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CONTRATOS EM ESPCIE

POR: CAROLINA SARDENBERG SUSSEKIND


CRISTIANO CHAVES DE MELO
LAURA FRAGOMENI
ROTEIRO DE CURSO
2010.1
2 EDIO
Sumrio
Contratos em Espcie
INTRODUO .................................................................................................................................................. 03
1.1. AULA 1: CLASSIFICAO DOS CONTRATOS. ELEMENTOS ESSENCIAIS. ........................................................................... 06
1.2. AULA 2: CONTRATO DE COMPRA E VENDA ............................................................................................................. 10
1.3. AULA 3: CONTRATO DE COMPRA E VENDA CONT. CLUSULAS ESPECIAIS DA COMPRA E VENDA .......................................... 26
1.4. AULA 4: TROCA OU PERMUTA. CONTRATO ESTIMATRIO........................................................................................... 31
1.5. AULA 5: DOAO .......................................................................................................................................... 33
1.6. AULA 6: CONTRATO DE LOCAO. LOCAO DE COISAS. ............................................................................................ 38
1.7. AULA 7: CONTRATO DE LOCAO LOCAO DE PRDIOS URBANOS LOCAO RESIDENCIAL ........................................... 43
1.8. AULA 8: CONTRATO DE LOCAO ....................................................................................................................... 48
1.9. AULA 9: EMPRSTIMO COMODATO ................................................................................................................... 52
1.10. AULA 10: EMPRSTIMO MTUO..................................................................................................................... 57
1.11. AULA 11: PRESTAO DE SERVIOS. EMPREITADA ................................................................................................ 61
1.12. AULA 12: DEPSITO ..................................................................................................................................... 64
1.13. AULA 13: MANDATO ..................................................................................................................................... 67
1.14. AULAS 14 E 15: COMISSO. AGNCIA E DISTRIBUIO REPRESENTAO COMERCIAL ..................................................... 71
1.15. AULA 16: ANLISE DE CONTRATOS ................................................................................................................... 92
1.16. AULA 17: LICENA E CESSO DE MARCAS ............................................................................................................ 93
1.17. AULAS 18 E 19: JOGO E APOSTA. SEGURO .......................................................................................................... 120
1.18. AULAS 20 E 21: FIANA. .............................................................................................................................. 125
1.19. AULA 22: TRANSAO. COMPROMISSO. ........................................................................................................... 129
1.20. AULAS 23 E 24: LEASING. ............................................................................................................................. 137
1.21. AULA 25: RESULTADO DA DILIGNCIA. ............................................................................................................. 144
1.22. AULA 26: CLOSING! .................................................................................................................................... 147
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CONTRATOS EM ESPCIE
INTRODUO
1.1 VISO GERAL
Bem-vindo ao Curso de Contratos em Espcie! Esta disciplina de suma relevncia,
pois qualquer que seja o ramo do direito que venha a ser escolhido pelo aluno no futuro, seja pblico ou
privado, uma boa base em direito civil, incluindo contratos em espcie, ser sempre exigida.
Alis, independentemente do ramo de atividade escolhido, o conhecimento de contratos em espcie
fundamental, tendo em vista que diariamente nos deparamos com inmeros contratos, seja, no aluguel de um
imvel, em um emprstimo no banco, ou mesmo na simples compra de uma passagem de nibus.
Veremos que o novo Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002) incluiu, no rol de contratos em espcie, contratos
que anteriormente eram tratados apenas pelo Cdigo Comercial, como o contrato de comisso, agncia e dis-
tribuio. Em nossas aulas estudaremos boa parte dos contratos nominados ou tpicos, ou seja, aqueles discipli-
nados no Cdigo Civil, assim como alguns contratos inominados ou atpicos, que, embora no sejam previstos
e disciplinados expressamente pela lei, so lcitos e parte do dia-a-dia do intrprete do Direito, como o contrato
de leasing e o contrato de cesso de marca.
1.2 OBJETIVOS GERAIS
O mercado exige, cada vez mais, a participao do advogado como viabilizador do negcio, auxiliando o
executivo a negociar o contrato e atuando sempre na advocacia preventiva. Desta forma, nosso objetivo, alm de
ensinar ( claro), ser o de fazer com que o aluno conhea os diversos tipos de contrato e saiba identicar seus
requisitos necessrios e seus vcios para a concluso do negcio.
Queremos preparar o aluno no apenas para a prova, mas principalmente, prov-lo com as ferramentas
(objetivo do curso) que o habilite a identicar as caractersticas dos principais contratos do nosso ordenamento
jurdico, no s com a abrangncia que a matria requer, mas tambm com a profundidade necessria de um
bom enfoque acadmico e prtico, para que, com isso, ele possa ter um diferencial na sua vida prossional.
1.3 METODOLOGIA
A metodologia do curso ser participativa com exposio dialogada e debates sobre casos propostos.
Na prxima aula apresentaremos o caso mestre, que ser o o condutor da disciplina. Por meio dele, os
alunos sero convidados a integrar a equipe responsvel pela anlise de contratos em uma due diligence ctcia.
Dessa forma, os alunos tero contato com as diversas espcies de contratos e com os possveis problemas enfren-
tados no dia-a-dia de um advogado.
Adicionalmente, em todas as aulas sero apresentadas questes, relacionadas ao tema exposto para que
sejam debatidas em aula. Para tanto, vale lembrar que:
como todas as aulas sero participativas, a leitura prvia do material didtico e da leitura obrigatria
indispensvel.
a indicao da bibliograa obrigatria e da bibliograa complementar deve servir de base para o aluno.
Espera-se, porm, que o aluno pesquise textos adicionais que possam dar enfoques diferentes ou mais
profundos sobre o mesmo tema.
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1.4 DESAFIOS
Tendo em vista o grande nmero de contratos no Cdigo Civil e a abrangncia da matria, um dos princi-
pais desaos a serem enfrentados pelos alunos nesta disciplina, saber aplicar o conhecimento terico, adquirido
a partir do estudo e de pesquisa, em casos prticos. A discusso de casos em todas as aulas servir justamente para
estimular o aluno a pensar a teoria na prtica.
1.5 MTODOS DE AVALIAO
O desempenho do aluno na disciplina Contratos em Espcie ser avaliado por meio das seguintes atividades:
(i) uma prova escrita a ser realizada no incio de outubro; (ii) uma prova escrita a ser realizada na ltima aula do
curso; (iii) um trabalho a ser entregue individualmente pelos alunos; e (iv) participao em sala de aula.
A primeira prova valer de 0 (zero) a 5,0 (cinco) pontos e ser somada ao trabalho que tambm valer de
0 (zero) a 5,0 (cinco) pontos.
A segunda prova valer de 0 (zero) a 8,0 (oito) pontos.. A participao do aluno em aula valer at 2,0
(dois) pontos, que ser somado na segunda prova.
A mdia do aluno ser obtida da seguinte forma:
Mdia fnal = Primeira prova (5,0) + Trabalho (5,0) + Segunda Prova (8,0) + Participao (2,0)
2
O aluno que obtiver mdia inferior a 7,0 (sete) e superior ou igual a 4,0 (quatro) pontos, dever fazer uma
prova nal. O aluno que obtiver mdia inferior a 4,0 (quatro) estar automaticamente reprovado na disciplina.
Para os alunos que zerem a prova nal, a mdia de aprovao a ser alcanada de 6,0 (seis) pontos, a qual
ser obtida conforme frmula constante no Manual do Aluno - Manual do Professor.
Prova Escrita:
Para ambas as provas o aluno poder consultar a legislao pertinente, sem comentrios ou anotaes,
somente com remisses a artigos e smulas dos tribunais superiores, para elaborar as respostas, salvo orientao
distinta por parte do professor.
As provas sero compostas de at cinco questes, nas quais o aluno dever demonstrar o domnio da ma-
tria em casos tericos e prticos.
A princpio, a primeira prova ser realizada na primeira semana de outubro e a segunda prova ser realizada
na semana de 21/11 a 24/11. Caso haja modicao no cronograma que implique em alterao na data das
provas, nova data e horrio sero divulgados com antecedncia para os alunos.
Participao em Aula:
Os alunos devero participar ativamente das aulas. A avaliao por participao ser feita com base no in-
teresse demonstrado pelo aluno, leitura do material indicado, conhecimento e discusso dos casos apresentados,
e, presena e pontualidade nas aulas.
Poder ser atribudo at 2,0 pontos na nota da segunda prova, conforme a participao do aluno durante
o curso.
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Trabalho:
Na segunda semana de novembro, cada aluno dever apresentar relatrio apontando os problemas encon-
trados na diligncia legal, conforme os casos apresentados durante as aulas, seus riscos e, quando possvel, as
formas de solucion-los. Ao longo do curso sero fornecidas mais informaes sobre como elaborar o trabalho.
Caso haja modicao no cronograma que implique em alterao na data da entrega do trabalho, nova data e
horrio sero divulgados com antecedncia para os alunos.
1.6 ATIVIDADES COMPLEMENTARES
Dependendo do andamento das aulas, o professor poder propor atividades adicionais que valero 0,5
(meio ponto) cada uma. Os pontos adicionais sero somados nota da segunda prova.
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1.1. AULA 1: CLASSIFICAO DOS CONTRATOS. ELEMENTOS ESSENCIAIS.
1.1.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Introduo. Existncia e validade do contrato. Classicao dos contratos.
1.1.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 27 a 48.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Fo-
rense, 2005, vol.. III, pgs. 30 a 35.
1.1.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
WALD, Arnoldo. A evoluo do contrato no terceiro milnio e o novo Cdigo Civil. In
ARRUDA Alvim, Joaquim Portes de Cerqueira Csar e Roberto Rosas (coord). Aspectos
Controvertidos do Novo Cdigo Civil. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2003, pgs 59 a 77.
AZEVEDO, Antonio Junqueira de. Negcio Jurdico - Existncia, Validade e Eh-
ccia. So Paulo: Saraiva, 2002.
1.1.4. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
No semestre passado, os alunos tiveram oportunidade de fazer o curso de Teoria Geral
das Obrigaes e dos Contratos. Dentre outros, aprenderam os seguintes tpicos: (i) princ-
pios da nova teoria contratual; (ii) interpretao dos contratos, (iii) formao dos contratos,
(iv) reviso dos contratos; e (v) extino dos contratos.
Nosso curso ser voltado ao estudo dos contratos em espcie. Hoje, porm, analisa-
remos os elementos e requisitos para existncia e validade do contrato e a classicao dos
contratos.
B) Existncia e validade do contrato
Sendo o contrato um negcio jurdico, a ele so aplicveis os mesmos elementos cons-
titutivos e os pressupostos de validade do negcio jurdico
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.
So elementos constitutivos:
vontade manifestada por meio de declarao;
idoneidade do objeto;
forma, quando da substncia do ato.
1
Rever aula 2 do curso de Teo-
ria Geral das Obrigaes e dos
Contratos.
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Caso um desses elementos no esteja presente, o negcio jurdico nem mesmo exis-
tir.
Os requisitos de validade esto previstos no art. 104 do Cdigo Civil:
agente capaz;
objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
forma prescrita ou no defesa em lei.
Estando ausente algum desses requisitos, o contrato ser nulo ou anulvel
O elemento novo e inerente ao contrato o acordo entre duas partes sobre determi-
nado assunto.
C) Classifcao dos contratos
Qual o objetivo de classicar os contratos?
Embora haja consenso na doutrina sobre boa parte da classicao dos contratos, cada
autor tem um enfoque diferente ao tratar dessa matria.
Nesta aula usaremos por base a metodologia de Silvio Rodrigues, mas recomendamos
que o livro de Caio Mario da Silva Pereira
2
tambm seja estudado.
Uma mesma espcie de contrato pode ser classincada de inmeras maneiras, conforme
o ponto de observao do estudo.
Relacionamos abaixo alguns exemplos:
[i ciassiiicao oos coxriaros quaxro a sua xaruiiza:]
- Unilaterais e bilaterais
Anal, o contrato em si um ato bilateral, certo? Como podemos dizer que um
contrato unilateral?
Qual a importncia de distinguir o contrato unilateral do bilateral?
Onerosos e gratuitos
Os contratos onerosos envolvem sacrifcios e vantagens patrimoniais a ambas as
partes. J os contratos gratuitos envolvem sacrncio econmico para apenas uma das
partes e consequentemente vantagem patrimonial a apenas uma delas. O exemplo
tradicional de contrato gratuito a doao sem encargo. O dontario recebe algo do
doador e nada lhe d em retorno.
Qual a importncia de distinguir o contrato gratuito do oneroso? Comutativos
e aleatrios
Essa distino aplica-se apenas aos contratos bilaterais e onerosos.
Qual a importncia de distinguir o contrato comutativo do aleatrio?
[ii ciassiiicao oos coxriaros quaxro ao siu aiiiiiioaxixro:]
Consensuais e reais
O contrato consensual no requer a entrega do bem para aperfeioamento do con-
trato, exige apenas o consentimento das partes. Exemplo: contrato de compra e ven-
da de bem mvel. J no contrato real, o mero acordo entre as partes no sunciente
para constituir o contrato, no mximo, o que ocorre uma promessa de contratar.
2
Conforme bibliografa com-
plementar.
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Isso ocorre, por exemplo, no mtuo, se o mutuante no empresta o dinheiro ao muturio, o contrato
no se aperfeioa por mais que haja um contrato entre mutuante e muturio.
- Solenes e no solenes
Geralmente os contratos so no solenes, ou seja, no h forma prescrita em lei para que sejam vlidos.
H, porm, alguns casos em que o legislador achou por bem determinar forma para a validade do ato.
o caso do contrato de compra e venda de imvel de valor superior a 30 (trinta) vezes o maior salrio
mnimo vigente no pas e que tem que ser feito por escritura pblica (art. 108 da Lei n 10.406/2002).
Qual a importncia de distinguir o contrato solene do no solene?
[iii ciassiiicao oos coxriaros quaxro a sua sisrixarizao:]
Nominados e inominados
Nominados so os contratos previstos e regulados por lei. Inominados ou atpicos so os contratos que,
apesar de no estarem disciplinados em lei, so permitidos quando lcitos, em razo do princpio da au-
tonomia da vontade (art. 425 da Lei n 10.406/2002).
[iv ciassiiicao oos coxriaros quaxro ao siu iiiacioxaxixro cox os oixais coxriaros:]
Principais e acessrios
O contrato que independe de outro para existir o contrato principal. O contrato acessrio, por sua vez,
existe em funo de outro contrato. A ana um bom exemplo de contrato acessrio ao contrato de
locao.
Como pela regra geral, o acessrio segue o principal, se o contrato principal nulo, nulo ser o contrato
acessrio. A recproca, no entanto, no verdadeira, j que o contrato principal sobrevive sem o contrato
acessrio.
[v ciassiiicao oos coxriaros quaxro ao xoxixro oi sua ixicuo]
Execuo instantnea e de execuo diferida no futuro
Qual a importncia de distinguir o contrato de execuo instantnea do contrato de execuo diferida
no futuro?
[vi ciassiiicao oos coxriaros quaxro ao siu on;iro]
Denitivo e preliminar
O contrato preliminar tem sempre como objeto a realizao de um contrato denitivo. As peculiaridades
do contrato preliminar esto previstas nos arts. 462 a 644 da Lei n 10.406/2002.
O contrato denitivo pode ter vrios objetos, conforme a espcie de contrato. Como diz o prprio nome,
trata-se do contrato que trata do assunto denitivamente.
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[vii ciassiiicao oos coxriaros quaxro \ xaxiiia coxo so ioixaoos]
Paritrios e de adeso
Ao contrrio do contrato paritrio, no qual as partes discutem os termos do negcio, no contrato de ade-
so no h espao para negociao. As regras foram previamente estipuladas por uma das partes, cabendo
a outra parte aceit-las ou rejeit-las em sua totalidade.
Os artigos 423 e 424 mostram a preocupao do legislador em tentar preservar o aderente, ou seja, aque-
le que no pde negociar as clusulas do contrato.
1.1.5. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 10 Exame de Ordem - 1 fase) O contrato real um contrato:
a. Em que a entrega da res pressuposto da sua existncia;
b. Formal;
c. Que tem por objeto coisas corpreas;
d. Efetivamente existente.
1.1.6. JOGO DISCUSSO EM SALA DE AULA
Contrato/
Classifcao
Compra e
Venda
Locao Doao Emprstimo Fiana Mandato
Fornecimento
de energia
Unilateral
Bilateral
Oneroso
Gratuito
Comutativo
Aleatrio
Consensual
Real
Solene
No solene
Nominado
Inominado
Principal
Acessrio
Execuo Instantnea
Execuo diferida no
futuro
Defnitivo
Preliminar
Paritrio
De adeso
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1.2. AULA 2: CONTRATO DE COMPRA E VENDA
1.2.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Introduo - Natureza Jurdica - Elementos - Despesas do Contrato e Garantia - Riscos da Coisa - Limi-
taes Compra e Venda - Regras Especiais
1.2.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Arts. 481 a 504 da Lei n 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Pau-
lo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 137 a 169.
1.2.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
NEJM, Edmundo; BRUNA, Srgio Varella. Due diligence identicando contingncias para prever riscos
futuros. In SADDI, Jairo (org.). Fuses e aquisies: aspectos jurdicos e econmicos. So Paulo: IOB,
2002; pgs. 205-219.
ABLA, Maristela Sabbag. Sucesso Empresarial Declaraes e Garantias O Papel da Legal Due Diligence.
In CASTRO, Rodrigo R. Monteiro de; ARAGO, Leandro Santos de (coords.). Reorganizao socie-
tria. So Paulo: Quartier Latin, 2005; pgs. 99-121.
1.2.4. CASO GERADOR
O Sr. Eduardo e sua mulher, dona Mnica, abriram o primeiro mercadinho, na dcada de 80, em Braslia.
O que comeou com uma loja de convenincia, que visava atender apenas a regio, rapidamente ocupou um
lugar cativo na vizinhana e a freguesia se tornou cada vez mais el.
Com o passar dos anos, a pequena empresa de Eduardo e Mnica foi experimentando um contnuo suces-
so e o negcio foi crescendo junto com seus nlhos gmeos, Jeremias e Maria Lcia.
Cerca de dez anos aps o comeo das atividades, a Pechincha Comrcio Varejista Ltda. foi brindada com
uma oportunidade de expanso dos seus negcios. Um velho comerciante de Braslia resolveu aposentar-se e
voltar a morar com a nlha, no interior de So Paulo, sendo que antes decidiu conferir a Eduardo e Mnica a
conduo dos seus negcios, vendendo-lhes algumas posses, alugando outras e, de uma maneira geral, transfe-
rindo o fundo de comrcio para a Pechincha Ltda.
A partir de ento, o senhor Eduardo ampliou seus negcios e hoje scio majoritrio de uma sociedade
que possui uma modesta rede de supermercados, com trs lojas e um armazm. Com o passar do tempo, porm,
o senhor Eduardo foi paulatinamente transferindo a administrao de seus negcios para seus lhos.
Maria Lcia sempre teve tino para os negcios, e sempre foi capaz de enxergar uma boa oportunidade.
Dessa forma, quando nosso cliente a procurou para lhe fazer uma proposta de compra da Pechincha Ltda., mes-
mo diante da resistncia inicial de seus pais e seu irmo, conseguiu convenc-los de que se tratava de uma chance
de ouro para a famlia, e recebeu autorizao deles para iniciar as conversas com o interessado.
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Nosso cliente, a companhia Grana Certa Empreendimentos S/A, presidida pelo se-
nhor Odin Heiro, que um investidor prossional, com negcios na rea atacadista pre-
tende comear a atuar no segmento de distribuio alimentcia, motivo que o levou a se
interessar pela Pechincha Ltda. Alm disso, vislumbrou a possibilidade de expandir ainda
mais os negcios, dada a delizao da clientela do senhor Eduardo, e a escassez de bons
supermercados na regio.
Como de costume em negcios deste gnero, nosso primeiro trabalho ser realizar
uma due diligence ou diligncia legal ou auditoria jurdica na companhia Pechincha Ltda.
A diligncia legal tem por objetivo conhecer os aspectos jurdicos da empresa, de forma
que os potenciais compradores saibam o que realmente esto comprando. Isso normalmen-
te se d por meio de uma anlise de todas as operaes da empresa, com o exame criterioso
de seus contratos, bem como de uma tentativa de identicao de suas dvidas ou passivos
mais relevantes, sejam eles tributrios, trabalhistas, cveis, ambientais etc.
O resultado de uma diligncia legal pode determinar o sucesso ou no da operao e
geralmente inui no preo a ser pago.
Coube a ns, ento, a tarefa de fazer a diligncia legal na rea de contratos da Pechin-
cha Ltda. Para tanto, deveremos solicitar todos
3
os contratos da empresa a ser adquirida.
Ao m do processo de diligncia legal, muitas vezes elaborado um relatrio des-
crevendo a situao da empresa, destacando todos os pontos e questes identicados
durante o processo de diligncia legal e que podem afetar a situao nanceira e legal da
companhia.
Esse relatrio serve de instrumento para que o potencial comprador pondere se deve pros-
seguir com a aquisio do negcio, e, se o zer, quais so os riscos a que estaria submetido.
Como voc, na qualidade de advogado da Grana Certa S/A, comearia o processo
de diligncia? Quais seriam os primeiros contratos que voc solicitaria ao advogado da
Pechincha Ltda.? Quais os riscos que, considerando o negcio por ela desenvolvido, voc
concentraria mais sua ateno? Que problemas voc vislumbra que ela pode ter nos contra-
tos existentes?
1.2.5. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
O contrato de compra e venda, verbal ou escrito, a espcie mais comum dos con-
tratos. Em nosso dia-a-dia realizamos inmeras operaes de compra e venda, muitas vezes
sem prestar ateno. Por exemplo, quando samos para jantar, compramos um chiclete na
barraquinha, vamos ao supermercado, estamos realizando pequenas operaes de compra
e venda.
No toa que essa a primeira espcie a ser tratada pelo Cdigo Civil, sendo que
outros contratos, como permuta, so regulados tambm pelas disposies do contrato de
compra e venda.
O contrato de compra e venda no gera efeitos reais, ou seja, no transfere, por si s, o
domnio do bem alienado. O contrato de compra e venda gera: para o vendedor, a obriga-
o de transferir a coisa vendida; para o comprador, a obrigao de pagar o preo ajustado.
Porm, a transferncia do domnio s ocorre com a tradio (entrega) do bem, no caso de
3
Dependendo do tamanho
da empresa, os compradores
estabelecem um valor base
para anlise dos aspectos jur-
dicos, chamado de critrio de
materialidade. Nesses casos, a
diligncia feita apenas nos
processos judiciais ou admi-
nistrativos, contratos e demais
reas que envolvam valor igual
ou superior ao critrio de ma-
terialidade.
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bem mvel, e com o registro do ttulo de compra no Registro de Imveis na hiptese de bem imvel. (arts. 1.267
e 1.245 da Lei n 10.406/2002)
Os artigos 481 e 482 da Lei 10.406/2002 dispem:
Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa
coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro.
Art. 482. A compra e venda, quando pura, considerar-se- obrigatria e perfeita, desde que as partes acorda-
rem no objeto e no preo.

A partir da leitura desses dois artigos, podemos extrair a natureza jurdica e os elementos do contrato de
compra e venda.
B) Natureza jurdica:
[coxsixsuai i (ix iicia) xo soiixi]
Depende apenas da vontade das partes. Estando ambas de acordo com o objeto e o preo, o contrato
realizado. No se exige, em regra, formalidade especca para o contrato de compra e venda, que s ser
obrigatria quando prevista especicamente em lei. Tanto assim que a compra de um chiclete no baleiro
da esquina perfaz uma compra e venda perfeita, embora no formalizada em contrato escrito. Pode-se dizer,
sem medo de errar, que a maioria esmagadora das operaes de venda feita sem formalidades especcas
previstas em lei.
Todavia, no se pode esquecer que, para algumas espcies de compra e venda, a observncia de determina-
das formalidades podero alterar os efeitos do contrato. Na venda de bem imvel de valor superior a 30 (trinta)
vezes o maior salrio mnimo vigente no pas, necessria a realizao de contrato escrito mediante escritura
pblica e seu registro no RGI para que gere efeitos perante terceiros. Importante: o contrato de compra e venda
de imvel realizado por meio de instrumento particular negcio jurdico existente, vlido e plenamente ecaz,
mas somente entre as partes.
Existem outros contratos que, embora no necessitem de formalidades especiais para seu aperfeioamento,
necessitam de um determinado registro para que a tradio do bem apesar de mvel tenha sua eccia plena,
inclusive perante terceiros. Cite um exemplo.
[sixaiacxrico (ou niiariiai)]
Envolve prestaes recprocas de ambas as partes. O comprador deve entregar o preo enquanto o vende-
dor deve entregar a coisa.
[oxiioso]
Tanto o comprador quanto o vendedor tem prestaes a cumprir, que envolvem transferncia de seu patri-
mnio. A gratuidade da compra e venda, expressa na desproporo manifesta entre o valor da coisa transferida e
o preo acordado, desgura o contrato. O correspondente gratuito da compra e venda a doao.
C) Elementos:
Os elementos do contrato de compra e venda encontram-se destacados em negrito no artigo 482 acima,
quais sejam:
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CONTRATOS EM ESPCIE
[coxsixrixixro ]
Comprador e vendedor tm que chegar a acordo quanto ao objeto e o preo.
[iiio]
Conforme artigo 481 da Lei n 10.406/2002, o preo deve ser pago em dinheiro. Por
qu?
Alm disso, o preo no deve ser irrisrio, pois seno pode ser considerado uma doa-
o e no uma compra e venda. Como visto acima, deve haver uma proporcionalidade entre
o valor da coisa e seu preo.
O preo deve ser determinado ou determinvel. Ou seja, a lei permite que o preo no
esteja determinado no contrato e que as partes indiquem: (i) terceiro para x-lo; ou (ii)
taxa do mercado ou da bolsa, em certo e determinado dia e local; ou (iii) ndices ou parme-
tros, desde que possam ser determinados objetivamente. A xao do preo em regra segue
o livre consentimento das partes. Sendo assim, qualquer frmula estipulada para nxao do
preo permitida. Pode o preo, inclusive, ser ajustado no tempo, ou seja, mesmo aps a
tradio do objeto o preo pode estar sujeito a ajustes posteriores.
Marvin (comprador) e Vital (vendedor) rmaram contrato de compra e venda no qual
deixaram de denir o preo. E agora?
No possvel, porm, estabelecer que o preo ser xado de acordo com a vontade de
apenas uma das partes, pois nesse caso seria uma hiptese de condio potestativa
4
, vedada
pela Lei n 10.406/2002.
[coisa]
Em teoria, todas as coisas que no estejam fora do comrcio podem ser objetos do
contrato de compra e venda.
Sua amiga, Mnica, conta que est super empolgada com o presente que ganhou do
namorado. Imagine que Eduardo inovou desta vez: comprou-lhe a constelao das Trs
Marias!!! Ela lhe pergunta quanto vale esse presente. Um pouco constrangido (a) com a
situao, voc explica que esse presente, embora possa ter muito valor sentimental, no tem
qualquer valor econmico. Por qu?
Isso no quer dizer, entretanto, que s podem ser objetos de venda os bens tangveis.
Os bens imateriais, ou intangveis, tambm podem ser alienados, como as marcas e o fundo
de comrcio.
possvel alienar algo que no existe?
Nada impede que seja contratada a alienao de um bem que ainda no existe. Como
vimos anteriormente, no direito brasileiro, o contrato de compra e venda no transfere o
domnio do bem. Ele representa a obrigao de transferir um bem no presente ou no futuro,
de acordo com a combinao das partes. Tanto assim, que possvel alienar um empreen-
dimento imobilirio, mesmo antes da construo dos prdios. Qual seria um outro exemplo
de venda de coisa futura?
D) Despesas do contrato e garantia
Em regra, as despesas de escritura e registro cam a cargo do comprador e as despesas
com a tradio cam sob responsabilidade do vendedor. As partes podem, porm, estabe-
lecer regra diversa.
4
Relembrando: Condio po-
testativa aquela que sujeita
ao puro arbtrio de uma das
partes.
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
No contrato de compra e venda vista, quem tem que cumprir primeiro com sua
obrigao: o vendedor ou o comprador?
Alm disso, no caso de venda a termo, o vendedor pode deixar de entregar a coisa, se
o comprador torna-se insolvente, at que o comprador lhe d garantia de que efetuar os
pagamentos no prazo ajustado.
Essa regra do art. 495 est em consonncia com a previso da exceo de contrato no
cumprido
5
estudada anteriormente. H uma diferena entre elas. Qual ?
E) Riscos da coisa
Res perit domino princpio segundo o qual a coisa perece em poder de seu dono,
sofrendo este os prejuzos.
Esse princpio foi utilizado pelo legislador ao determinar, no art. 492, que at o mo-
mento da tradio, os riscos da coisa correm por conta do vendedor, e os do preo por conta
do comprador.
Tendo em vista que a celebrao do contrato de compra e venda no suciente para
transferir o domnio da coisa at o momento da tradio (para bens mveis) e do registro
(para bens imveis), a coisa continua a pertencer ao alienante. Por isso, at o momento de
sua efetiva entrega ou registro, os riscos com a coisa so do vendedor.
Porm, os riscos com a coisa correm por conta do comprador quando:
a coisa encontra-se disposio do comprador para que ele possa contar, marcar ou
assinalar a coisa e, em razo de caso fortuito ou fora maior, a coisa se deteriora;
o comprador solicita que a coisa seja entregue em local diverso daquele que deveria
ser entregue;
o comprador est em mora de receber a coisa, que foi posta disposio pelo ven-
dedor no local, tempo e modo acertado. Esta hiptese uma exceo ao princpio
da Res perit domino, pois neste caso no houve a tradio da coisa. No seria justo,
entretanto, que o vendedor arcasse com os riscos da coisa, uma vez que cumpriu sua
parte do contrato.
houver mtuo acordo entre as partes.
F) Limitaes compra e venda
A lei veda que determinadas pessoas participem de compra e venda. Essa vedao no
resulta da incapacidade das pessoas para realizar essa operao, mas sim da posio na rela-
o jurdica. No caso, eles no tm legitimidade para realizar determinadas operaes. Isto
ocorre nas seguintes situaes:
tutores, curadores, testamenteiros e administradores no podem comprar, ainda que
em hasta pblica, os bens conados sua guarda ou administrao;
servidores pblicos no podem comprar, ainda que em hasta pblica, os bens ou
direitos da pessoa jurdica a que servirem, ou que estejam sob sua administrao,
direta ou indireta;
juzes, secretrios de tribunais, arbitradores, peritos e outros serventurios ou auxi-
liares da Justia no podem comprar, ainda que em hasta pblica, os bens ou direitos
sobre que se litigar em tribunal, juzo ou conselho, no lugar onde servirem, ou a que
se estender a sua autoridade;
5
Art. 477 da Lei n 10.406/2002:
Se, depois de concludo o con-
trato, sobrevier a uma das par-
tes contratantes diminuio em
seu patrimnio capaz de com-
prometer ou tornar duvidosa
a prestao pela qual se obri-
gou, pode a outra recusar-se
prestao que lhe incumbe, at
que aquela satisfaa a que lhe
comete ou d garantia bastante
de satisfaz-la.
15
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
leiloeiros e seus prepostos no podem adquirir, ainda que em hasta pblica, os bens de cuja venda este-
jam encarregados.
descendentes no podem adquirir bens do ascendente, sem consentimento expresso dos demais descen-
dentes e do cnjuge do alienante.
Quais so os motivos pelos quais o legislador resolveu restringir a aquisio pelas pessoas elencadas acima?
O condmino de coisa indivisvel pode alienar sua parte a terceiros, desde que d direito de preferncia
aos demais condminos, ou seja, ele precisa oferecer aos demais condminos sua parte pelo mesmo preo e
condies pelos quais pretende vender a terceiros. O que ocorre se houver mais de um condmino interessado
em adquirir a quota parte a ser alienada?
G) Regras especiais
[vixoa ioi axosria]
Ocorre quando a venda ocorre com base em amostra exibida ao comprador. O comprador tem direito de
receber coisa igual amostra.
[vixoa AD CORPUS i vixoa AD MENSURAM]
Venda ad mensuram - as partes esto interessadas em uma determinada rea. Exemplo: Fazendeiro tem
interesse em adquirir mil hectares para poder plantar. O objetivo do adquirente comprar uma coisa com de-
terminado comprimento necessrio para desenvolver uma nalidade.
Venda ad corpus as partes esto interessadas em comprar coisa certa e determinada, independentemente
da extenso. Exemplo: Fazendeiro tem interesse em adquirir a Fazenda Boa Esperana. Nestes casos, entende-se
que a referncia medida do terreno meramente enunciativa.
Embora em alguns casos seja difcil determinar se a venda foi feita ad mensuram ou ad corpus, por vezes essa
distino se faz necessria em razo das regras peculiares a cada uma.
No caso de venda ad mensuram, o comprador tem o direito de exigir que a coisa vendida tenha as medidas
acertadas e no o tendo pode pedir a complementao da rea, ou caso isso no seja possvel, rescindir o contrato
de compra e venda.
J no caso de venda ad corpus, o comprador no teria esse direito, caso verique que as medidas do imvel
adquirido no correspondem exatamente as medidas que constaram do contrato.
[oiiiiro ocuiro xas vixoas cox;uxras]
Art. 503. Nas coisas vendidas conjuntamente, o defeito oculto de uma no autoriza a rejeio de todas.
Esse artigo sofre crticas de importantes autores. Quais so elas e como esse artigo deve ser interpretado
para atenuar as crticas?
1.2.6. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 29 Exame de Ordem - 1 fase) Quanto classihcao, o contrato de compra e venda de imveis
se apresenta da seguinte forma:
a. Consensual, bilateral, oneroso e solene;
b. Consensual, bilateral, oneroso e no solene;
c. Bilateral, oneroso, formal e aleatrio;
d. Oneroso, bilateral, no formal e consensual.
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
(Prova: 27 Exame de Ordem - 1 fase) Com relao ao contrato de compra e venda, NO CORRETO ahrmar:
a. nula a pactuao rmada que deixa ao exclusivo arbtrio de uma das partes a xao do preo
b. vlida a venda de ascendente solteiro a descendente, que obtm o consentimento dos demais descen-
dentes, quando da realizao de avena
c. Na venda ad mensuram as referncias s dimenses do imvel so meramente enunciativas, no caben-
do demanda quanto a uma eventual diferena nas medies
d. O condmino em coisa indivisvel, ao desejar vender a sua parte no bem, deve, antes de vend-la a um
estranho, dar direito de preferncia na aquisio, tanto por tanto, aos demais condminos
(Prova: 26 Exame de Ordem - 1 fase) A quem cabem as despesas com a escritura de compra e venda de
imvel residencial?
a. Necessariamente ao comprador
b. Necessariamente ao vendedor
c. Ao comprador, podendo haver disposio em contrrio
d. Ao vendedor, podendo haver disposio em contrrio
(Prova: 05 Exame de Ordem - 1 fase) A proibio de venda do ascendente aos descendentes sem a con-
cordncia dos demais, conhgura:
a. Falta de aptido intrnseca do agente; falta de capacidade;
b. Falta de legitimao; incapacidade de fato;
c. Falta de legitimao, ainda que haja capacidade;
d. Desde que haja capacidade, no existe proibio.
(Prova: 05 Exame de Ordem - 1 fase) Considerando-se o instituto da tradio no direito civil, podemos
ahrmar que:
a. Executam-se as obrigaes assumidas verbalmente;
b. No se transfere o domnio dos bens mveis;
c. Transfere-se o domnio de qualquer bem imvel;
d. Transfere-se o domnio dos bens mveis.
(Prova: 03 Exame de Ordem - 1 fase) A compra e venda de bens mveis contrato:
a. Unilateral;
b. A ttulo gratuito;
c. Formal;
d. Comutativo.
1.2.7. MODELO DE LISTA DE DUE DILIGENCE
DILIGNCIA LEGAL
Durante a diligncia legal sero analisadas cpias dos documentos abaixo discriminados, referentes socie-
dade limitada a ser adquirida e, se for o caso, a todas as suas controladas e coligadas.
I - NOTA INTRODUTRIA:
Alguns dos documentos solicitados podem no existir ou no ser aplicveis sociedade objeto da diligncia
legal e, se for o caso, a suas controladas e coligadas. Neste caso, bastar que a sociedade formule declarao por
escrito nesse sentido.
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Se a sociedade mantiver nliais, as certides a serem providenciadas devero abranger a matriz e todas as
liais.
Solicitamos que os documentos sejam ordenados e/ou relacionados seguindo a ordem e numerao cons-
tante deste check list, a m de agilizar o procedimento de sua identicao e anlise.
II - ORGANIZAO E FUNCIONAMENTO DA SOCIEDADE:
1. Organograma societrio da sociedade, com identicao de seus scios, subsidirias, coligadas, contro-
ladas e demais sociedades nas quais participe;
2. Contrato constitutivo da sociedade e respectivas alteraes contratuais posteriores, bem como Atas de
Assemblias ou Reunies de Scios, com comprovantes de arquivamento na Junta Comercial e respectivas pu-
blicaes;
3. Certido de Breve Relatrio da Junta Comercial competente;
4. Todos os Livros Societrios da sociedade, especialmente o de Atas de Assemblias ou Reunies de Scios;
5. Lista de endereos completos de todos os escritrios, liais (com os respectivos nmeros de inscrio no
CNPJ), depsitos e quaisquer outras operaes da sociedade;
6. Lista dos nomes dos scios, membros da administrao da sociedade que ocupam e/ou ocuparam tais
cargos durante os ltimos 02 (dois) anos, incluindo suas funes e responsabilidades;
7. Acordo de Scios e Aditivos, arquivados ou no na sede da sociedade;
8. Opes, garantias, promessas de compra e venda, caues e outros gravames, se existentes, tendo por
objeto as quotas da sociedade;
9. Planos de Opo de Compra de Aes/Quotas oferecidos aos seus administradores e/ou empregados;
10. Registro das aes ou quotas de outras sociedades de que participa a sociedade;
11. Relatrio indicando todas as procuraes outorgadas pela sociedade (ad judicia e ad negotia), bem
como respectivas cpias;
12. Protocolos de ciso, incorporao e fuso em que tenha sido parte a sociedade ou tendo por objeto
suas quotas;
13. Em caso de ciso ou reduo do capital social da sociedade, cpia das publicaes exigidas em lei;
14. Contratos de consrcio, associao ou joint venture;
15. Conveno de grupo de sociedades de que a sociedade participe;
16. Demonstraes nanceiras da sociedade, bem como as suas respectivas publicaes;
III - CONTRATOS:
17. Fornecer lista elaborada pela administrao da sociedade contemplando todos os contratos em vigor
dos quais a sociedade seja parte signatria ou interveniente, informando objeto, valor, vencimentos, situao
(adimplemento ou inadimplemento), prazo e com o fornecimento das respectivas cpias;
18. Fornecer cpias dos modelos de contratos-padro utilizados pela sociedade;
19. Informar sobre a eventual existncia de inadimplemento de clusulas contratuais contendo obrigaes
de carter econmico-nanceiro (tais como clusulas limitando o futuro endividamento da sociedade, clusulas
estabelecendo proibio de ultrapassar determinado limite entre capital prprio e capital de terceiros (debt/
equity) e etc.);
20. Informar sobre e fornecer cpia dos contratos de distribuio, representao comercial e de forneci-
mento (ativo ou passivo) envolvendo a sociedade;
21. Informar sobre e fornecer cpia dos contratos de licena e/ou cesso envolvendo marcas, patentes, direito
autoral, desenhos industriais, contratos de transferncia de tecnologia, contratos de assistncia tcnica e/ou con-
tratos de franquia ou outros contratos envolvendo bens de propriedade intelectual eventualmente rmados pela
sociedade, acompanhados dos respectivos certicados de averbao no INPI e de registro no Banco Central;
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CONTRATOS EM ESPCIE
22. Informar sobre e fornecer cpia dos contratos de emprstimo ou nanciamento (inclusive por meio de
emisso de valores mobilirios), e/ou outros instrumentos de natureza nanceira;
23. Informar sobre e fornecer cpia de Cartas de Conforto (comfort letters) ou quaisquer instrumentos,
correspondncias, acordos laterais etc., que denam o modo de cumprimento de clusulas contratuais, ou mo-
diquem seus termos;
24. Informar sobre e fornecer cpia de contratos de locao, arrendamento mercantil ou comodato de bens
imveis ou mveis;
25. Informar sobre e fornecer cpia de documentos de constituio de garantias reais (e.g. hipoteca, pe-
nhor, cauo) em favor da sociedade e respectivas certides ou, ainda, instrumentos tendo por objeto alienao
duciria e compra e venda com reserva de domnio;
26. Informar sobre e fornecer cpia de documentos de constituio de garantia pessoal (e.g ana, aval) em
favor da sociedade, bem como comprovao de poderes de representao do signatrio do garantidor;
27. Informar sobre e fornecer cpia de documentos de constituio de garantias reais (e.g hipoteca, penhor,
cauo) concedidas pela sociedade em favor de terceiros ou, ainda, instrumentos tendo por objeto alienao
duciria de bem da sociedade ou compra e venda com reserva de domnio;
28. Informar sobre e fornecer cpia de documento de constituio de garantias pessoais (e.g ana, aval)
concedidas pela sociedade em favor de terceiros;
29. Informar sobre e fornecer cpia de Notas Promissrias emitidas pela sociedade, com a informao, se
de conhecimento da mesma, da eventual cesso pelo benecirio das referidas notas;
30. Fornecer todas as aplices de seguros contratados;
31. Informar sobre e fornecer cpia de contratos na rea de tecnologia da informao, tais como:
31.1. Locao de hardware;
31.2. Licenciamento de software;
31.3. Manuteno de hardware;
31.4. Manuteno de software;
31.5. Servios tcnicos;
31.6. Desenvolvimento de software;
32. Informar sobre e fornecer cpia de contratos de prestao de servios de publicidade e propaganda;
33. Informar sobre e fornecer cpia de contratos de prestao de consultoria, assistncia tcnica ou servios
de qualquer outra natureza;
34. Informar sobre e fornecer cpia de compromissos, cartas de inteno ou entendimentos com terceiros
em que a sociedade gure como parte, que no tenham sido previstos na presente lista.
Informamos, nalmente, que qualquer referncia a contratos inclui seus aditivos e anexos, cujas cpias
devero ser igualmente fornecidas.
IV - PROPRIEDADE INTELECTUAL:
Solicitamos informaes e cpias de todos os bens e documentos referentes propriedade intelectual da
sociedade no Brasil e em outros pases, incluindo, mas no se limitando a:
35. Marcas, patentes e/ou desenhos industriais depositados/registrados;
36. Obras intelectuais de titularidade da sociedade;
37. Nomes de domnio registrados pela sociedade;
38. Processos administrativos e/ou judiciais envolvendo os bens de propriedade intelectual da sociedade;
39. Processos administrativos apresentados contra marcas de terceiros no Brasil e/ou no exterior;
40. Informao acerca de segredos de negcio de propriedade da sociedade;
41. Todos os softwares utilizados pela sociedade;
42. Todos os softwares criados pela sociedade;
19
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CONTRATOS EM ESPCIE
43. Qualquer outra documentao que seja relevante e/ou que afete os bens de propriedade intelectual da
sociedade;
V - PROPRIEDADES E ATIVOS:
44. Prova da propriedade dos bens mveis de valor individual acima de R$10.000,00 (dez mil reais) inte-
grados ao ativo da sociedade;
Caso a sociedade possua bens imveis:
45. Prova da propriedade dos bens imveis da sociedade, inclusive certides atualizadas com liao vinte-
nria, com negativa de nus/servides/alienaes, dos registros de imveis competentes, bem como da ausncia
de aforamento (enteuse);
46. Certides negativas do INSS relativas aos bens imveis da sociedade;
47. Certides negativas relativas ao IPTU, expedidas pelos Municpios onde se encontram os imveis da
sociedade;
VI - ASPECTOS FISCAIS:
48. Informaes sobre aproveitamento de crditos tributrios, indicando (i) forma do aproveitamento: com-
pensao com outros tributos, repetio do indbito, utilizao de crditos extemporneos, etc., (ii) valores envol-
vidos, j utilizados e a utilizar, (iii) existncia ou no de medida judicial que permita a utilizao dos crditos;
49. Relatrio atualizado discriminando parcelamentos de tributos da sociedade e/ou participao em pro-
gramas de recuperao nscal (REFIS" ou PAES" - no mbito federal, estadual ou municipal), referente aos
ltimos 05 (cinco) anos, indicando: (i) tributo parcelado, (ii) incio do parcelamento, (iii) nmero de parcelas,
(iv) quantidade de parcelas pagas, (v) garantia oferecida, (vi) documentao apresentada autoridade scal
competente discriminando os dbitos nscais includos no REFIS e/ou PAES e (vii) prova de quitao de todos
os pagamentos at a presente data;
50. Disponibilizar o LALUR referente ao ltimo ano, com a indicao, j em reais, de todos os
valores pendentes de tributao eventualmente registrados na parte B e demonstrativo do prejuzo scal
acumulado e da base negativa da Contribuio Social, com a mesma data do ltimo Balancete que ser
disponibilizado;
51. Relatrio atualizado identicando todos os eventuais benefcios scais e/ou tratamentos scais (fede-
rais, estaduais ou municipais) concedidos sociedade. Fornecer toda documentao (Instrues Normativas,
Portarias, etc.) relacionada ao regime especial e/ou benefcio scal concedido sociedade at a presente data.
Informar, ainda, a existncia de eventuais requerimentos ou questionamentos pendentes quanto aos mesmos;
52. Consultas scais, formalmente protocoladas perante os rgos da administrao tributria, envolvendo
a sociedade, cujas decises foram proferidas nos ltimos 5(cinco) anos, tendo por objeto matria tributria;
53. As 3 (trs) ltimas demonstraes nanceiras e os 3 (trs) ltimos Balancetes consolidados da socie-
dade;
54. Pareceres dos auditores independentes, acompanhados dos receptivos termos, declaraes, cartas de
representao e/ou outras informaes formais prestadas pelos administradores aos auditores, para ns de au-
ditoria;
55. Toda e qualquer documentao relativa a penhores, garantias, direitos de reteno ou qualquer outra
forma de restrio de qualquer natureza sobre qualquer ativo da sociedade listando tais ativos e os relacionando
aos respectivos processos judiciais ou administrativos, nos nveis federal, estadual ou municipal.
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CONTRATOS EM ESPCIE
VII - LITGIOS JUDICIAIS OU ADMINISTRATIVOS:
Certides:
56. Fornecer originais de Certides atualizadas dos cartrios distribuidores de aes da Justia Federal, Justia
Estadual e Justia do Trabalho das comarcas da matriz e onde a sociedade mantm estabelecimentos ou liais,
abrangendo feitos Cveis, Criminais e Fiscais, bem como Trabalhistas, e, ainda, Interdies e Tutelas, Falncias
e Concordatas (i.e., Certides da Justia Federal dos Distribuidores de Aes e Execues Cveis, Criminais e Fis-
cais e Certides da Justia Estadual dos Distribuidores Cveis e Fiscais e Certides dos Distribuidores da Justia do
Trabalho);
57. Fornecer originais de Certides atualizadas passadas por todos os Cartrios de Protestos das comarcas
onde a sociedade mantm estabelecimentos ou liais, cobrindo o perodo de 10 (dez) anos (i.e., Certides dos
Cartrios de Protestos de Letras e Ttulos);
58. Fornecer originais de Certides atualizadas do INSS (CND), em nome da sociedade, abrangendo
todas as suas liais;
59. Fornecer originais de Certides de quitao de Tributos e Contribuies Federais - CQTF" (IR,
IPI, CSLL, COFINS, PIS), Certides de quitao de Tributos Estaduais (ICMS) (Certido de quitao de
Tributos Estaduais) e Certides de quitao de Tributos Municipais (ISS) (Certido de quitao de Tributos
Municipais), passadas em nome da sociedade, com relao a cada um de seus estabelecimentos ou liais, e re-
ferentes a processos administrativos, inclusive parcelamentos em andamento; bem como de relatrio emitido
pela Secretaria da Receita Federal, Secretaria Estadual de Fazenda e Secretaria Municipal de Fazenda indicando
os processos administrativos, relativamente a tributos federais, estaduais e municipais, em curso em nome da
sociedade, ainda no inscritos em dvida ativa;
60. Fornecer originais de Certides de Dvida Ativa - (CDA) em nome da sociedade, expedidas pela Pro-
curadoria da Fazenda Nacional, Estadual e Municipal, as duas ltimas para cada estado ou municpio onde
a sociedade possui estabelecimentos;
61. Certido de Quitao do FGTS;
Caso tenha havido alterao de sede nos ltimos 05 (cinco) anos, favor solicitar as certides aplicveis
tambm em relao ao(s) antigo(s) endereo(s).
Relatrios:
62. Fornecer Relatrio elaborado pelos advogados responsveis pelos respectivos casos, identincando todos
os eventuais processos scais, judiciais e administrativos, pendentes (nos quais a sociedade gure como autora,
r ou terceira interessada) ou em vias de ser iniciados, com a indicao de: (i) tributo envolvido; (ii) foro; (iii)
objeto e fundamentos do pedido; (iv) andamento (status) atualizado; (v) valores envolvidos (atualizados ou em
UFIR); (vi) valor da causa; (vii) chances de xito e respectivo critrio utilizado; (viii) provises e/ou depsitos
judiciais e (ix) quaisquer informaes relevantes com respeito a tais processos;
63. Composio analtica das principais contas que compem depsitos judiciais e provises para contin-
gncias scais e suas correlaes com os processos scais administrativos e judiciais em andamento;
64. Disponibilizar cpias das peas fundamentais dos processos scais, judiciais e administrativos em que a
sociedade seja parte ou tenha interesse, pendentes de julgamento, execuo ou cumprimento, tais como, inicial,
contestao, despachos, sentenas, recursos e acrdos;
65. Fornecer Relatrio contendo informaes sobre eventuais intimaes, notincaes, inspees ou inves-
tigaes realizadas, instauradas por rgos governamentais ou terceiros;
66. Fornecer Relatrio contendo informaes sobre eventuais processos de desapropriao em que a socie-
dade gure como autora, com a estimativa de valores envolvidos;
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CONTRATOS EM ESPCIE
67. Fornecer Documentos e relatrios (inclusive os Termos de incio e encerramento de scalizao tri-
butria) contendo informaes sobre eventuais intimaes, noticaes, inspees ou investigaes realizadas,
instauradas por rgos governamentais ou terceiros;
68. Fornecer Relatrio contendo informaes sobre eventuais reclamaes baseadas em defeitos constata-
dos nos produtos fabricados pela sociedade (product liability) ou em garantias concedidas pela sociedade na
venda dos produtos;
69. Fornecer Relatrio contendo informaes sobre processos administrativos que envolvam as sociedades
controladas ou coligadas;
70. Fornecer Cartas encaminhadas pelos advogados externos aos auditores independentes sobre processos
judiciais e administrativos;
VIII - ASPECTOS TRABALHISTAS:
71. Relatrio identincando todos os empregados, contendo (i) data de admisso; (ii) local de trabalho; (iii)
cargo ou funo; e (iv) salrio atual (partes xas e variveis);
72. Cpia dos modelos de contrato de trabalho (contrato de experincia, contrato por prazo determinado
etc.) e do regulamento interno ou regulamento de pessoal da sociedade;
73. Relativamente jornada de trabalho, relatrio informando:
73.1. Horrio de trabalho, horrio de intervalo e dia de folga semanal dos empregados. Informar eventuais
horrios de trabalho diferenciados por setor ou sistemas de revezamento. Como feito o controle de horrio? A
anotao feita pelo prprio empregado ou por pessoa especca? Onde so feitas tais anotaes? Os emprega-
dos assinam tal registro?
73.2. Relao dos empregados no subordinados a controle de horrio, com indicao das respectivas
funes e salrios;
73.3. Relao dos empregados que utilizam telefone celular ou equipamento similar, ncando disposio
da sociedade. Informar a forma de remunerao das horas disposio;
73.4. Acordos de compensao e de prorrogao da jornada de trabalho, inclusive banco de horas, se hou-
ver. Informar o saldo atual de horas trabalhadas e ainda no compensadas pelo banco de horas;
74. Relativamente remunerao, relatrio informando:
74.1. Quais as verbas percebidas alm do salrio xo e horas extras? H empregados recebendo comis-
ses, prmios, graticaes, bonicaes ou ajudas de custo? Quais funes recebem as ditas parcelas?
Qual o critrio de pagamento?
74.2. H empregados recebendo benefcios tais como, uso de automvel, auxlio moradia, auxlio edu-
cao, despesas de representao, planos de sade, previdncia privada, auxlio alimentao etc.? Qual o
critrio de pagamento de cada benefcio? efetuado desconto no salrio? Caso haja desconto, informar
se: (i) os empregados podem optar por tais benefcios; (ii) existem empregados que optaram pelo no
recebimento; (iii) existe autorizao dos empregados para o desconto. Caso armativo, cpia do modelo
de autorizao de desconto salarial relativo aos benefcios concedidos; (vi) o benefcio integra o salrio
para efeito de clculo do FGTS, Previdncia Social, Imposto de Renda, frias e dcimo terceiro salrio;
75. Relativamente alimentao, relatrio informando:
75.1. A alimentao fornecida pela prpria sociedade ou so concedidos vales-refeio? H desconto
no salrio ou fornecida gratuitamente?
75.2. A sociedade participa do PAT Programa de Alimentao do Trabalhador? Caso positivo, apre-
sentar cpia dos comprovantes anuais de inscrio.
76. Cpia do plano de cargos e salrios, se existente. Indicar se houve homologao do plano pelo Minis-
trio do Trabalho, Conselho Nacional de Poltica Salarial ou norma coletiva;
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CONTRATOS EM ESPCIE
77. Cpia do Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional (PCMSO) e Programa de Preveno
de Riscos Ambientais (PPRA);
78. A sociedade tem organizada a CIPA Comisso Interna de Preveno de Acidentes? Caso positivo,
apresentar relao dos atuais integrantes e cpias das atas de reunio dos ltimos 02 (dois) anos;
79. Relatrio identincando todos os empregados com estabilidade permanente ou temporria (CIPA,
empregados com cargo de direo em sindicatos ou associaes prossionais, empregadas grvidas, empregados
acidentados, etc.);
80. Cpia do plano de opo de compra de aes, do programa de opo de compra de aes e a relao
dos empregados e executivos elegveis a tal plano;
81. Cpia de Plano de Participao nos Lucros e/ou Resultados, se houver. Informar o valor despendido
pela sociedade com o pagamento de tal participao;
82. A sociedade instituiu, nos ltimos 05 (cinco) anos, plano de demisso incentivada? Caso armativo,
esclarecer os critrios do plano, bem como fornecer respectivos documentos, acaso existentes. Foram ajuizadas
reclamaes trabalhistas em razo do plano de demisso?
83. Cpia das convenes coletivas, acordos coletivos, decises judiciais proferidas em dissdio coletivo,
inclusive termos aditivos. Informar se so observadas convenes, acordos, ou dissdios prprios para categorias
diferenciadas (secretrias, telefonistas, motoristas e prossionais liberais);
84. Relao dos empregados desligados da sociedade nos ltimos 02 (dois) anos, bem como cpias, por
amostragem, das respectivas rescises do contrato de trabalho e homologao pelo Sindicato ou pela DRT;
85. H servios terceirizados na sociedade? Apresentar cpia dos contratos de prestao de servios rma-
dos com empresas prestadoras de servios; cooperativas; empresas de mo-de-obra temporria ou trabalhado-
res autnomos e relatrio informando: (i) se os empregados alocados para atender a sociedade so sempre os
mesmos; (ii) se trabalham diariamente nas dependncias da sociedade; (iii) quem controla os servios de tais
empregados (a sociedade ou a prestadora de servios); (iv) a quem esto subordinados; (v) perodo dos servios;
(vi) nmero de trabalhadores envolvido; (vi) valores mensais pagos e se a sociedade exige mensalmente os com-
provantes de recolhimento previdencirio e do FGTS;
86. Relatrio identincando todas as reclamaes trabalhistas e procedimentos administrativos (DRT e
MPT) em curso contra a sociedade, contendo (i) partes envolvidas; (ii) foro; (iii) pedidos; (vi) estimativa dos
valores envolvidos; (vii) estimativa de xito; e (v) situao atual;
87. Cpia dos Autos de Infrao lavrados contra a sociedade nos ltimos 02 (dois) anos e respectiva defe-
sa/deciso administrativa/recurso ou guia comprovando pagamento da multa administrativa;
88. Cpia das principais peas de todas as aes trabalhistas em curso contra a sociedade, tais como petio ini-
cial, decises proferidas em todas as instncias, clculos de liquidao, clculos homologados e depsitos efetuados;
89. Cpia do Livro de Inspeo do Trabalho de todos os estabelecimentos da sociedade;
90. Cpia dos termos de ajustamento de conduta, inquritos administrativos, autos de infrao, aes civis
pblicas ou outras aes de natureza trabalhista;
91. Informar o valor da proviso com relao aos processos judiciais e administrativos em andamento,
explicitando os critrios de tal proviso.
IX - APROVAES GOVERNAMENTAIS E LICENAS:
92. Registros e inscries da sociedade junto s autoridades nscais federais, estaduais e municipais (tais
como CNPJ, INSS, ISS, alvar da prefeitura etc.);
X - ASPECTOS AMBIENTAIS:
93. Licenas Ambientais: Licenas Prvias, de Instalao e Funcionamento emitidas pelo rgo ambiental
competente;
23
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
94. Certido de Uso do Solo;
95. Outorgas do Uso da gua;
96. Inscrio no Cadastro Tcnico Federal das Atividades Potencialmente Poluidoras;
97. Comprovante de pagamento do TCFA - Taxa de Controle de Fiscalizao Ambiental;
98. Certincado de Licena de Funcionamento emitido pelo Ministrio da Justia;
99. Licena de substncias sujeitas a controle especial emitida pelo Departamento de Polcia Federal;
100. Alvar do Corpo de Bombeiros;
101. Alvar de Licena e Localizao emitido pela Prefeitura;
102. Habite-se;
103. Licena de Funcionamento emitida pela Vigilncia Sanitria;
104. Licena do rgo sanitrio competente para ambulatrios e refeitrios;
105. Listagem das aes judiciais e processos administrativos de cunho ambiental e seus respectivos anda-
mentos;
106. Relatrio informando a respeito de atividades passadas desenvolvidas nos imveis onde a sociedade
desenvolve suas atividades.
1.2.8. MODELO DE CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE QUOTAS
Alm da alterao do contrato social necessria para transferir quotas, que deve ser arquivada no registro compe-
tente, as partes podem celebrar adicionalmente um contrato de compra e venda de quotas, conforme modelo abaixo.
CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE QUOTAS
[NOME E QUALIFICAO], doravante denominado simplesmente Comprador; e
[NOME E QUALIFICAO], doravante denominado simplesmente Vendedor;
e, ainda, na qualidade de interveniente-anuente:
[NOME E QUALIFICAO DA SOCIEDADE CUJAS QUOTAS ESTO SENDO ALIENADAS],
doravante denominada simplesmente Sociedade;
CONSIDERANDO QUE:
(i) O Vendedor legtimo possuidor e proprietrio de 15.000 (quinze mil) quotas representativas de 50%
(cinqenta por cento) do capital social da Sociedade (Quotas); e
(ii) O Vendedor deseja alienar as Quotas, e que o Comprador deseja adquiri-las, nos termos ajustados
pelo presente instrumento,
O Vendedor e o Comprador (doravante referidos simplesmente como Partes) tm, entre si, justa e
contratada a celebrao do presente Contrato de Compra e Venda de Quotas (Contrato), de acordo com as
seguintes clusulas e condies:
CLUSULA PRIMEIRA - DA COMPRA E VENDA DAS QUOTAS
1.1. Pelo presente Contrato e na melhor forma de direito, o Vendedor cede e transfere, com todos os
respectivos direitos e obrigaes, a totalidade de suas Quotas representativas do capital social da Sociedade ao
Comprador, pelo preo certo e ajustado estabelecido na Clusula 2.1 abaixo.
1.2. O Vendedor, neste ato, declara que as Quotas foram regularmente integralizadas e se encontram
inteiramente livres e desembaraadas de nus, gravames, encargos, turbaes, usufrutos ou qualquer outra res-
trio posse e/ou a qualquer outro direito inerente a tais Quotas.
24
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
CLUSULA SEGUNDA - FORMA DE PAGAMENTO
2.1. O preo certo, total e ajustado para a aquisio das Quotas de R$ 100.000,00 (cem mil reais) (Pre-
o), a ser pago pelo Comprador ao Vendedor da seguinte forma:
a) R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais) pagos neste ato, por meio da entrega pelo Vendedor ao Compra-
dor do cheque administrativo n [...] da conta-corrente n [...] da agncia [...] do Banco [...]; e
b) R$ 75.000,00 (setenta e cinco mil reais) a serem pagos em at 90 dias a contar desta data, mediante
depsito na conta-corrente n [...] da agncia [...] do Banco [...];
2.1.1. Uma vez creditado na conta-corrente do Vendedor, o pagamento das parcelas que perfazem o Preo,
constantes do item 2.1 acima, o Vendedor outorgar ao Comprador, plena, rasa e geral quitao com relao
ao valor pago.
CLUSULA TERCEIRA - TRANSFERNCIA DAS QUOTAS
3.1. A transferncia das Quotas ser formalizada no ato do pagamento pelo Comprador, da totalidade do
Preo devido ao Vendedor, mencionado na Clusula Segunda, mediante a assinatura da competente alterao
do contrato social da Sociedade.
CLUSULA QUARTA - DISPOSIES GERAIS
4.1. O presente Contrato celebrado em carter irrevogvel e irretratvel e obriga e aproveita s Partes e
Sociedade, seus sucessores, herdeiros, cessionrios e representantes legais, a qualquer ttulo, e somente poder
ser alterado por instrumento escrito devidamente assinado por todas as Partes.
4.2. O no exerccio ou atraso por qualquer das Partes e/ou da Sociedade, no exerccio de qualquer direito
previsto neste Contrato dever ser interpretado individualmente e no poder ser considerado como renncia
por qualquer das Partes ou novao de qualquer obrigao contida neste Contrato, sendo considerada como
mero ato de liberalidade.
4.3. Na hiptese de qualquer disposio ou parte de qualquer disposio deste Contrato ser tida como
nula, anulada ou inexeqvel, por qualquer motivo, essa disposio ser suprimida e no ter nenhuma fora
e efeito. Entretanto, se essa disposio suprimida prejudicar a execuo deste Contrato, as demais disposies
sero modicadas para preservar sua exeqibilidade.
4.4. Fica ajustado entre as Partes que as despesas decorrentes do arquivamento da alterao contratual
referida na clusula 3.1 do presente Contrato ser de exclusiva responsabilidade do Comprador, inclusive
quaisquer despesas decorrentes de servios prossionais por ele contratados.
4.5. Toda e qualquer alterao das disposies do presente Contrato somente ser vlida e exeqvel, e so-
mente produzir efeitos, se formalizada mediante instrumento escrito assinado pelas Partes e pela Sociedade.
4.6. O presente Contrato constitui o acordo nal, cabal e exclusivo entre as Partes com relao compra
e venda das Quotas, substituindo todos os acordos, entendimentos e declaraes anteriores, orais ou escritos, a
esse respeito.
4.7. O presente Contrato ou quaisquer direitos e/ou obrigaes dele oriundos no podero ser cedidos
sem o prvio e expresso consentimento das Partes e da Sociedade.
4.8. Todas as noticaes e comunicaes a serem feitas com relao ao presente Contrato sero elaboradas
por escrito e sero enviadas para os endereos constantes do prembulo deste Contrato (i) por meio de Cartrio de
Ttulos e Documentos, (ii) atravs de carta registrada, ou (iii) com outra comprovao inequvoca de recebimento.
4.8.1. Quaisquer dos endereos constantes do prembulo podero ser alterados, a qualquer tempo, me-
diante comunicao dada na forma prevista acima, entretanto a respectiva comunicao de alterao de endere-
o s tornar-se- efetiva aps o recebimento pela outra Parte e/ou pela Sociedade, conforme o caso.
4.9. As Partes declaram e reconhecem que o presente Contrato, assinado por 02 (duas) testemunhas,
constitui ttulo executivo extrajudicial, nos termos do artigo 585, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, assim
25
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
como as obrigaes de fazer aqui contidas comportam execuo especca, nos termos dos artigos 461, 632, 639
e seguintes do Cdigo de Processo Civil.
4.10. Fica eleito o foro da Comarca do Rio de Janeiro, para dirimir quaisquer questes oriundas deste
Contrato, excluso de qualquer outro, por mais privilegiado que possa ser.
E por estarem certas e ajustadas, as Partes assinam este Contrato em 03 (trs) vias de igual teor e efeito,
na presena de 02 (duas) testemunhas.
Rio de Janeiro, [dia] de [ms] de [ano].
Assinatura das Partes e da Sociedade
Testemunhas:
1. 2.
Nome: Nome:
CPF/MF: CPF/MF:

26
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.3. AULA 3: CONTRATO DE COMPRA E VENDA CONT. CLUSULAS ESPECIAIS DA COMPRA E VENDA
1.3.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Retrovenda - Da Venda a Contento e da Sujeita a Prova - Preempo ou Preferncia - Venda com reserva
de domnio Da venda sobre documentos
1.3.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Arts. 505 a 532 da Lei n 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So
Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 174 a 182 e 183 a 194.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2005
- vol. III, pgs. 223 a 225.
1.3.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
Parecer Jurdico DNRC/ COJUR/ n 217/03 - direito de preferncia na cesso de quotas.
LBO, Paulo Luiz Netto. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junqueira
de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol.. 6, pgs. 215 a 225.
1.3.4. CASO GERADOR:
Jeremias encontra voc trabalhando na diligncia legal e aproveita para lhe fazer uma consulta informal".
Ele conta que, apesar de morar em Braslia, sempre gostou muito do Rio de Janeiro e que os cariocas tm muita
sorte de conviver com uma paisagem to privilegiada... Aps alguns minutos enaltecendo a beleza da cidade,
ele diz que pelo menos uma vez por ano vai ao Rio e que h alguns anos atrs decidiu parar de se hospedar em
hotis e comprou um loft na Barra da senhora Ermelinda Silva. Ele diz que est surpreso porque agora recebeu
uma noticao de um tal de Olavo Evolto, informando que exerceu o direito de retrovenda do imvel em face
da senhora Ermelinda, e que, portanto, Jeremias deve devolv-lo. Ele diz que nunca ouviu falar em retrovenda e
lhe pergunta o que fazer. Embora no seja advogado do senhor Jeremias, quais so as duas principais perguntas
que voc deve fazer a ele para poder dar uma orientao inicial sobre o caso?

1.3.5. ROTEIRO DE AULA
A) Retrovenda
Direito de recobrar = Direito de retrato = direito de resgate = vendedor tem direito de exigir que o com-
prador lhe revenda o imvel.
27
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Muitos entendem que a retrovenda caiu em desuso em razo do compromisso de
compra e venda. ...o compromisso de venda e compra preenche, com muito mais eccia
e maior economia, o papel que durante algum tempo a retrovenda desempenhou. Da ser
ela, hoje, instituto superado
6
.
Para que tenha efeito erga omnes
7
, o direito de retrovenda deve ser registrado no regis-
tro de imveis, juntamente com a escritura pblica de compra e venda.
Analisando o artigo 505 da Lei 10.406/2002, podemos extrair alguns requisitos da retro-
venda. Quais so eles?
Art. 505. O vendedor de coisa imvel pode reservar-se o direito de recobr-la no prazo
mximo de decadncia de trs anos, restituindo o preo recebido e reembolsando as despesas
do comprador, inclusive as que, durante o perodo de resgate, se efetuarem com a sua autori-
zao escrita, ou para a realizao de benfeitorias necessrias.
Por que voc acha que o legislador restringiu o instituto da retrovenda apenas aos bens
imveis?
O prazo para recobrar o imvel decadencial. Relembrando, quais so as conseqn-
cias de ser um prazo decadencial e no prescricional?
B) Da Venda a Contento e da Sujeita a Prova
A venda a contento cada vez mais rara atualmente em razo da padronizao de
mercadorias, a difuso dos preos xos, a despersonalizao das relaes entre as partes...
8
.
Apesar de ser mais rara, ela ainda pode ocorrer. Dona Mnica, por exemplo, compra
roupas da boutique Charmosa h mais de dez anos. Dona Mnica uma cliente muito queri-
da e conhecida por todas as vendedoras da loja. Ela sempre atendida pela dona Marli. Dona
Marli acompanhou em todos esses anos a vida da famlia Russo. Assim, sempre que chegam
novas peas que Marli acha que so do gosto de Mnica, ela manda para a casa da senhora
Russo as novas peas para que ela possa experimentar e decidir se vai compr-las ou no.
Esse exemplo nos mostra que, no caso da venda a contento, embora haja a tradio do
bem mvel, o domnio do bem no transferido. Somente com a concordncia do com-
prador, o domnio transferido. A concordncia do comprador , portanto, uma condio
suspensiva para a alienao.
Tendo em vista o que aprendemos nas aulas anteriores, quais so as conseqncias do
domnio no ser transferido pela tradio da coisa mvel?
Duas semanas se passaram e dona Mnica ainda no deu retorno a dona Marli sobre
as roupas. Est demorando mais do que o normal para ela se manifestar. A gerente da loja
j est pressionando Marli, pois vai querer vender as peas a outras clientes. E agora? O que
dona Marli deve fazer?
C) Preempo ou preferncia
Ao vender um bem, o vendedor pode vir a resguardar seu direito de preempo ou
direito de preferncia. Assim, caso o comprador queira vender esse bem a terceiros, ele estar
obrigado a oferecer o bem ao vendedor, que se pagar o mesmo valor oferecido pelo terceiro,
ter preferncia sobre ele.
6
RODRIGUES, Silvio. Direito
Civil. Dos contratos e das
declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Sarai-
va, vol. 3; pg. 187.
7
Oponvel a terceiros.
8
RODRIGUES, Silvio. Direito
Civil. Dos contratos e das
declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Sarai-
va, vol. 3; pg. 189.
28
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Para que esse direito exista so necessrios os seguintes requisitos:
o comprador tem que querer vender o bem adquirido;
o vendedor tem que querer recomprar o bem, estando disposto a pagar ao compra-
dor o preo que ele tiver conseguido com terceiros;
o vendedor tem que exercer o direito no prazo.
O prazo para exercer o direito de preferncia no poder ser superior a 180 dias se o
bem for mvel, ou a 2 (dois) anos, se o bem for imvel. Se o prazo no for estipulado, o
direito de preferncia caducar em 3 (trs) dias, no caso de bem mvel, e em 60 (sessenta)
dias, no caso de bem imvel. O prazo comea a contar a partir da noticao do propriet-
rio (comprador) ao vendedor informando sobre seu interesse em vender o bem.
Quais so as diferenas entre a preempo e o direito de retrovenda?
O direito de preferncia um negcio acessrio, geralmente vinculado compra e venda.
Porm, no raro vermos a estipulao de direito de preferncia em outros contratos. A clu-
sula de direito de preferncia muito comum, por exemplo, em acordos de acionistas
9
. Tanto
assim que a Lei n 6.404/1976
10
, que dispe sobre as sociedades por aes, reconheceu que
o direito de preferncia um dos tpicos que pode ser tratado em acordo de acionistas. Deste
modo, por meio de acordo de acionistas, os contratantes podem convencionar que se um deles
desejar vender sua participao a terceiro ser obrigado a oferecer as suas aes primeiro aos de-
mais acionistas, que podero compr-las pelo mesmo preo e condies oferecidos ao terceiro.
Vamos supor que, aps a realizao da diligncia legal e da celebrao do contrato de
compra e venda das quotas da Pechincha Ltda., nosso cliente seja procurado pelo senhor
Oportunista, scio detentor de apenas 1% das quotas da Pechincha Ltda., que lhe arma que
a venda das quotas no foi vlida, uma vez que h trs anos atrs fez um acordo de quotistas
com o senhor Eduardo, no qual, entre outros acertos, o senhor Eduardo se comprometia a
oferecer direito de preferncia a esse outro scio no caso de alienao de suas quotas.
Tendo em vista que esse acordo de quotistas nunca foi divulgado e nem sequer men-
cionado na diligncia legal, como se resolveria esta situao utilizando-se apenas as regras
previstas no Cdigo Civil?
D) Venda com reserva de domnio
A venda com reserva de domnio popularizou-se com o aumento das vendas com
pagamento em prestaes.
No caso de venda com reserva de domnio, assim como na venda a contento, embora
o bem seja entregue ao potencial comprador, o domnio permanece com o vendedor at que
a ltima prestao seja paga pelo comprador.
A venda com reserva de domnio uma venda condicional que se aperfeioa na ocor-
rncia de um evento futuro e incerto: o pagamento do preo.
A venda com reserva de domnio restringe-se aos bens mveis e exige forma escrita.
Anal, se no h previso expressa da reserva de domnio, aplica-se a regra geral de que a
propriedade do bem mvel transfere-se com a tradio do bem. Alm disso, para que seja
oponvel a terceiros, o contrato deve ser registrado no Registro de Ttulos e Documentos.
A venda com reserva de domnio pode trazer insegurana jurdica uma vez que, ao
contrrio do que ocorre com os bens imveis que exigem solenidade para sua transferncia,
comum que pessoas realizem operaes de venda de bem mvel sem consultar registros ou
sem exigir a prova da propriedade do vendedor. Silvio Rodrigues comenta:
9
Destina-se o acordo de
acionistas a regrar o compor-
tamento dos contratantes em
relao sociedade de que
participam, funcionando, basi-
camente, como instrumento de
composio de grupos. Sendo
um contrato, a ele se aplicam
os preceitos gerais, concernen-
tes a essa categoria jurdica.
Assim, e como contrato atpi-
co, vinha sendo celebrado no
perodo anterior atual lei das
sociedades annimas (Borba,
Jos Edwaldo Tavares. Direito
Societrio 7 ed. rev. aum. e
atual. Rio de Janeiro: Reno-
var, 2001, pg. 322).
10
Art. 118. Os acordos de acio-
nistas, sobre compra e venda
de suas aes, preferncia para
adquiri-las, exerccio do direito
a voto, ou do poder de controle
devero ser observados pela
companhia quando arquivados
na sua sede.
29
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Teoricamente tal sistema perfeito. Apenas ele no funciona na prtica, principal-
mente nos grandes centros e tendo em vista a quantidade fantstica de bens mveis durveis
vendidos, diariamente, com reserva de domnio
11
.
Se o comprador est em mora, o vendedor tem duas opes: mover ao de cobrana das
prestaes vencidas e vincendas e o que mais lhe for devido ou reaver a posse da coisa vendida.
E) Da venda sobre documentos
O Cdigo Civil de 1916 no previa essa modalidade de venda.
A venda sobre (ou contra) documentos tem por nalidade dar mais agilidade s tran-
saes mercantis que envolvam venda de mercadorias. Por sua natureza, apenas pode ter
por objeto coisa mvel. A obrigatoriedade da tradio da coisa satisfeita com a entrega ao
comprador de documento representativo, para que seja exigvel o pagamento do preo. O
vendedor se libera da obrigao de entregar a coisa remetendo ou entregando ao comprador
o ttulo representativo da mercadoria
12
.
1.3.6. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 18 Exame de Ordem - 1 fase) Ajustado que se desfaa a venda, no se pagan-
do o preo at certo dia, poder o vendedor, no pago, desfazer o contrato ou pedir o
preo. Essa clusula especial compra e venda denominada:
a. Venda a contento;
b. Retrovenda;
c. Preempo;
d. Pacto comissrio.
1.3.7. MODELO
Exemplo de clusula de direito de preferncia em Acordo de Acionistas:
"VI - ALIENAO OU ONERAO DE AES
6.1. Cada uma das Partes se obriga, neste ato, em carter irrevogvel e irretratvel,
a no vender, prometer vender, permutar, doar, ou por qualquer outra forma alienar ou
transferir, a qualquer ttulo, as aes de sua titularidade, seno mediante venda, para paga-
mento em moeda corrente nacional, observado o disposto nesta Clusula 6, cando a Parte
que desejar alienar, no todo ou em parte, suas aes da COMPANHIA (a seguir, a Parte
Cedente), obrigada a primeiramente oferec-las, por escrito, s demais Partes (a seguir, as
Demais Partes), para que estas possam exercer o seu direito de preferncia, nos termos
deste Acordo.
6.2. As comunicaes a que se refere o item anterior indicaro o potencial adquirente,
fornecendo inclusive as informaes previstas no item 6.2.1 abaixo (a seguir o Potencial
Adquirente), o preo e condies de pagamento, bem como a especicao da quantidade
e espcie das aes a serem alienadas (as Aes Ofertadas).
11
RODRIGUES, Silvio. Direito
Civil. Dos contratos e das
declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Sarai-
va, vol. 3; pg. 176.
12
LBO, Paulo Luiz Netto. Parte
Especial. Das vrias espcies de
contratos. In: AZEVEDO, Ant-
nio Junqueira de. (coord.). Co-
mentrios ao Cdigo Civil.
So Paulo: Saraiva, 2003, vol..
6, pg. 216
30
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
6.2.1. Caso o Potencial Adquirente seja uma sociedade, a comunicao do item 6.1 supra, dever identi-
car tambm as respectivas Partes ou scios que detenham o controle do Potencial Adquirente e/ou participaes
societrias que representem 10% (dez por cento) ou mais de seu capital votante e/ou de seu capital total e assim
sucessivamente, at atingir as pessoas fsicas.
6.3. Na proporo do nmero de aes que possurem, as Demais Partes tero preferncia para adquirir as
Aes Ofertadas, pelo mesmo preo e condies oferecidos pelo Potencial Adquirente, observando-se, ainda, o
seguinte:
(a) a preferncia dever ser exercida no prazo de 60 (sessenta) dias a contar da data do recebimento da
comunicao referida no item 6.1 supra e abranger todas e no menos do que todas as Aes Ofertadas;
(b) ser facultado s Demais Partes estenderem seu direito de preferncia aquisio de sobras, se houver,
desde que se manifestem nesse sentido no prazo de 60 (sessenta) dias xado na letra (a) deste item;
(c) caso sejam recebidas manifestaes de exerccio de preferncia que totalizem quantidade de aes su-
perior a das Aes Ofertadas, proceder-se- ao respectivo rateio entre as Partes interessadas, proporcionalmente
s Aes que possurem; e
(d) exercida a preferncia, a aquisio dever ser efetuada nos 30 (trinta) dias seguintes ao decurso do prazo
referido nas alneas anteriores.
6.4. No havendo manifestao das Demais Partes, a Parte Cedente poder, nos 60 (sessenta) dias seguin-
tes, alienar todas, mas no menos do que todas as Aes Ofertadas ao Potencial Adquirente indicado e ao mesmo
preo e nas mesmas condies constantes das comunicaes referidas no item 6.1 supra, desde que observado o
procedimento previsto no item 6.4.1 abaixo.
6.4.1. Na hiptese do item 6.4, o instrumento contratual de compra e venda das aes dever conter clu-
sula pela qual o adquirente manifeste sua adeso incondicional ao presente Acordo, com os mesmos direitos e
obrigaes da Parte Cedente, devendo as Demais Partes igualmente subscrever o instrumento, como intervenien-
tes anuentes, como condio para sua validade e eccia, cando obrigadas as Demais Partes, contudo, a assinar
o citado instrumento, desde que tenham sido observadas as formalidades previstas nesta Clusula 6.
31
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.4. AULA 4: TROCA OU PERMUTA. CONTRATO ESTIMATRIO
1.4.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Permuta. Contrato Estimatrio.
1.4.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Arts. 533 a 537 da Lei n 10.406/2002.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2005
- vol.. III, pgs. 199 a 203/ pgs. 233 a 237.
1.4.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
LBO, Paulo Luiz Netto. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Jun-
queira de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol.. 6, pgs. 226 a 272.
DINIZ, Maria Helena. Tratado terico e prtico dos contratos. 17 ed. ampl. e atual. de acordo com o
novo Cdigo Civil (Lei 10.406, de 10.01.2002). So Paulo: Saraiva, 2002, pgs. 205 a 209.
1.4.4. CASO GERADOR
Durante o processo de diligncia legal, ns, na qualidade de advogados da Grana Certa S.A., tivemos a opor-
tunidade de visitar o supermercado Pechincha por diversas vezes. Em uma de nossas visitas, o senhor Eduardo Rus-
so nos contou a seguinte histria. H muitos anos era grande amigo do senhor Nicanor Tcio, dono de um jornal
de bairro. H algum tempo atrs, eles resolveram unir o til ao agradvel e celebraram um contrato de permuta,
segundo o qual todo domingo o jornal do Nicanor publicaria anncio do Supermercado Pechincha e em troca ao
nnal do ano o Supermercado Pechincha forneceria aos funcionrios do jornal uma cesta de Natal, completa, com
produtos fartos e de alta qualidade. Ele explica, um pouco sem graa, que por ter sido celebrado entre grandes ami-
gos, o contrato no era muito detalhado, no contendo, por exemplo, o nmero exato de cestas de Natal a serem
trocadas. Ocorre que, cansado e j querendo se aposentar, o senhor Nicanor vendeu seu jornalzinho a uma grande
editora que quer transform-lo em um jornal de grande circulao em Braslia, j tendo contratado, inclusive, o
dobro de funcionrios. Sabendo disso, o senhor Eduardo est um pouco preocupado, pois no estava contando
com um nmero to grande de cestas de Natal. E agora? O contrato continua vlido? O que recomendar?
1.4.5. ROTEIRO DE AULA
A) Permuta
A troca ou permuta o contrato mais antigo. Consiste na entrega de uma coisa para recebimento de outra,
que no seja dinheiro. Ela deu origem ao contrato de compra e venda, quando os bens passaram a ser trocados
por moeda.
32
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Atualmente a compra e venda muito mais utilizada, mas a permuta mantm seu espao no ordenamento
jurdico.
O contrato de permuta tem a mesma natureza jurdica da compra e venda: bilateral, oneroso e consensual.
Assim como o contrato de compra e venda, no gera efeitos reais, mas sim a obrigao de transferir ao
outro o domnio da coisa objeto de permuta.
Todas as coisas que no sofram indisponibilidade natural, legal ou convencional podem ser permutadas,
no sendo necessrio que os bens sejam da mesma espcie ou valor.
Por serem to parecidos, aplicam-se permuta as regras da compra e venda. O Cdigo Civil fez apenas
duas distines no que diz respeito aplicao das regras da compra e venda. Quais so elas?
Quando os bens a serem permutados tm valores desiguais, a parte cujo bem tem valor inferior ao outro,
completa sua prestao com dinheiro, conhecido neste caso como torna.
O uso da torna no contrato de permuta divide os doutrinadores sobre a natureza do contrato: seria ele uma
compra e venda ou uma permuta? Muitos entendem que a existncia da torna no descaracteriza a permuta, a
no ser que o valor da torna seja de tal modo superior, que seja na verdade o objeto da prestao principal. O
que voc acha?
A caracterizao como compra e venda ou permuta leva a conseqncias prticas em razo dos itens que
foram especicamente diferenciados no art. 533 da Lei n 10.406/2002.
B) Contrato Estimatrio
Embora j fosse realizado na prtica, esse contrato s veio a ser regulado como contrato tpico no novo
Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002), que nada mais do que a venda em consignao. Sendo assim, por que voc
acha que o legislador chamou de contrato?
Contrato estimatrio o contrato pelo qual o proprietrio (consignante) entrega a posse da coisa outra
pessoa (consignatrio), cedendo-lhe o poder de dispor da coisa, dentro de prazo determinado, cando o consig-
natrio obrigado a devolver o bem ou entregar ao consignatrio o preo previamente ajustado pela coisa dentro
do prazo determinado.
Apenas os bens mveis e que esto no comrcio podem ser objeto do contrato estimatrio.
As partes estimam um preo pelo bem. A parte que recebe o bem pode vend-lo a terceiro por qualquer
valor, desde que pague a parte que lhe entregou o bem o preo que entre elas foi estimado.
Para retribuir a um favor seu, sua amiga, Ana Maria, lhe oferece um conjunto de xcaras de porcelanas
chinesas. Mesmo sem ver muita utilidade para tal presente, voc agradece e pergunta quando pode busc-lo. Ana
Maria ento lhe explica que o conjunto est na loja Brech da Vov. Intrigado, voc pergunta o que o conjunto
est fazendo na loja e ela lhe explica que celebrou um contrato estimatrio com o dono da loja. Curioso, voc
vai ao Cdigo Civil para consultar esse tipo de contrato e ca um pouco desapontado. Por qu?
Estando para terminar o prazo do contrato estimatrio, a loja Brech da Vov procura Ana Maria para
devolver o conjunto de xcaras que no foi vendido. Voc vai junto com Ana Maria para busc-lo. Ao chegarem
loja, porm, Ana Maria nota que alm de faltar uma das peas, muitas outras esto rachadas. O dono da loja ex-
plica a Ana Maria que um de seus funcionrios estava arrumando a loja e que sem querer esbarrou no conjunto,
deixando o cair, mas que felizmente apenas uma das peas havia se quebrado, cando as demais apenas rachadas.
Ana Maria ca muito triste, pois percebe que seu conjunto de ch no poder mais ser utilizado. Como voc
aconselharia Ana Maria, neste caso?
33
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.5. AULA 5: DOAO
1.5.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Caractersticas do contrato de doao - Aceitao - Espcies de doao - Restries liberdade de doar
- Doao de ascendente para descendente - Resoluo e revogao da doao.
1.5.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Arts. 538 a 564 da Lei n 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Pau-
lo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 197 a 216.
1.5.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
LBO, Paulo Luiz Netto. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junquei-
ra de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol.. 6, pgs. 272 a 385.
1.5.4. CASO GERADOR:
Dentre os contratos recebidos, voc notou o contrato abaixo:
INSTRUMENTO PARTICULAR DE DOAO
EDUARDO RUSSO, brasileiro, casado, empresrio, portador da carteira de identidade n xxxxxxxxx,
inscrito no CPF/MF sob o n 01010101, residente e domiciliado em Braslia, Distrito Federal, doravante deno-
minado simplesmente DOADOR";
JEREMIAS RUSSO, brasileiro, solteiro, empresrio, portador da carteira de identidade n yyyyyyyyy,
inscrito no CPF/MF sob o n 02020202, residente e domiciliado em Braslia, Distrito Federal, doravante deno-
minado simplesmente DONATRIO".
DOADOR e DONATRIO doravante denominados, em conjunto, simplesmente como Partes.
CONSIDERANDO QUE:
(i) O DOADOR titular de 99.000 (noventa e nove mil) quotas representativas de 99% do capital social
da sociedade limitada denominada Pechincha Comrcio Varejista Ltda., com sede em Braslia, Distrito Federal,
com seus atos constitutivos registrados na Junta Comercial de Braslia sob o nmero 11111111, doravante de-
nominada Sociedade";
(ii) O DONATRIO herdeiro necessrio do DOADOR;
(iii) O DOADOR deseja doar, em vida, ao DONATRIO, 50.000 (cinqenta mil) quotas (Quotas"),
para iniciar a transferncia dos negcios da famlia e fomentar negcios das futuras geraes da sua famlia;
(iv) O DOADOR sujeita tal doao execuo integral e tempestiva, por parte do Donatrio, de determi-
nados encargos, abaixo estabelecidos, todos relacionados com a nalidade de manter a tradio da famlia preo-
34
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
cupada com o bem estar da comunidade em que vive, incluindo dos funcionrios do Supermercado Pechincha
(Funcionrios"); e
(v) as quotas representativas do capital social da Sociedade, objeto da presente doao, encontram-se livres
e desembaraadas de quaisquer dvidas, nus ou encargos de qualquer natureza;
resolvem as Partes de comum acordo e na melhor forma de direito celebrar o presente Instrumento Parti-
cular de Doao (Instrumento), que viger de acordo com as seguintes clusulas e condies, observados os
artigos 538 e seguintes do Cdigo Civil Brasileiro:
1. O DOADOR, de livre e espontnea vontade, sem qualquer induzimento ou coao, decide doar, como
na verdade efetivamente doa, ao Donatrio, as Quotas, que representam 50% do capital social da Sociedade.
2. Esta doao ca sujeita ao cumprimento dos encargos abaixo estabelecidos, conforme autoriza o artigo
553 do Cdigo Civil Brasileiro, cando, portanto, o Donatrio, obrigado a cumprir, no prazo mximo de 24
(vinte e quatro) meses, contados da data de assinatura deste Instrumento, as seguintes obrigaes:
2.1 O DONATRIO dever providenciar um clube para que os funcionrios possam desfrut-lo nos dias
de folga. O clube dever atender aos seguintes requisitos:
(a) O clube dever ter no mnimo: (i) duas quadras polivalentes para a prtica de esportes em grupo; (ii) uma
piscina rasa para crianas at 5 anos; (iii) uma piscina profunda, com pelo menos as seguintes medidas...; (iv) um
bar; (v) um play para crianas, com escorrega, balano e, pelo menos, outros dois brinquedos do gnero.
(b) O clube dever funcionar todos os ns de semana e feriados.
(c) O clube dever empregar pelo menos 20 funcionrios para segurana, limpeza e bom funcionamento
do clube.
(d) Os funcionrios e seus cnjuges, descendentes e ascendentes tero direito de desfrutar do clube me-
diante pagamento de mensalidade em valor simblico, nunca superior a 5% de seu salrio.
(e) O clube ser aberto apenas aos Funcionrios e seus familiares, no sendo mais permitido o seu acesso
em caso de demisso ou desligamento.
2.2. O DONATRIO dever, com auxlio jurdico, providenciar a constituio legal do clube e a contra-
tao da mo de obra necessria para o funcionamento do clube.
2.3. O DONATRIO poder alugar, comprar ou arrendar um terreno para que o clube seja instalado.
3. A doao ora feita obrigatria para as partes contratantes, herdeiros e sucessores.
4. Fica registrado que o imposto de doao incidente sobre a presente operao foi recolhido, mediante o
DARJ cuja cpia constitui o Anexo I ao presente Instrumento.
5. Fica eleito o foro Central da Comarca de Capital do Estado do Rio de Janeiro, com a renncia expressa
de qualquer outro, por mais privilegiado que venha a ser, para dirimir as questes decorrentes do presente Ins-
trumento.
E por estarem assim justas e contratadas, as partes rmam o presente Instrumento em 02 (duas) vias de
igual forma e teor, na presena das 02 (duas) testemunhas abaixo assinadas.
Braslia, 24 de abril de 2004.
Eduardo Russo Jeremias Russo
Testemunhas:
1. 2.
Nome: Nome:
CPF/MF: CPF/MF:
35
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Esse contrato deixou nossa equipe de diligncia apreensiva, pois, de acordo com ele, o senhor Eduardo
Russo no seria mais o proprietrio de 99% das quotas, como havamos sido informados no incio da diligncia
legal. Seu nlho, Jeremias, que sempre demonstrou ser contra a realizao do negcio entre o senhor Eduardo e
o nosso cliente, aparentemente detm 50% das quotas da Pechincha Ltda., podendo, portanto, inviabilizar a
compra do negcio. E agora? Que pontos devem ser levados em considerao? A doao vlida? Tem alguma
medida que possa ser tomada para anular essa doao?
Supondo que voc fosse o advogado do senhor Eduardo Russo e tivesse sido consultado antes do contrato
ser assinado, voc teria alguma sugesto?
1.5.5. ROTEIRO DE AULA
A) Caractersticas do contrato de doao
O contrato de doao :
- Unilateral - envolve prestao de apenas uma das partes;
- Gratuito - em regra, o doador no espera qualquer prestao do donatrio. uma liberalidade do doador;
- Solene - a lei impe forma escrita para doao, exceto nos casos de bens mveis de pequeno valor, ha-
vendo a tradio imediatamente depois. (art. 541)
Lucy, grande f dos Beatles, conta que ganhou de sua prima a coleo de discos desse famoso grupo in-
gls. Curioso (a) voc pede para ver a coleo. Lucy conta, porm, que ainda no recebeu os discos porque eles
esto guardados na casa de veraneio de sua tia. Analisando, do ponto de vista legal, Lucy j pode se considerar
proprietria da coleo?
O sorteio da Mega Sena estava acumulado e o prmio estimado em vinte milhes de reais. Seu amigo Jos
resolveu fazer uma aposta. Chegando a casa, ele contou a sua av que havia jogado na Mega Sena. Percebendo que
ela, que se encontrava doente e com diculdade para se movimentar, cou muito triste porque no conseguiria
jogar, Jos deu para a av o bilhete da Mega Sena. Ocorre que a famlia era p quente e os nmeros escolhidos por
Jos foram sorteados! Analisando esta situao, voc consideraria que foi uma doao de pequeno valor?
B) Aceitao
A aceitao pelo donatrio elemento indispensvel para a doao e pode ser:
expressa quando manifestada de forma verbal, escrita ou por gestos.
tcita quando resulta de comportamento do donatrio incompatvel com sua recusa doao.
presumida pela lei nos casos previstos nos arts. 539, 543 e 546 da Lei n 10.406/2002.
C) Espcies de Doao
Doao pura pura liberalidade. O doador no espera do donatrio qualquer ato ou prestao por parte
do donatrio.
Doao remuneratria tem o objetivo de pagar um servio prestado pelo donatrio, mas que no podia ser
exigido pagamento pelo doador. Por exemplo, prmio pago a algum que encontrou seu cachorro desaparecido.
Doao com encargo nessa espcie de doao, o doador impe ao doador uma contraprestao que re-
sulta em vantagem para o prprio doador ou para terceiro. Exemplo: Doador doa recursos ao donatrio, mas o
donatrio ca obrigado a pagar uma mesada a um parente do doador.
A doao remuneratria e a doao com encargo perdem a caracterstica da gratuidade?
36
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
D) Restries liberdade de doar
Doao de todos os bens do doador art. 548 da Lei n 10.406/2002
O objetivo dessa restrio proteger o doador e tambm a sociedade, evitando que o
doador passe a car totalmente desamparado e tenha que ser assistido pelo Estado.
Doao de parte que caberia legtima art. 549 da Lei n 10.406/2002
Essa restrio visa proteger o patrimnio dos herdeiros. De acordo com o art. 1.846,
pertence aos herdeiros necessrios
13
a metade dos bens da herana. Sendo assim, se
o doador tem herdeiros necessrios, ele s pode doar metade de seus bens, tendo
em vista que a outra metade constitui a legtima, e assegurada aos herdeiros neces-
srios. No momento da doao deve ser aferido se o bem a ser doado superior
metade dos bens do doador.
Por outro lado, se o doador no tiver herdeiros necessrios, ele ter ampla liberdade
de doar seus bens, observando-se apenas as demais restries previstas no Cdigo
Civil, como visto anteriormente.
Doao que prejudique os credores do doador art. 158 da Lei n 10.406/2002
Embora esta restrio no esteja expressa no captulo sobre doao do Cdigo Civil,
ela est prevista no art. 158 do Cdigo Civil, que trata da fraude contra credores.
Para proteger os credores quirografrios
14
do doador, o cdigo prev que eles podem
anular a doao quando o doador estiver insolvente com eles ou car insolvente com
os credores por ter doado bens a terceiros.
Doao do cnjuge adltero a seu cmplice art. 550 da Lei n 10.406/2002
Essa restrio tem como propsito proteger o cnjuge e os herdeiros necessrios.
E) Doao de ascendente para descendente
Como j vimos anteriormente, o legislador preocupou-se em tentar evitar que um dos
lhos seja beneciado pelos pais em detrimento do outro.
Dessa forma, no caso da compra e venda, vimos que anulvel a venda de ascendente
a descendente, exceto se os outros descendentes expressamente consentirem. Na permuta
entre descendente e ascendente, anulvel a troca de valores desiguais, sem consentimento
dos outros descendentes.
Qual foi o mecanismo adotado no caso da doao?
E se o pai realmente quiser doar algo para um dos lhos em detrimento dos ou-
tros?
Com a morte de seus pais, Ruth e Raquel abriram o inventrio. Raquel pede que o juiz
considere como adiantamento de legtima Ruth os gastos que os pais tiveram com a festa
de casamento de Ruth. Ruth, por sua vez, solicita que o juiz considere como adiantamento
de legtima a Raquel, todas as despesas que os pais tiveram para pagamento do doutorado
de Raquel em Paris. Se voc fosse o juiz, o que voc faria?
F) Resoluo e revogao da doao
A doao pode ser desfeita:
por motivos comuns a todos os contratos embora no esteja prevista no captulo
especco sobre doaes, aplicam-se as regras gerais a todos os contratos, ou seja, os
13
Os herdeiros necessrios so
os descendentes, os ascenden-
tes e o cnjuge. (art. 1.845 da
Lei n 10.406/2002).
14
Credor Quirografrio ou
simples: aquele que no tem
ttulo que lhe d preferncia;
possui os mesmos direitos que
os credores comuns, sendo
pago em rateio do saldo que
houver, depois de ressarcidos
os privilegiados. (Dicionrio
Tcnico Jurdico/ organizao
Deocleciano Torrieri Guima-
res; coordenao Luiz Edu-
ardo Alves de Siqueira 3 ed.
rev. e atual. So Paulo: Rideel,
2001.)
37
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
defeitos
15
que podem macular o ato jurdico, como erro, dolo, coao, simulao e
fraude, so motivos para anular a doao.
por ser resolvel o negcio ocorre, por exemplo, no caso previsto no art. 547, no
qual o doador sobrevive ao donatrio e o domnio do bem volta ao patrimnio do
doador.
A doao pode ser revogada:
por descumprimento do encargo no caso de doao com encargo, se o donatrio no
cumprir o encargo no prazo assinalado pelo doador, o doador pode desfazer a doao.
por ingratido do donatrio o legislador visou punir o donatrio, mas restringiu
a possibilidade de revogar a doao por ingratido a determinadas causas e regulou
seus efeitos.
Rita foi visitar sua me na casa de veraneio e aproveitou para buscar a coleo de discos
dos Beatles e entreg-la a Lucy. Lucy cou muito satisfeita com a prima, mas isso no foi su-
ciente para apagar a velha briga que tem com o seu vizinho Paul, que tambm irmo de Rita.
Paul um pssimo vizinho, que, alm de fazer barulho at altas horas da madrugada, no paga
em dia as cotas do condomnio do prdio onde vivem. Para completar, uma noite, ao chegar
bbado, acabou por bater no carro de Lucy que estava estacionado na garagem do prdio.
Essa foi a gota dgua para Lucy que, no dia seguinte, encontrando-o na entrada do prdio,
acabou perdendo a pacincia e, na frente dos porteiros e de alguns moradores que aguardavam
o elevador, chamou de irresponsvel e outros adjetivos de baixo calo que no convm replicar
para nosso leitor. Paul se disse muito ofendido por Lucy. Lucy diz que Rita muito ligada a seu
irmo e diz que teme que esse incidente com Paul possa ter impacto na doao de Lucy. Lucy
tem razo de car preocupada? E se Lucy tiver alugado a coleo para um amigo?
1.5.6. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 10 Exame de Ordem - 1 fase) No constitui regra aplicvel s doaes a que
abaixo se destaca:
a. A doao dos pais aos lhos importa adiantamento da legtima;
b. A doao poder conter clusula de retorno do bem ao doador, se sobreviver ao
donatrio;
c. A doao dever ser feita por escrito, ainda que se trate de bem mvel de pequeno
valor;
d. anulvel a doao do Cnjuge adltero ao seu cmplice.
Prova: 22 Exame de Ordem - 2 fase PROVA DISCURSIVA
Joo acreditando que Alfredo era seu hlho natural (hlho biolgico no registrado) do
namoro que manteve com me do Alfredo, resolveu fazer uma doao de um apar-
tamento para ele. Depois que fez a doao descobriu que Alfredo no era seu hlho e
ento pretende anular a doao. Esclarea se existe algum vcio na manifestao de
vontade, indicando em caso positivo qual o seu fundamento.
15
Rever arts. 138 a 155 (erro,
dolo e coao) e arts. 158 a 165
(fraude) e 167 (simulao).
38
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.6. AULA 6: CONTRATO DE LOCAO. LOCAO DE COISAS.
1.6.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Introduo Elementos do contrato de locao Obrigaes do locador Obrigaes do locatrio
1.6.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Arts. 565 a 578 da Lei n 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Pau-
lo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 217 a 227.
1.6.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005, vol.. III,
pgs. 267 a 301
1.6.4. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
Modernamente, ao se falar em locaes, se fala sempre em locao de coisas. A locao de servios e de
obras, tratadas no direito romano como espcies de locao, evoluiu para a prestao de servios (e para o Di-
reito do Trabalho, quando h vnculo empregatcio) e para a empreitada, respectivamente. Portanto, no mbito
destas aulas, quando se fala em locao, ter-se- sempre em mente a idia de locao de coisas (locatio rei).
Todavia, ainda hoje existe uma diferenciao no ordenamento quanto s diversas espcies de locao; al-
gumas so consideradas to especiais pela mens legis, que merecem um regramento especial prprio, e o maior
exemplo disto a locao de prdios urbanos (residenciais, comerciais e de temporada), que so regidos por
legislao especial, conforme diretiva do prprio cdigo (art. 2.036 do cdigo e Lei n 8.245/1991).
[coxciiro oo coxriaro oi iocao]
O ncleo do contrato de locao a cesso de uma coisa no fungvel entre o seu proprietrio o locador
e aquele que se utilizar da coisa o locatrio.
Cdigo Civil
Art. 565. Na locao de coisas, uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado ou no, o
uso e gozo de uma coisa no fungvel, mediante certa retribuio.
Do claro conceito legal, pode-se extrair as caractersticas principais do contrato: a cesso da coisa (ceder
outra... uso e gozo de uma coisa no fungvel), preo (certa retribuio), consentimento (se obriga a) e prazo
(por tempo determinado ou no).
Trata-se de contrato:
39
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
(i) bilateral, porque confere obrigaes e direitos recprocos s duas partes;
(ii) oneroso, como se v do prprio conceito legal, pois da natureza do contrato a
retribuio econmica por parte do locatrio;
(iii) consensual, pois se forma s pelo acordo de vontades, sem exigir forma especca
16
;
a tradio da coisa, como na compra e venda, j diz respeito fase da execuo do
contrato, no se trata de contrato real;
(iv) comutativo, porque as partes j tem conhecimento de suas respectivas prestaes,
em regra, na celebrao da avena; e
(v) no solene, pois a lei no exige forma especca para sua validade. Todavia, os efeitos
do contrato podem ser diferentes conforme houver registro ou no. A proteo do
locatrio, em caso de alienao do bem, maior se houver registro (art. 576).
Em regra, o contrato de locao no personalssimo, embora possa se tornar median-
te consentimento das partes. Alm disso, o contrato de locao de execuo continuada ou
de trato sucessivo, pois envolve prestaes seguidas no tempo; o pagamento de uma presta-
o no exaure o contrato, ao contrrio da compra e venda, mas to somente considerado
como contrapartida pelo uso em um determinado perodo, normalmente mensal.
B) Elementos do contrato de locao
Os elementos do contrato so, simplicadamente, o tempo, o preo e o objeto do
negcio, isto , a coisa, embora alguns autores
17
enxerguem tambm o consentimento e a
forma como seus elementos.
[i) a cisso oa coisa o on;iro oo coxriaro oi iocao]
Embora seja uma confuso bastante comum, o objeto do contrato de locao no
a coisa em si, mas seu uso e gozo por algum que no o seu proprietrio, transferidos por
meio de manifestao de vontade.
O principal atributo da coisa que ser objeto de locao a sua infungibilidade. Disso
decorrem algumas conseqncias: (i) segundo o art. 569, IV, do Cdigo Civil, o locatrio
obrigado a restituir a coisa no estado em que a recebeu, salvo as deterioraes do seu uso
regular; ou seja, a lei privilegia a no-fungibilidade do bem; (ii) no se destinam locao
as coisas consumveis no seu primeiro uso, como o dinheiro; e (iii) por outro lado, pode
ser objeto da locao se algum acessrio da coisa for consumido, sem que ela perca a sua
infungibilidade (ex.: corte de rvores em casa de campo).
O fato de um bem ser inalienvel no impede o seu uso em locao, como bens fora
do comrcio ou bens pblicos.
Pode ser objeto da locao bens mveis ou imveis, contanto que sejam infungveis. Res-
salte-se que, embora a Lei do Inquilinato tenha tomado para si a normatizao de boa parte
dos imveis urbanos, seu art. 1, pargrafo nico, exclui diversos tipos de imveis, que conti-
nuam sendo tratados pelo cdigo (ou por legislao especial, se houver), como, por exemplo,
as vagas autnomas de garagem. O aluguel de lojas em shoppings centers tambm possui toda
uma sistemtica prpria, havendo um grande avano jurisprudencial na matria.
muito comum considerar o contrato de leasing ou arrendamento mercantil como
uma locao de coisas mveis; todavia, tal contrato possui peculiaridades especcas com
relao locao comum de coisas regulada pelo Cdigo Civil (como, por exemplo, a opo
de compra ao nal do prazo contratual), e, portanto, com ele no se confunde.
16
Note-se que, no caso de
locaes prediais urbanas, a
lei d (art. 46 da lei 8.245)
um tratamento especial s
locaes reduzidas a contrato
escrito, incentivando sua utili-
zao, como se ver no ponto
especfco.
17
Caio Mrio, pg. 276.
40
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Em regra, a celebrao da locao transfere a posse do bem, salvo se houver previso contratual especca
em contrrio. O art. 566, II, do Cdigo Civil, determina ser obrigao do locador garantir ao locatrio o uso
pacco da coisa durante o tempo do contrato.
[ii) iiio o aiucuii]
Como dito anteriormente, o pagamento do aluguel o que diferencia a locao do comodato. H de haver,
sob pena de invalidao do contrato ou de sua congurao em emprstimo disfarado ou at mesmo comoda-
to, uma certa proporcionalidade entre o valor do bem e o aluguel cobrado.
Podem as partes estipular aluguel que no seja em dinheiro? Por qu?
No mbito da discricionariedade das partes, podem ser deduzidos do aluguel as obras e benfeitorias feitas
pelo locatrio.
[iii) iiazo o rixio oa iocao]
A denio legal do contrato de locao j permite que ela seja celebrada tanto por prazo determinado
quanto por prazo indeterminado, embora a sua temporariedade o diferencie, por exemplo, do instituto extinto
da enteuse, em que a transferncia da posse perptua.
A lei, contudo, d efeitos diferentes (mais sensveis ainda no caso da locao de prdios urbanos sujeitos
Lei n 8.245/1991) ao contrato de locao conforme o seu prazo.
O art. 571 estabelece que, na locao por prazo determinado, por um lado o locador no pode exigir a
devoluo da coisa antes do trmino do contrato, a no ser que pague as perdas e danos correspondentes, mas,
por outro, o locatrio tambm no poder devolver a coisa sem o pagamento proporcional da multa contratual.
Numa interpretao a contrario sensu, portanto, sendo o contrato sem prazo determinado, qualquer das partes
pode resilir o contrato sem o pagamento de penalidades.
Sendo o contrato por prazo determinado (arts. 573 e 574), extingue-se a locao pelo mero decurso do
tempo, sem necessidade de noticao ou aviso. Caso, todavia, o locatrio, sem oposio do locador, permanea
com a posse da coisa, presume-se prorrogada a locao por prazo indeterminado.
Essa presuno legal admite prova em contrrio?
C) Obrigaes do locador
As obrigaes do locador esto dispostas no art. 566 e seguintes do Cdigo Civil. Dentre todas, a funda-
mental a de proporcionar ao locatrio o uso e gozo da coisa locado, a qual pode ser desdobrada, basicamente,
nos deveres de entrega, manuteno e garantia da coisa locada.
Entrega A entrega da coisa, conforme art. 566, I, deve ser feita em estado de servir ao m a que se destina.
Por exemplo: o locador no pode alugar uma televiso com o tubo de imagem queimado, pois o locatrio no
poder fazer o uso esperado dela.
A entrega o ato por meio do qual a coisa locada muda de possuidor, e presume-se que deve ser feita ime-
diatamente, junto com os seus acessrios e pertenas, salvo se em contrrio dispuser o contrato.
Manuteno No basta isso, todavia, j que o mesmo artigo fala que o locador deve mant-la neste estado
(dever de manuteno). Esse dever, assim como o de garantia, prolonga-se durante o prazo da locao, embora
no caiba a reteno do aluguel como contrapartida a ausncia do cumprimento deste dever.
A questo da manuteno da coisa envolve, naturalmente, o tratamento jurdico da conservao e reparao do
bem, em razo de sua natural deteriorao. O art. 567 do Cdigo Civil reza que, se no houver culpa do locatrio,
pode este pedir a reduo proporcional do aluguel, ou at mesmo a resoluo do contrato, se deteriorar-se a coisa
durante a vigncia do contrato.
41
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Como proprietrio da coisa, e, portanto, principal interessado na manuteno do seu
valor econmico, em regra se atribui ao locador o dever de promover as obras necessrias
sua conservao, sem, contudo, sob esse pretexto, mudar a destinao da coisa alugada,
embora seja normal que o locatrio responda pelas despesas de conservao de pequeno
porte, consertos, reparos etc.
A prtica, porm, especialmente nos imveis urbanos, que o contrato de locao es-
tabelea exatamente que tipo de despesas caber o locatrio e ao locador, sendo esse assunto
inclusive objeto de regramento prprio na Lei do Inquilinato.
Garantia - o j mencionado art. 566, II, determina ser obrigao do locador garantir
ao locatrio o uso pacco da coisa, para o m a que se destina. Isso quer dizer, conforme
sistematiza Caio Mrio da Silva Pereira, que o locador deve garantir o locatrio quanto a:
(i) vcios da coisa, ou defeitos que possam prejudicar o seu uso. Art. 568, in ne, res-
pondendo pelas perdas e danos (graduados pelo seu grau de culpa, sobretudo para os vcios
ou defeitos posteriores ao contrato) e sujeitando-se resoluo do contrato, ou reduo
proporcional do aluguel, conforme a escolha do locatrio (v. tb. Art. 567). Isso vale somente
para os vcios ocultos ou tambm para os vcios aparentes?
(ii) incmodos ou turbaes de terceiros, embora caiba ao locatrio o desforo que a
lei lhe assegura (Cdigo Civil, art. 1.210, 1)
18
, conforme o mesmo art. 568. Esse dever
imposto mesmo no caso de turbaes feitas por colocatrios.
(iii) Absteno de incmodos. Se o locador deve garantir ao locatrio o uso pacnco da
coisa com relao a terceiros, com muito mais razo no pode ele praticar atos que venham
a prejudicar esta utilizao pacca, sob pena de resoluo do contrato e pagamento das
perdas e danos correspondentes.
(iv) Evico. Se for total, alm da resoluo do contrato decorrente da prpria evico,
o locatrio deve ser indenizado dos frutos que tiver que restituir, as despesas dela oriundas,
alm das perdas e danos. Caberia ao locatrio o pedido de restituio dos aluguis pagos?
Se parcial a evico, o locatrio pode pedir a resoluo do contrato ou abatimento propor-
cional no aluguel.
(v) Atos da administrao pblica no s a desapropriao, mas tambm os chamados
fatos do prncipe que desnaturem a coisa ou o uso a que ela se destina, exceto se causadas pelo
prprio locatrio (ex.: fechamento de estabelecimento comercial pela vigilncia sanitria), caso
em que pode o locador solicitar as perdas e danos sofridas. A desapropriao tem um regramen-
to prprio, na medida em que em regra o contrato no pode ter sobrevida pelo interesse pblico
subjacente. Se o locador tinha conhecimento do decreto expropriatrio, responde pela indeni-
zao. Se, todavia, ela sobrevier na vigncia do contrato, o locador indenizar o locatrio pelas
benfeitorias e os aluguis so devidos at que o ente pblico seja imitido na posse da coisa.
D) Obrigaes do locatrio:
Esto dispostas fundamentalmente no art. 569 do Cdigo Civil.
A mais importante delas a de pagar pontualmente o aluguel, na forma ajustada no
contrato. O aluguel est para a locao assim como o preo est para a compra e venda. A lei
estabelece inclusive um penhor legal sobre os mveis que guarnecem o imvel locado como
garantia de pagamento, conforme o art. 1.467, II do cdigo.
Deve tambm o locatrio usar a coisa para os usos convencionados ou presumidos, tratan-
do-a como se sua fosse (art. 569, I). A eventual tolerncia do locador, em regra, no permite
18
Caio Mrio, pg. 289.
42
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
afastamento desta regra. O desvio de nalidade analisado no caso concreto, conforme as
circunstncias do contrato, do local em que ele celebrado e o princpio da boa-f objetiva.
O locatrio deve ter a diligncia esperada para o cuidado com a coisa, de maneira, por
exemplo, a impedir a deteriorao do bem se ela evidente, sem prejuzo de seu dever de
pequenos reparos e consertos j mencionado.
O locatrio obrigado a levar ao conhecimento do locador as turbaes de terceiros.
Isso contrapartida do dever do locador de garantir a coisa locada. Esse dever de informa-
o deve ser exercido de modo a permitir a que o locador possa tomar todas as providncias
para o exerccio do seu prprio dever, isto , to logo o locatrio tome conhecimento da
turbao, deve noticar o locador, para que ele, por exemplo, possa entrar com as medidas
judiciais cabveis para a proteo de sua propriedade e da posse do locador.
Por m, ndo o contrato de locao, deve o locatrio restituir a coisa no estado em
que a recebeu, salvo por sua deteriorao natural. As nicas excees permitidas por lei so
as em conferido ao locatrio direito de reteno, como se ver a seguir.
Caso o locatrio descumpra esse dever, a lei prov a soluo no art. 575: car res-
ponsvel pelos aluguis enquanto mantiver a coisa em seu poder, no valor arbitrado pelo
locador, e responder pelos danos a ela, ainda que proveniente de caso fortuito.
[aiiixao oo nix ouiaxri o iiazo iocarcio]
A questo est regulada no art. 576 do cdigo, sem prejuzo das regras especcas da
Lei n 8.245. O adquirente do bem somente estar obrigado a respeitar a locao se o con-
trato contiver clusula expressa e tiver sido submetido ao registro prprio.
[oiiiiro oi iirixo]
um poder, uma defesa que a lei d ao locatrio de conservar em sua posse a coisa
alheia locada, mesmo depois de ndo o prazo contratual, enquanto no lhe forem indeniza-
das as despesas ou perdas sofridas em razo da coisa. Pode-se dizer at que um dos poucos
casos de Justia privada" aceita pelo Direito brasileiro.
A lei confere direito de reteno ao locatrio pelas benfeitorias necessrias
19
, e tambm
pelas teis
20
, caso tenham sido feitas com o consentimento do locador (art. 578). Tratando-
se de norma dispositiva, contudo, podem as partes dispor em contrrio no contrato.
19
Art. 96, pargrafo 3 da Lei
n 10.406/2002: So neces-
srias as que tm por fm con-
servar o bem ou evitar que se
deteriore.
20
Art. 96, pargrafo 2 da Lei
n 10.406/2002: So teis as
que aumentam ou facilitam o
uso do bem.
43
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.7. AULA 7: CONTRATO DE LOCAO LOCAO DE PRDIOS URBANOS LOCAO RESIDENCIAL
1.7.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Introduo - mbito de aplicao - Obrigaes das partes - Garantias Locatcias - Prazo e forma - Alie-
nao do imvel Locao residencial
1.7.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Lei n 8.245/1991.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005, vol.. III,
pgs. 301 a 312.
1.7.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. pg. 481-573.
1.7.4. CASO GERADOR
Imagine que o senhor Eduardo Russo tenha alugado um de seus apartamentos em Braslia por 30 meses.
No 17 ms de vigncia, Maria Lcia, sua lha, decide morar sozinha e, como no possui imvel prprio, pede
ao pai que lhe ceda esse apartamento que se encontra alugado, para ela morar. Pergunta-se: cabe a denncia
cheia nos contratos por igual a 30 meses?
E se, ao invs da lha, fosse o seu sobrinho?
E se o imvel estivesse sendo vendido?
1.7.5. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
Vimos na aula passada o regime geral das locaes de coisas no Cdigo Civil. Todavia, em grande parte
devido ao fato de que mais de 80% da populao brasileira vive em centros urbanos, indubitavelmente o maior
nmero de casos, envolvendo o contrato de locao, que o prossional do Direito levado a lidar, o de locao
de prdios urbanos.
O regime da locao de imveis urbanos de tal importncia para o Direito que mereceu uma disciplina
prpria, separada do Cdigo Civil, que hoje encontra abrigo na Lei n 8.245, de 18 de outubro de 1991, que,
todavia, no foi a primeira legislao especca sobre o tema no Direito brasileiro.
Com efeito, a questo habitacional vem sendo uma das maiores preocupaes legislativas em todo mundo
a partir do Sculo XX, e o crescente dncit na oferta de casas tem gerado uma verdadeira sucesso de regras jur-
dicas sobre o tema. Pode-se at dizer que a atividade legislativa, pelo menos no Brasil, tem-se mostrado at certo
ponto pendular, com as normas ora protegendo mais o proprietrio, ora protegendo mais o inquilino.
44
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
A relativa longevidade da legislao vigente deve-se, podemos inferir, ao fato de que procura equilibrar
os interesses, normalmente contrapostos, de locadores e locatrios. A experincia mostrou que a proteo
demasiada ao locatrio, soluo que parece mais simples em face do direito constitucional de moradia, gerava
um aumento no preo dos aluguis, aumentando o dcit habitacional, e no ao contrrio, como o esprito
da lei.
B) mbito de aplicao
Nem todos os imveis em reas urbanas esto sujeitos ao tratamento jurdico da Lei do Inquilinato. Os
imveis rurais so regulados pelo Estatuto da Terra (Lei n 4.504/1964).
As excees ao mbito de aplicao da lei, expostas j no pargrafo nico do seu art. 1, incluem, por
exemplo, imveis de propriedade de entes pblicos, vagas autnomas de garagem, apart-hotis etc. O legisla-
dor entendeu que, nestes casos, o impacto social no to relevante, no se verica um desnvel econmico
signicativo entre as partes que enseje a atuao do legislador, nem tampouco uma necessidade social tute-
lvel.
Por outro lado, a disciplina do Cdigo Civil no totalmente afastada nas locaes de imveis urbanos.
Todos os princpios contratuais expostos no cdigo, como o da boa-f objetiva e do equilbrio contratual, apli-
cam-se a este tipo de locao. A prpria lei (em seu art. 79) determina a aplicao subsidiria da legislao geral
nos casos omissos.
Uma situao especial diz respeito aos espaos comerciais em shopping centers. Esse tipo de locao, em
regra, possui caracteres especcos, que chegam a extrapolar a mera relao locatcia de transferncia da posse,
como, por exemplo, a variao do aluguel a ser pago em funo do faturamento da loja, da sua localizao dentro
do shopping, as regras para o uso do estacionamento, a submisso a promoes do shopping etc.
O art. 54 da lei determina que, neste caso, livre a pactuao das clusulas do contrato entre locador e
locatrio, exceto por algumas questes referentes a despesas condominiais tratadas no prprio artigo.
Tambm no se aplica a lei no caso de leasing de imveis, em virtude de exceo expressa no texto legal.
Esto, portanto, sujeitos aplicao da Lei n 8.245/1991 todos os imveis urbanos no includos nas
excees legais expressas. A congurao de imvel urbano, todavia, obedece mais a um critrio funcional/eco- /eco-
nmico do que um geogrco. Isto , nos casos limtrofes, o intrprete decidir preponderantemente de acordo
com a atividade econmica praticada ou desenvolvida naquele imvel.
A Lei do Inquilinato regula trs tipos de locao: a residencial, a no residencial (ou comercial) e a por
temporada, sendo que as duas ltimas sero tratadas na prxima aula.
C) Obrigaes das partes
Esto listadas fundamentalmente nos art. 22 e 23 da lei. Como visto na aula anterior, as principais obriga-
es do locador se referem entrega, manuteno e garantia da posse do locatrio, ou seja, permitir o uso e gozo
pleno do imvel pelo locatrio, garantindo o seu uso pacco inclusive perante terceiros.
muito comum, porm, no que tange s despesas condominiais, que o contrato transra para o locatrio
tais despesas. legal esta estipulao?
No que tange ao locatrio, sua obrigao primordial a de pagar pontualmente o aluguel. Alm disso,
num patamar imediatamente inferior, est o dever de cuidar do imvel e servir-se dele para o m acordado no
contrato, restituindo-o ao locador ao m do prazo estipulado.
O aluguel deve ser xado em dinheiro, embora o contrato possa contemplar clusula de reajuste (arts. 17 e 18).
45
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
D) Garantias locatcias
A lei estabelece que o locador pode exigir do locatrio uma das seguintes garantias: (i) cauo; (ii) ana;
ou (iii) seguro de ana locatcia, conforme dispe o art. 37. No lhe permitido, porm, solicitar o acmulo
de garantias para um mesmo contrato.
Por outro lado, a lei faculta ao proprietrio o direito de exigir um reforo ou at mesmo uma troca da
garantia nas hipteses previstas no art. 40 da lei.
E) Prazo e forma
O art. 3 da lei determina que o contrato pode ser ajustado por qualquer prazo, mas, se for superior a dez
anos, depende do consentimento do cnjuge do proprietrio, que, se no obtido, no estar obrigado a respeitar
o prazo da avena.
A questo do prazo , talvez, a mais importante no regime da lei, j que a depender do que as partes acor-
darem os efeitos sero bem distintos.
A regra geral a de que, durante a vigncia do contrato, no pode o locador reaver o imvel locado, e o lo-
catrio somente poder devolv-lo mediante pagamento proporcional da multa estipulada no acordo. Tal regra,
todavia, recebe um tempero especial quando se trata de locao residencial, como se ver adiante.
Quanto forma, a lei determina que o contrato consensual, isto , no depende de forma especca.
Pode-se dizer, ento, que a proteo jurdica do locatrio independe da forma escrita do contrato?

F) Alienao do imvel
O sistema de propriedade adotado pelo nosso cdigo (art. 1.228) confere ao proprietrio o direito de usar,
gozar e dispor de seus bens. Como j vimos anteriormente, o contrato de locao transfere ao locatrio a posse
do bem, o direito de uso e gozo. Entretanto, o direito de vender o bem continua com o proprietrio.
Por isso, em regra, o adquirente pode denunciar o contrato de locao, isto , consolidar novamente
posse e propriedade em suas mos, mas a lei regula e confere alguns direitos ao locatrio nestas hipteses
a forma e o procedimento que deve ser respeitado pelo proprietrio e pelo adquirente no caso de venda do
imvel alugado.
Primeiramente, o art. 8 da lei estabelece que quando o contrato contm a chamada clusula de vigncia,
e o contrato foi averbado na matrcula do imvel no Registro de Imveis, o adquirente no poder denunciar
o contrato. Este requisito indispensvel para possibilitar a manuteno do contrato em caso de alienao do
imvel. Sendo assim, como j dito anteriormente, apesar de o contrato de locao ser, em regra, consensual e
no solene, a diversidade de efeitos do registro no caso da alienao do imvel um grande incentivo no s a
reduzir o contrato por escrito como tambm averb-lo na matrcula do imvel.
Alm disso, o art. 27 cria um direito de preferncia, para o locatrio, de adquirir o imvel em condies de
igualdade de condies com o terceiro, no prazo de 30 dias contados do conhecimento da proposta.
Resumidamente, se o proprietrio vender o imvel, a regra geral que se resolve o contrato de locao. To-
davia, a lei confere ao locatrio dois direitos, necessariamente excludentes entre si: (i) exercer a preferncia para
compra do imvel em igualdade de condies com o terceiro, na forma do art. 27; ou (ii) manter-se na posse do
imvel, permanecendo o contrato em vigncia, desde que, cumulativamente, o contrato contenha clusula de
vigncia e esteja averbado na matrcula do imvel no Registro de Imveis.
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
G) Locao residencial
Locao residencial aquela destinada habitao de pessoas. Residncia o lugar
onde algum nca habitualmente, ainda que sem a inteno de nele permanecer sempre. Seu
elemento essencial a habitualidade.
21
No devem ser confundidas as noes jurdicas de residncia e de domiclio. Esse o
lugar da atividade jurdica da pessoa, onde ela se estabelece com nimo denitivo, onde
pratica em regra os seus atos jurdicos; aquela, a morada habitual da pessoa, que pode ou
no ser o mesmo local do domiclio.
Destinam-se habitao da pessoa natural, sempre. Pessoa jurdica no pode ser parte
em contrato de locao residencial, mesmo se para os seus administradores (art. 55).
O principal trao da locao residencial diz respeito ao prazo, no qual o legislador
xou uma referncia (30 meses) em torno da qual os efeitos do contrato e os direitos e obri-
gaes das partes sero modicados, especialmente no que tange denncia do contrato.
Para melhor entendimento da matria, estudemos a tabela abaixo:
Prazo Contratual Efeito
Indeterminado
c |cc.Jc. pcJo JorJrc|.. c ccrt..tc . ,J.|,Jo. tonpc
c |cc.t..|c, oxo.c|J. . JorJrc|., ton Jn p...c Jo t.|rt. J|.s p...
JosccJp..c Jc |ncvo| ,..t 46, 2)
Inferior a 30 meses
,..t 4)
||rJc c p...c ost.bo|oc|Jc, . |cc..c p.c..cg.so |noJ|.t.norto pc. p...c
|rJoto.n|r.Jc
Sc c.bo . JorJrc|. c|o|. rcs c.scs p.ov|stcs rc ..t 4
|gJ.| cJ sJpo.|c. . 30
nosos ,..t 46)
A .osc|J.c Jc ccrt..tc ccc..o rc |n Jc p...c ost|pJ|.Jc, ccn p.c..cg..c
.Jtcn.t|c. so r.c |cJvo. cpcs|.c Jc |cc.Jc.
|osso t|pc Jo p.c..cg..c, .pcs cs t.|rt. nosos c.bo . JorJrc|. v..|., |stc
o, |nct|v.J., o c.bo c |cc.t..|c JosccJp.. c |ncvo| on t.|rt. J|.s
A lei, portanto, xa o parmetro dos 30 (trinta) meses como razovel para o prazo
locatcio.
As prorrogaes previstas no art. 47 no podem ser afastadas pelas partes, sob pena de
nulidade do contrato (art. 45).
1.7.6. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 09 Exame de Ordem - 1 fase) Arnaldo reside h dez anos consecutivos em um
imvel locado atravs de instrumento escrito e atualmente vigorando por prazo inde-
terminado, tendo sempre cumprido rigorosamente todas as condies do contrato, foi
surpreendido com uma notihcao para desocupar o imvel no prazo de doze meses. A
hiptese importa para o locatrio:
a. O direito a uma indenizao proporcional ao nmero de anos em razo do rompi-
mento imotivado do contrato;
b. O direito de no pagar os locativos no perodo estipulado na noticao;
c. Findo o prazo, proceder a desocupao do imvel, devolvendo-o nas mesmas condi-
es que o recebeu;
d. Poder car ainda mais trs meses alm do prazo estabelecido.
21
RIZZARDO, Arnaldo. Con-
tratos. 6. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2006. pg. 486.
47
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
(Prova: 02 Exame de Ordem - 1 fase) Sendo alienado o imvel durante a vigncia de contrato de loca-
o:
a. O adquirente poder denunciar o contrato com prazo de sessenta dias para desocupao, independente-
mente de clusula de vigncia em razo do princpio venda rompe a locao;
b. O adquirente poder denunciar o contrato com prazo de noventa dias para desocupao, salvo se a loca-
o for por tempo determinado e o contrato contiver clusula de vigncia em caso de alienao e estiver
averbado junto matrcula do imvel;
c. O adquirente no poder denunciar o contrato se este vigorar por prazo indeterminado;
d. A denncia dever ser exercitada no prazo de 30 dias contados do registro da venda ou do compromisso,
presumindo-se, aps esse prazo, a concordncia na manuteno da locao.
48
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.8. AULA 8: CONTRATO DE LOCAO
1.8.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Introduo - Locao para temporada - Locao no residencial - Aes locatcias.
1.8.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Lei 8.245/1991.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So
Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 227 a 239.
1.8.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2006. pgs. 481-573.
VENOSA, Silvio de Salvo. Lei do inquilinato comentada. So Paulo: Atlas, 1997. Comentrios aos
artigos 48 a 57.
FUX, Luiz. Locaes - Processo e Procedimento. Rio de Janeiro: Destaque, 1999.
1.8.4. CASO GERADOR
Durante o curso da diligncia legal, recebemos uma cpia de um contrato de locao no residencial de
uma das lojas dos Supermercados Pechincha, celebrado inicialmente em 1 de janeiro de 2000 com prazo de
vigncia at 31 de dezembro de 2005. Questionada sobre o vencimento do contrato, a senhora Maria Lcia
Russo alegou que o advogado da Pechincha Comrcio Varejista Ltda. a orientou a escudar-se no pargrafo ni-
co do art. 56, que garante a permanncia do locatrio se no houver oposio do locador no prazo de 30 dias.
Sendo assim, ela argumenta que, passados vrios meses do prazo legal, o contrato deve ser considerado como
renovado. Como advogado da Grana Certa S/A, quais so os riscos para o seu cliente dessa situao? Seu chefe
no escritrio, preocupado com isso, pede a voc uma pesquisa para vericar se possvel a propositura de ao
renovatria. O que voc responde a ele?
Paralelamente, o senhor Odin Heiro pretende contratar um administrador prossional para assumir a ad-
ministrao da Pechincha Ltda. quando o negcio for fechado. Dentro do pacote oferecido para os candidatos
vaga, inclui-se o pagamento de aluguel de uma manso no Lago Sul, em Braslia, onde sero sediadas as ope-
raes da Grana Certa S/A no ramo de distribuio alimentcia. Neste cenrio, o seu cliente lhe pergunta qual
seria o prazo recomendvel para a vigncia do contrato. O que voc diz a ele?
1.8.5. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
A Lei n 8.245/1991, alm das locaes residenciais, estabelece ainda o regime das locaes no-residen-
ciais (ou comerciais) e por temporada, cada qual com uma nalidade econmica especca.
Assim, a Lei do Inquilinato divide em trs grandes sistemticas o regramento das locaes prediais urbanas,
atendendo aos bens jurdicos respectivamente tutelados a locao residencial protege o direito habitao, a
49
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
locao no residencial protege o fundo de comrcio e a locao por temporada, por no ser nem habitacional
nem parte de atividade econmica, merece regulamento prprio.
B) Locao para temporada
O conceito de locao para temporada est disposto no art. 48 da Lei do Inquilinato, segundo o qual so
requisitos para a caracterizao da locao para temporada o m ao qual destinado o imvel (recreativo ou na
necessidade do locatrio de celebrar o contrato, seja por realizao de curso, seja por tratamento de sade ou
obras em seu imvel), e o prazo de sua vigncia (que no pode ser superior a 90 (noventa) dias).
O prazo superior a 90 (noventa) dias descaracteriza a locao como para temporada. O art. 50 mostra que,
se permanecer o locatrio no imvel para alm do prazo mximo estipulado, no possvel mais se exigir o pa-
gamento antecipado do aluguel, descaracterizando a temporada. Assim, o artigo equipara locao residencial,
s podendo ser denunciado nas hipteses do art. 47.
Parte da doutrina entende que necessrio contrato escrito. Embora contivesse do projeto original uma
disposio especca neste sentido, h quem entenda que o prazo exguo a torna incompatvel com o contrato
verbal, sobretudo porque o contrato no escrito, como pode no deixar claro o prazo contratado, pode ser con-
fundido com uma locao residencial comum.
E voc, acha necessria, conceitualmente, a forma escrita para a locao por temporada?
Em todo caso, se o imvel estiver mobiliado, o pargrafo nico determina que deva constar do contrato o
rol dos mveis e utenslios que o guarnecem, bem como o estado em que se encontra. E se as partes no proce-
derem assim, qual a sano jurdica? Torna-se invlido o contrato?
Outro grande trao da locao para temporada a possibilidade de exigncia, por parte do locador, de
recebimento dos aluguis antecipadamente, o que vedado para os demais tipos de locao segundo o art. 20.
Se, todavia, o contrato for resolvido, por algumas das hipteses estabelecidas no art. 9, o locador ser
obrigado a devolver, proporcionalmente, o valor recebido antecipadamente, sob pena de seu enriquecimento
sem causa.
C) Locao no residencial
Considera-se locao no residencial, naturalmente, aquela que no destinada habitao de pessoas.
Sempre que a destinao do imvel no for a moradia de algum, ser para nns no residenciais.
O contrato de locao no residencial ganha uma importncia maior na medida em que pode ser e quase
sempre parte integrante do fundo de comrcio (ou fundo de empresa) do empresrio.
O ponto, o estabelecimento, a loja, so partes fundamentais da atividade empresarial, apesar de ser um
bem imaterial, e, desta forma, no pode o legislador que sempre procura preservar a atividade empresarial, em
prol do crescimento econmico (que gera empregos e tributos) tratar esse tipo de locao da mesma forma
que trata a locao residencial.
Como o legislador se utilizou da expresso no residencial, e no de empresa, empresrio etc., irrele-
vante para a lei se a atividade desenvolvida no local empresarial, civil, industrial, ou qualquer outra. O critrio da
lei residual todas as locaes que no sejam destinadas moradia de pessoas naturais so no residenciais e sua
disciplina ento a aplicvel. H tambm a locao no residencial por fora de lei, estabelecida no art. 55 da lei.
De modo a proteger, ento, a atividade econmica, o legislador, ao contrrio do que ocorre na locao
residencial, outorgou ao locatrio, nestes casos, um direito renovao compulsria, ao qual corresponde
uma ao a ao renovatria. Note-se que a possibilidade de renovao compulsria do contrato encerra
uma revoluo paradigmtica no direito dos contratos: a vigncia do contrato independe da vontade de
uma das partes. Em outras palavras: o locador pode inclusive ter manifestado sua inteno de no renovar
50
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
o contrato, mas se o locatrio cumprir os requisitos legais, o juiz dever autorizar a manuteno da vigncia
do contrato.
A resciso do contrato, em regra, nesses casos, se d ao m de seu prazo, conforme estabelecido no art. 56 da lei,
que d um tratamento semelhante ao que ocorre na locao residencial.
Para que o locador possa fazer jus ao direito renovao compulsria, a lei exige determinados requisitos
que devem constar do contrato, necessariamente. Tais requisitos esto expostos nos trs incisos do art. 51, que
so cumulativos, ou seja, necessria a presena das trs condies para a possibilidade da renovao compuls-
ria. Vale ressaltar que, neste caso, a lei cogente; signica dizer que o contrato no pode afastar a possibilidade
de renovao, estando presentes os requisitos legais.
Note que (i) a lei obriga que o contrato seja por escrito volta-se aquela denio vista anteriormente:
o contrato consensual, mas dependendo de sua nalidade, a forma escrita garantir uma determinada sorte
de efeitos; e (ii) o legislador realmente privilegia a formao do fundo de empresa quando estabelece prazos
mnimos e requer que seja o mesmo ramo de atividade.
No que tange ao inciso II, ressalte-se que se o contrato for estipulado por menos de cinco anos e houver um
lapso temporal entre o seu vencimento e a sua efetiva renovao, a jurisprudncia entende que se computa este
tempo, valendo o tempo que o inquilino est no imvel.
Um outro requisito fundamental de validade da ao renovatria est previsto no 5 do referido artigo,
que estabelece um prazo decadencial para a propositura da ao, de seis meses, entre um ano e seis meses antes
do vencimento previsto do contrato vigente. Portanto, quando voc estiver estagiando em um escritrio e tiver
que protocolar um prazo de ao renovatria, muita ateno: NO PERCA O PRAZO; seu cliente pode sofrer
gravssimos prejuzos.
D uma olhada atenta nos arts. 52 e 53 da lei l esto estabelecidas algumas excees regra da renovao
compulsria, por matria de poltica legislativa.
Luvas: uma quantia paga pelo locatrio, alm dos aluguis, para o locador, como adiantamento ou para
a renovao do contrato. No regime anterior da locao no residencial, sua cobrana era permitida. No atual
sistema legislativo, parte da doutrina acha que a lei atual no veda a cobrana, que ocorria, na prtica, mesmo
com a existncia de vedao expressa do decreto anterior (lei de luvas). Mas no matria pacicada; alguns
entendem que o Art. 45 probe a cobrana de luvas.
D) Aes locatcias
Por m, e sem querer entrar na aula do professor de Processo Civil, a Lei do Inquilinato possui regras pro-
cessuais especcas para o caso de locao de imvel urbano, criando alguns remdios para locadores e locatrios
sujeitos ao mbito da lei.
1) Ao de despejo (art. 59) a ao utilizada pelo locador para retomar o imvel, por qualquer que seja
o motivo (e no somente por falta de pagamento). Assim, sempre que o locatrio se mantiver na posse do imvel
e a lei conferir ao locador o direito de retomada, ele poder propor a ao de despejo e poder, inclusive, pedir
liminar ao juiz para desocupao em 15 (quinze) dias, nos casos previstos no art. 59.
Se a ao de despejo for proposta com fundamento na falta do pagamento pontual do aluguel, o objeto
da ao incluir tambm a cobrana dos valores devidos, no sendo necessria, at mesmo por um primado de
economia processual, a propositura de ao de cobrana.
O locatrio poder, nesse caso, impedir a resoluo do contrato mediante a purga da mora, isto , o de-
psito judicial do valor do dbito atualizado, com multa, juros e encargos.
2) Ao de consignao de aluguel (art. 67) a ao do locatrio quando o locador se nega a receber os
valores do aluguel, e por meio da qual ele ir depositar em juzo a importncia que acha devida, indicada na
petio inicial.
51
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Caso o locador levante o depsito ou no oferecer contestao, o juiz acolher o pedido (art. 67, IV). Por
outro lado, o locatrio poder, a qualquer tempo, levantar o depsito sobre o valor que no est sendo mais
objeto da disputa.
3) Ao revisional de aluguel (art. 68) serve para qualquer tipo de locao prevista no ordenamento. Ti-
nha muita relevncia na poca da escalada inacionria, em que muitas vezes o locador era prejudicado por um
ndice defasado no contrato, gerando um enriquecimento sem causa do locatrio. Sendo assim, na maioria das
vezes o autor da ao era o locador.
Nessa ao, basicamente o que se busca uma percia judicial para que seja arbitrado o valor de mercado
justo do imvel, ajustando-se, desta forma, a retribuio a ser paga pelo locatrio.
4) Ao renovatria (art. 71) aquela usada para a renovao compulsria da locao, conforme visto
acima, na locao no residencial.
Vale ressaltar que, no intuito de preservar o fundo de empresa, o legislador limitou as matrias de fato que
podem ser objeto da contestao do locador, no art. 72.
Neste caso, tambm por medida de economia processual, poder ser cobrada a diferena aferida no valor
dos aluguis, que tambm ser discutido na ao (art. 73).
1.8.6. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 21 Exame de Ordem - 1 fase) No defesa possvel ao locador na ao renovatria:
a. Proposta de terceiro para a locao em condies melhores;
b. No preenchimento dos requisitos legais para a renovao;
c. A inteno de se instalar no imvel com comrcio no mesmo ramo que o inquilino;
d. A necessidade de realizao de obras urgentes, de radical transformao no imvel, determinadas pelo
poder pblico.
Prova: 24 Exame de Ordem - 2 fase - PROVA DISCURSIVA
Padaria Alvino, na qualidade de locatria, em contrato de locao no residencial, celebrado em 01/12/1999,
por prazo determinado de 5 (cinco) anos, pretendendo renovar a relao, iniciou tratativas com o locador,
as quais restaram infrutferas. Assim, a locatria, na data de hoje, lhe procura como advogado, expondo
todo o caso concreto e desejando sua opinio sobre a possibilidade de compelir a realizao da renovao
contratual. Pergunta-se: no caso concreto, face resistncia do locador, que no deseja renovar o contrato,
existe, ou no, alguma soluo judicial para a questo? Qual? Explique e fundamente a sua resposta
52
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.9. AULA 9: EMPRSTIMO COMODATO
1.9.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Introduo. Caractersticas. Obrigaes do comodatrio. Extino do comodato.
1.9.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Arts. 579 a 585 da Lei n 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Pau-
lo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 255 a 261.
1.9.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
LOPEZ, Teresa Ancona. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junqueira
de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol.. 7, pgs. 82 a 130.
1.9.4. CASO GERADOR:
Recebemos na diligncia o contrato de comodato de um dos imveis utilizados pela rede de Supermerca-
dos Pechincha. Tendo em vista a importncia desse imvel para a rede de supermercados e, conseqentemente,
para o nosso cliente, potencial adquirente do negcio, que comentrios voc teria a fazer com relao ao con-
trato abaixo?
CONTRATO DE COMODATO
XYZ LTDA, sociedade limitada com sede na Rua dos Oitis, So Paulo-SP, inscrita no CNPJ/MF sob n
00000000, neste ato representada por seu representante legal, doravante denominada simplesmente Como-
dante; e
PECHINCHA COMRCIO VAREJISTA LTDA., com sede em Braslia, Distrito Federal, com seus atos
constitutivos registrados na Junta Comercial de Braslia sob o nmero 11111111, neste ato representada por seu
representante legal, Sr. Eduardo Russo, doravante denominada simplesmente Comodatria";
Comodante e Comodatria so doravante, conjuntamente, denominadas Partes e, individualmente, Parte.
CONSIDERANDO QUE:
a Comodante proprietria e legtima possuidora do imvel localizado no Lago Sul, Quadra ABC (o
Imvel"), matrcula 555 do Cartrio de Registro de Imveis do Distrito Federal;
a Comodatria tem interesse na utilizao do Imvel e que a Comodante deseja dar em comodato Co-
modatria parte do Imvel,
RESOLVEM, Comodante e Comodatria, celebrar o presente Contrato, que ser regido pelo artigo 579 e
seguintes do Cdigo Civil, e pelas seguintes clusulas e condies:
53
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1. Do Objeto.
1.1. Pelo presente Contrato, a Comodante cede em comodato Comodatria o Imvel.
1.2. A Comodante declara, para todos os ns de direito, que o Imvel se encontra livre e desembaraado
de quaisquer nus reais, pessoais ou scais, ou ainda restries de qualquer natureza.
1.3. A Comodatria ser a responsvel exclusiva pelo custeio de todas e quaisquer despesas decorrentes de
adaptaes e reformas eventualmente realizadas a m de permitir a instalao e o funcionamento das ativida-
des da Comodatria no Imvel. Tais adaptaes e reformas, se realizadas pela Comodatria, sero consideradas
despesas necessrias para o uso e gozo do Imvel, e as benfeitorias delas decorrentes a ele se incorporaro. Fica
desde j ajustado entre as Partes que as benfeitorias realizadas pela Comodatria no Imvel no criaro para a
Comodatria direito a qualquer indenizao, no podendo a Comodatria reter o Imvel nos termos deste Con-
trato pelas benfeitorias nele realizadas.
2. Da Utilizao da rea.
2.1. A Comodatria declara que utilizar o Imvel ora dado em comodato exclusivamente para a consecu-
o de seus objetivos sociais, em conformidade com o seu Contrato Social e respectivas alteraes, ncando, desde
j, vedada sua utilizao para qualquer outra nalidade sem o prvio e expresso consentimento da Comodante,
sob pena de responder por perdas e danos, na forma do artigo 582 do Cdigo Civil.
2.2. Fica, desde j, vedado Comodatria o aluguel ou comodato do Imvel, bem como a cesso ou
transferncia dos direitos e obrigaes oriundos deste Contrato, sem o expresso e inequvoco consentimento da
Comodante.
2.3. Durante a vigncia do presente Contrato, a Comodatria se obriga, ainda, a preservar e manter em
perfeito estado de conservao e limpeza o Imvel cedido.
3. Da Imisso na Posse.
3.1. Neste ato, na melhor forma de direito, a Comodatria imitida na posse do Imvel, obrigando-se,
a partir da posse, a defend-la contra ameaas, turbaes ou esbulhos e a preservar o Imvel como se seu fosse,
comprometendo-se a no lhe causar danos ou avarias e a conserv-lo no mesmo estado em que o recebeu, res-
salvado o desgaste natural decorrente do uso regular do Imvel.
4. Das Despesas.
4.1. A Comodatria ser exclusivamente responsvel pelo pagamento de todas as despesas ordinrias tais
como, gua, luz, gs, taxas, impostos e demais encargos que recaiam sobre o Imvel, bem como sobre o exerccio
de suas atividades.
5. Da Vigncia e da Resciso.
5.1. O presente Contrato celebrado por prazo indeterminado, podendo ser rescindido por qualquer das
Partes mediante aviso prvio de 30 (trinta) dias.
5.2. O presente Contrato poder ser rescindido por qualquer uma das Partes, sem prejuzo das sanes
aplicveis, em caso de inobservncia, pela outra Parte, de qualquer de suas clusulas e/ou condies, caso tais
irregularidades no sejam sanadas dentro de 02 (dois) dias contados a partir da data do recebimento de aviso
escrito enviado pela Parte prejudicada.
5.2.1. A Comodante reserva-se o direito de rescindir este Contrato, mediante noticao com efeitos
imediatos, na ocorrncia de qualquer uma das seguintes hipteses: (a) protesto de ttulos de responsabilidade da
Comodatria; ou (b) pedido de concordata ou falncia da Comodatria; ou (c) utilizao do Imvel para outros
ns alm daqueles descritos neste Contrato.
54
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
6. Das Notihcaes.
6.1. Todas as noticaes, avisos ou comunicaes exigidas, permitidas ou decorrentes
deste Contrato, por qualquer das Partes outra, devero ser feitas por carta com aviso ou
protocolo de recebimento ou, ainda, por noticao judicial ou extrajudicial, fax, e-mail
com comprovao de recebimento, dirigidos e/ou entregues s Partes nos endereos cons-
tantes do prembulo deste Contrato ou em outro endereo que uma das Partes venha a
comunicar outra, a qualquer tempo, na vigncia deste instrumento.
7. Das Penalidades.
7.1. A Parte que infringir qualquer das clusulas ou condies do presente Contrato
car sujeita ao pagamento, Parte inocente, das perdas e danos a que tiver dado causa.
8. Do Foro.
8.1. As Partes elegem o foro da comarca da capital do Estado de So Paulo como com-
petente para solucionar qualquer conito decorrente do presente Contrato, com renncia
expressa de qualquer outro, por mais privilegiado que seja.
POR ESTAREM ASSIM JUSTAS E CONTRATADAS, as Partes assinam o presente
Contrato de Comodato em trs vias de igual teor e forma na presena de duas testemunhas
abaixo assinadas.
Braslia, 10 de novembro de 1995.
Pechincha Comrcio Varejista Ltda.
Testemunhas:
Nome: Nome:
RG: RG:
1.9.5. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
Emprstimo o contrato pelo qual uma das partes entrega um bem outra, para ser
devolvido em espcie ou gnero.
Existem duas espcies de emprstimo: comodato e mtuo. Nesta aula, veremos as
caractersticas do comodato e na prxima aula estudaremos as diferenas entre comodato e
mtuo e as regras especcas do mtuo.
O comodato o emprstimo de coisa no fungvel
22
, eminentemente gratuito, no qual
o comodatrio recebe a coisa emprestada para uso, devendo devolver a mesma coisa, ao termo
do negcio
23
.
22
Relembrando: art. 85 da
Lei n 10.406/2002: So fun-
gveis os mveis que podem
substituir-se por outros da
mesma espcie, qualidade e
quantidade.
23
RODRIGUES, Silvio. Direito
Civil. Dos contratos e das
declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Sarai-
va, 2002, vol. 3, pg. 255.
55
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
B) Caractersticas
Art. 579 da Lei n 10.406/2002: O comodato o emprstimo gratuito de coisas
no fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto.
Pela anlise do artigo acima, possvel extrair trs elementos desse contrato: a gratui-
dade, a no-fungibilidade do objeto e a necessidade de sua tradio para o aperfeioamento
do negcio.
A natureza jurdica do contrato de comodato, portanto, :
- Gratuito - caso fosse oneroso, poderia ser confundido com a locao, j analisada
neste curso.
- Real - necessrio que o bem seja transferido ao comodatrio para que o contrato
exista. No basta a mera troca de consentimentos.
- Unilateral - aps a entrega do bem, incumbem obrigaes apenas ao comodatrio.
No solene a lei no prescreve qualquer forma.
Vale notar que no comodato, embora haja transferncia do bem, o domnio no
transferido ao comodatrio.
C) Obrigaes do comodatrio
Velar pela conservao da coisa O comodatrio deve zelar pela coisa como se
prpria fosse. Assim, mesmo em caso de fora maior, o comodatrio responde pelo dano
que venha a ser sofrido pelo comodante, se em caso de risco, o comodatrio privilegiar a
segurana de seus bens prprios, abandonando os bens do comodante.
- Usar a coisa de forma adequada - O bem em comodato s poder ser usado, pelo
comodatrio, para a nnalidade e de acordo com os termos do contrato de comodato. Se o
contrato for omisso quanto nalidade, deve ser entendido que a coisa foi emprestada para
ser utilizada de acordo com sua natureza.
- Restituir a coisa emprestada no momento devido - O comodatrio deve restituir o
bem no prazo acordado. No havendo prazo expressamente pactuado, deve ser restitudo
ndo o prazo necessrio para a nalidade para a qual ele foi emprestado. A princpio, o
comodante no pode exigir o bem antes do termo do contrato, exceto se ele comprovar
necessidade urgente e imprevista para exigi-lo antes.
O comodatrio, que descumpra a obrigao de devolver o bem no prazo, ca em mora
e, portanto, sujeito aos efeitos da mora
24
.
Um dos diferenciais do Supermercado Pechincha o atendimento aos clientes. H,
por exemplo, uma rea perto da seo de confeitaria, onde os clientes podem tomar um
gostoso cafezinho. Para tanto, o Supermercado Pechincha entrou em acordo com uma reno-
mada empresa de caf expresso, que cedeu duas mquinas em comodato ao supermercado
para que os clientes comprem os produtos e coloquem nas mquinas que cam ali dispo-
sio. Recebemos o contrato celebrado entre o Supermercado Pechincha e a empresa de caf
e notamos que, embora as mquinas permaneam no supermercado, o prazo do contrato j
terminou. Que conseqncias podem resultar desse fato?
D) Extino do Comodato
O contrato de comodato se extingue:
24
Rever arts. 394 a 401 da Lei
n 10.406/2002.
56
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
pelo decurso do prazo pactuado ou, caso no haja termo ajustado, aps o uso pelo comodatrio de acor-
do com a nalidade para que foi emprestada.
pelo comodante, se o comodatrio descumpre qualquer de suas obrigaes.
pelo comodante, caso prove a supervenincia de necessidade imprevista e urgente. Nesse caso, a resciso
decorrer de sentena judicial que reconhea o advento de necessidade urgente e imprevisvel poca do
negcio.
Irene e Vital eram amigos desde a poca do colgio. Sabendo que Irene tinha acabado de abrir um restau-
rante e que queria implementar um servio de entrega em domiclio, Vital deu sua moto em comodato a Irene.
Ocorre que, infelizmente, Irene veio a falecer poucos dias depois. Apesar de estar muito chateado, Vital pleiteou
em juzo a resoluo do contrato de comodato, alegando que somente tinha feito aquele contrato porque conhe-
cia muito bem Irene e que agora no fazia sentido manter o contrato de comodato. Os herdeiros de Irene, por
sua vez, alegaram que o contrato de comodato ainda estaria em vigor e que a moto era responsvel por uma boa
parte da renda do restaurante uma vez que viabilizava o servio de entrega em domiclio. Alm disso, de acordo
com os herdeiros, embora o contrato de comodato tivesse sido celebrado com Irene, o comodante estava ciente
de que no era ela quem dirigia a moto. Se voc fosse o juiz, como julgaria a questo?
57
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.10. AULA 10: EMPRSTIMO MTUO
1.10.1. EMENTRIO DE TEMAS:
Diferenas entre mtuo e comodato Caractersticas - Mudana na situao econmica do devedor - M-
tuo oneroso ou feneratcio - Prazos no mtuo.
1.10.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA:
Arts. 586 a 592 da Lei n. 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Pau-
lo: Ed. Saraiva, 2002, vol. 3, pgs. 261 a 268.
LOPEZ, Teresa Ancona. Parte Especial. Das vrias espcies de contratos. In: AZEVEDO, Antnio Junqueira
de. (coord.). Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, vol.. 7, pgs.169 a 187.
1.10.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
RIZZARDO, Arnaldo. Juros no Cdigo Civil de 2002. Revista de Direito Bancrio, do Mercado de
Capitais e da Arbitragem 22. So Paulo: RT, out.-dez. 2003. pgs. 53 a 77.
FONSECA, Rodrigo Garcia da. Juros e o novo Cdigo Civil. Revista de Direito Bancrio, do Mercado
de Capitais e da Arbitragem 26. So Paulo: RT, out.-dez. 2004. pgs. 67 a 110.
1.10.4. CASO GERADOR:
Nosso cliente, Grana Certa Empreendimentos S.A., pretende obter recursos, por meio de mtuo, para
viabilizar a compra da participao na Pechincha Comrcio Varejista Ltda.. Ele comenta que soube que houve
muita discusso a respeito da cobrana de juros com a edio do novo Cdigo Civil e lhe consulta sobre esta
questo. Ao explicar a situao, no deixe de apontar as diferenas entre o regime geral do mtuo no Cdigo
Civil e o mtuo bancrio.
1.10.5. ROTEIRO DE AULA
A) Diferenas entre mtuo e comodato
Embora ambos sejam espcie do gnero emprstimo, apresentam algumas diferenas, tais como:
- Objeto - Como vimos na aula anterior, o comodato o emprstimo de coisas no fungveis. J o mtuo,
conforme art. 586 da Lei n 10.406/2002, o emprstimo de coisas fungveis. As coisas fungveis so
substituveis por outras. Dessa diferena decorre a segunda distino entre comodato e mtuo.
Transferncia de domnio Enquanto no comodato, o comodatrio recebe coisa no fungvel, tendo que
devolv-la ao comodante ao nal do comodato, no mtuo, como o bem emprestado fungvel, o mutu-
rio tem que entregar ao mutuante, no prazo pactuado, um bem que tenha as mesmas caractersticas do
que o recebido, mas no necessariamente o mesmo recebido. Desta forma, diferentemente do que ocorre
no comodato, no mtuo, o domnio do bem transferido pelo mutuante ao muturio.
58
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Jeremias vinha conversando muito com um amigo que se dizia entendido de investi-
mentos na bolsa de valores. Curioso e atrado pela conversa de seu amigo, Jeremias decidiu
investir em aes. Como no tinha recursos para faz-lo, Jeremias pediu R$ 500.000,00 a
Joo Alberto, para devolv-lo no prazo de seis meses. Jeremias entregou o dinheiro ao ami-
go para que ele zesse o investimento na bolsa. Ocorre que a bolsa de valores despencou,
assim como o valor das aes que foram adquiridas pelo amigo de Jeremias. No dia nxado
para pagamento do mtuo, Jeremias lhe procura e pergunta se tem obrigao de devolver
a Joo Alberto os R$ 500.000,00, tendo em vista que agora ele s tem metade desse valor.
Ele lembra que certa vez uma das mquinas de caf expresso emprestadas para uma das -
liais do supermercado quebrou e que o supermercado teve apenas que devolv-la a empresa
proprietria das mquinas. Dessa forma, assim como o supermercado pde entregar apenas
a mquina quebrada, sem ter a obrigao de consert-la ou pagar pelo seu conserto, ele
tambm pagaria ao Joo Alberto apenas o que havia sobrado. O que voc responde?
Quais so as principais diferenas entre a locao e o comodato e a locao e o mtuo?
B) Caractersticas
O mtuo contrato:
- Real - S se aperfeioa com a entrega da coisa, no bastando o acordo entre as par-
tes.
- Unilateral - Como o contrato somente se concretiza com a entrega do bem pelo mutu-
ante ao muturio, possvel dizer que a partir desse momento apenas o muturio tem
obrigaes para com o mutuante, uma vez que a nica obrigao do mutuante seria a
entrega da coisa, mas essa necessria para que o contrato exista.
- Gratuito ou oneroso - O contrato de mtuo tanto pode ser gratuito, no caso de
ajuda a um amigo, como tambm oneroso, com a previso de juros sobre o valor
emprestado, por exemplo. Atualmente, tem sido cada vez mais comum a pactuao
de mtuos onerosos.
No solene A lei no determina uma forma obrigatria para a celebrao do m-
tuo. Para provar a existncia do mtuo, contudo, aplica-se a regra geral
25
de que, no
caso de negcios jurdicos de valor superior a dez salrios mnimos, no admitida
apenas a prova testemunhal, sendo conveniente, portanto, celebrar esse tipo de con-
trato por escrito.
C) Mudana na situao econmica do devedor
Seguindo a orientao de proteo ao credor, prevista no art. 333 da Lei n 10.406/2002,
o legislador prev no art. 590 da mesma lei, que no caso de notria mudana na situao
econmica, o mutuante pode exigir do muturio garantia de que poder cumprir sua obri-
gao de pagar o mtuo.
D) Mtuo Oneroso ou Feneratcio
O caso mais usual de mtuo o emprstimo de dinheiro. No mtuo oneroso ou fene-
ratcio, o muturio deve devolver ao mutuante valor equivalente ao recebido, acrescido de
juros, que a remunerao pelo uso do capital.
25
Caput do art. 227 da Lei n
10.406/2002: Salvo os casos
expressos, a prova exclusi-
vamente testemunhal s se
admite nos negcios jurdicos
cujo valor no ultrapasse o d-
cuplo do maior salrio mnimo
vigente no Pas ao tempo em
que foram celebrados. Vale
lembrar que o art. 402 do
Cdigo de Processo Civil prev
excees a regra do arts. 227
da Lei n 10.406/2002 e 401 do
Cdigo de Processo Civil.
59
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
A cobrana de juros vem sendo discutida durante a histria, inclusive, do ponto de
vista moral e religioso. Atualmente, a cobrana de juros no s aceitvel, como tambm
muito comum.
Os juros, de um modo geral, so denidos como o rendimento do capital, os frutos
produzidos pelo dinheiro, da mesma forma que o aluguel o rendimento produzido pela
coisa cedida em locao. bem acessrio e depende do principal
26
.
Os juros so classicados em juros remuneratrios e juros moratrios.
Os juros remuneratrios podem ser denidos como os frutos de um capital empresta-
do, resultantes da utilizao permitida desse capital
27
.
Os juros moratrios, por sua vez, so denidos como a compensao, a indenizao
por descumprimento de uma obrigao pecuniria. Aplicam-se quando o devedor deixar de
cumprir sua obrigao no tempo acordado como credor
28
.
Os juros tambm podem ser legais ou convencionais. Os juros legais decorrem de
imposio legal e os juros convencionais decorrem da vontade das partes.
Como o art. 591 da Lei n. 10.406/2002 no faz referncia a um tipo especco de
juros, podemos armar que ele refere-se aos dois tipos: remuneratrios e moratrios.
No Cdigo Civil de 1916, a nxao dos juros tinha que ser expressa. J no Cdigo
Civil de 2002, mesmo que no haja previso expressa de cobrana de juros, eles so presu-
midamente devidos no caso de mtuo para ns econmicos.
O art. 591 da Lei n. 10.406/2002 remete ao art. 406 da mesma lei para xar teto
para a taxa de juros:
Art. 406 da Lei n. 10.406/2002: Quando os juros moratrios no forem convencio-
nados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao de lei, sero
xados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos
Fazenda Nacional".
A taxa em vigor para pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional a taxa
referencial do Sistema Especial de Liquidao e Custdia (SELIC)
29
.
Dessa forma, as partes so livres para pactuar a taxa de juros, desde que seja observado
o limite mximo estabelecido no referido art. 406.
E) Prazos no mtuo
Caso as partes no convencionem o prazo para o trmino do mtuo, o Cdigo Civil
estabeleceu prazos em seu artigo 592.
Vale ressaltar o prazo previsto no inciso III do referido artigo: do espao de tempo
que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel. Essa regra no se aplica
ao mtuo de dinheiro ou de produtos agrcolas, pois esses bens tm disciplina especca
prevista nos incisos anteriores.
A princpio, portanto, o mutuante poder intimar o muturio para restituir o bem no
prazo que xar. Esse prazo deve ser razovel para que o muturio possa usar e gozar do bem
mutuado.
26
Comentrios ao Cdigo Civil.
Parte Especial. Das vrias esp-
cies de contratos. Vol. 7. Teresa
Ancona Lopez; (coord) Antnio
Junqueira de Azevedo. So
Paulo: Saraiva, 2003. pg. 174.
27
Comentrios ao Cdigo Civil.
Parte Especial. Das vrias esp-
cies de contratos. Vol. 7. Teresa
Ancona Lopez; (coord) Antnio
Junqueira de Azevedo. So
Paulo: Saraiva, 2003. pg. 175.
28
Comentrios ao Cdigo Civil.
Parte Especial. Das vrias esp-
cies de contratos. Vol. 7. Teresa
Ancona Lopez; (coord) Antnio
Junqueira de Azevedo. So
Paulo: Saraiva, 2003. pg. 175.
29
Lei n 9.065/95
60
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.10.6. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 12 Exame de Ordem - 1 fase) Joo tendo emprestado certa importncia a seu primo Jos, no
cuidou de obter sua assinatura em documento que tornasse hbil a futura cobrana, diante do constrangi-
mento decorrente da relao de parentesco, sendo certo que tais tratativas verbais ocorreram na presena
de Manoel e Joaquim. Diante desta hiptese Joo poder:
a. Nada poder fazer, pois dvida no se comprova com testemunha;
b. Poder se valer de prova testemunhal, independentemente do valor contratado, face ao impedimento
moral existente;
c. S poder se valer de testemunhas se estas forem em nmero de quatro ou mais;
d. No existe previso legal para esta hiptese.
61
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.11. AULA 11: PRESTAO DE SERVIOS. EMPREITADA.
1.11.1. EMENTRIO DE TEMAS
Prestao de Servios - Introduo. Caractersticas da Prestao de Servios. Empreitada - Introduo.
Caractersticas da Empreitada. Riscos com aumento ou reduo de preos. Espcies de Empreitada. Obrigaes
do Empreiteiro. Obrigaes do dono da obra.
1.11.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Arts. 593 a 626 da Lei n 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo:
Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pgs. 243 a 253.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005, vol. III, pgs.
375 a 384.
1.11.3. CASO GERADOR
Em visita a uma das liais do supermercado Pechincha, para anlise de contratos que ali estavam, encontra-
mos Maria Lcia, nlha do senhor Eduardo Russo e administradora das lojas, que est completamente irada. Ela
conta que contratou, h mais de cinco meses, Pedro, um rapaz conhecido por ser um bom empreiteiro, como
executor de uma obra para ampliao do estacionamento da loja. A previso inicial era de que a obra duraria trs
meses e custaria R$ 20.000,00. Ocorre que a obra j ultrapassou tanto a previso de tempo quanto a de custo
e Pedro ainda est cobrando de Maria Lcia valores adicionais pela obra. Perguntado sobre o descumprimento
do prazo e do oramento previstos, Pedro alega que alguns materiais necessrios para a obra tiveram seus preos
reajustados e que o projeto original sofreu modicaes durante a obra, que ele no tinha como prever quando
foi contratado. Para piorar, Pedro acaba de avisar Maria Lcia, que em razo de um acidente ocorrido no dia
anterior, o material que iria ser utilizado para revestir as paredes do estacionamento deteriorou-se e que ser ne-
cessrio repor boa parte do material. Se fssemos advogados do Supermercado Pechincha, como orientaramos
Maria Lcia? E se, ao contrrio, fssemos advogados do empreiteiro, o que poderamos alegar?
1.11.4. ROTEIRO DE AULA
A) Prestao de Servios - Introduo
No Cdigo Civil anterior, a prestao de servios era tratada como locao de servios. Modernamente,
o termo locao utilizado apenas para coisas e no mais para pessoas.
O trabalho com vnculo empregatcio regulado pelo Direito do Trabalho. O Cdigo Civil regula a presta-
o de servios residual, ou seja, o trabalho avulso feito por pessoa fsica ou jurdica (geralmente microempresa)
e o trabalho dos prossionais liberais. H servios especcos que so tratados em seo especca do Cdigo
Civil, como transporte, corretagem, agncia e distribuio, ou at mesmo em lei especca, como os servios de
telefonia e bancrio.
62
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Desde que respeitados os pressupostos e requisitos
1
para os negcios jurdicos, qual-
quer espcie de servio pode ser objeto do contrato de prestao de servio.
B) Caractersticas da Prestao de Servios
Relembrando nossa primeira aula, como poderamos classincar o contrato de presta-
o de servios?
Tendo atuado muitos anos no comrcio varejista, o senhor Eugnio foi contratado
com exclusividade pelo Supermercado Pechincha para prestar servios de pesquisa de tcni-
cas de atrao ao consumidor. Durante a diligncia, tivemos conhecimento de que Jeremias
Russo vinha mantendo conversas e negociaes com o senhor Eugnio para que ele parasse
de prestar servios ao supermercado e passasse a trabalhar para o seu scio em um novo ne-
gcio que Jeremias estava pensando em abrir. Ao saber disso, nosso cliente, o senhor Odin
Heiro, preocupado, nos pergunta se h alguma providncia que possa ser tomada caso o
senhor Eugnio resolva parar de trabalhar para o Supermercado Pechincha.
C) Empreitada - Introduo
Empreitada o contrato por meio do qual o empreiteiro se compromete a executar
determinada obra, pessoalmente ou por terceiros, em troca de certa remunerao xa a ser
paga pelo outro contraente dono da obra -, de acordo com instrues deste e sem relao
de subordinao
2
.
Quais so as diferenas entre o contrato de empreitada e o de prestao de servios?
D) Caractersticas da Empreitada
O contrato de empreitada :
Bilateral ou sinalagmtico envolve prestao de ambas as partes. O empreiteiro en-
trega a obra e o dono da obra entrega o preo.
Consensual se aperfeioa com a mera vontade das partes, sem que seja necessria a
entrega da coisa, como ocorre no mtuo.
Oneroso envolve um sacrifcio patrimonial para ambas as partes.
No solene a lei no impe forma especca para sua execuo. Pode ser ajustado
verbalmente.
E) Riscos com aumento ou reduo de preos
Em regra, salvo estipulao em contrrio, os riscos da alta ou baixa do preo dos mate-
riais e do salrio so assumidos pelo empreiteiro. (art. 619 da Lei n 10.406/2002).
O empreiteiro s pode exigir acrscimo no preo do dono da obra se forem feitas mo-
dicaes no projeto a ser implementado, por meio de instrues por escrito do dono da
obra e, no caso de no haver autorizao escrita do dono da obra, se esse presente s obras
vericou a alterao no projeto e no protestou, sendo a ausncia de protesto considerada
uma aceitao tcita do dono da obra.
1
Relembrando: capacidade das
partes, objeto lcito e forma.
2
RODRIGUES, Silvio. Direito
Civil. Dos contratos e das
declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Sarai-
va, 2002, vol 3, pg.243.
63
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
F) Espcies de empreitada
Empreitada de lavor aquela em que o empreiteiro contribui apenas com seu trabalho.
Empreitada mista aquela em que o empreiteiro contribui com mo-de-obra e materiais.
Por que importante distinguir entre a empreitada de lavor e a empreitada mista?
G) Obrigaes do empreiteiro
A principal obrigao do empreiteiro entregar a coisa no tempo e na forma acerta-
dos. Caso o empreiteiro no cumpra as obrigaes do contrato, ca sujeito obrigao de
reparar o prejuzo, conforme regra geral
4
.
Alm disso, se o empreiteiro no atende as especicaes contratadas, o dono da obra
tem duas alternativas: rejeitar a coisa ou receb-la com abatimento do preo.
Ao ser entregue, a obra pode ter defeitos aparentes ou ocultos. Para os defeitos aparen-
tes, a lei criou as alternativas referidas acima.
Para os vcios ocultos, aplicam-se as regras de vcio redibitrio
5
.
A lei prev ainda uma regra especca no caso de empreitada de edifcios e outras
construes considerveis, segundo a qual o empreiteiro de materiais e execuo responder
pela solidez e segurana do trabalho, em razo dos materiais como do solo, durante o prazo
de cinco anos.
H) Obrigaes do dono da obra
A principal obrigao do dona da obra efetuar o pagamento do preo. Embora no
haja previso legal, a doutrina entende que o empreiteiro tem direito de reteno, como
garantia do pagamento do preo.
O dono da obra tem obrigao de receber a coisa, no podendo recusar injusticada-
mente o seu recebimento. Caso o dono da obra recuse o recebimento da coisa sem motivo,
ele ser tido como em mora, cando responsvel pelos efeitos decorrentes da mora.
Maria Lcia est muito insatisfeita com o trabalho do senhor Pedro, devido a isso pen-
sa em extinguir o contrato que mantm com ele. Ela lhe procura com a seguinte pergunta:
qual a regra geral para suspenso dos servios no caso de empreitada?
1.11.5. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 29 Exame de Ordem - 1 fase) "A" obrigou-se a construir para "B" um edi-
fcio, de 10 andares, cuja obra foi concluda segundo ahrmativa categrica de "A" no
prazo estabelecido pelo contrato. Por sua vez, "B" alega que houve cumprimento in-
satisfatrio e inadequado da obrigao por parte de "A", que no observou, rigorosa-
mente, a qualidade dos materias especihcados no memorial de incorporao. Assim
"B" suspende os ltimos pagamentos devidos a "A":
a. Aguardando que este cumpra, corretamente a obrigaao;
b. Ajuizando ao com fundamento na exceptio non adimpleti contractus;
c. Ajuizando ao com fundamento na clusula rebus sic stantibus;
d. Ajuizando ao com fundamento na exceptio non rite adimpleti contractus.
4
Art. 389 da Lei n
10.406/2002: No cumprida
a obrigao, responde o deve-
dor por perdas e danos, mais
juros e atualizao monetria
segundo ndices ofciais re-
gularmente estabelecidos, e
honorrios de advogado.
5
Arts. 441 e seguintes da Lei n
10.406/2002.
64
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.12. AULA 12: DEPSITO
1.12.1. EMENTRIO DE TEMAS
Introduo. Depsito Voluntrio. Depsito Necessrio.
1.12.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Arts. 627 a 652 da Lei n 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo:
Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pgs. 269 a 282.
1.12.3. CASO GERADOR
Os Supermercados Pechincha ncam em Braslia, por isso, durante a diligncia, tivemos que fazer algumas
visitas ao supermercado. Em nossa ltima viagem, camos hospedados no Hotel Descanse em Paz.
Um dia, ao voltarmos do trabalho para o hotel, para nossa surpresa, encontramos nossos quartos revirados e
percebemos que alguns itens pessoais, como relgios e aparelhos de celular, haviam sido furtados. Aborrecidos com
o acontecimento, fomos conversar com o gerente do hotel. Este, no entanto, nos disse que o hotel nada tinha a
fazer e que um eventual prejuzo deveria ser imputado prpria omisso dos hspedes, por no terem utilizados os
cofres eletrnicos de segurana postos disposio nos apartamentos em que nos hospedamos. Como argumento
nal, ele nos mostrou uma placa axada na recepo que assim dizia: O HOTEL NO SE RESPONSABILIZA
PELOS OBJETOS DEIXADOS NO INTERIOR DOS APARTAMENTOS. E agora? O gerente tem razo?
1.12.4. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
Conforme dispe o artigo 627 da Lei n 10.406/2002, o contrato de depsito aquele segundo o qual
recebe o depositrio um bem mvel, para guardar, at que o depositante o reclame.
Qual a principal diferena entre o contrato de depsito e o contrato de comodato?
O depositrio no pode utilizar a coisa depositada, a no ser que tenha expressa autorizao do depositante.
(art. 640 da Lei n 10.406/2002).
O depsito tem por objeto apenas bens mveis.
H duas espcies de depsito reguladas pelo Cdigo Civil: o voluntrio e o necessrio.
B) Depsito voluntrio
aquele ajustado nica e exclusivamente em razo da vontade das partes.
O contrato de depsito voluntrio classicado como:
- Real - o contrato de depsito s se aperfeioa com a entrega do bem, no basta apenas a celebrao do
contrato.
65
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
No solene embora o art. 646 da Lei n 10.406/2002 disponha que o depsito
voluntrio provar-se- por escrito, muitos autores entendem que no h forma prevista
para a validade do ato, apenas para sua prova.
Assim, independentemente do debate a respeito das duas espcies de forma, podemos
concluir que esta no da essncia do contrato de depsito, que pode ser pactuado sem qualquer
formalidade pelas partes e mesmo assim existir e ser vlido. Entretanto, para a sua prova, se ex-
ceder ao dcuplo do salrio mnimo vigente, necessitar de prova outra, que no a testemunhal,
admitindo-se, para tanto, qualquer comeo de prova escrita (cf. Art. 227 do CC de 2002)
6
.
- Gratuito ou oneroso - De acordo com o Cdigo Civil, em regra, o contrato de
depsito gratuito. Nada impede, porm, que as partes convencionem uma retribuio ao
depositrio. Quando o depsito gratuito, entende-se que ele um contrato intuitu per-
sonae, pois tem por base a connana que o depositante tem no depositrio. J no depsito
oneroso, muitos sustentam que no h o carter intuitu personae.
- Unilateral ou bilateral - aps o aperfeioamento do contrato, com a entrega do bem
pelo depositante ao depositrio, cabem obrigaes apenas para o depositrio. No caso de
depsito oneroso, porm, cabe ao depositante a obrigao de pagar ao depositrio.
necessrio, portanto, analisar o caso especco para classicar o depsito como gra-
tuito ou oneroso e unilateral ou bilateral.
Oniicais oo oiiosiriio:
Obrigao de guardar a coisa alheia a obrigao inerente e principal do contrato
de depsito. A Lei prev que o depositrio poder devolver a coisa ou deposit-la judicial-
mente, se o depositante se recusar a receb-la, quando, por motivo plausvel, no puder
continuar a guard-la (art. 635 da Lei n 10.406/2002).
Obrigao de conservar a coisa alheia essa obrigao uma conseqncia da obri-
gao de guardar. Conforme artigo 629, o depositrio obrigado a conservar a coisa como
se sua fosse. O depositrio no responde pela deteriorao ou perda do bem em caso de
fora maior, cabendo a ele, porm, provar a ocorrncia de fora maior (art. 642 da Lei n
10.406/2002). Caso o depositrio no cumpra essa obrigao, dever reparar o prejuzo do
depositante.
Obrigao de restituir a coisa O depositrio deve devolver o bem ao depositante
quando solicitado, independentemente do prazo inicialmente ajustado entre as partes.
A coisa deve ser restituda no estado em que foi recebida pelo depositrio, acompanha-
da dos frutos e acrescidos.
Uma das sanes previstas para o descumprimento da obrigao de restituir o bem
depositado a priso civil, sendo assim uma das excees ao princpio de que ningum pode
ser preso em razo de dvidas.
Nesse sentido, o art. 652 da Lei n 10.406/2002 dispe: Seja o depsito voluntrio
ou necessrio, o depositrio que no restituir quando exigido ser compelido a faz-lo me-
diante priso no excedente a um ano, e ressarcir os prejuzos.
Nosso cliente, senhor Odin Heiro, nos procura para falar sobre um assunto pessoal.
Ele desabafa que est com problemas porque descobriu que seu pai, j falecido, era depo-
sitrio dos seguintes bens: um ba de madeira, um conjunto de xcaras de porcelana e um
automvel. Desconhecendo a existncia desse contrato de depsito, ele se desfez do ba de
madeira e do conjunto de xcaras, vendendo-os a terceiros. Quanto ao carro, ele manteve
o mesmo na garagem do pai, mas descobriu que o mesmo foi deteriorado em um recente
6
LOPEZ, Teresa Ancona. Parte
Especial. Das vrias espcies de
contratos. In: AZEVEDO, Antnio
Junqueira de. (coord.). Comen-
trios ao Cdigo Civil. So
Paulo: Saraiva, 2003, vol. 7,
p. 414.
66
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
incndio ocorrido no prdio. Dias atrs, a senhora Juracema, depositante dos bens, sabendo
do falecimento do pai do senhor. Odin Heiro, procurou nosso cliente, mostrou o contrato
que foi celebrado entre eles, e pediu a devoluo dos bens. Diante dessa situao, ele nos
pergunta: O contrato de depsito se extingue com a morte do depositrio? O herdeiro tem
alguma responsabilidade quanto aos bens depositados? O que fazer tendo em vista que
alguns bens foram vendidos e outro foi deteriorado? Ele reparou que, de acordo com o
contrato, a senhora Juracema deveria ter pago ao seu pai uma quantia semestral como paga-
mento pelo depsito e que sabia que ela no havia efetuado o pagamento de, pelo menos,
duas ltimas contribuies. Alguma providncia a tomar quanto a esse caso?
Oniicais oo oiiosiraxri:
Como vimos, o contrato de depsito unilateral quando o contrato gratuito e bila-
teral quando o contrato oneroso. Mesmo nos casos em que o contrato unilateral, cabem
ao depositante algumas obrigaes que no decorrem da natureza do contrato de depsito
em si, mas sim de obrigaes subsidirias, como a de reembolsar as despesas feitas pelo
depositrio na guarda da coisa e de indeniz-lo pelos prejuzos que venha a ter em razo do
depsito.
Diisiro oi coisas iuxcviis
o chamado depsito irregular. Em regra, ocorre quando o bem depositado dinhei-
ro. O legislador entendeu que nesses casos deveriam ser aplicadas as regras referentes ao
mtuo. H discusso na doutrina quanto natureza do depsito bancrio, pois de acordo
com Teresa Ancona Lopez: ... nos depsitos bancrios, feitos como meio de guardar valores
e perceber rendimentos e juros, no h um depsito, mas um genuno emprstimo por fora
da inteno das partes
7
. A autora conclui: em concluso, os chamados depsitos bancrios
no so depsitos, mas sim emprstimos
8
.
C) Depsito Necessrio
O depsito necessrio ocorre nas seguintes hipteses:
depsito para desempenho de obrigao legal; e
depsito que se faz em situao de calamidade.
Estes so equiparados ao depsito necessrio e ao depsito de bagagens em hospedarias.
Ao contrrio do depsito voluntrio que se presume gratuito, o depsito necessrio
presume-se oneroso.
Em um dia de chuvas torrenciais, ao ver sua casa inundando, Marvim retirou apres-
sadamente alguns objetos, como a televiso e o computador, e os deixou na casa de um
vizinho que, por morar em uma rea de ladeira, teve melhor sorte com a chuva. Alguns dias
depois, quando foi buscar a televiso e o computador, foi surpreendido com a alegao do
vizinho de que no devolveria aqueles bens. Como ajudar Marvim nessa situao? possvel
enquadrar o vizinho como depositrio inel mesmo sem a existncia de um contrato entre
eles? Cabe a priso civil nesse caso?
7
LOPEZ, Teresa Ancona. Parte
Especial. Das vrias espcies de
contratos. In: AZEVEDO, Antnio
Junqueira de. (coord.). Comen-
trios ao Cdigo Civil. So
Paulo: Saraiva, 2003, vol. 7,
p. 411.
8
LOPEZ, Teresa Ancona. Parte
Especial. Das vrias espcies de
contratos. In: AZEVEDO, Antnio
Junqueira de. (coord.). Comen-
trios ao Cdigo Civil. So
Paulo: Saraiva, 2003, vol. 7,
p. 412.
67
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.13. AULA 13: MANDATO.
1.13.1. EMENTRIO DE TEMAS
Introduo. Classincao. Procurao e Substabelecimento. Obrigaes do Mandatrio. Obrigaes do
Mandante. Revogao e Extino do Mandato.
1.13.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Arts. 653 a 692 da Lei n 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo:
Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pgs. 283 a 305.
1.13.3. CASO GERADOR
Sabendo que estaria fora do pas na provvel poca da assinatura do contrato de compra e venda das quotas
da Pechincha Comrcio Varejista Ltda., o senhor Odin Heiro, na qualidade de diretor e representante da Grana
Certa Empreendimentos S.A., outorgou uma procurao a um dos funcionrios de sua connana, o senhor
Justin Case, para adquirir a participao na Pechincha Ltda.
Ao ser comunicado desse fato, o senhor Justin Case nos contou que o senhor Odin Heiro se esqueceu
apenas de um pequeno detalhe: h uma boa probabilidade de a assinatura do contrato ocorrer justamente no
perodo no qual Justin Case ia tirar frias para se casar com sua noiva no Paran.
Sem querer desapontar o senhor Odin Heiro e muito menos a sua noiva, o senhor Justin Case lhe pergun-
ta: ele poderia casar por procurao, ou seja, ele poderia outorgar a um amigo uma procurao para se casar em
seu lugar? Ele poderia substabelecer a outro funcionrio da companhia os poderes que lhe foram outorgados na
procurao para assinar o contrato de compra e venda?
1.13.4. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
Por meio do mandato, o mandante se faz representar pelo mandatrio. O mandatrio age em nome do
mandante.
Qual a diferena entre o mandato e a comisso?
B) Classifcao
O mandato contrato:
Consensual para que se aperfeioe basta a vontade das partes.
No solene embora a lei determine que a procurao o instrumento do mandato, possvel o man-
dato tcito e o verbal (art. 656 da Lei n 10.406/2002)
68
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
- Gratuito - no havendo estipulao de remunerao, presume-se que o mandato
gratuito, exceto quando tem por objeto a realizao de atos que o mandatrio realiza pro-
ssionalmente. O mandato outorgado a advogado, por exemplo, no se presume gratuito,
pois ele um instrumento para que o advogado possa defender os interesses de seu cliente
e exercer seu ofcio.
- Unilateral - sendo o mandato gratuito, ele ser unilateral. Havendo remunerao
prevista, ou seja, sendo oneroso, ser bilateral, pois implicar obrigaes para ambas as
partes.
O mandato intuitu personae, uma vez que o mandante confere poderes a algum
de sua conana. Dessa forma, havendo morte de uma das partes, o mandato ser extinto,
salvo raras excees que sero vistas adiante.
Pode um advogado prestar servio advocatcios sem mandato e vice-versa?
C) Procurao e Substabelecimento
A procurao o instrumento do mandato. A procurao pode ser outorgada por
instrumento pblico ou particular.
Tendo em vista que a lei admite mandato tcito, a procurao no indispensvel para
concluso de negcios, exceto para aqueles que exigem instrumento particular ou pblico.
Substabelecimento o ato pelo qual o mandatrio transfere ao substabelecido, os
poderes que lhe foram conferidos pelo mandante
9
.
Sendo o mandato outorgado por instrumento pblico, naturalmente o substabeleci-
mento dever ser outorgado tambm por instrumento pblico, certo?
Para efetuar determinados atos como alienar, hipotecar, transigir, o Cdigo Civil exige
que a procurao contenha poderes expressos. Assim, um mandato com poderes de admi-
nistrao em geral no bastaria para que o mandatrio assinasse escritura de hipoteca em
nome do mandante.
Antes de contratar com algum que se apresente como mandatrio do outro contra-
tante, indispensvel conferir a procurao e os poderes que foram outorgados para no
correr o risco de que o contrato seja inecaz em relao ao mandante, tendo em vista que o
artigo 662 da Lei n 10.406/2002 dispe que: os atos praticados por quem no tenha man-
dato, ou o tenha sem poderes sucientes, so inecazes em relao quele em cujo nome
foram praticados, salvo se este os raticar.
D) Obrigaes do Mandatrio
As obrigaes do mandatrio so:
Agir em nome do mandante (art. 653 da Lei n 10.406/2002) O mandatrio deve
atuar respeitando os poderes outorgados na procurao. Se o mandatrio agir extrapolando
os poderes que lhe foram conferidos, o ato invlido para o mandante, a no ser que este
venha a raticar o ato posteriormente.
Agir com o zelo necessrio e diligncia habitual na defesa dos interesses do mandante
(art. 667 da Lei n 10.406/2002) o mandatrio responsvel pelos prejuzos causados ao
mandante, quando eles resultarem de culpa do mandatrio. Cabe ao mandatrio provar
que no houve culpa sua para se livrar de ser responsabilizado pelo prejuzo que venha a ser
sofrido pelo mandante.
9
RODRIGUES, Silvio. Direito
Civil. Dos contratos e das
declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Sarai-
va, 2002, vol 3, pg. 289.
69
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Prestar contas de sua gerncia ao mandante e transferir ao mandante todas as vantagens obtidas nos ne-
gcios (art. 668 da Lei n 10.406/2002)
Prosseguir no exerccio do mandato mesmo aps extino do mandato por morte, interdio ou mudan-
a de estado do mandante, para concluir negcio j iniciado ou at ser substitudo quando for para impedir que
o mandante ou seus herdeiros sofram prejuzo (art. 647 da Lei n 10.406/2002).
Um amigo seu lhe conta que o pai dele havia nomeado um conhecido como procurador dele para
adquirir uma bela casa em Itaipava. Aproveitando-se das timas condies do negcio, o tal conhecido
acabou adquirindo a casa para si prprio, deixando a famlia de seu amigo na mo. Muito chateado com
a situao, ele diz que acha que no h nada mais a ser feito, neste caso, at porque o tal conhecido j at
devolveu ao pai dele a quantia que havia recebido para pagar o sinal do imvel. Como voc orienta o seu
amigo?
E) Obrigaes do Mandante
Cumprir os compromissos assumidos pelo mandatrio em seu nome (arts. 675 e 679 da Lei n
10.406/2002) O mandante, porm, somente se vincula dentro dos termos previstos na procurao. Vale notar
que, se o mandatrio contrariar as instrues do mandante, mas no exceder os limites do mandato, o mandante
car obrigado a cumprir as obrigaes perante terceiros, tendo apenas ao de perdas e danos contra o manda-
trio pela inobservncia das instrues.
Adiantar ao mandatrio os valores necessrios ou reembols-lo pelas despesas efetuadas em razo do
cumprimento do mandato (arts. 675 e 676 da Lei n 10.406/2002).
Pagar ao mandatrio a remunerao ajustada, caso o mandato seja oneroso (art. 676 da Lei n
10.406/2002).
Indenizar o mandatrio pelos prejuzos que venha a sofrer em cumprimento ao mandato, desde que no
resultem de culpa do mandatrio ou de excesso de poderes (art. 678 da Lei n 10.406/2002).
F) Revogao e Extino do mandato
O senhor Eduardo Russo outorgou uma procurao ao seu nlho, Jeremias, para contratar pessoas
para trabalharem em sua fazenda, podendo, inclusive fazer entrevistas e ajustar salrios. Meses depois, um
pouco decepcionado pelo andamento dos trabalhos do nlho, o senhor Eduardo Russo resolveu outorgar
procurao, com poderes idnticos, a sua lha, Maria Lcia. Mesmo tendo conhecimento da nova procu-
rao, Jeremias continuou a utilizar a procurao que havia recebido e a fazer entrevistas, tendo, inclusive,
contratado alguns empregados. Maria Lcia lhe pergunta: annal, ambos so mandatrios do pai? Jeremias
pode continuar a desempenhar os poderes que a ele foram outorgados? A contratao dos empregados
vlida?
O senhor Odin Heiro lhe procura, preocupado, pois, em razo de alguns acordos familiares, ele havia sido
constitudo mandatrio de sua tia Gertrudes para transferir a ele prprio um imvel que era de propriedade da
referida tia. Ocorre que, infelizmente, tia Gertrudes faleceu inesperadamente, antes mesmo que ele houvesse
efetuado a transferncia do imvel para seu nome. E agora? Ele ouviu dizer que o mandato se extingue com a
morte de uma das partes. verdade?
70
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.13.5. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 28 Exame de Ordem - 1 fase) A procurao outorgada a vrios procuradores com esfera de atu-
ao devidamente delimitada, cabendo a cada um agir apenas em seu setor, caracteriza:
a. Mandato plural fracionrio;
b. Mandato plural solidrio;
c. Mandato plural conjunto;
d. Mandato plural substitutivo.
(Prova: 26 Exame de Ordem - 1 fase) Dentre as caractersticas abaixo arroladas, diga qual no est ade-
quada procurao em causa prpria:
a. irrevogvel
b. outorgada no interesse exclusivo do mandatrio que, conseqentemente, ca isento de prestar contas
ao mandante
c. essencial para o advogado que postula em Juzo em causa prpria
d. Subsiste mesmo aps a morte do mandante
(Prova: 13 Exame de Ordem - 1 fase) Maria Jos, na qualidade de procuradora de Pedro, utilizando-se
dos poderes especiais constantes da procurao, outorgou escritura dehnitiva de imvel prometido vender
a Estela, vez que o preo j se achava quitado. Posteriormente, veio a saber que Pedro falecera dias antes,
vtima de um acidente automobilstico. Diante do ocorrido, podemos dizer que:
a. Ato praticado nulo de pleno direito, vez que, com a morte, cessou o valor da procurao;
b. Ato anulvel, mas depender da iniciativa dos interessados;
c. Ato tido como inexistente ou insubsistente;
d. Ato perfeitamente vlido uma vez que visava a ultimao de negcio j iniciado.
Prova: 26 Exame de Ordem - 2 fase
PROVA DISCURSIVA
4 - Tcio prometeu vender a Caio um imvel, outorgando-lhe procurao para que Caio assine por Tcio
a escritura dehnitiva quando Caio tiver quitado integralmente o preo. Posteriormente, Tcio revogou a
procurao. vlida a revogao ou poder Caio assinar a escritura de compra e venda, representando
Tcio quando tiver quitado o preo?
71
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.14. AULAS 14 E 15: COMISSO. AGNCIA E DISTRIBUIO REPRESENTAO COMERCIAL.
1.14.1. EMENTRIO DE TEMAS
Anlise e comparao das caractersticas da comisso, agncia e distribuio.
1.14.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Arts. 693 a 721 da Lei n 10.406/2002.
Lei n 4.886/1965, com as alteraes da Lei n 8.420/1992.
JNIOR, Humberto Teodoro. Do contrato de agncia e distribuio no Novo Cdigo Civil. Mundo
Jurdico. Disponvel em www.mundojuridico.adv.br. Acesso em 03.ago.2006. (em anexo)
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2005
- vol. III, pgs. 389 a 393.
1.14.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
CINTRA, Antonio Felix de Araujo; BERGER, Renato. hora de dennir agncia e distribuio no novo
Cdigo Civil . Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 66, jun. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.
br/doutrina/texto.asp?id=4148>. Acesso em: 04 ago. 2006. (em anexo)
DANTAS, Francisco Wanderson Pinho. Agncia e Distribuio x Representao Comercial. Centro Aca-
dmico Clvis Bevilqua. Disponvel em: http://cacbufc.org.br/artigos/verartigo.asp?id=215. Acesso
em: 03.ago.2006 (em anexo)
VENOSA, Silvio de Salvo. A representao no novo Cdigo Civil. Disponvel em: www.societario.com.
br/demarest/svrepresentacao.html Acesso em: 03.ago.2006. (em anexo)
1.14.4. CASO GERADOR
possvel perceber, por meio da leitura dos textos obrigatrios e dos recomendados, que o novo Cdigo
Civil gerou algumas discusses acerca dos contratos de agncia, distribuio e representao.
Tendo em vista os novos entendimentos e analisando as regras especcas de cada um desses tipos jurdicos,
como voc orientaria o senhor Odin Heiro que, j pensando no futuro, pensa em contratar terceiros para fazer
a revenda dos produtos do Supermercado Pechincha? Qual seria o contrato mais seguro, do ponto de vista do
supermercado? Utilizando a planilha abaixo como base, compare as vantagens e desvantagens que cada uma
dessas guras jurdicas poderia trazer ao supermercado.
Aspecto Comisso Agncia/ Distribuio
Responsabilidade perante terceiros
Responsabilidade pela solvncia das pessoas com quem contratar
Exclusividade
Dever de obedincia s instrues do comitente/ proponente
Remunerao
Demisso sem justa causa
Demisso por justa causa
Morte do comissrio/ agente
Direito de reteno
Demais regras aplicveis
Especifcidades
72
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.14.5. ROTEIRO DE AULA
A) Qual a principal diferena entre o contrato de comisso e o de agncia?
B) Partindo do pressuposto, aceito por grande parte da doutrina, de que agncia e representao comercial
so o mesmo contrato, voc entende que a Lei n 4.886/1965, que regulava especifcamente as atividades
dos representantes comerciais, foi revogada pela Lei n 10.406/2002?
1.14.6. LEITURA OBRIGATRIA:
Do contrato de agncia e distribuio no Novo Cdigo Civil
Autor: Humberto Theodoro Jnior
Publicado em: 29/9/2005
SUMRIO: 1. Noes introdutrias. 2. A representao comercial. 3. O contrato de agncia no direito
brasileiro. 4. Conceito de contrato de agncia. 4.1. Direito comparado. 5. Contratos ans. 5.1. Agncia e man-
dato. 5.2. Agncia e comisso. 5.3. Agente e viajante ou pracista (contrato de agncia e contrato de trabalho).
5.4. Agncia e distribuio por conta prpria (revenda), ou concesso comercial. 6. Os elementos essenciais do
contrato de agncia. 7. Natureza jurdica. 8. Sujeitos do contrato de agncia. 8.1. A nomenclatura legal - as
partes no contato de agncia. 9. O objeto do contrato de agncia.
1. Noes introdutrias
A atividade comercial realiza a circulao de produtos na cadeia econmica entre a produo e o consumo.
O instrumento jurdico bsico de que se valem os empresrios, nessa cadeia, o contrato de compra e venda.
O fabricante cria os produtos com o m de coloc-los no mercado. Outros empresrios adquirem do fabricante
esses produtos, tambm com o mesmo propsito de revend-los no mercado.
Num estgio primrio da explorao do mercado, o arteso cria o produto, expe-no venda e, ele mesmo,
o vende ao consumidor. Numa escala mais desenvolvida do processo industrial, o produtor no tem condies
de explorar individualmente seu negcio. Recorre mo de obra alheia, contratando o servio de empregados,
que se integram estrutura operacional da empresa, seja na produo seja na comercializao. Todos, porm,
atuam dentro do estabelecimento sob o comando direto do empresrio.
Conforme o volume da produo e da comercializao, o empresrio sente a necessidade de atuar alm
dos limites fsicos do estabelecimento, para melhor colocao de suas mercadorias. Encarrega, ento, alguns
empregados de sair do estabelecimento para ir em busca de clientes na praa da empresa ou em outras praas.
Os empregados que captam clientela nestas circunstncias so os viajantes e pracistas. Embora atuando fora do
recinto do estabelecimento do empresrio, continuam vinculados estrutura organizacional permanente da
empresa, por meio do contrato de trabalho.
Em lugar de usar empregados para angariar clientes fora do estabelecimento, o empresrio pode contratar
esse servio junto a outros empresrios, que fazem do agenciamento de clientela o objeto de suas empresas. Nes-
se momento surge o fenmeno da representao comercial ou agncia, que integra a categoria dos chamados,
contratos de colaborao empresarial. J ento o fornecedor no ter comando do processo, pois o agente um
representante autnomo, que organiza sua prpria empresa e a dirige, sem interferncia dos empresrios que
utilizam seus servios.
O agente faz da intermediao de negcios sua prosso. No pratica a compra e venda das mercadorias
do representado. Presta servio tendente a promover a compra e venda, que ser concluda pelo preponente.
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Por isso, na linguagem tradicional do direito brasileiro esse agente recebia o nome de representante comercial
autnomo (Lei n 4.886, de 09.12.65).
O novo Cdigo Civil, a exemplo do direito europeu, abandonou o nomem iuris de representante comer-
cial", substituindo-o por agente". Sua funo, porm, continua sendo exatamente a mesma do representante
comercial autnomo.
Mas, alm de falar em contrato de agncia, o Cdigo fala tambm em contrato de agncia e distribui-
o. No so, porm, dois contratos distintos, mas o mesmo contrato de agncia no qual se pode atribuir maior
ou menor soma de funes ao preposto.
A palavra distribuio daquelas que o direito utiliza com vrios sentidos. H uma idia genrica de dis-
tribuio como processo de colocao dos produtos no mercado. A se pensa em contratos de distribuio como
um gnero a que pertencem os mais variados negcios jurdicos, todos voltados para o objetivo nal de alcanar
e ampliar a clientela (comisso mercantil, mandato mercantil, representao comercial, fornecimento, revenda
ou concesso comercial, franquia comercial, etc.).
H, porm, um sentido mais restrito, que aquele com que a lei qualica o contrato de agncia. No teor
do art. 710 do Cdigo Civil, a distribuio no a revenda feita pelo agente. Esse nunca compra a mercadoria
do preponente. ele sempre um prestador de servios, cuja funo econmica e jurdica se localiza no terreno da
captao de clientela. A distribuio que eventualmente, lhe pode ser delegada, ainda faz parte da prestao de
servios. Ele age como depositrio apenas da mercadoria do preponente, de maneira que, ao concluir a compra
e venda e promover a entrega de produtos ao comprador, no age em nome prprio, mas o faz em nome e por
conta da empresa que representa. Ao invs de atuar como vendedor atua como mandatrio do vendedor.
Essas noes so muito importantes para que no se venha a confundir o contrato regulado pelo art. 710
contrato de agncia e distribuio com o contrato de concesso comercial, este, sim, baseado na revenda de
mercadorias e sujeito a princpios que nem sequer foram reduzidos a contrato tpico pelo Cdigo Civil.
2. A representao comercial
O novo Cdigo Civil, a exemplo do direito europeu, atribui atividade tradicional da representao co-
mercial o nomen iuris de agncia. Em determinadas circunstncias, a mesma atividade empresarial passa a deno-
minar-se distribuio, sem entretanto, confundir-se com a concesso comercial, visto que se conserva o carter
de preposio, que inexiste nessa ltima modalidade.
Embora j praticada, h um bom tempo nos meios empresariais, a gura do representante comercial, ora
apelidado agente, s em 1965 mereceu disciplina legal especnca no Brasil. Foi a Lei n 4.886, de 09 de dezem-
bro de 1965 que cuidou de regulamentar a representao comercial, correspondente atividade daquele que,
amparado por contrato com uma ou vrias empresas, se dedica a angariar negcios em proveito destas.
A primeira caracterstica do representante comercial, nos moldes de sua congurao legal, a autonomia
com que age na intermediao: o representante no um empregado da empresa a que serve. Nos termos da
Lei n 4.886, exerce a representao comercial autnoma a pessoa, fsica ou jurdica, sem relao de emprego,
que desempenha em carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao de
negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para transmiti-los aos representados, praticando ou no
atos relacionados com a execuo dos negcios (art. 1).
O seu segundo elemento caracterizador , pois a habitualidade (o carter no eventual) da prestao de servi-
os realizada pelo agente em prol do representado. No , porm, um mandatrio, porque anal os negcios agen-
ciados so retransmitidos ao comitente e so por este aceitos, ou no, e, em caso positivo, por ele consumados.
Pode, eventualmente, a representao ajustada, conferir poderes especiais ao agente, para que este pratique
atos prprios do mandatrio. J ento, a representao ser negcio complexo e que, alm de suas regras pr-
prias, se sujeitar tambm s do mandato mercantil (Cdigo Civil, arts. 710, parg. nico, e 721).
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Com a Lei n 4.886/65, a representao comercial (ou agncia) ganhou o status de atividade prossional
regulamentada, criando-se um Conselho Federal e Vrios Conselhos Regionais, aos quais se connou a nscaliza-
o do exerccio da prosso.
Podem inscrever-se no respectivo Conselho, para legitimar-se ao exerccio da representao comercial,
pessoas fsicas ou jurdicas. Em se tratando de pessoa fsica, o requerimento haver de ser instrudo com a prova
de identidade; de quitao com o servio militar, quando exigvel; de estar em dia com as exigncias da legis-
lao eleitoral; com a folha-corrida de antecedentes, expedida pelos cartrios criminais das comarcas em que o
registrante houver tido domiclio nos ltimos dez anos; e com a quitao com o imposto sindical (Lei n 4.886,
art. 3).
No caso de pessoa jurdica, dever ser feita a prova de sua existncia legal, por meio de seu instrumento de
constituio devidamente arquivado no Registro Pblico competente (Lei n 4.886. art. 3, 2).
A lei interdita o exerccio da representao comercial a todo aquele que no possa ser comerciante;
ao falido no reabilitado; ao condenado por infrao penal de natureza infamante, tais como falsidade,
estelionato, apropriao indbita, contrabando, roubo, furto, lenocnio ou crimes tambm punidos com a
perda de cargo pblico; e ao que estiver o seu registro comercial cancelado como penalidade (Lei n 4.886,
art. 4).
comum a existncia de estabelecimentos dedicados exclusivamente representao comercial, ou agn-
cia. Nada impede, todavia, que uma empresa comercial, com objeto distinto da agncia, contrate com outra
uma representao comercial para explorar negcio de intermediao conexo, ou no, com o seu ramo. A agn-
cia, na espcie, funciona apenas como um acessrio ou complemento da atividade principal da empresa.
Todas as regras especiais, que a Lei n 4.886 traou para disciplinar a prosso e os direitos e deveres do
representante comercial, em princpio, continuam em vigor, porque o Cdigo Civil traou apenas normas gerais
acerca do contrato de agncia (Lei de Introduo, art. 2, 2). , alis, o que se acha ressalvado, expressamente,
no art. 721 do novo Cdigo. De tal sorte, apenas quando alguma norma do Cdigo estiver conitando com
preceito da Lei n 4.886 que ter ocorrido derrogao parcial desta.
3. O contrato de agncia no direito brasileiro
Desde que, na vida empresarial brasileira, se introduziu a gura do representante comercial, a grande
preocupao jurdica foi a de distingui-la da relao empregatcia, para atribuir-lhe uma funo autnoma e
independente em relao empresa a que serve, diversamente do que se passa com o empregado.
Durante longos anos, porm, a atividade do representante comercial foi desempenhada sem contar com
o apoio de lei que lhe desse tipicidade. Muito fraca, outrossim, foi, na espcie, a contribuio pretoriana, j
que a jurisprudncia limitava-se a negar enquadramento na legislao trabalhista, sem, contudo, construir uma
estrutura dogmtica que pudesse xar a natureza jurdica do contrato que vinculava a empresa e os agentes
comerciais.
Tal como se passava na Europa, tambm no Brasil, a reivindicao de um regulamento legal para a pros-
so do representante comercial autnomo tornou-se a maior aspirao dos rgos representativos da categoria.
Em 1949, na II Conferncia Nacional das Classes Produtoras, realizada em Arax, foi aprovada a reivindicao
classista de enviar-se o pleito comisso ento encarregada de elaborar o Projeto de novo Cdigo Comercial,
no Ministrio da Justia, de que fosse nele dennida e caracterizada a ngura jurdica do representante comercial,
estabelecendo-se as necessrias garantias da prosso.
Na mesma ocasio, realizou-se em So Paulo o 1 Congresso Nacional de Representantes Comerciais, cujo
objetivo principal era o de dar curso reivindicao antes aprovada pela Conferncia de Arax. Surgiu, ento,
um anteprojeto que, levado ao Congresso Nacional, tomou o n 1.171/49 e que, em vrias legislaturas, foi rea-
presentado sem sucesso algum.
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Somente viria a ter maior represso o Projeto n 2.794/61, de autoria do deputado Barbosa Lima Sobri-
nho, que, no Senado provocou o surgimento do Substitutivo n 38/63, elaborado pelo Senador Eurico Resende,
o qual mereceu aprovao de ambas as casas do Congresso. No entanto, no chegou a transformar-se em lei,
porquanto recebeu veto total da Presidncia da Repblica, ao fundamento de que, nos termos em que se inten-
tou regulamentar a prosso, ao representante apenas se estendiam as vantagens e garantias que a legislao do
trabalho assegura ao trabalho assalariado. Tal equiparao foi considerada incabvel, entre outros motivos pela
ausncia de subordinao hierrquica e pela possibilidade de a representao comercial ser exercida por pessoas
jurdicas.
O ento Presidente, General Castelo Branco, ao vetar o projeto aprovado pelo Congresso, encarregou o
Ministrio da Indstria e Comrcio de reexaminar o assunto. Da surgiu novo Projeto que, aps tramitao
parlamentar, se tornou a Lei n 4.886, de 09.12.1965, ainda em vigor, com as alteraes da Lei n 8.420, de
08.05.1992.
Tal como o direito europeu, a lei brasileira previu uma representao comercial, simples, em que ao repre-
sentante cabia apenas intermediar negcios, captando pedidos ou propostas da clientela, para encaminh-los
deliberao do preponente; e tambm uma representao complexa, em que ao agente se conferiam poderes de
concluso dos negcios angariados, mas sempre em nome e por conta do preponente (Lei n 4.886/1965, art.
1, pargrafo nico).
Sobreveio, nnalmente, o novo Cdigo Civil, sancionado em janeiro de 2.002, que insere o contrato de
agncia e distribuio entre os contratos tpicos, mas sem revogar a legislao especial em vigor, como se ressalva
no art. 721, especialmente, no tocante s indenizaes asseguradas pelas Leis ns 4.886 e 8.420 (art. 718).
A maior novidade, no texto codicado o nomen iuris do contrato que passou a ser contrato de agncia.
Explica RUBENS REQUIO, que o contrato de agncia, a que alude o Cdigo Civil nada mais do que o
atual contrato de representao comercial, objeto da legislao especial, contida na Lei n 4.886, de 09.12.1965.
Constitui importante contrato no moderno mundo comercial, e exercido por centenas de milhares de pros-
sionais, distribudos por todas as praas do pas. A denominao do instituto foi tirada do Cdigo italiano, que
o regula". Para o Prof. REQUIO, todavia, a linguagem do Cdigo no deslocar o uso correntio da expresso
representante comercial. Que podia ser perfeitamente mantida... No seria criticvel se mantivesse a denomina-
o representao comercial, j consagrada nos costumes do pas, e em nosso direito.
de se ponderar, no entanto, que o direito comparado, de onde emergiu o instituto jurdico, prestigia, de
fato, o nomen iuris agora adotado por nosso Cdigo Civil, razo pela qual este no merece censura pela nomen-
clatura inovada. de evidente convenincia procurar identicar a gura jurdica por denominao que seja de
universal acolhida, evitando-se terminologia regional, que no tenha, por si s, capacidade de revelar a identida-
de da gura local com aquela que j amadureceu e se consolidou na experincia do direito comparado.
4. Conceito de contrato de agncia
Como o Cdigo Civil determina que ao contrato de agncia devem ser aplicadas, no que couber, as regras
constantes de lei especial, necessrio cotejar-se a denio codicada (art. 710) com a constante da Lei n
4.886/65 e das alteraes da Lei n 8.420/92.
Em primeiro lugar, bom ressaltar que a lei especial dene diretamente o representante comercial (isto ,
o agente) (art. 1). J o Cdigo Civil enfoca o contrato tpico que vincula o representante e o representado (art.
710).
Assim, na denio do Cdigo, o contrato de agncia (ou de representao comercial autnoma) aquele
pelo qual uma pessoa o agente assume, em carter no eventual, e sem vnculos de dependncia, a obriga-
o de promover conta de outra o preponente ou fornecedor mediante retribuio, a realizao de certos
negcios, em zona determinada.
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Dessa conceituao legal, deduz-se que o contrato de agncia envolve: a) relao entre empresrios, dentro
da circulao mercadolgica de bens e servios; b) a relao, contudo, no de dependncia hierrquica entre
representante e representado, pois aquele age com autonomia na organizao de seu negcio e na conduo da
intermediao dos negcios do ltimo (embora tenha de cumprir programas e instrues do preponente); c)
o objetivo do contrato no um negcio determinado, mas uma prtica habitual, de sorte que entre as partes
se estabelece um vnculo duradouro (no eventual); d) a representao importa atos promovidos por uma das
partes conta da outra, congurando, portanto, um negcio de intermediao na prtica mercantil de interesse
do representado; e) prestao do servio de intermediao do agente corresponde o direito a uma remunerao
ou retribuio, de maneira que o contrato bilateral, oneroso e comutativo; f ) a representao, nalmente, deve
ser exercitada nos limites de uma zona determinada, ou seja, cabe ao agente praticar a intermediao dentro de
um territrio estipulado pelo contrato, ou algo que a isso corresponda.
A atividade do agente, em suma, a intermediao de forma autnoma, em carter profissional, sem
dependncia hierrquica, mas, de acordo com as instrues do preponente. uma figura jurdica tpica
a do agente, pois, embora guarde alguma semelhana, o agente no , em princpio, mandatrio, nem
comissrio, nem tampouco empregado, ou prestador de servio no sentido tcnico. Presta, no entanto,
um servio especial que , nos termos da lei, a coleta de propostas ou pedidos para transmiti-los ao re-
presentado.
Eventualmente, o representado pode conar ao agente os bens a serem colocados junto clientela, caso
que o Cdigo trata como distribuio, mas no como revenda, visto que os atos de negociao se realizam em
nome e por conta do comitente.
Nessas hipteses especiais, o contrato, alm das normas prprias da agncia, rege-se complementarmente,
pela disciplina do mandato e da comisso (arts. 710, in ne, e 721).
O art. 1 da Lei n. 4.886/65 cuidou de denir o representante comercial e no o contrato de representao
comercial. Segundo tal dispositivo, representante comercial autnomo a pessoa jurdica ou a pessoa fsica, sem
relao de emprego, que desempenha, em carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a mediao
para realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para transmiti-los aos representados,
praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios.
O pargrafo nico do questionado dispositivo legal, aduz que, na eventualidade de a representao co-
mercial incluir poderes atinentes ao mandato mercantil isto , quando ao representante comercial forem
conferidos poderes relacionados com a execuo dos negcios intermediados sero aplicveis, quanto ao
exerccio deste, os preceitos prprios da legislao comercial. Em outros termos: se o agente for autorizado
pelo preponente a realizar negcios jurdicos em seu nome, tais atos que ultrapassam o contedo normal do
contrato de agncia, sero submetidos ao regime legal do mandato, como, alis, prev o art. 721 do novo
Cdigo Civil.
Da denio dada pela lei especial ao representante comercial autnomo (isto , ao agente), extraem-se as
seguintes caractersticas:
a) o agente no mantm relao de emprego com o representado, gozando, portanto, de autonomia laboral
para organizar e desempenhar sua atividade;
b) a atividade contratada no-eventual; deve ser exercida em carter permanente e prossional;
c) a funo do agente, embora organizada e dirigida com autonomia, concluda por conta de outra pessoa
(o representado), de modo que ca claro o carter de uma intermediao, ou de uma preposio. O agente,
como prestador autnomo de servio, atua fora da estrutura interna da empresa a que serve, permitindo a esta
colocar seus produtos e servios juntos clientela que o representante angaria, nos mais variados lugares. Os
negcios, porm, so sempre promovidos em nome e por conta do representado;
d) a mediao , pois, uma funo tpica do agente comercial, que se presta difuso dos produtos ou
servios do representado no comrcio;
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e) a intermediao se d na realizao de negcios mercantis: o que a lei especial atribuiu ao agente comer-
cial no qualquer representao, mas aquela que se volta para a promoo de negcios mercantis (vendas de
produtos ou prestao de servios);
f ) o modus faciendi da intermediao consiste em agenciar propostas ou pedidos relativos a operaes co-
merciais do representado, ou seja, relacionadas a bens ou servios a serem vendidos ou prestados pela empresa
em cujo nome atua o agente;
g) cabe, em princpio, ao representante transmitir as propostas ou pedidos ao representado. Eventualmen-
te, o agente pode receber poderes que ultrapassem a simples intermediao de pedidos, caso em que realizar,
sempre em nome do preponente, atos de consumao ou execuo dos negcios agenciados. Quanto a esses atos
de consumao da venda dos produtos do representado, a atividade do representante ser regida pelas regras do
mandado mercantil.
Diante do cotejo entre o conceito legal, mais sinttico, que o Cdigo faz do contrato de agncia, e aquele
que a Lei n 4.886/95 faz do representante comercial autnomo (isto , do agente), no se encontra contradio
maior que possa incompatibilizar um com o outro.
A circunstncia de o Cdigo no usar as expresses representante comercial ou negcios mercantis
prende-se circunstncia de ter sido unicado o direito das obrigaes, de maneira que os contratos nele disci-
plinados, em princpio, tanto servem para as atividades civis como para as mercantis. No entanto, muito difcil
ser imaginar o caso em que um contrato de agncia se congurar fora das relaes mercantis.
Ademais, se isto eventualmente acontecer, car o negcio fora do alcance da Lei n 4.886/95, visto
que esta se aplica especicamente aos agentes que servem, prossionalmente, intermediao de negcios
mercantis.
Harmonizando-se, de tal sorte, a disciplina do contrato de agncia instituda pelo Cdigo Civil com a do
representante comercial, constante das Leis ns 4.886/65 e 8.420/92, ter-se- um negcio jurdico vocacionado
naturalmente para as atividades mercantis.
4.1. Direito comparado
A denio brasileira de representante ou agente comercial muito se aproxima da que consta do Cdigo
Comercial da Alemanha, que o qualica como toda pessoa que, a ttulo de exerccio de uma prosso inde-
pendente, seja encarregada permanente de servir de intermediria em operaes negociadas por conta de um
empresrio ou de os concluir em nome deste ltimo. independente quem pode organizar o essencial de sua
atividade e determinar seu tempo de trabalho (art. 84).
Na Frana, tambm, o agente comercial dennido em termos que se aproximam do novo Cdigo Civil
brasileiro, por Dec. de 23.12.58: Est agent commercial le mandataire qui, titre de profession habituelle et
indpendant, sans tre li par un contrat de louage de services, ngocie et, eventuellement, conclut des achats,
des ventes, de locations ou de prestations de service, au nom et pour le compte de producteurs, dindustriels ou
de commerants.
O Conselho da Comunidade Econmica Europia (CEE) em 18.12.1986 adotou uma Diretiva relativa
aos agentes comerciais independentes, na qual se conceituou como agente comercial celui qui, en tant qu in-
termdiaire indpendant, est charg de faon permanente, soit de ngocier la vente ou lachat de marchandises
pour une autre personne, ci-aprs dnomine commettant, soit de ngocier et de conclure ces oprations au
nom et pour le compte du commettant.
Em todos esses exemplos, tal como entre ns, a funo normal do contrato de agncia conferir ao representan-
te poderes de intermediao para angariar negcios para o representado. S excepcionalmente, e mediante poderes
adicionais explcitos, ocorre a atribuio de mandato para que o prprio representante conclua o negcio em nome
do representado, seja rmando os contratos, seja mesmo entregando as mercadorias negociadas ao comprador.
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Nesta ltima hiptese, o Cdigo Civil brasileiro denomina o negcio jurdico de contrato de agncia e dis-
tribuio (art. 710). Essa distribuio, todavia, no se confunde com a concesso mercantil, j que esta s ocorre
quando h revenda, ou seja, quando o concessionrio adquire o produto do concedente e o comercia em nome pr-
prio e por conta prpria. O contrato de agncia e distribuio, a que alude o art. 710 do nosso Cdigo, continua
sendo, malgrado a posse e disponibilidade da mercadoria pelo agente, um contrato de intermediao, que o distri-
buidor conclui como preposto ou mandatrio do representado (ou seja, em nome e por conta do preponente).
5. Contratos afns
Com o incremento na economia moderna dos meios de distribuio da produo de bens e servios, novas
guras contratuais surgiram para atuar no mesmo segmento da mercancia, sem que a doutrina tivesse tempo
para digerir as inovaes, captando-lhes com preciso a natureza e os contornos. Perante a representao comer-
cial, ou agncia, freqentes so as dvidas e confuses que se instalam entre essa novel modalidade contratual e
o mandato, a comisso mercantil, a locao de servios, o viajante ou pracista, e, mais ultimamente, a concesso
mercantil e a franquia empresarial. Da a necessidade de tentar-se uma diferenciao que separe, com nitidez, o
contrato de agncia dessas guras ans.
Como ponto de partida importante classicar os contratos de que se vale o empresrio para obter colabo-
rao de outros agentes no escoamento de seus produtos. Em primeiro lugar, existe a possibilidade de utilizao
de auxiliares internos, ou seja, a distribuio feita por meio de empregados que atuam na captao dos com-
pradores, mantendo com a empresa vnculo empregatcio permanente.
De outro lado, colocam-se os colaboradores externos, que so empresrios que se inserem na cadeia de
comercializao sem vnculo empregatcio, prestando servios, de variada natureza, ao escoamento da produo,
conquistando, conservando e ampliando o mercado para o produto de outro empresrio.
De duas maneiras bsicas se processa a colaborao empresarial (externa) no escoamento dos produtos de
uma empresa: a) pela distribuio propriamente dita (revenda) e b) pela busca de empresrios interessados na
aquisio dos produtos do fornecedor (intermediao, como a do mandato, comisso mercantil e agncia).
Dessa maneira, a colaborao empresarial no escoamento de mercadorias pode ser feita por intermediao
ou aproximao. No primeiro caso, o colaborador ocupa um dos elos da cadeia de circulao, comprando o
produto do fornecedor para revend-lo. No segundo, o colaborador procura outros empresrios potencialmente
interessados em negociar com o fornecedor.
Esse quadro classicatrio muito contribuir para obter-se a distino entre o contrato de agncia e outras
guras ans.
certo, contudo, que o fato de o contrato de agncia conter traos comuns a outros contratos mercantis
tradicionais, no o leva a confundir-se com nenhum deles, nem a revestir-se da natureza jurdica de alguma das
guras com que mantm inegvel anidade. Para individu-lo e determinar a respectiva natureza, no h neces-
sidade de subsumi-lo tipicidade de outros contratos: a agncia , no direito moderno, um contrato nominado
(tpico) e, como tal, tem sionomia e disciplina prprias.
5.1. Agncia e mandato
O contrato de agncia no se confunde com o de mandato mercantil, porque os poderes de que dispe
o agente nem sempre so aqueles que se conferem ao mandatrio. Em primeiro lugar, a outorga de mandato
em regra, destinada a realizao de negcios determinados. A agncia refere-se a um relacionamento negocial
permanente envolvendo operaes reiteradas e indeterminadas.
O mandatrio detm poderes, outorgados pelo mandante, que lhe permitem deliberar sobre o negcio
e o realizar em nome deste. O simples representante, no caso de agncia comercial, limita-se a aproximar
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comprador e fornecedor, no delibera, portanto, o negcio. Pode, eventualmente, concluir negcio por conta
do preponente, mas, ento o contrato de agncia no ser mais simples, ter se tornado complexo, absorvendo
em suas clusulas tambm o contrato de mandato. Nesse sentido, dispe o art. 710, pargrafo nico, que o
preponente pode conferir poderes ao agente para que este o represente na concluso dos contratos. E, por
isso, o art. 721 manda aplicar, ao contrato de agncia e distribuio, no que couber, as regras concernentes
ao mandato.
Ademais, o essencial ao contrato de agncia a mediao de negcios em favor do preponente, o que no de-
pende de poderes inerentes ao mandato. Quando estes poderes, eventualmente, se incluem nas clusulas da agncia,
representam apenas elemento acessrio, secundrio ou acidental, no interferindo, por isso mesmo, na conceituao
ou congurao, propriamente dita, do contrato, nem tampouco na denio de sua natureza jurdica.
5.2. Agncia e comisso
A comisso um contrato de colaborao empresarial, mas ao contrrio do mandato, o comissrio no
representa, nos negcios que pratica, o comitente. O comissrio adquire ou vende bens conta do comitente,
mas contrata em nome prprio, e no em nome da empresa a que presta colaborao (art. 693).
A comisso, na linguagem antiga do Cdigo Comercial, seria um mandato sem representao. Isto porque
o mandato mercantil implica necessariamente a representao para realizar negcios comerciais em nome do
mandante, enquanto o comissrio no age em nome, e sim por conta do comitente. Com o outro contratante
(isto , o comprador), quem se vincula o comissrio e no o comitente.
A presena do comissrio cria uma certa barreira entre o comitente e os terceiros que negociam com o
comissrio, em funo do encargo contratual. O comissrio, garantindo o anonimato para o comitente, confere-
lhe maior segurana, porque s o comissionrio trava relaes jurdicas com os clientes, evitando ao principal
interessado nas operaes suportar aes da parte da clientela.
O agente comercial, por sua vez, no aparece no negcio que ele agenciou e que nalmente ser concre-
tizado diretamente pelo preponente. Como ressalta RUBENS REQUIO, o representante comercial, agindo
em nome e no interesse do representado, no atingido pelos atos que pratica, dentro dos poderes que recebeu.
Na comisso mercantil, o comissrio age em seu prprio nome, sendo em face do terceiro o responsvel pelo
ato praticado, muito embora o tenha realizado por conta e no interesse do comitente. Na agncia, portanto, o
nico responsvel perante o cliente o comitente.
Os produtos do comitente so postos disposio do comissrio, por meio de uma consignao, que o
credencia a vend-los aos consumidores em nome prprio. Perante estes, o vendedor o comissrio e no o
comitente. No contrato de agncia, o vendedor sempre o preponente, ainda que se conram poderes ao agen-
te para concluir e executar a venda. A atuao de um representante (mandatrio) do vendedor, e no de um
vendedor propriamente dito.
5.3. Agente e viajante ou pracista (contrato de agncia e contrato de trabalho)
O agente, por sua prpria denio legal, presta servios empresa sem estabelecer com ela um vnculo
empregatcio. O viajante ou pracista, embora do ponto de vista prtico realize atividade econmica igual do
agente pois angariam ambos clientela para a empresa liga-se ao preponente de maneira diversa. um em-
pregado dele. Suas tarefas so comandas hierarquicamente pelo empregador. No dispe de autonomia alguma
para organizar seu servio.
O agente, embora preposto, porque no negocia o fornecimento em nome prprio e opera sempre em
nome e por conta do representado, age contudo como empresrio e no como empregado. Tem sua sede prpria,
seu escritrio, sua empresa de representao, que organiza e dirige com liberdade e autonomia.
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, em suma, a ausncia de um contrato de trabalho que caracteriza o agente comercial e o distingue do
viajante ou pracista, na tarefa da conquista de clientela para a empresa a que servem uns e outros.
Costumam-se arrolar as seguintes e principais distines entre agente e representante assalariado:
a) O viajante ou pracista no pode contratar pessoal para desempenhar a representao que lhe cabe. J o
agente comercial um empresrio, um prossional independente, que pode livremente organizar sua empresa,
da maneira que melhor lhe convier;
b) O viajante ou pracista no tem iniciativa pessoal, hierarquicamente subordinado ao comando do
empregador;
c) O viajante ou pracista no pode aceitar representao de outras empresas. O viajante no mandatrio
e no capitaliza clientela. No faz jus, por isso, s indenizaes legais devidas ao agente autnomo;
d) O viajante ou pracista somente pode ser pessoa fsica, enquanto o agente pode ser indiferentemente
pessoa fsica ou jurdica;
e) O viajante ou pracista no pode contratar sub-representantes, a no ser mediante autorizao do empre-
gador. A lei, no entanto, assegura ao agente a faculdade de contratar sub-agentes.
5.4. Agncia e distribuio por conta prpria (revenda), ou concesso comercial
A colocao da produo industrial no mercado raramente se faz, no mundo atual, por negociao direta
entre produtos e consumidor. Quase sempre se estabelece uma intermediao entre empresrios, formando-se
uma cadeia de negcios, que envolve sucessivas compras-e-vendas: uma empresa vende a matria prima ao fabri-
cante; este a transforma em manufaturados, que em seguida so vendidos aos atacadistas; estes, por sua vez, os
vendem aos varejistas que, no fecho da cadeia econmica, os revendem ao consumidor nal.
Essa colaborao entre os elos da cadeia econmica pode acontecer de maneira avulsa, como contratos
eventuais e isolados, ou pode se envolver numa relao contratual duradoura que gere a obrigao entre os
empresrios de comprar e vender, com habitualidade e sob certas condies, os produtos de um deles (contra-
tos-quadros).
Se a articulao entre produtores e revendedores assume o feitio de uma conveno duradoura, tem-se o
contrato de distribuio, que pode ser simples ou complexo. Na sua manifestao mais simples, a distribuio se
exterioriza como contrato de fornecimento: o produtor se obriga a fornecer certo volume de determinado pro-
duto, e o revendedor se obriga a adquiri-lo, periodicamente. No h uma remunerao direta entre fornecedor
e revendedor. Este se remunera com o lucro que a revenda dos produtos lhe proporciona. O fornecedor, por sua
vez, no exerce interferncia alguma na gesto do negcio do revendedor.
A colaborao empresarial, contudo, pode ser mais ampla, de maneira que o produtor exera certa inter-
ferncia na atividade do revendedor, criando um sistema racional de conjugao de esforos at a colocao do
produto junto ao consumidor nal. O revendedor, naturalmente, continuar negociando os produtos por conta
prpria e em nome prprio. Sujeitar-se-, porm, a algumas regras, de orientao geral, traadas pelo fornecedor.
Se h entre eles uma independncia jurdica, o mesmo no se passa na organizao econmica da revenda. A
ingerncia do fornecedor no empreendimento do revendedor produz uma subordinao econmica.
Essa modalidade de contrato de colaborao, com interferncia econmica do fornecedor sobre o negcio
do revendedor congura o que modernamente se denomina contrato de concesso comercial, que no raro en-
volve outros negcios entre as partes, como uso de marca, assistncia tcnica etc..
Entre os contratos de concesso comercial assumiram grandes relevos os chamados contratos de franquia.
Para RUBENS REQUIO, a franquia comercial no um contrato distinto da concesso comercial, podendo
estabelecer-se sinnima entre os dois.
No entanto, a doutrina majoritria aponta traos da franquia que lhe outorgariam uma identidade jurdica
capaz de separ-la dos comuns casos de concesso comercial, como se demonstrar no tpico seguinte.
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CONTRATOS EM ESPCIE
Todas as formas de contrato de distribuio fornecimento ou concesso distinguem-se do contrato
de agncia em dois aspectos bsicos: a autonomia e a remunerao da intermediao. O agente (representante
comercial) no pratica o negcio de colocao dos produtos do representado em nome prprio; atua apenas
em nome e por conta do representado. J o concessionrio ou revendedor, torna-se dono da mercadoria que o
fornecedor lhe transfere, e a negocia com o consumidor em nome prprio e por sua prpria conta.
Mesmo quando a lei admite que o agente atue tambm como distribuidor (art. 710 do Cdigo Civil), ele
no se transforma num concessionrio comercial. que a mercadoria que o fornecedor coloca em poder do
agente-distribuidor objeto apenas de depsito ou consignao. O representante no a adquire do representado,
de modo que a venda para o consumidor no assume a natureza de uma revenda. Juridicamente quem vende o
fornecedor e no o agente-distribuidor. A interferncia deste na pactuao e execuo do negcio nal de um
mandatrio e no de um revendedor.
No correta, portanto, a inteligncia que alguns apressadamente esto dando ao artigo 710 do Cdigo
Civil, no sentido de ter sido nele disciplinado tanto a representao comercial como a concesso comercial. O
dispositivo cuidou exclusivamente do contrato de agncia, como negcio que anteriormente se denominava
contrato de representao comercial. A distribuio de que cogita o art. 710 aquela que, eventualmente, pode
ser autorizada ao agente mas nunca como revenda, e sempre como simples ato complementar do agenciamento.
Dentro da sistemtica da preposio que inerente ao contrato de agncia, as mercadorias de propriedade do
comitente so postas disposio do agente-distribuidor para entrega aos compradores, mas tudo se faz em
nome e por conta do representado.
Alis, a Lei n 4.886/65, quando regulamentou a atividade do representante comercial, j previa a pos-
sibilidade de ser ele encarregado da execuo da venda, em nome do representante (art. 1 e seu pargrafo
nico); sem que isso desnaturasse a representao comercial em sua essncia e a transformasse em concesso
comercial.
O contrato de distribuio em nome prprio (a concesso comercial) continua sendo atpico, mesmo
porque a innita variedade de convenes que os comerciantes criam no mbito da revenda autnoma torna
quase impossvel sua reduo ao padro de um contrato tpico. Apenas para o caso dos revendedores de veculos
que, pelas caractersticas e relevncia do negcio, o legislador houve por bem tipicar o contrato de concesso
comercial (Lei n 6.729/79).
Outra distino que se fez com nitidez entre o contrato de agncia e o contrato de revenda (distribuio
por conta prpria, ou concesso comercial), situa-se na remunerao do intermedirio do processo de circulao
dos produtos. O agente (mesmo quando exerce a distribuio) remunerado, quanto ao servio de intermedia-
o, pelo fornecedor (o representado), segundo o volume e o preo das operaes agenciadas. O concessionrio
nada recebe do fornecedor pela colaborao exercida na colocao de seus produtos. A remunerao que alcana
se traduz nos lucros que a revenda lhe proporciona.
Em suma no a operao econmica da distribuio que distingue a agncia da concesso comercial. H
distribuio (ou pode haver distribuio) tanto por meio do contrato de agncia como do contrato de concesso
comercial. Distribuio um gnero que corresponde aos vrios tipos de contrato de colaborao empresarial.
A distribuio, porm, pode realizar-se por conta do fornecedor ou por conta do prprio distribuidor. Se no
h venda e revenda de produtos, o contrato ca no plano da agncia; se h, entra-se no mbito da concesso
comercial. E, assim, distingue-se a distribuio por conta alheia (mera preposio, sem independncia jurdica
do agente) da distribuio por conta prpria (concesso comercial).
Voltaremos ao tema da concesso comercial, nos comentrios relativos aos ressarcimentos cabveis na rup-
tura ou cessao do contrato (art. 721).
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CONTRATOS EM ESPCIE
6. Os elementos essenciais do contrato de agncia
Segundo a dennio legal do contrato de agncia, contida no art. 710 do Cdigo Civil, sua estrutura fun-
damental envolve a combinao de quatro elementos essenciais:
a) o desenvolvimento de uma atividade de promoo de vendas ou servios por parte do agente, em favor
da empresa do comitente;
b) o carter duradouro da atividade desempenhada pelo agente (habitualidade ou prossionalidade dessa
prestao);
c) a determinao de uma zona sobre a qual dever operar o agente;
d) a retribuio dos servios do agente em proporo aos negcios agenciados.
Nessa ordem de idias, pode-se armar que, na concepo legal, para congurar-se contrato de agncia,
necessrio que uma parte (o agente) assuma de forma duradoura a funo de promover, mediante remunerao,
a formao de negcios, e eventualmente de conclu-los e execut-los, sempre por conta da outra parte (o pre-
ponente) e dentro de uma determinada zona.
7. Natureza jurdica
O contrato de agncia integra a classe dos contratos de distribuio comercial, nos quais o agente desen-
volve um papel importante na colocao no mercado dos produtos gerados ou comercializados pela empresa
preponente, de maneira que esta, em ltima anlise, se benecia da contnua obra promocional levada a efeito
pelo agente junto clientela.
Contratos de distribuio, todavia, no so sinnimos de contratos de revenda de mercadorias. Congu-
ram um gnero no qual se inserem vrios tipos negociais todos voltados para a chamada colaborao empresa-
rial, tais como a comisso mercantil, a representao comercial, a concesso comercial, a franquia, a corretagem,
a concesso do uso de marca etc.
O que traa a tipicidade do contrato de agncia que a atividade de colaborao empresarial na espcie se
d por meio de prestao do agente que tm por objeto o desempenho, em uma zona determinada, de uma ati-
vidade prossional dirigida promoo e concluso de contratos entre o preponente e os terceiros arrebanhados
pelo preposto. Eventualmente os contratos agenciados podem ser concludos e executados pelo prprio agente,
no porm em nome prprio, mas sempre em nome e por conta do preponente.
De tal sorte, qualquer que seja a dimenso dos poderes do agente, os negcios por ele intermediados ou
concludos se aperfeioam diretamente na esfera jurdica do preponente e do terceiro adquirente. De forma al-
guma se pode ver no contedo do contrato de agncia uma forma de compra e venda operada pelo agente, em
seu prprio nome. Na concluso do negcio intermediado o agente no parte, de sorte que nele no se acha
em jogo um interesse jurdico seu, mas apenas um interesse econmico, porque na medida da consumao dos
negcios pelo preponente que o agente adquire direito remunerao pelos servios de intermediao empresarial
levados a efeito.
A construo da teoria do contrato de agncia se fez por inuncia do direito francs a partir do mandato
que, na espcie, seria uma modalidade excepcional daquele negcio, caracterizada pelo chamado mandato de
interesse comum. Visto que tanto do lado do comitente como do agente, o objetivo perseguido um s - forma-
o e ampliao de clientela -, entendia-se que este desempenhava um mandato que no dizia respeito apenas ao
interesse do mandante, mas que igualmente se relacionava com seus prprios interesses. Assim, podia-se divisar
o interesse comum como qualicativo do mandato contido no contrato de agncia comercial.
Com isso, realizou-se a evoluo do tratamento jurdico do agente da categoria de mandatrio para a -
gura do mandatrio independente, prossional e empresrio, um mandatrio que aja a ttulo oneroso e em
seu prprio benefcio. A lei francesa ainda hoje identica o agente comercial como um mandatrio que como
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CONTRATOS EM ESPCIE
prossional independente, se encarrega de negociar contratos por ordem e conta de outros empresrios (Lei n.
91-593 de 25.06.1991, que se adaptou Diretiva Comunitria de 1986).
No entanto, depois que se estabeleceu um regime legal particular para a agncia, no tem mais sentido
atrel-la natureza jurdica do mandato. A independncia que a lei confere ao agente comercial no exerccio
de sua atividade prossional faz dele um empresrio que se encarrega de uma funo com autonomia de objeto
dentro da circulao do mercado.
A prtica da agncia comercial, nos moldes atuais da gura jurdica se afasta das concepes primitivas,
apagando os liames com o mandato e consagrando uma liberdade de iniciativa muito acentuada. Alm do mais,
registra-se uma aproximao do regime legal da agncia com o direito social, em defesa de interesses do agente
(durao indeterminada do contrato, indenizaes tarifadas, remunerao mnima, etc), o que tambm no
adaptvel gura do mandato.
Dentro da consagrao da autonomia do agente, reconhecido como prossional independente e ainda em
face do estabelecimento de um regime de direito social de proteo ao agente, no se pode continuar a insistir
na conceituao do contrato de agncia como forma de mandato.
A natureza jurdica do contrato de agncia hoje a de um contrato tpico, que se formou a partir da idia
de prossionalizao do mandato e, mesmo, por meio de uma evoluo das regras do mandato clssico. Assim,
o agente se benecia de um estatuto originado de modicao de regras civis do mandato, seja sobre inuncia
dos usos e regulamentos, seja do fato de uma abordagem econmica da agncia que se desenvolveu recentemen-
te. De tal sorte, o agente comercial continua um mandatrio, mas deve ser apreciado enquanto prossional
do comrcio. Na verdade, s por insistncia histrica se mantm entre os franceses a doutrina da agncia como
modalidade de mandato. O que efetivamente se tem, entretanto, um mandatrio remunerado e prossional,
que melhor se qualica como um prossional do comrcio, cuja atividade especca consiste na realizao de
atos materiais que visam criao de uma corrente de negcios para a difuso dos produtos e servios de outra
empresa. Se se pretender comparar a agncia atual com outros contratos tpicos, sua annidade ser maior com o
contrato de prestao de servios do que com o de mandato, pois apenas excepcionalmente o agente se encarrega
de tarefas que so prprias do mandatrio.
8. Sujeitos do contrato de agncia
De um lado coloca-se o preponente que tem bens e servios a colocar no mercado; e de outro, o agente
(um preposto) que um prossional que se encarrega de colaborar na promoo dos negcios do preponente,
sem estabelecer vnculo de subordinao a este e que deve ser remunerado em funo do volume de operaes
promovidas.
Ambos, preponente e agente, so empresrios, cada um dedicando-se a um ramo prprio de negcios. Um
realiza a comercializao de suas mercadorias ou servios (preponente) e outro exerce uma especial atividade
prossional (o agente), que a de angariar clientela para adquirir os produtos do primeiro.
V-se, pois, que o agente se apresenta como autntico empresrio porque seu servio desempenhado de
forma autnoma e constitui um tipo de negcio de evidente valor econmico e jurdico, na circulao de bens
do mercado.
O agente comercial, nessa ordem de idias, desempenha uma atividade de mercado cujo requisito funda-
mental a liberdade de iniciativa na prestao do servio de agenciamento. Da reconhecer-se sua posio de
titular da prpria empresa, em cuja organizao e administrao no interfere a empresa do preponente.
Dessa maneira, inegvel que o contrato de agncia estabelece uma relao jurdica entre empresrios, em
funo da qual o agente promove e s vezes conclui negcios em favor do preponente, mas sempre com plena
liberdade de organizar seu trabalho e com assuno do risco de seu negcio de intermediao.
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CONTRATOS EM ESPCIE
8.1. A nomenclatura legal as partes no contato de agncia
A legislao italiana adota as expresses agente e preponente para indicar as duas partes do contrato de
agncia ou representao comercial (Cdigo Civil italiano, arts. 1.742 e 1.753). A lei portuguesa que regula
o mesmo contrato, sob inuncia da terminologia com que common law se identica a agency, denomina de
agente e principal os respectivos sujeitos. H quem, todavia, censure a opo do Dec-Lei n 178/76, e preferiria
que, em Portugal fosse prestigiada a denominao de proponente (em lugar de principal), porquanto j era esta
a palavra utilizada pelo direito portugus para nomear a contraparte dos representantes comerciais no autno-
mos , antes da legislao atual.
No Brasil, o novo Cdigo Civil escolheu a nomenclatura recomendada pela antiga doutrina portuguesa,
ou seja, proponente e agente, muito embora nos contratos de prestao de servios com subordinao jurdica a
tradio, entre ns, seja a de identicar o representado como preponente e no como proponente.
De fato, os lxicos nacionais no registram proponente com o sentido de denominar quem delega poderes de
gesto a outrem; mas como aquele que prope algo. , outrossim, o designativo preponente que identica aquele que
constitui um auxiliar direto para ocupar-se dos seus negcios, em seu nome, por sua conta e sob sua dependncia.
Ademais, h um inconveniente de ordem prtica. Na relao econmica desenvolvida pelo agente em prol
do fornecedor, j h o cliente que, ao formular propostas endereadas a este tambm dever ser identicado
como proponente. Duas partes, portanto, em posies jurdicas diversas teriam titulao igual dentro do mesmo
negcio. As confuses sero inevitveis o que recomendaria o uso da designao preponente para o fornecedor.
Dessa forma, melhor teria andado o legislador brasileiro se, a exemplo do Cdigo italiano, tivesse nomeado
de preponente o empresrio que contrata a intermediao do agente. Malgrado a opo da lei, no estar in-
correndo em censura alguma quem empregar o termo preponente em lugar de proponente, por ser lexicamente
correto e, praticamente, mais expressivo.
9. O objeto do contrato de agncia
O contrato de agncia, em sua feio tpica, tem como objeto uma prestao de servio entre empresrios:
a promoo de negcios constitui a obrigao fundamental que o agente contrai em favor do preponente.
O agente organiza com autonomia seu negcio e, pelos expedientes que livremente engendrar, dar cum-
primento obrigao contrada de angariar clientela para quem contratou seus especiais servios.
Objeto, portanto, do contrato de agncia, que um contrato tpico e de execuo continuada, uma
atividade de promoo de negcios individuais, consistente na busca e visita da clientela, para coletar propostas
ou encomendas a serem repassadas empresa representada. Eventualmente, esse objeto pode ser ampliado, para
compreender a concluso do contrato de venda e entrega das mercadorias. Quando esses poderes adicionais so
includos no ajuste, o contrato denominado de agncia e distribuio.
O objeto do contrato, todavia, continua sendo uma prestao de servios prossionais na rea da interme-
diao de negcios, visto que o agente no revende os produtos que o preponente apenas coloca sua disposio.
A operao toda ela desenvolvida e consumada em nome e por conta do preponente. O agente-distribuidor
apenas representa o fornecedor, que, anal o vendedor das mercadorias consignadas ao preposto e negociadas
com a clientela. No h, repita-se, revenda, mas apenas venda, operada entre o preponente e o consumidor.
Integra o contrato, da parte do preponente, a obrigao de remunerar o servio prestado pelo agente, mas
isto no corresponde a um preo xo, e sim a um percentual sobre as operaes teis captadas pelo agente em
benefcio do representado.
Dessa forma, pode-se armar, em sntese, que caracterstica essencial do contrato de agncia a promoo,
mediante remunerao, de contratos por conta do preponente, ou seja, de negcios que venham a ser concludos
entre os terceiros e o preponente, ou que se concluam junto ao preposto, mas em nome do representado. Com
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essa noo do objeto contratual, excluem-se do campo da agncia as vendas em nome prprio, que so objeto
de outros contratos de colaborao empresarial, como os de fornecimento ou de concesso comercial, que em
hiptese alguma se podem confundir com a gura delineada no art. 710 do novo Cdigo Civil.
Outra grande caracterstica do objeto da obrigao veiculada pelo contrato de agncia o carter dura-
douro da prestao a cargo do agente. Trata-se de um contrato de durao, pelo que o agente se obriga a exercer
habitualmente a intermediao de negcios em favor do preponente enquanto permanecer em vigor o ajuste.
O contrato de agncia, nessa ordem de idias, tem como objeto a atividade do agente, com carter de es-
tabilidade, voltada para a promoo, dentro de uma zona determinada, de contratos que sero concludos pelo
preponente, para cuja consecuo empenhar mltiplas atividades, de impulso e de agilizao, tudo em busca
de conquistar, manter e incrementar a demanda dos produtos do preponente.
Belo Horizonte, abril de 2003 (Artigo publicado no Mundo Jurdico (www.mundojuridico.adv.br) em 02.5.2003)
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR:
hora de defnir agncia e distribuio no novo Cdigo Civil
Antonio Felix de Arajo Cintra
advogado, scio de Tozzini, Freire, Teixeira e Silva Advogados
Renato Berger
consultor de Tozzini, Freire, Teixeira e Silva Advogados
O captulo sobre agncia e distribuio no Cdigo Civil tem causado muita discusso. Algumas dvidas
fundamentais precisam ser eliminadas para que se tenha razovel segurana jurdica na utilizao desses contra-
tos. As principais dvidas referem-se ao impacto do Cdigo Civil sobre as conhecidas relaes de representao
comercial e distribuio.
Mais especicamente, necessrio denir: (a) se o contrato de agncia previsto no Cdigo Civil o mesmo
contrato previsto na Lei do Representante Comercial (Lei 4.886/65, conforme posteriormente alterada) e, em
caso positivo, de que maneira devem ser interpretadas as normas desses dois diplomas legais sobre a matria e
(b) se a distribuio prevista no Cdigo Civil a mesma relao contratual que tradicionalmente no era objeto
de legislao especca e que era conhecida por distribuio.
Analisando o Cdigo Civil e a Lei do Representante Comercial, a melhor interpretao indica que os
contratos de agncia e os de representao comercial constituem a mesma ngura jurdica. So vrios os motivos
para tanto.
Antes de qualquer coisa, a questo da nomenclatura. O nome representao comercial foi muitas vezes
criticado por no traduzir corretamente a noo do contrato. Vrios autores apontavam, inclusive citando leis
estrangeiras, que o termo mais adequado seria agncia, posto que a relao negocial implica agenciamento de
pedidos. A representao poderia ou no ocorrer, dependendo de serem ou no conferidos poderes para que o
agente representasse o proponente na contratao dos negcios. Ou seja, o agenciamento sempre ocorreria por
fora da natureza do contrato, sendo que a representao apenas existira se, alm de agenciar os pedidos em favor
do proponente, o agente tivesse poderes para represent-lo nas respectivas relaes de compra e venda dos pro-
dutos agenciados. Diante dessa situao, fcil entender que os legisladores do Cdigo Civil apenas utilizaram
o nome que lhes pareceu reetir de maneira correta a natureza do contrato.
E de fato a nomenclatura no deve ser considerada to relevante. Anal, o que interessa na denio da
natureza jurdica do instituto o seu contedo e no a embalagem. Passando ento para o exame do negcio em
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si, percebe-se que a denio de agncia no Cdigo Civil equivalente denio de representao comercial
na Lei do Representante Comercial. A nica diferena no Cdigo Civil a excluso da expresso negcios
mercantis" que aparece na Lei do Representante Comercial, mas a excluso absolutamente coerente com o de-
saparecimento da diferenciao entre negcios civis e mercantis na lei brasileira. Em ambos os casos, trata-se do
agenciamento de pedidos em favor do proponente e do recebimento de remunerao pelos negcios concludos.
Ou seja, caracteriza-se a gura clssica de aproximao do comprador e vendedor, realizada pelo agente, que
contratado para encontrar compradores para os produtos do proponente. Note-se ainda, curiosamente, que a
Lei do Representante Comercial utiliza a expresso agenciando propostas ou pedidos" exatamente na dennio
da atividade do representante.
Nessa linha de raciocnio, no se justica a amplitude que alguns querem dar ao contrato de agncia no
Cdigo Civil, dizendo que serviria para agenciamento de artistas, atletas e outras atividades que no fossem re-
lacionadas compra e venda de mercadorias. Vale frisar novamente que o Cdigo Civil apenas deu outro nome
para a mesma relao conhecida tradicionalmente como representao comercial. Isso decorre no apenas da
denio equivalente do contrato, acima mencionada, mas tambm da prpria regulamentao encontrada nos
artigos 710 e seguintes do Cdigo Civil. Toda a linguagem e toda a lgica desses dispositivos apontam para o
agenciamento na compra e venda de mercadorias, por exemplo, quando se fala em zona de atuao do agente,
cessao de atendimento de propostas, direito remunerao pelos negcios concludos dentro da zona de atu-
ao e assim por diante. At a denio de distribuio, que conforme ser visto aparece dentro da denio de
agncia e como um desdobramento desta ltima, menciona claramente coisa a ser negociada.
Ainda para demonstrar que o Cdigo Civil tratou agncia da mesma forma que a chamada representao
comercial, verica-se que o captulo de agncia ressalva expressamente a aplicao de lei especial sobre a matria,
tanto na parte especca de indenizaes (art. 718) como na utilizao da lei especial sempre que couber (art.
721). Ora, evidente que a lei especial contemplada no Cdigo Civil, cujo projeto foi elaborado em 1972, a
Lei do Representante Comercial, datada de 1965, ou aquela que viesse a substitu-la.
Resta, portanto, estabelecer como deve ser compatibilizada a Lei do Representante Comercial com o cap-
tulo de agncia do Cdigo Civil. A resposta razoavelmente simples. Dado que o Cdigo Civil no pretendeu
esgotar a regulamentao da matria, tendo inclusive ressalvado a aplicao de lei especial, devem ser conside-
rados revogados apenas os dispositivos da Lei do Representante Comercial cuja matria tenha sido regulada
de forma diferente no Cdigo Civil, permanecendo em vigor os demais. Por exemplo, na ausncia de clusula
contratual, vale agora a presuno de exclusividade do Cdigo Civil tanto para a zona de atuao do agente (ex-
clusividade em favor do agente) como para o agenciamento (exclusividade em favor do proponente). E naquela
que deve ser a maior diferena, o aviso prvio para encerramento de contratos por prazo indeterminado no ser
simplesmente de 30 dias como previsto na Lei do Representante Comercial, mas dever ter no mnimo 90 dias
e, ainda assim, desde que j tenha transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos
exigidos do agente.
Por m, uma nota sobre a distribuio. Infelizmente, a terminologia empregada no Cdigo Civil pode
gerar grande confuso, mas a distribuio ali prevista no se confunde com a relao chamada distribuio a que
todos se acostumaram no Brasil. A antiga distribuio caracterizada pela compra dos produtos do fornecedor
para posterior revenda, negcio realizado, portanto, em nome prprio e por conta e risco do distribuidor. O
lucro do distribuidor deriva ento da diferena entre o preo de compra e venda dos produtos distribudos. Ao
contrrio da agncia, no h que se falar em remunerao paga pelo fornecedor. Tal distribuio era e continua
sendo contrato atpico, posto que no regulado expressamente na lei, exceto com relao distribuio de ve-
culos automotores, objeto da Lei Ferrari (Lei 6.729/79).
Utilizando o nome distribuio, o Cdigo Civil contempla uma nova e diferente ngura contratual, que
nada mais do que um desdobramento da relao de agncia. A distribuio do Cdigo Civil contrato de agen-
ciamento de negcios em favor do proponente, com a particularidade de que os bens objeto do agenciamento
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encontram-se na posse do agente, que passa a ser chamado tambm de distribuidor. Todo o captulo de agncia e
distribuio corrobora tal constatao, desde a denio da distribuio como um derivado da agncia (art. 710)
at as disposies sobre o direito do distribuidor remunerao por negcios concludos em sua zona sem sua
interferncia (art. 714) e direito indenizao no caso de diminuio no atendimento de propostas (art. 715),
todas referentes apenas a contratos de aproximao entre comprador e vendedor e nunca aquisio de produtos
para revenda por conta prpria.
Naturalmente sero aplicveis distribuio clssica as normas gerais do Cdigo Civil sobre obrigaes e
contratos, da mesma forma que ocorre em qualquer contrato atpico. Isso inclui os conceitos e princpios de boa
f contratual e funo social dos contratos, alm de importantes dispositivos especcos, como por exemplo,
a necessidade de ter transcorrido prazo compatvel com o investimento realizado pela outra parte quando da
denncia unilateral de contrato (art. 473). Os dispositivos do captulo de agncia e distribuio, porm, no
sero aplicveis s relaes de distribuio na sua forma tradicional de aquisio para revenda, j que no tratam
de tal gura.
(http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4148)
A representao no novo Cdigo Civil
Por Slvio de Salvo Venosa
O novo Cdigo Civil introduz no mesmo captulo, os dispositivos sobre os contratos de agncia e distri-
buio. Nesses contratos h inmeros pontos de contato com a representao comercial. A nova posio legal
mais serve para baralhar a questo, pois o contrato de representao comercial costuma ser identicado pela
doutrina e pela jurisprudncia com o de agncia e distribuio. O legislador do novo cdigo deveria ter sido
mais claro, embora se reporte, no artigo 721, aplicao de legislao especial, a qual, no caso, a principal delas
protege e regula o representante comercial (Lei n 4.886/65). A harmonizao dessa nova lei com os novos dis-
positivos complexa. Assim, o novo cdigo dispe no artigo 710:
Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia,
a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona
determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada.
Pargrafo nico. O proponente pode conferir poderes ao agente para que este o represente na concluso dos
contratos.
Portanto, conforme a nova lei, a disponibilidade da coisa em mos do sujeito caracteriza a diferena en-
tre a agncia e a distribuio. Pela lei, se a pessoa tem a coisa que comercializa consigo ser distribuidor; caso
contrrio, ser agente. No mais, procura a lei unicar os direitos de ambos e, conseqentemente, aplicam-se ao
representante comercial, no que couber. A primeira concluso inafastvel no sentido da aplicao da lei do re-
presentante comercial sempre que este for devidamente registrado, nos termos do artigo 5 da Lei n 4.886/65,
e realiza negcios em razo dessa prosso habitual. Pouco importa que pratique ele negcios de agncia ou de
representao segundo o novo cdigo. Tratando-se de prosso regulamentada, estando o sujeito inscrito nos
Conselhos Regionais dos Representantes Comerciais, subordinados estes ao Conselho Federal, aplica-se essa lei,
que lhe protetiva e cria, na verdade, um microssistema jurdico. Subsidiariamente poder ser aplicado o novo
cdigo.
H que se levar em conta, contudo, que essa lei atribui os direitos bsicos do representante, que doravante
devem ser harmonizados com os dispositivos do novo Cdigo Civil. Assim, naquilo que o contrato e a lei pro-
tetiva forem omissos, preponderaro as disposies do novo cdigo. Leve-se em conta que os dispositivos con-
tratuais do cdigo so de direito dispositivo. Quanto ao representante comercial, no h de se ter preocupao
88
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
se sua atividade de agncia ou representao de acordo com o novo cdigo, porque, conforme os princpios da
lei especca, para o representante irrelevante ter ou no a posse dos bens comercializados.
Questo maior vai se colocar quando o agente e o distribuidor em sentido amplo, sem a compreenso de
representante, pretenderem os mesmos direitos expostos na Lei n 4.886/65. No h que se entender que so-
mente os representantes comerciais devidamente inscritos em sua corporao de ofcio tenham direito aplica-
o da lei especca. Eventual transgresso administrativa irrelevante para a denio dos direitos e a respectiva
natureza jurdica dos contratos. Desempenhando a funo de representante, o sujeito far jus aos benefcios da
lei respectiva, segundo remansosa jurisprudncia, que se lastreia em princpios constitucionais sobre a liberdade
do trabalho. Caber jurisprudncia denir, pois, se adotada a caracterizao de representante para a relao
jurdica, far jus o sujeito aos direitos respectivos conforme os artigos 31 e seguintes da lei especca. Essa ten-
dncia, que j vinha sendo adotada, dever persistir. Nada impede, contudo, que as prprias partes indiquem
no contrato como aplicvel essa lei do representante comercial autnomo. O que ser inecaz, sob o prisma de
direito cogente, afastar-se contratualmente sua aplicao.
Nessa introduo nova problemtica importante estabelecer que os contratos de agncia e distribuio
podem, em princpio, ser rmados com qualquer pessoa e a esta situao se dirigem os dispositivos do novo
Cdigo Civil, os quais se aplicam, tambm, aos representantes comerciais ociais, no que no conitar com
seu estatuto especco, o qual garante direitos bsicos a esses prossionais. A situao no ca clara, mormente
quando as partes no denem claramente suas obrigaes, como j no estava clara no sistema anterior e qual-
quer das solues apresenta diculdades.
De qualquer modo, em princpio, se o sujeito adquire os bens do produtor ou fornecedor e os revende,
atendendo a clusulas de exclusividade e de rea geogrca, sua situao ser de distribuidor, excluindo-se a
possibilidade de ser considerado representante. As gradaes entre um extremo e outro devero ser denidas no
caso concreto.
Sempre que se examina a comercializao de produtos ou servios por terceiros, existiro sempre duas
partes, pois o fornecedor de produtos e servios sempre atribuir a outrem essa funo. Nesse sentido, alu-
de-se distribuio como referncia genrica a vrios fenmenos. Como regra geral, a empresa concentra
sua atividade principalmente na produo, atribuindo a intermedirios a atividade de promover e vender.
Nesse sentido, a prpria legislao comercial, consagrada pelo nosso velho Cdigo Comercial, disciplinava
os auxiliares de comrcio, os corretores, os comissionistas e os agentes de comrcio. O novo universo da
empresa cria novas formas de comercializao, com a interveno de terceiros, como a franquia, a concesso,
a representao.
Sob essa gide, a palavra distribuio" equvoca, absorvendo vrios signincados, tcnicos ou no. No
conceito h um sentido amplo, de carter geral, que inclui todas as formas que uma empresa se utiliza para
colocar bens e servios no mercado, diretamente, ou por meio de terceiros, mandatrios, agentes, represen-
tantes etc. Por outro lado, h um conceito restrito, que aquele doravante presente no Cdigo Civil, que diz
respeito relao jurdica que vincula o produtor e o sujeito que coloca seus produtos no mercado, referin-
do-se a expressamente ao contrato de distribuio. Como j de incio apontamos, h confuso terminolgi-
ca entre os contratos de representao mercantil, agncia e distribuio, que no foi aclarada pelo legislador.
Desse modo, surge assim uma nova famlia de contratos, para desenvolvimento de uma antiga funo econmi-
ca, qual seja, a de colocar no mercado os bens ou servios de uma empresa produtora, quando ela no o faz por
si mesma. Esses contratos possuem caractersticas comuns, o que contribui, por vezes, para a confuso termino-
lgica. Assim, pressupem a existncia de empresas e sujeitos independentes que desempenham atividade em
favor dela; h possibilidade de que a empresa celebre muitos contratos da mesma natureza, com vrias pessoas,
naturais ou jurdicas. Nesses contratos h um forte aspecto de colaborao entre as partes e a possibilidade de
exclusividade dentro de determinada rea geogrnca. So contratos, por natureza, de durao, com prazo mais
ou menos longo. O distribuidor, agente ou representante deve se submeter a uma sria de diretrizes impostas
89
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
pelo produtor em prol do bom andamento do negcio. A regra de exclusividade importante nesses contratos,
embora possa no se fazer presente. Caber s partes mant-la ou no.
Por seu lado, o distribuidor ou qualquer nome ou natureza jurdica que se lhe d, no importando qual a
modalidade de contrato que lhe permite comercializar bens de terceiros (distribuio, representao, agncia,
franquia), obtm uma posio vantajosa no mercado, pois, em princpio, ter exclusividade sobre determinada
regio ou goza de benefcios e vantagens para adquirir bens da empresa produtora. Geralmente, o nome do pro-
dutor j outorga aos intermedirios um patamar de ganhos superior. Sob esse prisma, a moderna empresa cria
uma rede de distribuio, nem sempre juridicamente homognea, cuja nalidade cobrir uma cidade, uma re-
gio, um Estado ou Provncia, um pas ou o exterior. Essa distribuio mais ou menos ampla seria muito custosa
e difcil para que o produtor a encetasse com recursos prprios, alm de esbarrar em leis de proteo econmica,
que probem a cartelizao ou o truste. Inmeros outros aspectos devem ser estudados em funo desses novos
contratos que ora se tipicam no novo Cdigo Civil.
http://www.societario.com.br/demarest/svrepresentacao.html
Agncia e Distribuio x Representao Comercial
Francisco Wanderson Pinho Dantas
Data: 09/09/2004
1. Contratos iguais com nomes diferentes ou contratos diferentes com leis aplicveis diferentes?
O novo cdigo civil trouxe algumas inovaes ao tratar do contrato de agncia e distribuio em suas
disposies. Isso causou uma divergncia na doutrina, sendo que a maior parte dela acredita ser esse contrato,
no mencionado no C.C. anterior, o mesmo contrato de representao comercial, disciplinado pela lei 4886/65,
enquanto uma minoria defende que se trata de um novo contrato.
Nesta minoria esto Fbio Ulhoa e Venosa, defendendo este ltimo que ao representante, diferentemente do
agente, poderia ser dado o poder de concluir os negcios que ele prepara, sendo aplicado, ao ato de concluso, a le-
gislao referente ao contrato de mandato. Contudo, no haveria essa possibilidade para o agente, alertando o autor
que se, no contrato de agncia, houvesse a incumbncia de concluir o negcio, o contrato estaria desnaturado.
Entretanto, esses argumentos no so fortes o suciente para rebater a outra posio doutrinria, de que o
contrato de agncia e o de representao so o mesmo contrato com nomes diferentes.
Esse raciocnio, defendido por Humberto Teodoro Jr, Rubens Requio e Felix de Arajo Cintra tem
como base o fato de que a denio de representante, dada pela lei 4886/65, lei da representao comercial,
totalmente compatvel com a denio de contrato de agncia dada pelo cdigo civil.
De acordo com as duas legislaes, tanto o agente quanto o representante atuam agenciando propostas e
pedidos, conta de outrem, sem vnculo de dependncia e em carter no eventual.
A nica diferena que existe entre as duas referidas legislaes que, na denio de contrato de agncia,
dada pelo C.C., no h a expresso negcios mercantis, existente na denio de representante, dada pela lei
de representao comercial. Entretanto, isso se explica pela igualdade que o novo C.C. atribuiu ao negcio civil
e ao negcio comercial.
Alm disso, outro argumento que favorvel identidade dos dois contratos baseia-se nas reclamaes dou-
trinrias feitas em relao ao nome antigo do contrato, representao comercial, atribudo pela lei 4886/65.
Tal nome no reete o objeto do contrato, que o agenciamento de propostas, mas a possibilidade de o terceiro
representar quem o contratou na concluso dos negcios, ou seja, a representao.
90
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Internacionalmente, o nome agncia j consagrado para referir-se ao contrato da lei 4886/65, o que
permite visualizar a possibilidade de o legislador do C.C. ter utilizado esse nome para adequar o contrato s
inuncias internacionais.
Destarte, o prprio artigo 721 do C.C. prev a aplicao no que couber da lei especial para o contrato de
agncia e distribuio, o que refora a armativa de tratarem as duas leis, a 4886/65 e a 10.406/02 (C.C.), do
mesmo contrato.
2. Qual a lei predominante, se for o mesmo contrato?
Apesar de o critrio cronolgico ter aplicao subsidiria em relao ao da especialidade, o C.C.,
que traz uma legislao mais nova, porm mais geral, deve ser aplicvel de forma predominante, pois ele
amplia as garantias do agente, permitindo que a lei 4886/65, nos aspectos mais detalhados, seja tambm
aplicada.
O C.C. j traz disposto no artigo 718 o seu papel de regra geral em relao lei 4886/65, estabelecendo,
para o caso de dispensa sem culpa do agente, a remunerao at ento devida, alm das indenizaes previstas
em lei especial.
Em regra, considera-se o C.C. como um microssistema constitucional para o direito privado, tendo as
outras leis uma aplicao subsidiria em relao a ele.
3. Quais os artigos confitantes e quais as novidades que o C.C. trouxe para o agente?
O artigo 31 da lei 4886/65 entra em conito com o artigo 711 do C.C., pois os dois falam a respeito de
exclusividade nas zonas, tanto para o agente quanto para o proponente, de modo diverso.
O artigo 31 da lei 4886/65 diz, a princpio, que o representante far jus comisso pelos negcios realizados
em sua zona, ainda que diretamente pelo representado ou por intermdio de terceiros, quando prevista no contra-
to a exclusividade de zona ou mesmo quando o contrato for omisso a esse respeito (at este ponto, a previso a
mesma no C.C.). Entretanto, em seu pargrafo nico, ele estabelece que na ausncia de ajustes expressos, a exclusi-
vidade do representante para o representado no se presume. Assim, pode o representante, se no houver proibio
contratual, prestar servios para mais de uma empresa (art. 41), no havendo restrio na lei para as empresas de
mesmo gnero.
O C.C., em seu artigo 711, presume, no caso da omisso do contrato, a exclusividade tanto para o agente
quanto para o proponente, no podendo o agente prestar servios a empresas concorrentes. Tal norma veio
beneciar o proponente.
Outra diferena entre a lei 4886/65 e o C.C. diz respeito ao prazo do aviso prvio no caso de denunciao
unilateral e injusticada do contrato de agncia por tempo indeterminado. A lei de representao comercial
estabeleceu no seu artigo 34 a antecedncia mnima de 30 dias para o aviso prvio. Entretanto, o novo C.C. veio
estabelecendo um prazo maior, de 90 dias, estabelecendo como condio para ocorrer a denncia o transcurso
de um prazo compatvel com a natureza e o vulto do investimento exigido do agente, enquanto a lei de repre-
sentao especica um prazo de 6 meses de vigncia do contrato para poder haver a denncia dele. Tal norma
veio em benefcio do representante.
4. Diferena entre agncia e distribuio
A polmica que surgiu devido ao nome distribuio ao lado de agncia, no novo cdigo, deu-se porque
aquele nome j era culturalmente usado para fazer referncia a um outro tipo de contrato muito diferente do
de agncia.
91
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
O contrato de distribuio, que j era conhecido, uma espcie de contrato de colaborao por interme-
diao, atravs do qual o distribuidor adquire os bens do distribudo e os revende a consumidores, atacadistas
ou a qualquer outro.
A distribuio referida no cdigo to somente um desdobramento do contrato de agncia. Trata-se de
uma gura contratual nova, mas no muito diferente do contrato de agncia, pois tambm tem como objeto o
agenciamento de propostas para o preponente, mas tem como acrscimo o fato de a coisa a ser vendida para o
consumidor estar com o agente.
O agente, nesse caso, no adquire a coisa. Ele simplesmente a detm ou a tem a sua disposio para ser
entregue quele que a adquirir, quando concludo o negcio do preponente.
Desta forma, o contrato de distribuio referido pelo cdigo no o mesmo contrato de distribuio, esp-
cie de contrato de colaborao por intermediao. Este contrato continua atpico, sendo regido pelas normas ge-
rais dos contratos, e nele o colaborador revende o produto do distribudo, ganhando os lucros sobre a revenda.
Na distribuio do C.C., em suma um contrato de agncia, o distribuidor ganha uma remunerao do
distribudo, agindo em nome e no interesse deste.
http://cacbufc.org.br/artigos/verartigo.asp?id=215
92
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.15. AULA 16: ANLISE DE CONTRATOS
1.15.1. ROTEIRO DE AULA
Esta aula ser diferente das anteriores. Maria Lcia nos informa que h uma caixa de contratos que ser
disponibilizada hoje, mas que no poderemos tirar cpia e nem lev-los para nosso Escritrio. Assim, seremos
obrigados a analisar os contratos durante a aula. Para agilizar nosso trabalho, nos dividiremos em grupos e cada
grupo ser responsvel pela anlise de alguns contratos.
Abaixo, inclumos um quadro com os pontos fundamentais a serem observados em cada contrato. Vale
lembrar que esses pontos devem orientar a anlise dos contratos, mas no so sucientes por si s. necessrio
analisar o contrato como um todo e qualquer outro aspecto que parea relevante deve ser informado no campo
observaes.
Nome do contrato
Contratante
Contratado
Data de Assinatura
Objeto
Valor/ Forma de Pagamento
Cesso de direitos ( possvel?)
Vigncia do Contrato (Ainda est em vigor? Qual o prazo de vigncia?)
Formalidades
(Obs: Est assinado? Tem assinatura de duas
testemunhas?)
Garantias
Resciso Contratual por Transferncia de Controle e/ou
Reorganizao Societria
(O contrato pode ser rescindido em razo de
transferncia de controle do contratante? H multa
prevista?)
Demais Hipteses de Resciso
Foro e Lei Aplicvel
Outras observaes
93
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.16. AULA 17: LICENA E CESSO DE MARCAS.
1.16.1. EMENTRIO DE TEMAS
Marcas. Contrato de Licena de Marcas. Contrato de Cesso de Marcas.
1.16.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Lei n 9.279/1996.
BARBOSA, Denis Borges. Uma Introduo Propriedade Intelectual. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris,
2003, pgs. 1.041 a 1.058.
SANTA ROSA, Dirceu P. de. A importncia da due diligence" de propriedade intelectual nas fuses e aqui-
sies (Debaixo dos caracis dos seus cabelos). Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 58, ago. 2002. Dispon-
vel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3006>. Acesso em: 04 ago. 2006. (em anexo).
1.16.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
BARBOSA, Denis Borges. Uma Introduo Propriedade Intelectual. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris,
2003, pgs. 797 a 963.
1.16.4. CASO GERADOR
Ao analisarmos os contratos que nos foram disponibilizados na aula anterior, deparamo-nos com um con-
trato de licena de marcas, segundo o qual o senhor Eduardo Russo permitia que um comerciante do Rio de
Janeiro utilizasse a marca do Supermercado Pechincha em suas lojas na cidade maravilhosa. Considerando que
nosso cliente pretende expandir seus negcios, inclusive, para o Rio de Janeiro, o que poderamos recomendar
ao nosso cliente?
Conversamos com a equipe de due diligence responsvel pela rea de propriedade intelectual sobre o con-
trato de licena que encontramos, e fomos alertados pela equipe sobre os seguintes aspectos: (i) metade das mar-
cas do Supermercado Pechincha esto registradas no INPI e a outra metade ainda est com pedido de registro;
(ii) os registros das marcas e os pedidos de registros foram feitos em nome do senhor Eduardo Russo e no em
nome da sociedade Pechincha Comrcio Varejista Ltda..
Tendo em vista que a marca desempenha papel fundamental no negcio, o que fazer nessa situao? A
simples aquisio das quotas da Pechincha Comrcio Varejista Ltda. resultaria na transferncia da marca para o
nosso cliente? Considerando que o supermercado que efetivamente exerce as atividades relacionadas s marcas,
o senhor Renato Russo, sendo pessoa fsica, poderia ter as marcas do Supermercado Pechincha registradas em
seu nome? O que fazer quanto aos registros das marcas e os pedidos de registro?
94
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.16.5. ROTEIRO DE AULA
A) Marcas
Antes de estudarmos os contratos de licena e de cesso de marcas propriamente ditos,
vale analisar brevemente o seu objeto: a marca.
Considerada por muitos como uma das mais importantes modalidades da propriedade
intelectual, a marca o sinal visualmente representado, que congurado para o m espec-
co de distinguir a origem dos produtos e servios. Smbolo voltado a um nm, sua existncia
fctica depende da presena destes dois requisitos: capacidade de simbolizar, e capacidade
de indicar uma origem especca, sem confundir o destinatrio do processo de comunica-
o em que se insere: o consumidor. Sua proteo jurdica depende de um fator a mais: a
apropriabilidade, ou seja, a possibilidade de se tornar um smbolo exclusivo, ou legalmente
unvoco, em face do objeto simbolizado
10
.
Os direitos de propriedade intelectual, como a marca, so bens mveis, imveis ou
semoventes?
Para ter proteo jurdica, o proprietrio da marca deve registr-la no INPI Instituto
Nacional de Propriedade Industrial. Entretanto, antes mesmo do registro, que pode ser
bem demorado, alguns entendem que a partir do depsito da marca no INPI haveria uma
expectativa de direito, suscetvel de proteo.
O senhor Odin Heiro nos pergunta se terceiros poderiam registrar as marcas (j regis-
tradas) do Supermercado Pechincha em outros Estados, como Rio de Janeiro e So Paulo,
tendo em vista que a sede do supermercado em Braslia.
Compreendendo a importncia do registro das marcas para o supermercado, o senhor
Odin Heiro nos pergunta se h prazo para o registro das marcas e se o registro pode ser extinto.
B) Marcas Conceito
O artigo 5, inciso XXIX, da Constituio da Repblica Federativa Brasileira de 1998
dispe que a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para
sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade e ao direito de uso
exclusivo de marcas e outros signos distintivos.
Neste sentido, foi promulgada a Lei n 9.279 de 1996 (Lei de Propriedade Industrial),
em vigor desde 15.05.1997, que visa a regular os direitos e obrigaes relativos proprie-
dade industrial no Brasil, regulando as normas referentes s marcas, patentes, desenhos
industriais e concorrncia desleal.
Conforme o artigo 122 da Lei de Propriedade Industrial, marcas so todos os sinais
distintivos visualmente perceptveis, no compreendidos nas proibies legais.
Esta denio segue os conceitos e princpios previstos nas convenes internacionais,
tais como a Conveno de Paris e o TRIPS.
De acordo com o artigo 15.1 do Acordo sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade
Intelectual Relacionados ao Comrcio (TRIPS), poder constituir marca qualquer sinal,
ou combinao de sinais, capaz de distinguir bens e servios de um empreendimento da-
queles de outro empreendimento.
Com relao denio de marca, Denis Borges Barbosa
11
comenta o que se segue:
10
BARBOSA, Denis Borges. Uma
Introduo Propriedade
Intelectual. Rio de Janeiro: Ed.
Lumen Juris, 2003, pg. 803.
11
BARBOSA, Denis Borges. Uma
introduo propriedade inte-
lectual Lmen Jris. Rio de
Janeiro, 2003. p. 803.
95
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
(...) marca o sinal visualmente representado, que congurado para o m especco
de distinguir a origem dos produtos e servios. Smbolo voltado a um nm, sua existncia
ftica depende da existncia destes dois requisitos: capacidade de simbolizar, e capacidade de
indicar uma origem especca, sem confundir o destinatrio do processo de comunicao em
que se insere: o consumidor. Sua proteo jurdica depende de um fator a mais: a apropria-
bilidade, ou seja, a possibilidade de se tornar um smbolo exclusivo, ou legalmente unvoco,
em face do objeto simbolizado.
Para Joo da Gama Cerqueira, marca todo sinal distintivo aposto facultativamente
aos produtos e artigos das indstrias em geral para identic-los e diferenci-los de outros
idnticos ou semelhantes de origem diversa
12
.
Embora Carvalho de Mendona no a dena especicamente, o referido autor enten-
de que a marca de comrcio no , propriamente falando, marca distintiva da mercadoria
quanto origem, uma marca representativa da atividade mediadora do comerciante e,
como a de indstria ou de comrcio, tambm reveladora do trabalho, da capacidade e da
probidade de seu titular
13
.
Com relao s proibies legais a que se refere o artigo 122, a Lei de Propriedade
Industrial elenca, no artigo 124, uma srie de situaes em que o sinal que no poder ser
registrado marca:
I braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento ociais, p-
blicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a respectiva designao, gura
ou imitao;
II letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando revestidos de suciente forma
distintiva;
III expresso, gura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio moral e aos bons
costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente contra liberdade de cons-
cincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos de respeito e venerao;
IV designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no requerido o regis-
tro pela prpria entidade ou rgo pblico;
V reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou diferenciador de ttulo de
estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de causar confuso ou associa-
o com estes sinais distintivos;
VI sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo,
quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou aquele empregado comu-
mente para designar uma caracterstica do produto ou servio, quanto natureza, naciona-
lidade, peso, valor, qualidade e poca de produo ou de prestao do servio, salvo quando
revestidos de suciente forma distintiva;
VII sinal ou expresso empregada apenas como meio de propaganda;
VIII cores e suas denominaes, salvo se dispostas ou combinadas de modo peculiar
e distintivo;
IX - indicao geogrnca, sua imitao suscetvel de causar confuso ou sinal que
possa falsamente induzir indicao geogrca;
X - sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia, natureza, quali-
dade ou utilidade do produto ou servio a que a marca se destina;
XI - reproduo ou imitao de cunho oncial, regularmente adotada para garantia de
padro de qualquer gnero ou natureza;
12
CERQUEIRA, Joo da Gama.
Tratado de propriedade indus-
trial, t. I, pp. 365 366.
13
MENDONA, Carvalho de.
Tratado de Direito Comercial
Brasileiro, Freitas Basto, 1963.
96
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
XII - reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como marca coletiva ou de certincao por
terceiro, observado o disposto no art. 154;
XIII - nome, prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico, cultural, social, poltico, econmico ou
tcnico, ocial ou ocialmente reconhecido, bem como a imitao suscetvel de criar confuso, salvo quando
autorizados pela autoridade competente ou entidade promotora do evento;
XIV - reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e cdula da Unio, dos Estados, do Distrito Fe-
deral, dos Territrios, dos Municpios, ou de pas;
XV - nome civil ou sua assinatura, nome de famlia ou patronmico e imagem de terceiros, salvo com
consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;
XVI - pseudnimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome artstico singular ou coletivo, salvo com
consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;
XVII - obra literria, artstica ou cientnca, assim como os ttulos que estejam protegidos pelo direito au-
toral e sejam suscetveis de causar confuso ou associao, salvo com consentimento do autor ou titular;
XVIII - termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que tenha relao com o produto ou servio
a distinguir;
XIX - reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca alheia registrada,
para distinguir ou certicar produto ou servio idntico, semelhante ou am, suscetvel de causar confuso ou
associao com marca alheia;
XX - dualidade de marcas de um s titular para o mesmo produto ou servio, salvo quando, no caso de
marcas de mesma natureza, se revestirem de suciente forma distintiva;
XXI - a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de acondicionamento, ou, ainda, aquela que
no possa ser dissociada de efeito tcnico;
XXII - objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial de terceiro; e
XXIII - sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente evidentemente no
poderia desconhecer em razo de sua atividade, cujo titular seja sediado ou domiciliado em territrio nacional
ou em pas com o qual o Brasil mantenha acordo ou que assegure reciprocidade de tratamento, se a marca se
destinar a distinguir produto ou servio idntico, semelhante ou am, suscetvel de causar confuso ou associa-
o com aquela marca alheia.
C) Tipos de Marcas
O artigo 123, por sua vez, diferencia as marcas em trs tipos, quais sejam: (i) marcas de produto ou servio,
(ii) marca de certicao e (iii) marca coletiva, denindo-as da forma que se segue:
Marca de produto ou servio: aquela usada para distinguir produto ou servio de outro idntico, seme-
lhante ou am, de origem diversa;
Marca de certicao: aquela usada para atestar a conformidade de um produto ou servio com deter-
minadas normas ou especicaes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza, material utilizado e
metodologia empregada; e
Marca coletiva: aquela usada para identicar produtos ou servios provindos de membros de uma deter-
minada entidade.
D) Natureza Jurdica
H muita discusso acerca da natureza jurdica dos direito da propriedade industrial, incluindo a natureza
jurdica das marcas. Alguns armam se tratar de um direito pessoal, equivalente proteo que se d aos direi-
tos da personalidade de qualquer pessoa. Outros alegam se tratar de bem imaterial, de carter patrimonial. H,
97
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
ainda, uma outra corrente que entende ter a propriedade industrial um carter dualista, ou
seja, com elementos pessoais e, tambm patrimoniais.
No Brasil, h o entendimento de que se trata de uma propriedade imaterial, de cunho
incorpreo. Alm disso, faz-se necessrio ressaltar que a Lei de Propriedade Industrial, em
seu art. 5, considerou os direitos da propriedade industrial como bens mveis, para efeitos
legais.
A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, assegurou aos autores de inventos
industriais, privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes indus-
triais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo
em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas.
Embora se tratando de objetos de criao no corprea, fruto da atividade intelectual
do homem, a maioria dos autores arma que as marcas so consideradas como um direito
de propriedade.
Desta forma, entende-se que a marca denida como direito de propriedade e tal
conceito est expresso na Lei de Propriedade Industrial, em seu artigo 129:
Art. 129. A propriedade da marca adquire-se com o registro validamente expedido,
conforma as disposies desta lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo o
territrio nacional (...)
O direito de propriedade o mais amplo dos direitos reais. um direito complexo,
se bem que unitrio, constituindo num feixe de direitos consubstanciados nas faculdades de
usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa que lhe serve de objeto
14
.
Gama Cerqueira acrescenta que dennindo a propriedade como o direito de usar,
gozar e dispor dos bens, e de reav-los de quem injustamente o possua, o Cdigo Civil em-
prega a palavra bens, cuja signicao mais lata do que a expresso coisa compreendendo
no s as coisas corpreas, como as incorpreas.
15
E) Funo das Marcas
(i) Fuxo Disrixriva:
No que tange funo das marcas, estas se caracterizam por preencher a funo pre-
cpua de distinguir os produtos e servios aos quais se opem, de outros produtos ou ser-
vios idnticos. De acordo com a autora Mait Ceclia Fabbri Moro
16
, a funo distintiva
considerada a mais relevante pela maioria dos autores, bem como pela legislao atual.
Sobre o assunto, Pontes de Miranda comenta o que se segue:
A marca tem de distinguir, se no o faz, no sinal distintivo, no assinala o produto,
no se lhe podem mencionar elementos caractersticos. Confundir-se-ia com as outras marcas
registradas, ou apenas em uso, antes ou aps ela. A distino da marca h de ser em relao s
marcas registradas ou em uso, e em si mesma; porque h marcas a que falta qualquer elemento
caracterstico, marcas que so vulgaridades notrias.
17
Alm da funo distintiva da marca, nota-se que h outras funes que a marca tem
por nalidade, tais como a funo de identicao de origem, a funo de garantia da qua-
lidade, a funo econmica e a funo de propaganda.
14
GOMES, Orlando, Direitos
Reais, 10 edio, Ed. Forense,
p. 85.
15
CERQUEIRA Gama, Tratado
de Propriedade Industrial, vol.
I, parte I, pg. 147.
16
MORO, Mati Ceclia Fabbri.
Direito das marcas. So Paulo:
Editora revista dos Tribunais.
p. 36.
17
MIRANDA, Pontes de .Tratado
de Direito Privado, parte espe-
cial, Borsoi, 1956, p. 7.
98
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
(ii) Fuxo oi ioixriiicao oi oiicix:
A funo de identicao de origem tem o intuito de indicar a origem dos produtos,
permitindo ao titular destes distinguir suas mercadorias ou seus produtos/servios de ou-
tros, idnticos ou semelhantes, de procedncia diversa, conforme artigo 123, I da Lei n
9279/1996.
(iii) Fuxo oi caiaxria oi quaiioaoi:
Observamos, por conseguinte, a funo de garantia da qualidade dos produtos, pois
os consumidores, por meio da identicao da marca de uma empresa, concluiro, de fato,
que os produtos tm a mesma origem, possuindo uma qualidade constante.
Segundo Albert Robin, a proteo das marcas o reconhecimento legal da funo
psicolgica dos smbolos. Se verdade que vivemos por smbolos, no menos verdadeiro
que por eles compramos mercadorias. A marca um atrativo de comercializao que induz
um comprador a escolher o que quer. O dono da marca explora esta propenso humana
fazendo todo esforo para impregnar a atmosfera do mercado com o poder atrativo de um
smbolo congenial
18
.
O poder sugestivo da marca representa indubitavelmente a sua principal funo do
ponto de vista econmico. A doutrina reconhece esta importncia da funo econmica,
sendo ela imprescindvel para o funcionamento do mercado e das empresas em geral.
(iv) Fuxo oi Pioiacaxoa:
Cabe entender que a marca pode ser considerada como qualquer sinal, marca, smbolo
ou palavras, pelo qual o produto conhecido e distinguido no mercado consumidor. Esta
funo de propaganda ou publicidade decorre do fato de ser a marca um dos principais
veculos de propaganda dos produtos por ela cobertos, servindo para recomend-lo e para
atrair a ateno dos consumidores. A publicidade o meio pelo qual o pblico toma conhe-
cimento de uma marca.
Por meio da compra dos produtos e satisfazendo os consumidores, presume-se que
estes voltem a compr-los devido ao conhecimento da marca. Esta fora atrativa utilizada
para obter, manter e aumentar a clientela, exercendo, com isso, a proteo no sentido de se
evitar o enfraquecimento do seu carter distintivo.
F) Aquisio de Direitos
A aquisio do direito sobre uma marca depende da legislao de cada pas, uma vez
que h pases que atribuem direitos sobre a marca pelo seu simples uso, e outros que exigem
determinadas formalidades de registro para ns de obter o direito sobre uma marca.
O sistema que atribui direito sobre a marca pelo seu simples uso, considerado como
sistema declarativo. J o sistema em que o direito sobre uma marca somente reconhecido
por meio de registro o sistema atributivo de direitos, visto que o registro que atribui a
propriedade de uma marca ao interessado.
O sistema misto o sistema que tem caractersticas do sistema declarativo e, tam-
bm, do sistema atributivo. Com relao a este sistema misto, Mait Ceclia Fabbri
Moro
19
comenta que, na prtica, verica-se a predominncia de um ou do outro sistema
puro, que no prejudica a diviso terica mencionada acima (sistema atributivo e sistema
declarativo).
18
ROBIN Albert, Comparative
Advertising: A Skeptical View, in
Trademark Reporter, vol. 69, n
4, agosto de 1997, pg 364.
19
MORO, Mati Ceclia Fabbri.
ob.cit, 2003, p.53.
99
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
No Brasil, para que uma pessoa fsica ou jurdica seja titular de uma marca, deve-se
fazer o registro da mesma junto ao Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI.
O artigo 129 da Lei de Propriedade Industrial estabelece, em seu artigo 129, que a
propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme as disposi-
es desta Lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo o territrio nacional.
Nota-se que este o sistema atributivo de direitos, onde o registro atribui propriedade sob
uma marca. No entanto, este princpio atributivo excepcionado pelo direito de precedn-
cia que ser estudado no item a seguir.
Desta forma, pode-se dizer ento que, no Brasil, observa-se um sistema misto. Em
regra, a aquisio do direito sobre uma marca se faz pelo registro, mas, excepcionalmente,
a prova anterior do uso suciente (direito de precedncia). , portanto, um sistema misto
com predominncia do sistema atributivo.
20
G) Direito de Precedncia
O registro de uma marca concedido quele que primeiro solicitar o seu registro. Esta
uma regra caracterstica do princpio atributivo para a aquisio do direito marcrio, con-
forme mencionado acima. No entanto, esta regra limitada e excepcionada pelo direito de
precedncia, previsto o artigo 129 da Lei de Propriedade Industrial. Diz o referido artigo:
Art. 129 (...)
1 Toda pessoa que, de boa f, na data da prioridade ou depsito, usava no Pas, h
pelo menos 6 (seis) meses, marca idntica ou semelhante, para distinguir ou certicar produ-
to ou servio idntico, semelhante ou am, ter direito de precedncia ao registro.
2 O direito de precedncia somente poder ser cedido juntamente com o negcio
da empresa, ou parte deste, que tenha direta relao com o uso da marca, por alienao ou
arrendamento.
Sobre o assunto, Ricardo Luiz
21
comenta o que se segue:
A marca continua sendo adquirida atravs de um competente registro. Entretanto,
em face de um pedido em trmite, pode ser oposto um direito, pertencente a um determi-
nado titular, eventualmente com valor patrimonial, decorrente do uso, de forma regular e
de boa-f, de uma marca, entretanto, desprovida do necessrio registro. A esse utente, pro-
curou a lei proteger, estabelecendo a possibilidade de impedir o pedido de registro de marca
similar, que assinale produto ou servio idntico ou am, no impondo outras obrigaes,
to-somente vedando o registro de uma marca que lhe seja similar e que assinale o produto
ou servio idntico ou am. As regras de colidncia, no caso em espcie, so idnticas que-
las utilizadas quando do conito entre uma marca registrada e um registro anterior.
importante mencionar a questo referente ao momento para argio desse di-
reito de precedncia, uma vez que a lei silente sobre o assunto. Muitos indagam sobre
a possibilidade de restringir a alegao desse direito de precedncia to somente na fase
de oposio ou mesmo aps o registro da marca em face do terceiro, argindo, com isso,
um processo administrativo de nulidade, com base no direito de precedncia. Para o
autor Ricardo Luiz Sichel, por exemplo, a existncia dessa precedncia vicia um registro
20
MORO, Mati Ceclia Fabbri.
ob. cit. p. 54.
21
SICHEL, Ricardo Luiz. Palestra:
Direito De Precedncia- Anais
do XXI Seminrio Nacional da
Propriedade Intelectual, 2001.
100
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
eventualmente concedido, fato esse ensejador do processo administrativo de nulidade, a
teor do artigo 168 da Lei n 9.279/96.
Com relao cesso mencionada no pargrafo segundo do artigo 129, segundo Ricar-
do Luiz Sichel, a Lei de Propriedade Industrial silente no tocante natureza dessa cesso,
somente estabelecendo que a mesma dar-se- concomitantemente com o negcio da empre-
sa. Para o autor, trata-se, evidentemente, de uma modalidade de cesso de direitos cujos par-
metros encontram-se estabelecidos pelo Cdigo Civil, especicamente na parte relacionada a
contratos, na medida que uma parte a cessionria cede, gratuitamente ou onerosamente,
o direito de uso da marca a um terceiro (contratado ou cessionrio). Assim, estar-se-ia aven-
tando as guras do contrato de compra e venda, da doao ou da transmisso hereditria.
22
H) Requerentes do Registro
O artigo 128 da Lei de Propriedade Industrial dispe sobre as pessoas aptas a requerer
o registro de uma marca. Segundo este artigo, podem requerer registro de marca as pessoas
fsicas ou jurdicas de direito pblico ou de direito privado.
No entanto, o pargrafo nico do artigo 128 estabelece uma limitao ao registro por
parte das pessoas jurdicas de direito privado, prevendo que as pessoas de direito privado s
podem requerer registro de marca relativo atividade que exeram efetiva e licitamente, de
modo direto ou atravs de empresas que controlem direta ou indiretamente. Desta forma,
necessrio que exista perfeita compatibilizao entre o ramo de atividade do depositante e
os produtos ou servios reivindicados no pedido de registro.
No que se refere ao registro de marca coletiva, este somente poder ser requerido por
pessoa jurdica representativa de coletividade, a qual poder exercer atividade distinta da de
seus membros.
Com relao ao registro da marca de certicao, este somente poder ser requerido
por pessoa sem interesse comercial ou industrial direto no produto ou servio atestado.

I) Registro e o Princpio da Especialidade
Nota-se que a marca imprescindvel para o sucesso de uma empresa, sendo um fator
de identicao e valorizao no mercado. Ela incorporada no patrimnio de seus titula-
res, chegando a ser o bem mais valioso do patrimnio de uma empresa.
Conforme argumenta Mariana Barbosa, num mundo altamente competitivo, onde
praticamente qualquer categoria de produto, a partir de um certo nvel de preo, funciona
com a mesma ecincia, a marca uma das poucas armas que restam s empresas para ga-
rantir a lucratividade. Valoriz-la cada vez mais essencial
23
.
Uma marca pode ser to valiosa quanto o resultado nnanceiro que ela pode gerar,
atraindo consumidores no pelos seus produtos em si, mas pelo seu grau de identicao no
mercado. A marca tida como uma caracterstica marcante no processo de conquista de
mercados e clientes das economias globalizadas
24
.
O registro de uma marca muito importante para a sua proteo, em virtude do ex-
plicitado no artigo 129 da Lei de Propriedade Industrial, o qual prev que a propriedade da
marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme j estudado nesta apostila.
Este registro realizado por intermdio do Instituto Nacional de Propriedade Indus-
trial, que tem por funo executar, no mbito nacional, as normas que regulam a propriedade
22
SICHEL, Ricardo Luiz. ob. cit.
23
BARBOSA, Mariana, Quanto
Custa o Nome?, Jornal Valor,
16.05.2001.
24
BRANT, Leonardo, Cultura e
Investimento Social, site rits.
org.br- 22.05.2001.
101
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
industrial, inclusive as normas relativas ao registro de marcas, tendo em vista a sua funo
social, econmica, jurdica e tcnica. O INPI uma autarquia federal criada pela Lei n
5648, de 11 de Dezembro de 1970, sendo o rgo responsvel pela concesso dos registros
de marcas, patentes, modelos de utilidade e desenho industrial no Brasil.
O princpio bsico que norteia o sistema de concesso de marcas em nosso pas o
princpio da especialidade, visando limitar o campo de extenso da proteo marcria de
acordo com o segmento mercadolgico no qual a mesma se insere.
luz deste princpio, conclui-se que possvel a convivncia de marcas semelhantes
no mercado, e at idnticas, por parte de empresas diferentes, sem qualquer vinculao
entre si. Este princpio fundamental para a distino das marcas e dos nomes de domnio,
como se ver a seguir.
Com relao ao princpio da especialidade das marcas, Paul Mathly ensina que:
A regra da especialidade substancial, uma vez que advm, direta e necessariamente, da
natureza e funo da marca. De fato, uma marca no consiste num signo apropriado em si mesmo,
mas num signo apropriado em funo da aplicao a um objeto ou servio especco, estando nesta
relao identicador/identicado, presente a funo primordial de distinguir.
25
O Supremo Tribunal de Justia pronunciou-se anrmando que a marca deve distin-
guir-se sucientemente das j existentes, mas tratando-se de produtos ou indstria diversa,
no importa que ela seja idntica a outra j em uso.
26
De acordo com Mait Ceclia Fabbri Moro
27
, a regra da especialidade como prin-
cpio do direito marcrio, inui em toda a sua regulamentao, mas ressaltada, dentre
outros artigos, no artigo 124, inciso XIX, em que se impede a reproduo ou imitao,
no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca alheia registrada, para distin-
guir ou certicar produtos ou servio idntico, semelhante ou am, suscetvel de causar
confuso ou associao com marca alheia. Segundo a autora, quando o legislador fala em
produto ou servio idntico, semelhante ou am, est limitando o direito de marca no
campo de sua especialidade. Esta forma de limitao, pode-se dizer, a mais justa, pois
depende de uma anlise caso a caso, no que se analisa a possibilidade de confuso ou
associao de marcas.
No entanto, para Gama Cerqueira, o princpio da especialidade no absoluto, nem
neste assunto podem rmar-se regras absolutas, pois se trata sempre de questes de fato,
cujas circunstncias no podem ser desatendidas quando se tem de decidir sobre a novidade
das marcas e as possibilidades de confuso. Quando se trata de indstrias ou gneros de co-
mrcio inteiramente diversos, a questo da coexistncia das marcas idnticas ou semelhantes
facilmente se resolve
28
.
importante mencionar que o princpio da especialidade sofre algumas excees no
que tange s marcas de alto renome e s marcas notoriamente conhecidas, de acordo com
o artigo 125 e 126 respectivamente, da Lei 9.279 de 1996, as quais sero objetos de estudo
nas prximas aulas.
J) Formas de registro das marcas
As marcas podem ser registradas sob a forma nominativa, mista, gurativa ou tridi-
mensional, de acordo com denio abaixo
29
:
25
MATHLY, Paul, Le Noveau
Droit Franais de Marques,
1994, pg 171.
26
Recurso Especial n 9.380/ SP,
10.06.1991.
27
MORO, Mait Ceclia Fabbri.
ob. cit. p.71.
28
CERQUEIRA, Jos da Gama.
ob. cit. vol. I, p. 37.
29
Fonte: www.inpi.gov.br
102
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Nominativa: constituda por uma ou mais palavras no sentido amplo do alfabeto romano, compreen-
dendo, tambm, os neologismos e as combinaes de letras e/ou algarismos romanos e/ou arbicos. (Exemplos:
FGV e Coca-Cola)
Figurativa: constituda por desenho, imagem, ngura ou qualquer forma estilizada de letra e nmero,
isoladamente, bem como dos ideogramas de lnguas tais como o japons, chins, hebraico etc. Nesta ltima
hiptese, a proteo legal recai sobre o ideograma em si, e no sobre a palavra ou termo que ele representa,
ressalvada a hiptese de o requerente indicar no requerimento a palavra ou o termo que o ideograma represen-
ta, desde que compreensvel por uma parcela signicativa do pblico consumidor, caso em que se interpretar
como marca mista. Exemplos:

Mista: constituda pela combinao de elementos nominativos e elementos ngurativos ou de elementos
nominativos, cuja graa se apresente de forma estilizada.

Tridimensional: constituda pela forma plstica (estende-se por forma plstica, a conngurao ou a
conformao fsica) de produto ou de embalagem, cuja forma tenha capacidade distintiva em si mesma e esteja
dissociada de qualquer efeito tcnico. Exemplos:

Exemplos:

103
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
L) Direito de Prioridade
O artigo 127 da Lei de Propriedade Industrial estabelece que, ao pedido de registro de marca depositado
em pas que mantenha acordo com o Brasil ou em organizao internacional, que produza efeito de depsito
nacional, ser assegurado direito de prioridade, nos prazos previstos na referida Conveno de Paris, no sendo
o depsito invalidado nem prejudicado por fatos ocorridos nesses prazos.
Este princpio do direito da prioridade previsto no artigo 4 da Conveno da Unio de Paris, da qual o
Brasil signatrio, como segue abaixo:
A (1) Aquele que tiver devidamente apresentado pedido de patente de inveno, de depsito de modelo de
utilidade, de desenho ou modelo industrial, de registro de marca de fbrica ou de comrcio num dos pases da
Unio, ou o seu sucessor, gozar, para apresentar o pedido nos outros pases, do s direito de prioridade durante os
prazos adiante xados.
Segundo a Lei de Propriedade Industrial, a reivindicao da prioridade dever feita no ato de depsito,
podendo ser suplementada dentro de 60 (sessenta) dias, por outras prioridades anteriores data do depsito no
Brasil, devendo ser comprovada por documento hbil da origem, contendo o nmero, a data e a reproduo do
pedido ou do registro, acompanhado de traduo simples, cujo teor ser de inteira responsabilidade do deposi-
tante.
Sobre o prazo para apresentao da reivindicao de prioridade, a Conveno de Paris, em seu artigo 4 (C)
dispe da forma abaixo:
(1) Os prazos de prioridade acima mencionados sero de doze meses para invenes e modelos de utilidade e
de seis meses para os desenhos ou modelos industriais e para as marcas de fbrica ou de comrcio

Cumpre destacar que, se no efetuada por ocasio do depsito, a comprovao da prioridade dever ocor-
rer em at 4 (quatro) meses, contados do depsito, sob pena de perda da prioridade. Tratando-se de prioridade
obtida por cesso, o documento correspondente dever ser apresentado junto com o prprio documento de
prioridade.
M) Limitaes e Perda de Direitos
As limitaes aos direito de propriedade das marcas encontram-se discriminadas no artigo 132 da Lei de
Propriedade Industrial, o qual discrimina que o titular da marca no poder:
impedir que comerciantes ou distribuidores utilizem sinais distintivos que lhes so prprios, juntamente
com a marca do produto, na sua promoo e comercializao;
impedir que fabricantes de acessrios utilizem a marca para indicar a destinao do produto, desde que
obedecidas as prticas leais de concorrncia;
impedir a livre circulao de produto colocado no mercado interno, por si ou por outrem com seu con-
sentimento, ressalvado o disposto nos 3 e 4 do art. 68; ou
impedir a citao da marca em discurso, obra cientnca ou literria ou qualquer outra publicao, desde
que sem conotao comercial e sem prejuzo para seu carter distintivo.
Com relao perda dos direitos marcrios, o artigo 142 preceitua que o registro da marca extingue-se:
pela expirao do prazo de vigncia;
pela renncia, que poder ser total ou parcial em relao aos produtos ou servios assinalados pela
marca;
104
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
pela caducidade; ou
pela inobservncia do disposto no art. 217 da referida Lei, que dispe sobre a falta
de constituio de procurador no pas pela pessoa domiciliada no exterior.
O prazo de validade de registro de uma marca de dez anos, contados a partir da data
de concesso, sendo prorrogvel, a pedido do titular, por perodos iguais e sucessivos. Em
caso contrrio, ser extinto o registro e a marca estar, em princpio, disponvel.
No tocante renncia dos direitos, Pontes de Miranda explica sobre as formalidades
da renncia:
Pode dar-se a renncia propriedade industrial, expressa em documento hbil ou o no
uso, considerado abandono, com a declarao da caducidade de que cogitam os arts 152-155 do
Decreto Lei 7.903
30
.
No que tange caducidade da marca, o artigo 143 da Lei de Propriedade Industrial
dispe o que se segue:
Art. 143 - Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com legtimo inte-
resse se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concesso, na data do requerimento:
I o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; ou
II o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos consecutivos, ou
se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com modicao que implique alterao de seu
carter distintivo original, tal como constante do certicado de registro.
Desta forma, o titular do registro de uma marca deve utiliz-la para mant-la em vigor,
sob pena de extino do registro.
O prazo para incio de uso de 05 (cinco) anos, contados da data da concesso do
registro. Uma vez requerida a caducidade da marca, caber ao detentor do registro provar a
sua utilizao.
possvel, no entanto, que a caducidade seja concedida apenas parcialmente, de acor-
do com o artigo 144 da Lei de Propriedade Industrial:
Art. 144. O uso da marca dever compreender produtos ou servios constantes do cer-
ticado, sob pena de caducar parcialmente o registro em relao aos no semelhantes ou ans
daqueles para os quais a marca foi comprovadamente usada.
Com relao comprovao de uso, o artigo 145 da Lei de Propriedade Indus-
trial dispe que no se conhecer do requerimento de caducidade se o uso da marca
tiver sido comprovado ou justificado seu desuso em processo anterior, requerido h
menos de 5 (cinco) anos. Da deciso que declarar ou denegar a caducidade caber
recurso.
Vale ressaltar, ainda, a questo da cesso dos pedidos de registro ou dos registros de
marcas como caso de perda de direitos sobre as mesas.
O artigo 134 estabelece que o pedido de registro e o registro podero ser cedidos,
desde que o cessionrio atenda aos requisitos legais para requerer tal registro. Contudo, o
artigo 135 da Lei de Propriedade Industrial prev que a cesso dever compreender todos
os registros ou pedidos, em nome do cedente, de marcas iguais ou semelhantes, relativas a
30
MIRANDA, Pontes de. Tra-
tado de direito privado - Parte
Especial, Tomo XVII, 4 ed.,
So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 1983, pp. 15-16.
105
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
produto ou servio idntico, semelhante ou am, sob pena de cancelamento dos registros ou arquivamento dos
pedidos no cedidos.
Diante do exposto, nota-se que a hiptese de cesso parcial de marcas iguais ou semelhantes relativas a
produtos ou servios idnticos, semelhantes ou ans, leva, tambm, perda dos pedidos de registros ou registros
que no foram transferidos do cedente ao cessionrio.
N) Contrato de Licena de Marcas
O registro da marca como o pedido, aps publicado e requerido o exame, podem ser objeto de licena.
Embora no seja necessria para comprovar a explorao da marca, a averbao no INPI necessria para
produzir efeitos perante terceiros.
Vale notar que a licena s poder vigorar enquanto o registro da marca estiver em vigor. Se o registro da
marca extinto, conseqentemente o contrato de licena perde seu objeto.
O) Contrato de Cesso de Marcas
Qual a diferena entre o contrato de licena de marcas e o contrato de cesso de marcas?
Ao ser consultado pelo nosso cliente quanto cesso das marcas, o senhor Eduardo Russo fez a seguinte
proposta: cederia os pedidos de registro de marcas para a Pechincha Comrcio Varejista Ltda., mas permaneceria
com os registros das outras marcas. Voc teria algum comentrio a essa proposta?
LEITURA COMPLEMENTAR:
A importncia da due diligence de propriedade intelectual nas fuses e aquisies (Debaixo dos
caracis dos seus cabelos)
Dirceu P. de Santa Rosa
Advogado no Rio de Janeiro (RJ), mestre em Direito pela The George Washington University (EUA).
Um dia a areia branca / seus ps iro tocar
e vai molhar seus cabelos / a gua azul do mar
Janelas e portas vo se abrir / pr ver voc chegar
e ao se sentir em casa, sorrindo vai chorar.
Debaixo dos caracis dos seus cabelos
uma histria pr contar / de um mundo to distante
debaixo dos caracis dos seus cabelos
um soluo e a vontade / de car mais um instante.
Roberto Carlos/Erasmo Carlos
De alguns anos para c, questes legislativas e judiciais envolvendo aspectos de propriedade intelectual vem
se destacando cada vez mais, ganhando considervel espao no mundo dos negcios e at mesmo nas manchetes
dos principais jornais do pas. No setor farmacutico, por exemplo, a disputa entre os Estados Unidos e o Brasil
envolvendo as licenas compulsrias e a exigncia de fabricao de certos produtos farmacuticos no territrio
nacional, se tornou tpico de grande importncia no noticirio poltico nacional. Na biotecnologia e na rea
cientca, os pesquisadores brasileiros cada dia mais buscam uma recompensa justa para suas pesquisas, dimen-
sionando-as para a concesso de patentes, ao invs apenas do reconhecimento acadmico.
106
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Situao semelhante ocorre em outros setores da economia, como nos de telecomunicaes, esporte e
energia, onde se nota cada vez mais que proteger, desenvolver ou adquirir inovaes tecnolgicas podem fazer
a diferena num mercado globalizado e altamente competitivo. E falando em economia globalizada, o cresci-
mento de setores da chamada nova economia e o desenvolvimento da internet e do e-commerce valorizou os
ativos intangveis das empresas, e alertou muitas delas para o desenvolvimento de polticas de gerenciamento de
propriedade intelectual.
Esta tendncia do mundo empresarial tambm se reete na economia brasileira. Diversos setores esto
sendo totalmente reformulados, tendo em vista uma avalanche de fuses e aquisies de empresas brasileira,
capitaneada por companhias estrangeiras que desejam se xar em nosso promissor mercado. Neste cenrio glo-
balizado, as empresas nacionais se transformaram tambm em mercadorias, e despertam o interesse de empre-
srios que pretendem estender suas atividades ao Brasil por meio de joint ventures, investimentos e operaes de
compra envolvendo empresas locais.
Operaes de fuses, aquisies ou nanciamentos so geralmente precedidas de uma criteriosa avaliao
da instituio prospectada, visando evitar que passivos ocultos comprometam o negcio. Tais procedimentos
so conhecidos como due diligence, e as bancas de advocacia que prestam este servio geralmente do nfase
anlise dos aspectos societrios, trabalhistas e scais, que consideram como os principais, relegando outras reas
a um segundo plano.
O objetivo principal deste artigo desmisticar a idia, a nosso ver errnea, de que a propriedade inte-
lectual matria acessria, em se tratando de fuses e aquisies de empresas. Hoje em dia, no mais possvel
enxergar o Direito da Propriedade Intelectual como uma rea subsidiria, distante do Direito Empresarial mo-
derno. Pelo contrrio, seu estudo ganha importncia na maior parte das operaes de fuso ou aquisio, tanto
que um descuido na anlise de seus aspectos relevantes pode trazer conseqncias desastrosas.
I A Importncia da Propriedade Intelectual no mundo dos negcios
Os prossionais de propriedade intelectual esto vivendo um momento sui generis. Nunca o meio empre-
sarial esteve to antenado com a necessidade de se proteger devidamente as criaes intelectuais e obter lucro
destes ativos. O gerenciamento de propriedade intelectual deixou de ser um assunto limitado seara do especia-
lista, e ganhou destaque em setores como a administrao de empresas e a gesto estratgica de negcios.
Apenas para melhor ilustrar a anrmao acima, a publicao norte-americana MBA Jungle, direcionada
para estudantes e prossionais de administrao, recentemente promoveu uma interessante pesquisa entre diver-
sos professores de cursos de MBA, administradores e diretores das maiores empresas dos EUA para identincar
quais foram os 25 maiores erros corporativos do mundo
(1)
. Surpreendentemente, dentre os principais erros
abordados nesta pesquisa, alguns diretamente relacionados propriedade intelectual tiveram destaque:
O fato da produtora de cinema 20
th
Century Fox no ter se interessado em reter os direitos de licen-
ciamento e merchandising de produtos associados ao nlme Guerra nas Estrelas", bem como de suas possveis
seqncias. Aceitou repassar os mesmos, gratuitamente, ao produtor do nlme, George Lucas;
Em 1981, a IBM, preocupada com acusaes de formao de monoplio no setor de computadores,
preferiu no adquirir a licena exclusiva do sistema operacional MS-DOS, oferecida por um jovem Bill Gates e
desenvolvida por uma pequena empresa chamada Microsoft. Sem exclusividade, a Microsoft ofereceu o referido
sistema s concorrentes da IBM, o que possibilitou as bases do seu crescimento, e o declnio da IBM no desen-
volvimento de software para computadores pessoais.
Em 1984, a Apple Computers, aps criar o computador pessoal Macintosh
(2)
, decidiu no conceder
licenas aos possveis concorrentes que desejavam fabricar computadores compatveis, acreditando poder lucrar
mais com a exclusividade. Acabou vitima de sua prpria ganncia, pois enquanto os consumidores adquiriam
a preos competitivos computadores baseados na arquitetura dos PCs, desenvolvida pela IBM e licenciada para
107
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CONTRATOS EM ESPCIE
uma mirade de empresas, a nica opo para comprar um Macintosh era por meio da Apple, cujos preos eram
bem mais caros. Em pouco mais de uma dcada, a dominncia dos PCs consolidou-se, enquanto s restou para
a Apple um nicho do mercado de computadores pessoais
(3)
. E como a arquitetura do sistema operacional grco
dos Macintosh era realmente inovadora, uma cpia do mesmo acabou sendo desenvolvida tambm para os
PCs por uma outra empresa, e levou o nome de Windows".
- A Xerox Corporation, durante anos, manteve um centro de pesquisas em Palo Alto, na Califrnia. Nos
anos 70, pesquisadores deste centro desenvolveram no apenas a interface grca para sistemas operacionais
(precursora tanto do sistema Windows como do Macintosh), mas tambm o mouse, a impressora laser e alguns
conceitos bsicos sobre redes de computadores
(4)
. Por no terem uma estratgia de pesquisa e desenvolvimento
de produtos atrelada propriedade intelectual, executivos da Xerox preferiram ignorar tais criaes, concen-
trando seus esforos nas fotocopiadoras que, poca, geravam mais lucro para a empresa. Sendo assim, no se
importaram quando os jovens Steve Jobs, da Apple, e Bill Gates, da Microsoft, foram conhecer as tecnologias
desenvolvidas pelos pesquisadores da Xerox, que as apresentaram sem qualquer cuidado com conndencialida-
de ou patenteamento. Invenes deixadas de lado por no serem lucrativas, mas que se tornaram muitssimo
lucrativas no futuro, nas mos destas outras empresas para quem eles gentilmente as apresentaram.
A importncia que hoje dada pelos renomados professores de administrao de empresas aos fatos acima
no fruto do acaso. Anal, o desenvolvimento de polticas de gesto de patentes tema de muitos estudos
e livros de negcios
(5)
que concluem, em um quase unssono, que a propriedade intelectual assume papel de
destaque nos modernos mtodos de gesto empresarial. Trata-se do reconhecimento de que a proteo da pro-
priedade intelectual precisa, cada vez mais, ser tratada como um ativo estratgico, uma vantagem competitiva
para qualquer empresa.
Portanto, nada mais atual que discutir a propriedade intelectual sob um ponto de vista tanto negocial
como jurdico, especialmente quando analisamos ramos de negcio cuja atividade principal est baseada na
explorao do conhecimento tecnolgico e em ativos intangveis tais como patentes e marcas.
II- A due diligence no meio empresarial
Apesar de muitos prossionais associarem o termo due diligence a procedimentos de auditoria legal e
nanceira que envolvem fuses, reorganizaes societrias, aquisies, e investimentos, pouco se comenta sobre
o surgimento desta atividade e os motivos que a tornaram essencial na prtica empresarial moderna. Alguns
remontam sua origem nos Estados Unidos, mais precisamente aps a promulgao do Securities Exchange Act
de 1933, e a instituio de regras sobre a responsabilidade de compradores e vendedores na prestao de infor-
maes, em procedimentos de aquisio de empresas
(6)
.
Outros autores como LAJOUX e ELSON
(7)
remontam a origem das due diligences a tempos mais anti-
gos: Teria sido desenvolvida a partir de um conceito do Direito Romano: diligentia quam suis rebus (diligencia
de um cidado em gerenciar suas coisas) que foi trazido para a Common Law e j era adotado em decises ju-
diciais antigas. Porm, o conceito foi melhor depurado aps decises de Cortes norte-americanas, se tornando
ento aceito no ordenamento jurdico-comercial norte americano.
Independente de suas origens, foi mesmo na prtica empresarial que a due diligence ganhou forma e se
tornou um procedimento comum no mundo inteiro. Uma conseqncia da autonomia da vontade das partes
que, xando livremente certas prticas, criaram este mecanismo que garante ao adquirente ou investidor a pos-
sibilidade de realizar uma investigao prvia sobre a empresa a ser adquirida ou que receber investimentos (e
que doravante ser denominada empresa-alvo). Por isso mesmo, utilizada nas mais diversas circunstncias,
tanto em operaes envolvendo fuses e aquisies de negcios como no planejamento de reestruturaes socie-
trias, operaes nanceiras complexas, processos de privatizao de empresas estatais, dentre outros (doravante
denominadas de transao ou transaes).
108
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CONTRATOS EM ESPCIE
II-a) O que , anal, uma due diligence ?
Expresso de origem anglo-saxnica, due diligence, se traduzida literalmente, signicaria devida cautela
ou diligncia
(8)
. Porm, difcil trazer uma denio precisa que possa abarcar a amplitude de uma due dili-
gence jurdica, visto que seu escopo depende inteiramente da transao comercial que a motiva. Mesmo assim,
o excelente trabalho de MORI nos traz uma boa dennio de due diligence, interpretada no contexto jurdico
brasileiro: Atualmente, usa-se a expresso due diligence para denir o que, resumidamente, consiste no procedimento
sistemtico de reviso e anlise de informaes e documentos, visando vericao - sob um escopo predenindo - da
situao de sociedades, estabelecimentos, fundos de comrcio ou de parte signicativa dos ativos que os compem
(9)
Embora a due diligence tenha surgido para resguardar as partes em litgios ps-compra ou fuso, espe-
cialistas como o portugus CORREA DE SAMPAIO a reconhecem como uma medida de carter preventivo:
A due diligence um procedimento de anlise levado a cabo normalmente pela compradora com a colaborao da
vendedora e tem por nalidade vericar e avaliar a situao das empresas e/ou dos negcios a transaccionar, seja para
determinao do real valor das empresas e seus activos, vericao do funcionamento da empresa e do cumprimento
das regras legais, avaliao dos riscos inerentes, garantias a prestar, determinao de responsabilidades ou outras,
consoante cada caso concreto. Due diligence signifca, numa ptica jurdica, o que fazer para verifcar que o objecto
da operao pode ser transacionado legitima e livremente e apresenta as caractersticas e tem o valor que o vendedor
lhe atribui, bem como para garantir, tanto quanto possvel, o regular cumprimento de obrigaes legais ou contratu-
almente assumidas, prever riscos e denir a sua partilha pelas partes, denir garantias e evitar eventuais situaes de
incumprimento
(10)
.
O processo de due diligence no existe como gura jurdica autnoma na legislao ptria. Assim, me-
lhor entend-la como uma metodologia que, antes de tudo, fruto da prudncia e do bom senso das partes, e
no uma obrigao legal. Em poucas palavras, uma due diligence a prova incontestvel de que a velha mxima
popular mais vale prevenir que remediar verdadeira.
II-b) Os Procedimentos de due diligence
A realizao de uma due diligence uma opo das partes, e pode ser til em diversos nveis e momentos de
uma negociao ou transao. Via de regra, seu ponto de partida o perodo de entendimentos iniciais entre as par-
tes e, dependendo do tamanho da transao e das contingncias encontradas, pode ser demorada, envolver prazos
exguos e um custo altssimo para a parte que solicita o servio (doravante denominada de encomendante).
Porm, tais dados geralmente so de conhecimento das partes, a quem cabe acordar os termos e condies
nas quais a due diligence ser desenvolvida. Quanto s conseqncias que decorrero de seus resultados, geral-
mente dependem dos interesses da empresa encomendante do servio.
Algumas das prticas elencadas abaixo so caractersticas nos mais diversos procedimentos de due diligence:
1.Declarao de inteno do comprador. Esta fase inicial envolve a celebrao de um acordo preliminar
de compra (conhecido como Engagement Letter) ou uma Carta de Intenes preliminar. onde so de-
terminadas as regras da due diligence, por meio de um documento que indica normas e temas estratgicos
importantes, tanto para o potencial vendedor como para o comprador, bem como aborda aspectos como
condencialidade
(11)
, direitos de preferncia no negcio
(12)
, dentre outros. Sendo um acordo que formata uma
negociao que se dar entre as partes, no existe como enumerar com preciso o que deve constar neste docu-
mento. O bom senso das partes o que prevalece. Geralmente uma Engagement Letter" vem acompanhada
da prestao de diversos Representations and Warranties" por parte do vendedor, uma parte importante de
seu contedo
(13)
.
2.Envio de Check List. Documento que geralmente preparado pelos advogados contratados para reali-
zar a due diligence, listando as informaes que devero ser disponibilizadas pela empresa-alvo. Um check list
pode at mesmo incluir perguntas diretas, e geralmente entregue aos diretores da empresa-alvo pouco depois
da assinatura da Engagement Letter;
109
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3.Fornecimento e/ou obteno das informaes. Aps o recebimento do check list, inicia-se a fase mais
rdua da due diligence, que envolve a reviso das informaes passadas pela empresa-alvo, bem como a pesqui-
sa e coleta de dados complementares. Pode ser efetuado por meio da consulta em bases de dados pblicas (como
o site do INPI
(14)
), da anlise dos documentos entregues pela empresa-alvo, dentre outros. Os documentos
podem ser disponibilizados em local determinado, que no jargo negocial, conhecido como data room, uma
opo que garante maiores cuidados quanto ao sigilo e segurana dos documentos
(15)
.
4.Consolidao das informaes Aps a anlise dos dados coletados pelas equipes de advogados, um ex-
tenso relatrio preparado, nos moldes solicitados pela contratante do servio e seguindo os padres adotados
pelos advogados responsveis.
5.Entrega do relatrio nal de due diligence. Este relatrio poder ser utilizado pelo encomendante
diretamente na mesa de negociaes, ou ser criteriosamente analisado pelo mesmo ao avaliar a viabilidade da
transao. A partir dai, caber a ambas as partes continuar as negociaes at a assinatura de um acordo nal.
O objetivo de grande parte das due diligences jurdicas pode ser resumido de maneira simples: como
se a misso do advogado fosse tirar um retrato da empresa-alvo, avaliando todos os riscos legais inerentes ao
seu negcio. E as vantagens deste retrato superam em muito qualquer prestao de garantias por parte da em-
presa-alvo. Anal, a identicao e anlise de contingncias por uma empresa independente, e num momento
anterior concluso de qualquer transao, favorecem a empresa interessada, permitindo renegociar o preo
nal, identicar problemas a serem resolvidos aps a concretizao do negcio, ou mesmo exigir maiores ga-
rantias por parte do vendedor. Assim, pode avaliar, no momento certo, se as condies e o preo sugeridos pela
empresa-alvo so realmente justos.
O timing de uma due diligence" tambm muito importante. Geralmente, a empresa-alvo far o mxi-
mo para que o procedimento seja encerrado com a mxima brevidade, de modo que no implique em um atraso
no fechamento do negcio (uma fase tambm conhecida como closing). Do outro lado, o encomendante da
due diligence quer se precaver o mximo possvel, e tentar iniciar os trabalhos antes mesmo de assinar uma
eventual carta de intenes
(16)
. Em alguns casos, ele utilizar a due diligence at mesmo para ganhar tempo e
decidir sobre o negcio, no se importando com a eventual pressa da empresa-alvo.
(17)
A abrangncia dos seus resultados tambm um assunto polmico. Alguns especialistas entendem que
relatrios de due diligence devem destacar, impreterivelmente, a anlise da situao scal e tributria da
empresa, uma avaliao de seu passivo processual (inclusive reclamaes trabalhistas e processos administrati-
vos), bem como examinar as operaes nanceiras realizadas. A nosso ver, visto que o advogado avalia aspec-
tos de um negcio do qual jamais participou diretamente, todas as pendncias legais em uma reorganizao
societria devem ser observadas com a mesma ateno e detalhe. Assim, o bom relatrio de due diligence
deve destacar no s os aspectos relevantes da prtica do escritrio contratado, mas os da empresa-alvo e de
sua indstria, incluindo a anlise de todos os ativos importantes da empresa, at mesmo os bens de proprie-
dade intelectual.
III A due diligence de propriedade intelectual
Num mercado dominado pela informao e tecnologia, a importncia de uma companhia est cada vez
mais baseada no valor que seus ativos intangveis podem atingir. Desenvolver, gerenciar e utilizar estrategica-
mente estes ativos se tornou matria fundamental para as empresas verdadeiramente antenadas com o futuro e,
mais que nunca, as atenes do meio empresarial esto se voltando para a propriedade intelectual como ferra-
menta estratgica para garantir a melhor utilizao destes bens intelectuais.
Porm, a preocupao dos empresrios e investidores com a propriedade intelectual passa, geralmente, por
apenas duas abordagens: Por um lado, existe o dever e o interesse em proteger o maior nmero de invenes,
marcas e outros ativos incorpreos. De outro, a preocupao em no infringir os direitos de terceiros, e poder
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identicar quem est infringindo os seus. Assim, na maior parte das due diligence jurdicas preparadas por ban-
cas de advocacia empresarial, os aspectos de propriedade intelectual so abordados de modo raso, to somente
identicando os bens intelectuais existentes e, se possvel, avaliando sua situao atual.
O uso de procedimentos mais detalhados para analisar aspectos de propriedade intelectual nas due dili-
gences no muito difundido no Brasil. Poucas bancas nacionais esto realmente capacitadas para fazer anlises
mais criteriosas sobre o assunto, e as auditorias preventivas oferecidas no mercado so, alm de muito raras,
prestadas por prossionais sem formao tcnica e, em alguns casos, at sem o necessrio cuidado tico.
(18)
.
Alguns meses atrs, ao noticiar a compra de um tradicional peridico carioca, a mdia especializada em
nanas e negcios alardeou com grande surpresa que a maior preocupao do grupo comprador era adquirir
apenas a marca do jornal, e que o resto do patrimnio da empresa seria apenas uma contingncia a ser absor-
vida. Os compradores at efetuaram uma cuidadosa anlise da situao das principais marcas da empresa-alvo
junto ao INPI, inclusive quanto penhora das mesmas, antes mesmo de iniciar qualquer negociao com os
donos do peridico.
Portanto, a due diligence de propriedade intelectual no deve ser vista como algo inusitado em diversos
procedimentos de fuso ou aquisio. Anal, no mais incomum que o principal interesse da empresa com-
pradora possa ser adquirir marcas que lhe garantam uma fatia do market share, ou invenes patenteadas que
lhe possibilitariam fabricar um produto ou melhor desenvolver determinada tecnologia.
III-a) Fundamentos das due diligences de propriedade intelectual
Como j vimos anteriormente, uma due diligence envolve a identicao e anlise dos ativos de proprie-
dade intelectual da empresa-alvo de uma fuso, aquisio ou outro tipo de negociao. E no mbito da proprie-
dade intelectual, tal procedimento tem como base quatro questes-chaves:
1. Qual o tamanho e a fora do portfolio de propriedade intelectual da empresa-alvo?
2. Quais so as possveis contingncias envolvendo este portfolio que podem gerar riscos, tanto para o bom
andamento do negcio como para o comprador?
3. possvel identicar se a empresa-alvo tem uma poltica de proteo dos seus ativos intangveis? A em-
presa-alvo protege devidamente seus ativos intelectuais?
4. A empresa-alvo utiliza tecnologias, marcas e/ou programas de computador licenciados de terceiros? Em
que situao legal encontra-se tais licenas? So elas fundamentais para o desenvolvimento do negcio?
Dependendo do cliente e de seus objetivos, claro que uma due diligence pode enfatizar alguns aspectos
especcos: Porm, na fase de Declarao de Intenes do comprador, e na celebrao de acordos preliminares,
crucial ter em mente os pontos acima, pois no interessante que as regras de uma due diligence criem entraves
complexos que impeam a realizao do trabalho.
III-b) Identicando ativos de propriedade intelectual
Numa due diligence de propriedade intelectual, o processo de identicao de ativos e anlise de sua
situao legal (que se inicia a partir da preparao e do envio do check list ou da abertura do data room)
no diferente do que ocorre em quaisquer outras due diligences legais. Os mtodos para a obteno destas
informaes tambm envolvem a compilao e anlise de documentos complexos, bem como o uso de todos os
mtodos lcitos e acordados pelas partes para a obteno de dados.
Dentre estes possveis recursos, destacamos:
- Solicitao direta empresa-alvo de cpias de documentos de patentes, no Brasil e no exterior;
- Solicitao de cpias de certincados de registro de marca, no Brasil e no exterior, bem como cpias de
pedidos de registro de marca;
Obteno de informaes sobre registros declaratrios de direito autoral e de programas de compu-
tador;
111
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Obteno de cpias de contratos envolvendo licenas de uso de software e quaisquer outros bens inte-
lectuais;
Consultas nas bases de dados (nacionais e internacionais) de propriedade intelectual, tais como a do
INPI
(19)
.
Compilao e obteno de informaes subjetivas sobre polticas de proteo dos ativos intelectuais da
empresa-alvo;
Em nossa prtica, reconhecemos que nesta fase onde aparecem alguns dos entraves mais complexos de
uma due diligence. Isto porque, na obteno e compilao de dados, muitas vezes descobrimos empresas que
nunca organizaram ou gerenciaram de modo sistemtico seus ativos de propriedade intelectual. Ademais, em
algumas situaes a empresa-alvo sequer obteve registros de marca ou patente, e utiliza indiscriminadamente
seus ativos intelectuais sem o mnimo cuidado com a proteo dos mesmos.
Assim, importante que a fase de reconhecimento dos ativos seja conduzida, sempre que possvel, do
modo mais direto e com o apoio irrestrito da empresa-alvo. Nas due diligences em que existe a possibilidade
de se requerer documentos diretamente empresa-alvo, convm deixar a cargo do advogado a preparao das
listagens dos dados a serem solicitados e analisados.
As informaes obtidas devem ser organizadas e separadas pelo seu nvel de importncia para o encomen-
dante do relatrio nal, e os dados disponibilizados no data room ou fornecidos pela empresa-alvo sobre cada
ativo intelectual devem ser revisados e conrmados. O mesmo procedimento preventivo deve ser adotado na
coleta de quaisquer informaes subjetivas, pois a empresa-alvo pode acabar omitindo, por m-f ou puro des-
conhecimento, dados vitais sobre a existncia de problemas envolvendo seu patrimnio intelectual.
A identicao de ativos tambm pode ser realizada mediante entrevistas a diretores, tcnicos e especialistas
da prpria empresa-alvo. Este recurso complementar pode ser muito eciente para identicar prticas e procedi-
mentos utilizados pela empresa-alvo para a proteo de seu patrimnio intelectual, e que nem sempre so facil-
mente identincveis. Uma consulta formal aos agentes de propriedade industrial da empresa-alvo, se autorizada,
tambm pode signicar uma reduo do tempo a ser dispensado na coleta de dados e informaes.
III-c) Elaborando o relatrio nal
Considerada por muitos como a fase mais interessante de uma due diligence, aps a fase investigativa
inicia-se a elaborao do relatrio nal, onde o resultado das pesquisas de ativos devidamente analisado.
(20)

Quase sempre cabe aos advogados mais experientes, com bastante conhecimento especco da rea, e envolve as
questes eminentemente jurdicas do trabalho.
Nesta fase, j no imprescindvel um entendimento genrico da transao que motivou a due diligen-
ce. O diferencial saber analisar os dados disponveis e identicar quais devem gurar no relatrio nal e
com que nfase, levando em conta a importncia que o encomendante do relatrio dar para cada aspecto de
propriedade intelectual da transao
(21)
. Ademais, no menos importante tecer as necessrias consideraes
sobre todas as contingncias identicadas na anlise do relatrio, em alguns casos at propondo solues
emergenciais.
IV Analisando tpicos especfcos em uma due diligence de propriedade industrial
Como vimos acima, o relatrio nal a fase em que as informaes compiladas so analisadas, em vista do
interesse do encomendante e das contingncias encontradas. Procuraremos nos xar a seguir nos tpicos que, a
nosso ver, so essenciais em qualquer due diligence de propriedade intelectual
(22)
. Para efeito de metodologia,
e como cada caso um caso, os pontos abaixo foram divididos e abordados de maneira resumida e modo
exemplicativo.
112
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IV-a) Marcas e nomes comerciais
Nos termos do artigo 122 da Lei n 9.279/1996, que regula a propriedade industrial no Brasil, dispe
que registrvel como marca todo e qualquer sinal distintivo visualmente perceptvel, que permita distinguir
produtos ou servios de outros idnticos, semelhantes ou ans, de origem diversa.
Quando a empresa-alvo titular de signos altamente reconhecidos no mercado, ou obteve, por meio de
terceiros, direitos de uso sobre os mesmos, um dos aspectos mais importantes da due diligence realizar uma
anlise integral do seu portfolio de marcas. Para tanto, um exame detalhado da situao atual de cada registro
e/ou pedido de registro em nome da empresa-alvo, no Brasil e no exterior, o passo inicial. A existncia de opo-
sies, pedidos indeferidos e recursos tambm deve ser pesquisada e abordada, sempre que necessrio.
Outro tpico importante vericar, se possvel, se as marcas registradas esto em uso regular no seu terri-
trio de validade (o que evita riscos de caducidade
(23)
) e se as taxas de registro e prorrogao esto sendo pagas
tempestivamente, para que o encomendante possa no apenas se precaver, mas at mesmo denir quais marcas
sero mantidas ou abandonadas. Quanto ao nome comercial, uma anlise de pesquisas na Junta Comercial dos
estados onde a empresa-alvo est estabelecida, tem liais ou realiza negcios, altamente recomendvel.
Tpicos adicionais que podem fazer parte de um relatrio detalhado incluem ainda uma avaliao dos
procedimentos adotados pela empresa-alvo para evitar o uso indevido de suas marcas por terceiros, dados sobre
o real valor de mercado dos signos principais da empresa (uma avaliao que geralmente efetuada por espe-
cialistas no assunto
(24)
). Porm, admitimos que estes temas so mais pertinentes numa auditoria de propriedade
intelectual.
IV-b) Patentes
Quando a empresa-alvo tem entre suas atividades a pesquisa e o uso de tecnologia em seus principais
produtos e servios, uma parcela signicativa do relatrio nal deve cuidar do portfolio de patentes. A patente
, numa denio breve, um ttulo de propriedade outorgado pelo Estado, por fora de lei e em carter tempo-
rrio, a um inventor, para que este possa excluir terceiros de certos atos relativos matria protegida, tais como
fabricao, comercializao ou importao, sem sua prvia autorizao
(25)
. Anlises semelhantes tambm podem
ser efetuadas com relao a modelos de utilidade e desenhos industriais.
A due diligence jurdica de patentes deve, ento, enfatizar a vericao da situao atual de cada uma das
patentes depositadas e/ou concedidas empresa-alvo, bem como analisar se o pagamento das anuidades e outras
taxas para a manuteno de cada patente est ocorrendo dentro dos prazos legais
(26)
. Outros tpicos podem in-
cluir a titularidade dos direitos patentrios e os termos de cesso de cada patente por seus respectivos inventores.
Porm, importante estudarmos o momento no qual uma anlise tcnica deve complementar o trabalho
do advogado. Um exame mais detalhado de um portfolio de patentes deve ser realizado por pronssionais especia-
lizados, com slida formao tcnica na rea de atuao da empresa-alvo. O escopo de uma patente importante
na rea qumica, por exemplo, deve ser examinado por um especialista na rea, habilitado em propriedade inte-
lectual, e capaz de um parecer tcnico sobre a possibilidade de utilizar dita patente contra um concorrente, ou
mesmo vericar sua forca perante tecnologias j existentes e/ou patenteadas. E este tipo de avaliao s pode ser
realizado por meio do exame tcnico do teor das reivindicaes, com base no relatrio descritivo.
IV-c) Bens sujeitos proteo autoral
Tema altamente complexo em qualquer due diligence, o direito autoral um exemplo tpico de proprie-
dade imaterial. Este instituto visa proteger todo tipo de criaes intelectuais do esprito humano, expressas por
qualquer meio ou xadas em qualquer suporte, tangvel ou intangvel, conhecido ou que venha a ser inventado.
Em pases que adotam o sistema de copyright
(27)
, habitual a utilizao de obras autorais como objeto de
negociao ou garantia colateral para pagamento de dvidas e captao de fundos. Astros como David Bowie e
James Brown j utilizaram seu repertrio com esta nnalidade, e as disputas envolvendo Michael Jackson e a Sony
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Music, sobre os direitos de edio do repertrio do grupo Te Beatles (que dispensa qualquer apresentao), en-
volvem milhes de dlares, um valioso investimento para qualquer empresa
(28)
. Da a importncia da abordagem
especializada de questes autorais em due diligence de propriedade intelectual.
Tendo em vista a natureza incorprea do direito autoral e que praticamente qualquer trabalho intelectual
pode ser objeto de sua proteo, quase impossvel que a empresa-alvo consiga, para uma due diligence, listar
todos os textos e obras de natureza intelectual que esteja autorizada a utilizar em vista das circunstncias espe-
ccas de seu negcio. O ideal vericar, se possvel, quais obras autorais so importantes para a natureza do
negcio da empresa-alvo, em vista de seu escopo de atividades.
E partindo destas informaes, bem como do material disponibilizado pela empresa-alvo, inicia-se o re-
latrio analisando se as obras mais importantes esto devidamente resguardadas. Em alguns casos, como nas
empresas de desenvolvimento de software, a vericao minuciosa deste assunto imprescindvel, em vista da
caracterizao dos programas de computador como obras autorais perante a legislao brasileira
(29)
.
importante lembrar ainda que, mesmo que o registro da obra intelectual no seja pr-requisito para
garantir sua proteo, o relatrio deve indicar se a empresa-alvo tem como prtica identicar devidamente os
autores de obras intelectuais (e se guarda em seus arquivos estas informaes), celebrar termos de cesso de direi-
tos patrimoniais com os autores, bem como auxiliar no registro das obras intelectuais mais relevantes junto aos
rgos competentes
(30)
. So poucas as companhias que solicitam a todos os seus funcionrios criadores de obras
intelectuais que assinem termos especcos de cesso, e este risco deve ser bem avaliado
(31)
.
IV-d) Segredos de negcio e know-how"
Outra preocupao que afeta muitos procedimentos de due diligence, especialmente nas empresas que
lidam com desenvolvimento de tecnologia, a proteo de certos tipos de informaes e prticas comerciais que,
passveis ou no de proteo por meio de direitos de propriedade intelectual, so to crticas para o negcio da
empresa-alvo que necessrio mant-las em rigoroso sigilo.
A rigor, no existe uma denio na lei brasileira do que seja um segredo de negcio. Mas autores como
SILVEIRA o especincam com preciso: O segredo de negcio consiste em conhecimentos tcnicos, experincias, fr-
mulas, processos de fabricao, mtodos, listas e informaes de clientes, tcnicas de comercializao, marketing, custos,
formao de preos e outras espcies de dados condenciais relativos ao desempenho de atividades empresariais. Em
todos os casos, tratar-se- de um elemento incorpreo sigiloso suscetvel de aplicao prtica que confere uma vantagem
competitiva a seu detentor enquanto de conhecimento restrito, motivo pelo qual devem ser adotadas medidas protetivas
contra a sua revelao
(32)
Em uma due diligence de propriedade intelectual, nossa experincia mostra que informaes tratadas pela
empresa-alvo como segredos de negcio dicilmente so fornecidas aos advogados da encomendante, mesmo
que os mais rgidos acordos de condencialidade sejam celebrados entre as partes. Existe sempre um risco de
contaminao tecnolgica que nem todos preferem correr e que, como advogados, devemos respeitar.
Porm, o fato do prossional de due diligence no ter acesso ao segredo de negocio no deve ser um bice
para que ele analise se o mesmo existe, e como protegido pela empresa-alvo. Se no possvel identinc-los, o
relatrio nal deve abordar se os segredos comerciais esto devidamente protegidos e se no existe risco de que
sejam divulgados ou perdidos caso a empresa-alvo sofra mudanas, ou que seus funcionrios-chave a abandonem.
O relatrio pode tambm enfatizar se vale ou no a pena buscar uma proteo mais segura para esta tecnologia
(por meio do seu patenteamento, por exemplo), em vista de quaisquer riscos de vazamento da informao.
III-e) Analisando contratos de licena e outros acordos
Juntamente com a anlise do patrimnio intelectual pertencente empresa-alvo, importante tambm
examinar a existncia de contingncias envolvendo ativos intelectuais licenciados de terceiros, ou para terceiros. A
interrupo de um importante contrato de licenciamento de patente ou tecnologia em vista de uma reorganizao
114
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societria da empresa-alvo, por exemplo, pode deix-la em situao desfavorvel e, em alguns casos, ser crucial
para que uma transao no se concretize.
Considerando que os contratos a serem destacados no relatrio nal sero aqueles mais pertinentes ao
negcio da empresa-alvo, um tpico especco de qualquer due diligence de propriedade intelectual deve
abordar este tema, e alguns dos contratos que geralmente so examinados incluem:
Todos os acordos de licenciamento de marcas, patentes, nomes comerciais e/ou obras intelectuais de
natureza autoral em que a empresa-alvo tenha participado, quer como licenciado ou licenciante;
Contratos que envolvam transferncia de tecnologia, nos quais a empresa-alvo seja a licenciadora, com
especial ateno aos casos nos quais esteja licenciando tecnologias que tambm utiliza em seus produtos ou ser-
vios para empresas que atuam no mesmo mercado;
Acordos que envolvam transferncia de tecnologia, nos quais a empresa-alvo seja a licenciada, com aten-
o aos casos nos quais a empresa-alvo esteja obtendo licenas cujo objeto essencial para a continuidade de seu
negcio;
Contratos que objetivam a aquisio de conhecimentos e de tcnicas no amparadas por direitos de
propriedade industrial, depositados ou concedidos no Brasil.
No curso da reviso de todos estes acordos, o trabalho do prossional de due diligence acaba ensejando
a leitura de inmeros contratos preparados por outros advogados, em circunstncias totalmente diferentes das
que norteiam a anlise encomendada. Tendo em vista que a negociao de cada contrato analisado certamente
teve suas particularidades, sempre importante lembrar que o objetivo de uma due diligence no deve ser ava-
liar a qualidade tcnica das clusulas de cada acordo ou criticar o trabalho de algum colega, mas sim vericar e
destacar as disposies contratuais que possam afetar a transao, tais como:
Conrmar se todos os acordos examinados permanecem em vigor e, se possvel, que nenhuma das partes
est em agrante violao dos termos e condies de cada um dos mesmos. Assim, necessrio identicar qualquer
contrato que gere perdas signicativas, ou cujas obrigaes no estejam sendo cumpridas pela empresa-alvo.
Vericar se as obrigaes de ambas as partes podem ser transferidas para outra empresa ou serem subli-
cenciadas, e se necessria aprovao da outra parte para que isto ocorra. Contratos de maior importncia con-
tm, muito freqentemente, demandas que precisam ser atendidas mesmo em caso de transferncia de controle
acionrio, por exemplo.
Identicar riscos negociais, desde compromissos mnimos de produo, clusulas de exclusividade e
direitos de preferncia at mesmo opes de renegociao ou resciso do contrato, com especial ateno a quais-
quer limitaes de responsabilidade ou garantias excessivas estabelecidas contratualmente.
claro que a profundidade da anlise dos contratos que envolvem bens intelectuais depende do in-
teresse da encomendante e, muitas vezes, da boa vontade da empresa-alvo em ceder tais documentos. Em
alguns casos, necessria ateno redobrada ao interpretar clusulas duvidosas e ambguas de contratos
cujo objeto vital para o negcio da empresa-alvo
(33)
. Em outros, preciso investigar se, nos contratos
com fornecedores de tecnologia, o licenciante garantiu contratualmente desde a atualizao da tecnologia
licenciada at que o fornecimento da mesma no ser encerrado caso a empresa-alvo sofra alguma reorga-
nizao societria.
Tambm entendemos ser necessrio identicar quais destes contratos necessitam de averbao junto
ao INPI e, se tal averbao no ocorreu, indicar se os procedimentos necessrios para faz-lo ainda podem
ser devidamente efetuados pela empresa-alvo
(34)
. Lembrando que nem todos os contratos que envolvem a
explorao de ativos intelectuais precisam de averbao,
(35)
mas, quando envolvem o licenciamento de ativos
intelectuais do exterior e prevem o pagamento de royalties, imperativo examinar se a remessa das respecti-
vas divisas est sendo realizada de modo legtimo, por intermdio do Banco Central, e nos termos da Lei n
4.131/1962.
115
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
IV-f ) Analisando pendncias judiciais de propriedade industrial
Um outro assunto que pode ser abordado a situao das pendncias judiciais envolvendo marcas, paten-
tes e quaisquer outros ativos de propriedade intelectual da empresa-alvo. Numa due diligence jurdica mais
ampla, dita vericao seria provavelmente feita pelos advogados que analisam os aspectos do contencioso da
empresa-alvo. Eles avaliariam de forma genrica cada litgio, identicando o tipo de ao, o foro competente,
sua situao atual e se existe risco de pagamento de indenizao pela empresa-alvo.
As fontes principais para a coleta destes dados so as certides forenses e de protestos emitidas em nome
do negcio (e de suas liais), mostrando as aes judiciais nas quais a empresa-alvo est envolvida, como autora
ou r, bem como informaes prestadas por seus prprios advogados a respeito de litgios nos quais a empresa
participa e emitidas por todos os distribuidores que a jurisdicionam. Convm lembrar que a ocorrncia reiterada
de processos semelhantes envolvendo a empresa-alvo, provavelmente pode indicar algum procedimento de risco
adotado pela mesma e, por isso mesmo, passvel de uma reviso ainda mais detalhada.
VI- Concluso
No mercado de fuses e aquisies, sempre recomendvel uma profunda investigao em todos os aspec-
tos jurdicos de uma companhia objeto de qualquer modalidade de aquisio, fuso ou incorporao, antes de
se fechar qualquer negcio, com o objetivo de demonstrar empresa interessada quais as contingncias legais
existentes e avaliar os riscos da transao. Uma due diligence bem feita proporciona ao encomendante um
valioso panorama de todos os aspectos legais da empresa-alvo.
E na propriedade intelectual, isto no diferente. A prtica internacional tem demonstrado que adotar
uma metodologia para a pesquisa e anlise dos ativos intelectuais de uma empresa, o mtodo mais eciente
no somente para identicar contingncias, mas tambm buscar solues que evitem ou minimizem quaisquer
riscos para o ativo intelectual da empresa. Os dados coletados por meio deste exame podem ser teis at para
xar o valor patrimonial de marcas e patentes de uma empresa, ou mesmo avaliar como est sendo feito o ge-
renciamento de sua propriedade intelectual.
Mostramos que a metodologia das due diligences jurdicas uma ferramenta que, se bem adaptada, pode
valorizar em muito o trabalho dos prossionais de propriedade intelectual no meio empresarial. Porm, para al-
canar este objetivo, necessria uma conscientizao, mas tambm necessrio que, nos grandes escritrios de
advocacia empresarial, a rea atue em harmonia com outros setores. Debaixo dos caracis dos cabelos das due
diligences, nosso estudo encontrou no apenas os subsdios que conrmam uma nova realidade da propriedade
intelectual nas fuses e aquisies, mas tambm um caminho quase inexplorado no estudo do planejamento e
gerenciamento de propriedade intelectual.
Notas
1. Te 25 Dumbest Business Decisions of All Time, MBA Jungle, May 2001.
2. Cujo sistema operacional grco era altamente inovador e eciente se comparado concorrncia da
poca, o MS-DOS, citado acima.
3. Em situao semelhante que no foi listada no artigo ora citado, mas merece nossa ressalva, a Sony Corpo-
ration se recusou a licenciar para terceiros as patentes para a fabricao de aparelhos de videocassete com o sistema
Betamax. Ao mesmo tempo a Japan Victor Company - JVC licenciava gratuitamente a tecnologia para o sistema
VHS e, com esta ttica, conseguiu que sua criao se tornasse o padro do mercado de aparelhos de videocassete.
4. No seria tolice anrmar que os pesquisadores do Palo Alto Research Center, ou PARC, no apenas de-
senvolveram o embrio do computador de hoje como auxiliaram em estudos que levariam a nossa concepo
atual de internet e a interligao de computadores por rede.
116
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
5. Dentre os livros importantes sobre o assunto, voltados para administradores, destacamos: SULLIVAN,
Patrick, Proting from Intellectual Capital, 1
a
. Ed., John Wiley & Sons, 1998.
6. Algumas destas regras surgiram para por ordem em uma situao que se tornou comum nos tempos da
depresso norte-americana e da quebra da Bolsa de Nova Iorque: Como lembra SAVAGE, dentro do processo
de venda de uma empresa, empresrios espertalhes deliberadamente no informavam os possveis compradores
sobre a existncia de dvidas, penhora de bens ou outras obrigaes, e muitas vezes apresentavam documenta-
o falsa ou incorreta. Deste modo, todo comprador sempre corria o risco de adquirir gato por lebre. Assim,
passou a constar na Section 11(b)(3) do Securities Act de 1933 participants had, after reasonable investigation,
reasonable ground to believe and did believe that the oering materials were accurate and were free of material
omissions" em SAVAGE, Diane; Intellectual Property Due Diligence In Acquisitions of Technology Companies,
disponibilizado em www.fenwick.com (visitado em 18 de novembro de 2001).
7. LAJOUX, Alexandra & ELSON, Charles, Te Art of M&A Due Diligence, ed. Mc.Graw Hill, 2000.
8. Nossa concluso parte da traduo simples das palavras da lngua inglesa due (devida, em portugus) e
diligence (diligncia, cautela).
9. MORI, Alberto, Anal o que o due diligence? Disclosure Das Transaes Financeiras - Outubro 2001.
10. CORRA DE SAMPAIO, Jos Maria, Como reduzir os riscos de uma aquisio, fuso ou fnanciamento
de uma empresa atravs de uma Due Diligence, disponvel em http://www.pacsa.pt/main_4.htm (visitado em 01
de abril de 2002).
11. A execuo de um acordo de condencialidade especco tambm um dos primeiros passos que pode
ser tomado no incio de qualquer procedimento de due diligence. Aps a fase de discusses e negociaes pre-
liminares, no recomendvel ir adiante sem que esta questo esteja devidamente acordada entre as partes, em
especial se ambas so competidoras.
12. Assim, antes do incio de qualquer due diligence, preciso lembrar que o relacionamento entre a
empresa-alvo, o comprador e os advogados que realizam o servio deve ser cercado de todo cuidado tico e pro-
nssional. A celebrao de extensos acordos de conndencialidade na fase das Engagement Letter" ou Represen-
tations and warranties, que incluem garantias como a de que as partes comprometem-se a no aceitar nenhuma
outra oferta, seja ela de compra ou de venda, um exemplo destes cuidados que, em se tratando de propriedade
intelectual merecem destaque. Deste princpio resulta que s partes que cabe acordar os termos em que a due
diligence ser desenvolvida, bem como a denio das conseqncias que decorrero dos resultados que vierem
a ser apurados.
13. MORI, op.cit. 15, denne bem o papel dos representations and warranties : Na rea jurdica, sempre
que o due diligence for provocado por uma transao entre partes no-relacionadas (aquisio ou joint aventure por
exemplo), estas geralmente prestam o que se costuma chamar de representations and warranlies ou declaraes e garan-
tias - como se costumou traduzir estas expresses. Consiste nas afrmaes expressas em contrato pelas partes, no que diz
respeito situao legal do negcio, na sua prpria situao, e no que mais for pertinente transao que pretendem
fechar. Juntamente com as clusulas contratuais que disciplinam as indenizaes a serem efetuadas por uma parte
outra (por passivos ocultos, por exemplo), as declaraes e garantias podem ser vistas como um retrato do negcio a
ser concretizado. Por isso, uma das fnalidades das informaes obtidas no due diligence na rea jurdica revisar as
representations and warranlies, corrigindo-se assertivas incorretas.
14. www.inpi.gov.br A sigla INPI signica Instituto Nacional da Propriedade Industrial.
15. Para assegurar o acesso de todos os interessados a um mesmo volume de informaes, a empresa-alvo
pode abrir um data room, ou seja, uma sala contendo todos os dados que se quer mostrar aos possveis adqui-
rentes, para prepararem suas respectivas propostas de preo. A condencialidade destes data rooms , por vezes,
e motivo de situaes inusitadas. Certa vez, em vista da perda de um documento importante, o Autor e todos
os advogados que estavam no data room passaram pelo constrangimento de serem colocados em crcere privado
e brutalmente revistados por seguranas de uma empresa, que solicitaram at mesmo que alguns advogados
117
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
tirassem a roupa e se pernlassem contra a parede. Soube-se depois que o documento havia sido roubado por um
estagirio de um escritrio de advocacia.
16. Sobre o uso da carta de intenes na fase iniciai de uma due diligence, e suas vantagens sobre a Enga-
gement Letter, merece destaque o comentrio de WARVIAS: Te main advantages of a letter or intent are that
(i) issues that could be deal breakers can be identied early in the negotiation process before substantial expenses
are incurred in a due diligence review and the drafting of a denitive agreement, and (ii) resolution of the principal
terms of the transaction at an early stage can make the negotiation of the denitive agreement more focused and strai-
ghtforward. While letters of intent are relatively common, attorneys may often disagree regarding the desirability of a
letter of intent in a particular situation. For example, many attorneys believe that a letter of intent is generally more
advantageous to a buyer than a seller. In the case of a smaller deal, the costs of preparing, negotiating and revising
a letter of intent can be substantial in comparison to the size of the deal and the overall transaction costs. A letter of
intent may burden the parties negotiations with too may dicult issues too early in the process and may impair, or
even halt, a deals momentum. In some situations, a court may nd that provisions of a letter of intent that one of the
parties considered to be non-binding are binding. Nevertheless, many buyers and sellers prefer a letter of intent as a
method of testing the waters for the likelihood that a denitive agreement can be reached, before proceeding with
the time commitments and costs of negotiating a denitive agreement, or before allowing a detailed due diligence
investigation to begin. Conversely, certain problems may never be discovered during due diligence and can only be
addressed through adequate representations and warranties (e.g., a claim of patent infringement that is brought six
months after the closing). LETTERS OF INTENT IN THE ACQUISITION OR SALE OF THE PRIVATELY
HELD COMPANY, Maryann A. Waryjas, 2001, Practising Law Institute, Corporate Law and Practice Course
Handbook Series, September 2001.
17. Se a concluso da due diligence no for uma condio para o fechamento do negcio, lembre-se que
as contingncias descobertas pelo encomendante no decorrer do procedimento nem sempre podero ser utili-
zadas como justicativa para a recusa ou cancelamento do negcio, a no ser caso esta contingncia tenha sido
prevista nas Declaraes de Inteno.
18. Por razes ticas, importante lembrar que o trabalho do prossional do Direito numa due diligence
deve estar focalizado na coleta das informaes fornecidas pela empresa que est sendo analisada, ou nos dados
obtidos em bases pblicas de dados.
19. O site do INPI a principal fonte para consultas sobre a situao de marcas e patentes no Brasil. Po-
rm, no uma base de dados totalmente atualizada e 100% convel. Pedidos de registro recm depositados
geralmente no esto includos nesta base de dados, o que nos leva a crer que as buscas eletrnicas no Brasil so
limitadas e no devem ser utilizadas em substituio da inspeo fsica dos documentos de patentes, marcas e
ans.
20. Alguns aspectos importantes na elaborao de um relatrio nal so tambm abordados por DAHL :
Te due diligence report summarizes the fndings regarding the intellectual property rights, applications, ownership,
the scope of protection, any issues of validity which have arisen, and any other questions regarding litigation or prior
art. Te report will also (normally in a separate section) identify signicant other patents, trademarks, or copyrights
in the eld and recommend what action needs to be taken -- in terms of re-negotiating the deal, agreeing to a license
with a third party or threatening litigation. Te report allows the best-quality information to be factored-in and if
necessary enables the acquirer to use a discount rate reecting the risk. For many acquiring companies, it can be the
crucial document determining whether the deal goes ahead -- and at what price. And it can be important for the ad-
viser, too: if signicant issues are omitted through counsels negligence, the rm could face a malpractice suit. DAHL,
Christopher T Intellectual Property Due Diligences", Lucash, Gesmer & Updegrove, LLP, 2000.
21. Apesar de ser sempre recomendvel efetuar uma due diligence completa dos aspectos de propriedade
intelectual, lembramos que a prpria parte interessada pode, muitas vezes, dispensar a anlise de determinadas
reas por ach-las irrelevantes, com base nos mais diversos critrios - s vezes puramente subjetivos. Tal deciso,
118
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
claro, deve ser respeitada, e cabe ao advogado apenas alertar no relatrio que a due diligence s abordou alguns
assuntos, conforme instrues da encomendante.
22. Tendo em vista que este artigo voltado eminentemente para os prossionais que atuam na proprie-
dade intelectual, no iremos detalhar aspectos gerais do direito patentrio, prazos legais que envolvem o registro
de marca, dentre outros. Alguns livros que podem proporcionar uma viso mais detalhada sobre estes assuntos,
incluem: CERQUEIRA, Joo de Gama, Tratado Da Propriedade Industrial. Rio de Janeiro: Forense, 1946, OLI-
VEIRA, M. L. Propriedade Industrial. mbito de proteo marca registrada. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000;
DOMINGUEZ, Douglas Gabriel. Marcas e expresses de propaganda. Rio de Janeiro: Forense, 1984 PONTES
DE MIRANDA, Tratado de Direito Privado. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais; 1983; v. 17; DI BLASI,
PARENTE & SORENSEN GARCIA, A Propriedade Industrial. Rio de Janeiro: Forense, 1997, dentre outros.
23. O Art.143 da Lei n 9279/1996 prev as hipteses em que pode ocorrer a caducidade de um registro de
marca: Art. 143 - Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com legtimo interesse se, decorridos
5 (cinco) anos da sua concesso, na data do requerimento: I - o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil;
ou II - o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos consecutivos, ou se, no mesmo prazo,
a marca tiver sido usada com modicao que implique alterao de seu carter distintivo original, tal como
constante do certicado de registro. Pargrafo 1 - No ocorrer caducidade se o titular justicar o desuso da
marca por razes legtimas. Pargrafo 2 - O titular ser intimado para se manifestar no prazo de 60 (sessenta)
dias, cabendo-lhe o nus de provar o uso da marca ou justicar seu desuso por razes legtimas.
24. Existem vrios critrios e metodologias para medir o valor econmico-nanceiro e o valor intangvel
de uma marca. Sobre o assunto, recomendamos MARTINS, op. Cit.
25. Art. 42 da Lei n 9.279/1996: A patente confere ao seu titular o direito de impedir terceiro, sem o seu
consentimento, de produzir, usar, colocar venda, vender ou importar com estes propsitos: I - produto objeto
de patente; II - processo ou produto obtido diretamente por processo patenteado.
26. O prazo de validade de uma patente de 20 anos da data do depsito, conferido pelo Art. 40 da Lei
n 9279/1996. A previso de pagamento das anuidades pelo depositante do pedido ou o titular da patente esto
previstas pelo Art. 84 da mesma Lei n 9.279, que demanda o pagamento de retribuio anual, a partir do incio
do terceiro ano da data do depsito da patente.
27. O Brasil adota sistema baseado no Droit dauteur, que prev a existncia e o reconhecimento dos
direitos morais do autor. Sobre o assunto ver ASCENSAO, Jos O., Direito Autoral, Ed. Renovar, 1998.
28. A batalha judicial entre a Sony Music e o pop star Michael Jackson envolve a reteno de 50% dos direi-
tos de explorao das musicas dos Beatles. O cantor comprou os direitos em 1985 e vendeu 50% a gravadora por
US$ 100 milhes. Na poca, pediu que a Sony fosse avalista de um emprstimo de US$ 200 milhes que levan-
tou dando como garantia os 50% restantes. A gravadora quer se responsabilizar pelo pagamento do emprstimo e
pretende que Jackson transnra sua parte dos direitos. O catlogo dos Beatles avaliado em US$ 598 milhes.
29. Lei n 9609/1998: Art. 2. O regime de proteo propriedade intelectual de programa de compu-
tador o conferido s obras literrias pela legislao de direitos autorais e conexos vigentes no Pas, observado
o disposto nesta Lei.
30. No Brasil, o registro das obras intelectuais regulamentado pelo artigo 17, pargrafos 1 e 2 da Lei
n 5.988/1973, em vigor por fora da Lei n 9.610/1998: So incumbidos para procederem ao registro das
obras intelectuais os seguintes rgos ainda existentes: Fundao Biblioteca Nacional (obras literrias em geral),
Escola de Msica da Universidade Federal do Rio de Janeiro (composies musicais, com ou sem letras), Escola
de Belas Artes da Universidade Federal do Rio de Janeiro (obras de desenho, fotogrncas), Conselho Federal de
Engenharia, Arquitetura e Agronomia (projetos, esboos e obras plsticas concernentes engenharia e arquite-
tura) Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI (programas de computador).
31. Na AP. Civ. n 3118/1992, o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro condenou a Cia Cervejaria Brahma
a pagar vultuosa indenizao aos herdeiros do criador de seu logotipo, bem como reconhecer os direitos morais
119
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
de sua criao. O inteiro teor de referida deciso pode ser encontrado em DA VEIGA, Rosiane (org.), Direito
Autoral, 3
a
. ed., Ed. Esplanada, 2000, p.141.
32. SILVEIRA, Joo Marcos. A Proteo Jurdica dos Segredos Industriais e de Negcio", disponvel em
http://www.silveiraadvogados.adv.br/pjs.rt (visitado em 01 de maio de 2002).
33. A importncia de uma anlise jurdica destes contratos no pode ser deixada de lado. Anal, parafra-
seando Robert Page e Jimmy Plant, autores da letra de Stairway to Heaven, imortalizada pelo conjunto Led
Zeppelin: Teres a sign on the wall but she wants to be sure And you know sometimes words have two meanings.
(grifos nossos)
34. Contratos que objetivam a Explorao de Patentes: o Uso de Marcas, Fornecimento de Tecnologia,
Prestao de Servios de Assistncia Tcnica e Cientnca, Franquia. O contrato deve ser avaliado e averbado pelo
INPI para que gere determinados efeitos econmicos no territrio nacional, tais como: Legitimar remessas de
divisas ao exterior, como pagamento pela tecnologia negociada dedutibilidade scal para a empresa receptora
da tecnologia pelos pagamentos contratuais efetuados para produzir efeitos em relao a terceiros. Os requisi-
tos e procedimentos para a averbao podem ser encontrados em www.inpi.gov.br.
35. Alguns contratos so dispensados de averbao por caracterizarem transferncia de tecnologia, nos ter-
mos do Art. 211, da Lei n
o
9279/1996: Agenciamento de compras, incluindo servios de logstica (suporte ao
embarque, tarefas administrativas relacionadas liberao alfandegria etc.) Beneciamento de produtos; Ho-
mologao e certicao de qualidade de produtos brasileiros, visando a exportao Consultoria na rea nan-
ceira, econmica jurdica e comercial; Servios de marketing, Servios realizados no exterior sem a presena de
tcnicos da empresa brasileira e, que no gerem quaisquer documentos e/ou relatrios; Servios de manuteno
de software sem a vinda de tcnicos ao Brasil, prestados, por exemplo, por meio de help-desk; Licena de uso
de software sem o fornecimento de documentao completa, em especial o cdigo-fonte comentado, conforme
Art. 11, da Lei n
o
9609/1998; Aquisio de cpia nica de software; Distribuio de software.
120
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.17. AULAS 18 E 19: JOGO E APOSTA. SEGURO.
1.17.1. EMENTRIO DE TEMAS
Introduo. Espcies de Jogo e Efeitos. Introduo - Seguro. Classincao - Seguro. Elementos do Con-
trato de Seguro. Obrigaes do Segurado. Obrigaes do Segurador.
1.17.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Arts. 814 a 817 da Lei n 10.406/2002.
Arts. 757 a 802 da Lei n 10.406/2002.
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2005
- vol. III, pgs. 483 a 490.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. So Paulo:
Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pgs. 329 a 348.
1.17.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
GLITZ, Frederico Eduardo Zenedin. Contornos atuais do contrato de seguro. Jus Navigandi, Teresina,
ano 6, n 59, out. 2002. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3261>. Acesso
em: 06 ago. 2006 (em anexo).
VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Contratos em Espcie. So Paulo: Ed. Atlas, 2005, vol. 3, pgs.
369 a 407.
1.17.4. CASO GERADOR
Durante a diligncia, ouvimos boatos de que Jeremias era um inveterado jogador. Por isso no foi surpresa
quando este nos procurou para contar que, na semana passada, havia jogado pquer na casa de um conhecido e
que perdeu naquela noite aproximadamente um milho de reais. Ele disse que pagou a dvida, mas que depois
conversando com um amigo ncou sabendo que dvida de jogo inexigvel. Sendo assim, ele quer pedir seu dinheiro
de volta. Como voc aconselha Jeremias? E se Jeremias lhe contasse que descobriu que o jogo foi roubado? Jeremias
pergunta se o mtuo que ele havia tomado na vspera para jogar tambm seria inexigvel e se ele poderia deixar de
pagar ao mutuante. Para piorar a situao, Jeremias diz que saiu do jogo um tanto atordoado por ter perdido aquela
boa quantia em dinheiro e acabou batendo com o carro e dando perda total. A seguradora no est querendo pagar
a indenizao alegando que Jeremias no efetuou o pagamento das trs ltimas parcelas do prmio.
1.17.5. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
O jogo e a aposta esto dispostos entre as vrias espcies de contratos previstos na Lei n 10.406/2002, mas
eles podem ser considerados como contrato?
O novo Cdigo Civil trouxe duas alteraes signicativas na disciplina do jogo e da aposta. Quais foram?
121
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
B) Espcies de Jogos e Efeitos
Proibidos - So os jogos de azar
31
, como a roleta, o bicho, aposta sobre corrida de ca-
valos fora de hipdromos, briga de galo. Tendo em vista que so ilcitos no geram direitos
e sujeitam o infrator a punio.
Tolerados - So aqueles que o resultado no depende preponderantemente da sorte,
como o truco, a canastra, o pquer. Embora no sejam contravenes penais, no so pro-
tegidos pela lei uma vez que no h interesse social em proteger relaes que no passam de
divertimento sem utilidade
32
, exceto se forem eivados de vcios, como dolo, que meream
represso.
Autorizados - So aqueles que trazem algum benefcio Sociedade, seja por estimu-
larem o esprito esportista (competies esportivas) ou atividades econmicas (turfe), seja
por gerarem outra fonte de renda ao Estado (loterias). Nesse caso, as obrigaes oriundas de
jogo ou aposta so exigveis.
Apenas os jogos e apostas autorizados perdem o carter ilcito e do causa exigibili-
dade da prestao.
C) Seguro Introduo
O seguro regulado pela Lei n 10.406/2002 e por diversas leis esparsas, que regulam
minuciosamente os tipos de seguro. Em nossas aulas daremos nfase s regras previstas no
novo Cdigo Civil.
D) Classifcao Seguro
O contrato de seguro :
Bilateral gera obrigaes para ambas as partes.
Oneroso requer desembolso patrimonial para segurado e para o segurador.
De adeso ao segurado no dada opo de alterar as clusulas do contrato. O
segurado pode aceitar ou no as clusulas impostas na aplice de seguro. Aplicam-se, dessa
forma, as regras previstas nos artigos 423 e 424 da Lei n 10.406/2002, que protegem os
aderentes.
E) Elementos do Contrato de Seguro
Os elementos do contrato de seguro so:
- Segurador - Somente pode ser segurador entidade legalmente autorizada para esse
m. O Decreto-Lei n 2.063/1940 estabelece algumas exigncias para que a entidade possa
atuar como seguradora. Exemplo: capital mnimo, nacionalidade dos scios, autorizao
governamental.
- Segurado - o contratante. Ele paga o prmio ao segurador para transferir a este o risco.
- Risco - O objeto do contrato de seguro o risco. Dessa forma, a Lei n 10.406/2002
prev uma multa (dobro do prmio recebido) a ser paga pelo segurador que expedir aplice
de seguro mesmo sabendo que no possvel o risco que se pretende cobrir. O objetivo do
legislador tentar coibir essa prtica. Anal, se no h risco, no h contrato de seguro. Nos
seguros privados, possvel estipular a espcie ou combinao de espcies de seguro.
31
Defnio de jogo de azar
est no artigo 50, pargrafo
3 da Lei de Contravenes Pe-
nais: O jogo em que o ganho
e a perda dependem exclusiva
ou principalmente da sorte.
32
PEREIRA, Caio Mrio da Sil-
va. Instituies de Direito Civil
- Contratos. Rio de Janeiro: Fo-
rense, 2005 - vol. III, pg. 488.
122
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Prmio a prestao devida pelo segurado ao segurador para que este assuma os riscos do segurado e
pague indenizao em caso de sinistro.
Aplice Assim como o instrumento do mandato a procurao, o instrumento do seguro a aplice.
A aplice deve conter os requisitos previstos no art. 760 da Lei n 10.406/2002, tais como os riscos cobertos e o
prmio devido. As aplices podem ser nominativas, ordem ou ao portador. A lei veda que a aplice de seguro
de pessoas seja ao portador.
F) Obrigaes do Segurado
O segurado tem obrigao de:
veracidade A declarao falsa ou omisso de informaes pode levar o segurador a xar prmio diverso
do que xaria ou at mesmo a aceitar seguro que normalmente no aceitaria se tivesse acesso a todas as infor-
maes.
pagar o prmio.
no agravar os riscos do contrato se o segurado passa a se comportar de forma diferente da que vinha
se comportando, que resulte em um aumento de seus riscos, ele est, de certa forma, alterando unilateralmente
o contrato, pois estar sujeitando o segurador a riscos distintos dos previstos no momento da celebrao do
contrato.
comunicar ao segurador qualquer fato que possa aumentar o risco do bem sob pena de perder o direito
garantia (art. 769 da Lei n 10.406/2002).
Analisando os contratos de seguro contra danos do supermercado, notamos que cada um dos estabele-
cimentos onde o supermercado funciona, foi segurado por duas seguradoras diferentes. Ao ser perguntada
sobre esse fato, a senhora Maria Lcia nos explica que seu pai estava to preocupado em evitar prejuzos de-
correntes de eventual sinistro, que resolveu segurar duplamente os estabelecimentos. Voc v algum problema
nessa situao?
G) Obrigaes do Segurador
A principal obrigao do segurador pagar ao segurado os prejuzos decorrentes de sinistro sobre o bem
segurado.
Contornos atuais do contrato de seguro
Frederico Eduardo Zenedin Glitz
As inovaes em matria securitria sempre so questes candentes. A reconhecida complexidade do tema
elemento que acentua, ainda mais, a importncia da anlise do tratamento jurisprudencial e doutrinrio dis-
pensado ao assunto.
Os recentes pronunciamentos dos Tribunais Superiores demonstram cada vez mais a preocupao em se
socializar o contrato de seguro e atribuir-lhe uma funo social.
Tambm contribuir para essa nova adequao do instituto, a recente aprovao do novo Cdigo Civil
(Lei 10.406/2002). Esta posio, alis, est consignada expressamente na exposio de motivos, quando se deixa
clara a inteno de preservar o segurado, sem com isso abrir mo da segurana e certeza jurdicas essenciais ao
contrato de seguro.
O novo Cdigo incorpora a idia de clusulas gerais que introduzem princpios orientadores de condutas,
abandonando a pretenso de total regulamentao e oportunizando maior liberdade ao intrprete da lei..
123
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
O novo Cdigo Civil traz, ainda, outras inovaes em matria securitria. O legislador previu, por exem-
plo, a possibilidade de prova da relao contratual por meio de aplice, do bilhete de seguro ou, ainda, por
outro documento na falta de algum desses (art. 758).
No que tange aos riscos, o novo Cdigo Civil estabelece que a agravao do risco por ato intencional do se-
gurado implica na perda da garantia (art. 768). Entretanto se essa agravao se der por fato alheio a sua vontade,
o segurado possui prazo para comunicar o evento a seguradora, sob pena de perda da garantia (art. 769). Possi-
bilita-se, ento, a readequao dos negcios s novas circunstncias, mantendo-se o equilbrio do contrato.
Caso haja diminuio considervel do risco, assegura-se ao segurado o direito de reviso do prmio ou a
resoluo do contrato (art. 770).
Essas inovaes reetem uma preocupao do legislador na manuteno do equilbrio contratual. Pode-se ar-
mar, alis, que esta uma tendncia geral no novo Cdigo Civil, principalmente com a positivao dos institutos da
leso (art. 157), do estado de perigo (art. 156) e da reviso do contrato por excessiva onerosidade (art. 478).
A jurisprudncia tambm vem reconhecendo a necessidade de manuteno base econmica do contrato.
Recentemente, no entanto, o Superior Tribunal de Justia entendeu que a seguradora deve indenizar o segura-
do ainda que parte do prmio no tenha sido pago
(1)
, uma vez que a clusula de cancelamento automtico da
aplice nula em face do Cdigo de Defesa do Consumidor, isso porque a resoluo do contrato deveria ser
requerida previamente em Juzo.
Tal entendimento baseou-se no argumento de que a resciso unilateral criaria uma excessiva desvantagem
ao segurado, ou seja, o equilbrio contratual estaria quebrado. Essa posio, alis, inova em relao a tradicional
jurisprudncia e o disposto no art. 763 do novo Cdigo Civil, que rearmam a regra de que no h direito a
indenizao se o segurado estiver em mora no pagamento do prmio.
Talvez uma boa soluo para o dilema seja a permisso a purgao da mora mesmo aps o sinistro quando
for o caso de cumprimento substancial do contrato (apesar de o Cdigo expressamente prever que a purgao
da mora deve ser anterior ao sinistro).
Outro recente posicionamento do Superior Tribunal de Justia em relao ao prazo prescricional para o
segurado demandar a seguradora. Este, segundo o atual entendimento, s passa a ser contado a partir da recusa
formal ao pagamento da indenizao
(2)
.
Este prazo mantido pelo novo Cdigo Civil, que estabelece em seu art. 206 que o prazo contado para
o segurado, no caso de seguro de responsabilidade civil, da data em que citado para responder ao de inde-
nizao proposta pelo terceiro prejudicado, ou da data que a este indeniza, com a anuncia do segurador. Para
os demais seguros, o prazo corre da cincia do fato gerador da pretenso.
O novo Cdigo Civil tambm incorpora inovaes jurisprudenciais, tal como o reconhecimento da possi-
bilidade de denunciao lide ao segurador pelo segurado. Ou, ainda, a proibio expressa de o segurado reco-
nhecer sua responsabilidade (confessar ou transigir com o terceiro prejudicado) sem a anuncia da seguradora
(art. 787, 2).
Em se tratando do seguro de responsabilidade civil o novo Cdigo Civil previu, expressamente, a obrigao
(normalmente tida como contratual) de que o segurado avise a seguradora do sinistro ocorrido (art. 787, 1),
bem como da ao intentada contra sua pessoa (art. 787, 3). Prev tambm a responsabilidade do segurado
frente ao terceiro no caso de insolvncia do segurador (art. 787, 4).
Previu a responsabilidade da seguradora, nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios,
de indenizar diretamente ao terceiro prejudicado (art. 788). E, ainda, a necessidade da seguradora
promover a citao do segurado para integrar a lide quando demandada em ao direta pela vtima do
dano (no podendo, simplesmente, opor a exceo de contrato no cumprido pelo segurado - art. 784,
nico).
Mas talvez a inovao que crie mais impacto nesta carteira ainda incipiente no Brasil, a alterao do
prazo prescricional para a ao indenizatria. O prazo anteriormente de 20 (vinte) anos foi reduzido para 03
124
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
(trs) (art. 206, 3, V), contado da data em que se conhece o dano (e no de sua ocorrncia - art. 206, 1, II).
Sendo que a interrupo da prescrio passa a se dar com o despacho do juiz determinando a citao (mesmo
que incompetente - art. 202, I).
Tal modicao poder representar uma reduo signicativa do valor do prmio, vez que quanto maior o
prazo maior o risco, e quanto maior o risco mais caro o seguro.
Todas essas inovaes legislativas e jurisprudenciais pretendem solucionar dilemas constantes enfrentados
pelos operadores jurdicos que atuam no setor. O novo Cdigo Civil entrar em vigor apenas em 2003, pode
no engendrar grandes alteraes paradigmticas (e por certo possui muitas imperfeies
(3)
), mas, pelo menos,
reete uma nova viso acerca do contrato, impondo o respeito a sua funo social e a obedincia aos princpios
da boa-f, moralidade, lealdade e equilbrio contratual.
Notas
1. Recurso Especial 323186/SP (2001/0053944-4). DJ 04/02/2002, p.386. Relator Min BARROS MON-
TEIRO, QUARTA TURMA do STJ
2. Neste sentido, Recurso Especial 323416/RO, Recurso Especial 132357 /RJ e Recurso Especial 236034/
RJ, bem como o enunciado da Smula 229/STJ: O pedido do pagamento de indenizao seguradora suspen-
de o prazo de prescrio at que o segurado tenha cincia da deciso.
3. A comear pela prpria tcnica superada das grandes codicaes.
125
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.18. AULAS 20 E 21: FIANA.
1.18.1. EMENTRIO DE TEMAS
Introduo. Classincao. Efeitos da Fiana. Extino da Fiana. A Fiana na M-
sica.
1.18.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Arts. 818 a 839 da Lei n. 10.406/2002.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pgs. 283 a 305.
1.18.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil - Contratos. Rio de
Janeiro: Forense, 2005 - vol. III, pgs. 493 a 504.
1.18.4. CASO GERADOR
O Sr. Odin Heiro novamente nos procura apreensivo com uma questo pessoal. Dessa
vez, ele nos conta que entrou como ador em um emprstimo que seu cunhado, Olavo,
tomou com o banco. Ele descobriu que seu cunhado cou desempregado e deixou de pagar
algumas parcelas do emprstimo. Para piorar, descobriu, conversando com sua irm, que
Olavo e o banco recentemente aditaram o contrato para aumentar o valor do emprstimo e,
conseqentemente, da ana. Como voc pode orient-lo?
1.18.5. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo
A ana uma espcie de garantia. A garantia pode ser real ou pessoal.
Garantia real aquela que recai sobre um bem, mvel ou imvel, que servir como
garantia do cumprimento de determinada obrigao. Ocorre, por exemplo, na hipoteca e
no penhor.
Garantia pessoal ou ndejussria consiste apenas na segurana que, individualmente,
algum presta, de responder pelo cumprimento de obrigao se faltar o devedor principal
33
.
Em outras palavras, a garantia pessoal aquela dada por um terceiro, que se compromete a
cumprir a obrigao, caso o devedor no o faa. A ana garantia pessoal.
A ana pode ser:
convencional resulta da vontade das partes;
33
Dicionrio Tcnico Jurdico.
GUIMARES, Deocleciano
Torrieri (Org.); SIQUEIRA, Luiz
Eduardo Alves de. So Paulo:
Rideel, 2001.
126
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
legal resulta de lei
judicial resulta de imposio do juiz.
A ana a ser analisada nesta aula a ana convencional, que ajustada por meio de contrato.
B) Classifcao
A ana contrato:
Acessrio A ana visa assegurar o cumprimento de outra obrigao, objeto do contrato principal, que
pode ser um mtuo, locao...
A ana pode ser contratada no mesmo contrato da obrigao principal ou em contrato em separado, mas
sem perder seu carter acessrio.
Conforme j havamos sido informados, Jeremias tem o pssimo hbito de jogar pquer por dinheiro.
Maria Lcia nos contou que estava aborrecida porque na semana passada, os parceiros de pquer de Jeremias,
desconnando da sua capacidade de pagar, exigiram um nador. Depois de ser pressionada por Jeremias, Maria
Lcia acabou aceitando ser sua nadora. Como sempre, Jeremias perdeu uma boa quantia em dinheiro e agora
Maria Lcia estava preocupada de ser executada porque assinou um instrumento no qual se dizia adora da
dvida de Jeremias.
Por ser acessria, a nana no pode ser mais onerosa que a dvida principal. Se isto ocorrer, a nana no ser
nula, apenas ser reduzido o montante da ana at o valor da obrigao principal.
- Unilateral - Uma vez contratada a nana, ela s gera obrigaes do nador para com o credor.
- Solene - A lei impe forma escrita para a validade da nana.
- Gratuito - Em regra, a nana contrato gratuito. possvel, porm, que o nador queira receber remune-
rao em troca da garantia que oferece. o que ocorre na ana bancria, na qual o banco garante a obrigao
em troca de um percentual sobre o montante garantido. Nesses casos, a ana onerosa.
Na diligncia legal, encontramos um contrato de locao, segundo o qual o Supermercado Pechincha alugava
uma parte de um dos supermercados confeitaria Guloseimas Ltda. Notamos que o contrato de locao prev que
a senhora Teresa Assuno, brasileira, casada e proprietria da Guloseimas Ltda., assina o contrato na qualidade de
nadora, garantindo o pagamento do aluguel, caso a Guloseima Ltda. no efetue o pagamento em dia. Notamos
ainda que o contrato no foi assinado pelo marido de dona Teresa. H algum problema nesse fato? Mesmo aps a
promulgao da Constituio Federal, que estabeleceu a igualdade jurdica dos cnjuges, dona Teresa precisaria de
autorizao do marido para prestar nana? Sendo a autorizao necessria, qual a conseqncia de no t-la?
C) Efeitos da Fiana
Podemos notar a existncia de duas relaes distintas no contrato de ana: uma entre ador e credor e
outra entre ador e devedor.
O credor tem o direito de exigir do ador o pagamento da dvida garantida. Esse direito pode ter algumas
limitaes:
Benefcio de ordem O ador tem o direito ao benefcio de ordem. Em outras palavras, ele pode exigir
que, at a contestao da lide, seja primeiramente executado o devedor. Para se valer desse benefcio, o ador
dever indicar bens do devedor, localizados no mesmo muncpio e que estejam livres e desembaraados, que
sejam sucientes para pagar a dvida.
O ador no tem direito ao benefcio de ordem se: (i) renunciar expressamente ao mesmo; (ii) se obrigar
como principal pagador, ou devedor solidrio; ou (iii) o devedor for insolvente ou falido.
Benefcio da diviso Havendo mais de um ador, a presuno legal a de que so solidariamente res- Benefcio da diviso Havendo mais de um ador, a presuno legal a de que so solidariamente res-
ponsveis pela dvida (art. 829 da Lei n 10.406/2002). A lei permite, porm, que cada ador reserve apenas
uma parte da dvida como de sua responsabilidade.
127
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
A relao entre o ador e o devedor s passa a existir se o ador obrigado a efetuar o
pagamento da dvida, passando, assim, a ter o direito de exigir do devedor o reembolso do
valor por ele, acrescido de juros, perdas e danos que pagar ao credor e perdas e danos que
vier a sofrer em razo da ana (art. 832 e 833 da Lei n 10.406/2002).
D) Extino da Fiana
Sendo a nana, em regra, um contrato intuitu personae, a morte do ador extingue a
ana?
No havendo prazo determinado previsto no contrato, a ana pode ser extinta pelo
ador, que car liberado de sua obrigao 60 dias aps a noticao ao credor para esse
m.
A ana tambm extinta se:
o credor conceder moratria
34
ao devedor, sem o consentimento do ador;
o credor tornar impossvel a sub-rogao nos seus direitos e preferncias. Ocorre, por
exemplo, quando o credor renuncia seu direito hipoteca ou a direito de reteno, impli-
cando assim, na perda de direitos que o ador teria caso efetuasse o pagamento da dvida.
o credor aceitar receber em pagamento bem diverso do que foi originalmente ajus- o credor aceitar receber em pagamento bem diverso do que foi originalmente ajus-
tado. Ainda que o credor venha a perder, por evico, o bem aceito em pagamento, a ana
no ser restaurada.
o ador opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as extintivas da obriga- o ador opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as extintivas da obriga-
o, se no resultarem apenas de incapacidade pessoal.
E) A Fiana na Msica
O Direito incrvel mesmo! Podemos encontr-lo em todos os cantos, inclusive na
msica. Veja abaixo a letra de Samba do Grande Amor", do genial Chico Buarque. Que
motivo teria o autor para fazer meno ana nesse grande samba?
Samba do Grande Amor
Chico Buarque
Tinha c pr mim que agora sim
Eu vivia enm o grande amor, mentira
Me atirei assim de trampolim
Fui at o nm, um amador,
Passava um vero a gua e po
Dava o meu quinho pro grande amor, mentira
Eu botava a mo no fogo ento
Com meu corao de hador,
Hoje eu tenho apenas uma pedra no meu peito
Exijo respeito, no sou mais um sonhador
Chego a mudar de calada quando aparece uma or
E dou risada do grande amor, mentira
Fui muito nel, comprei anel
Botei no papel o grande amor, mentira
Reservei hotel, sarapatel e lua de mel em Salvador,
34
Moratria dilao de pra-
zo que se concede ao devedor
para pagar a dvida depois
de vencida. (...). (Dicionrio
Tcnico Jurdico. GUIMARES,
Deocleciano Torrieri (Org.); SI-
QUEIRA, Luiz Eduardo Alves de.
So Paulo: Rideel, 2001)
128
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Fui rezar na S pr So Jos
Que eu levava f no grande amor, mentira
Fiz promessa at pr Oxumar
Que subir a p o redentor,
1.18.6. QUESTES DE CONCURSO
(Prova: 01 Exame de Ordem - 1 fase) Olavo Bento de Souza, bancrio, casado e com
21 anos de idade, obrigou-se como hador e principal pagador num contrato de loca-
o, onde hgurava como locatrio seu amigo Armando Amaro Gomes, que no cum-
priu a obrigao de pagar o preo ajustado. Executado pela dvida de seu ahanado,
pretende Olavo alegar o benefcio de ordem. Tal alegao procedente?
a. Sim, pois ele no o devedor principal;
b. Sim, pois no caso h solidariedade passiva;
c. No, porque ele se obrigou como principal pagador;
d. Sim, porque sendo ele o executado, de se supor que seu ananado no tenha bens
suciente para responder pela execuo.
Prova: 27 Exame de Ordem - 2 fase
PROVA DISCURSIVA
4 - Crasso e Mrio se obrigaram solidariamente como adores de Pompeu, num contrato
em que o credor Marco Antonio, sem terem estabelecido o benecio de diviso previsto
no artigo 829, do Cdigo Civil.
Como Pompeu no pagou o dbito no vencimento, no tendo bens para serem executados,
Crasso, executado por Marco Antonio, pagou o dbito na sua totalidade.
Pode Crasso, que no estabeleceu o benefcio de diviso com Mrio, cobrar de Mrio meta-
de do que pagou a Marco Antonio?
129
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.19. AULA 22: TRANSAO. COMPROMISSO.
1.19.1. EMENTRIO DE TEMAS
Transao. Compromisso.
1.19.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Arts. 840 a 853 da Lei n 10.406/2002.
Lei n 9.307/1996.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. Dos contratos e das declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Saraiva, 2002, vol 3, pgs. 365 a 383.
1.19.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
BENEDETTI JUNIOR, Lidio Francisco. Da conveno de arbitragem e seus efeitos.
Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 64, abr. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.
com.br/doutrina/texto.asp?id=3951>. Acesso em: 15 ago. 2006 (em anexo).
1.19.4. CASO GERADOR
Embora no fosse de costume, o Supermercado Pechincha emprestou dinheiro a um
de seus fornecedores, que estava passando por um perodo nanceiramente delicado. Na
poca do pagamento do mtuo, as partes divergiram quanto ao valor a ser pago e aos juros
incidentes no perodo. Aps muita discusso, o supermercado e o fornecedor chegaram a
um acordo e assinaram um termo de transao. Tendo em vista que o devedor no vem efe-
tuando os pagamentos pactuados no instrumento de transao, o supermercado quer cobrar
o valor do mtuo do ador. Comente a situao.
1.19.5. ROTEIRO DE AULA
A) Transao
O Cdigo Civil de 1916 no tratava a transao como contrato, mas sim como um
dos modos de extino das obrigaes. Atendendo a algumas crticas doutrinrias, o novo
Cdigo Civil incluiu a transao no rol dos contratos.
A transao a composio a que recorrem as partes para evitar os riscos da demanda
ou para liquidar pleitos em que se encontram envolvidas; de modo que, receosas de tudo
perder ou das delongas da lide, decidem abrir mo, reciprocamente, de algumas vantagens
potenciais, em troca da tranqilidade que no tem
35
.
35
RODRIGUES, Silvio. Direito
Civil. Dos contratos e das
declaraes unilaterais de
vontade. So Paulo: Ed. Sarai-
va, 2002, vol 3, pg. 366.
130
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
A transao contrato bilateral e solene. Assim, a transao que no versar sobre ob-
jeto de disputa judicial deve ser feita por escritura pblica, nas obrigaes que a lei assim o
exigir, ou por instrumento particular, quando for admitido em lei. A transao para extin-
guir processo judicial em curso deve ser feita por escritura pblica ou termo assinado nos
autos, assinado pelas partes e homologado pelo juiz.
Princpios que decorrem da natureza jurdica da transao:
(i) Indivisibilidade De acordo com o art. 848 da Lei n 10.406/2002, sendo nula
qualquer das clusulas da transao, nula ser esta. A lei abranda essa regra ao dispor no
pargrafo nico desse artigo que quando a transao versar sobre diversos direitos contes-
tados, independentes entre si, o fato de no prevalecer em relao a um no prejudicar os
demais.
(ii) Interpretao restritiva A transao no pode ser alterada por analogia ou ser
utilizada para casos que no estejam expressamente reetidos no instrumento de transao
(art. 843 da Lei n 10.406/2002).
(iii) Assim como os demais contratos, admite pena convencional
36
.
Eiixixros oa Tiaxsao
Divergncia entre as partes e a vontade de terminar com ela as partes podem estar
discutindo em juzo ou em vias de faz-lo.
Maria Lcia lhe conta que um cliente entrou com um processo contra o Supermercado
Pechincha pedindo perdas e danos por ter sido mal atendido no supermercado. Ora, a exis-
tncia do processo em si seria uma propaganda negativa para o supermercado. Sendo assim,
apesar de achar que o supermercado sairia vitorioso da disputa judicial, o supermercado re-
solveu assinar um termo de transao com o cliente, segundo o qual, em troca de desistir da
ao judicial, o cliente poderia levar mercadorias do supermercado em valor total equivalente
a R$ 200,00. Ocorre que, aps a assinatura do termo de transao, Maria Lcia descobriu
que o processo j havia terminado com sentena favorvel ao supermercado. E agora?
Acordo entre as partes com concesses recprocas na transao, ambas as partes
devem abrir mo de algo para alcanar a segurana desejada.
Vale lembrar que, de acordo com o pargrafo primeiro do artigo 661 da Lei n
10.406/2002, a procurao deve conter poderes especiais e expressos para transigir.
Objeto da transao Conforme art. 841 da Lei n 10.406/2002, a transao s
pode ter por objeto direitos patrimoniais de carter privado.
B) Compromisso
O compromisso tambm entrou para o rol dos contratos com a edio da Lei n
10.406/2002. Voc concorda com o legislador que entendeu que o compromisso um
contrato?
Assim como na transao, s possvel compromisso que envolva direito patrimonial.
No podem ser objeto de compromisso questes de estado, de direito pessoal de famlia,
entre outras.
Recebemos cpia de um termo de compromisso celebrado entre o supermercado e um
revendedor. Notamos que o compromisso foi assinado por um procurador do revendedor
e pedimos para analisar o teor da procurao que foi outorgada. A procurao continha
poderes especcos para transigir. Isso suciente?
36
Arts. 408 a 416 da Lei n
10.406/2002.
131
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Disrixo ixrii coxiioxisso i ciusuia coxiioxissiia
O compromisso contrato perfeito e acabado. Tem fora vinculativa e obriga as partes a submeterem de-
terminada questo ao julgamento de rbitros.
J a clusula compromissria diz respeito a litgio futuro e incerto. Por meio da clusula compromissria,
as partes comprometem-se a submeter eventual pendncia deciso do juzo arbitral.

Qual a vantagem de se escolher o juzo privado, como a arbitragem, ao invs do juzo pblico?
BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
Da conveno de arbitragem e seus efeitos
Lidio Francisco Benedetti Junior
Advogado em So Paulo
Sinopse
Nosso estudo trata da conveno de arbitragem, que abrange a clusula compromissria e o compromisso
arbitral, de acordo com a Lei 9.307, de 23 de setembro de 1996.
A temtica proposta assume especial relevncia, pois est intrinsecamente relacionada com a livre e volun-
tria vontade das partes em se submeter arbitragem, em detrimento ao Poder Judicirio, para resolver impasses
ou conitos surgidos num relacionamento pessoal ou negocial.
Assim, com esse simples estudo, espero compartilhar as idias e, ainda, contribuir e divulgar as vantagens
que a justia alternativa proporciona: como ser mais rpida e menos onerosa do que a Justia Comum.
Introduo
Este trabalho no consiste num aprofundamento sobre o tema especco, mas simples tentativa de anlise
da Lei de 9.307, de 23 de setembro de 1996, no que diz respeito conveno de arbitragem e seus efeitos.
Ressalta-se que a arbitragem j estava presente em nosso ordenamento jurdico, desde a primeira Consti-
tuio
(1)
brasileira, de 1824, posteriormente, contemplada no Cdigo Civil Brasileiro
(2)
, de 1916.
Contudo, at a promulgao da nova Lei de Arbitragem, em 1996, esse sistema encontrava-se estagnado,
isto , no acompanhou a evoluo dos tempos, comportamento decorrente da cultura e tradio reinante em
nosso pas.
H que se considerar, tambm, que a Arbitragem no se desenvolveu, no Brasil, devido insegurana ju-
rdica que o sistema transmitia s partes, uma vez que, por exemplo, mesmo que o compromisso de arbitragem
contivesse a clusula sem recurso as partes poderiam recorrer ao tribunal superior. Ademais, entendia-se ante-
riormente que, embora as partes tivessem acordado de institurem o juzo arbitral, atravs da clusula compro-
missria, e, posteriormente, uma parte desistisse de celebrar o compromisso arbitral, geraria para a outra parte
apenas o direito a perdas e danos.
Entretanto, com a promulgao da Lei de Arbitragem, em setembro de 1996, as barreiras legais que causa-
vam insegurana jurdica para as partes contratantes foram revogadas. Hoje, a nova Lei de Arbitragem consi-
derada um instrumento privado alternativo para soluo de conitos ou, como ensina ALEXANDRE FREITAS
CMARA, um meio paraestatal de soluo de conitos
(3)
, capaz de garantir segurana jurdica s partes que
voluntariamente vierem a instituir a clusula compromissria em seus contratos.
H que se ressaltar, tambm, que a questo da constitucionalidade levantada no Supremo Tribunal Federal
encontra-se superada. Assim, a Arbitragem, como instrumento ecaz para soluo de controvrsias consolida-se
132
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
no Brasil, com o mesmo consentimento que encontra em outros pases, como Estados Unidos da Amrica, Japo
e pases da Europa.
Cabe frisar, ainda, que o novo Cdigo Civil, Lei 10.406/2002, nos artigos 851 a 853, fortaleceu o instituo
da arbitragem no Brasil, admitindo a nova lei o compromisso e a clusula compromissria para resolver diver-
gncias mediante o juzo arbitral.
Assim, como armamos acima, a Lei de Arbitragem torna-se um instrumento seguro, alternativo ao Poder
Judicirio, para aqueles que procuram rapidez e Justia na soluo do connito; Para tanto, devem nrmar, nos
termos do artigo 3
o
da Lei n 9.307/96, uma conveno de arbitragem, atravs da clusula compromissria,
contratada anteriormente ao eventual conito, ou atravs do compromisso arbitral, que rmado quando surge
a controvrsia.
1. Da Conveno de Arbitragem e seus efeitos
1.1. Da Conveno de Arbitragem
Por intermdio da conveno de arbitragem
(4)
, as partes, livres e voluntariamente, podem resolver suas
controvrsias, relativas a direito patrimonial disponvel, submetendo-se ao juzo arbitral.
Em recente julgamento, o ilustre Relator MINISTRO MAURICIO CORRA, ao prolatar seu voto,
manifestou-se, a respeito da conveno de arbitragem, no seguinte sentido: A conveno de arbitragem a fonte
ordinria do direito processual arbitral, espcie destinada soluo privada dos conitos de interesses e que tem por
fundamento maior a autonomia da vontade das partes. Estas, espontaneamente, optam em submeter os litgios existen-
tes ou que venham a surgir nas relaes negociais deciso de um rbitro, dispondo da jurisdio estatal comum.
(5)
.
A respeito da autonomia da vontade das partes, a ilustre Advogada e Membro da Comisso Relatora do
Projeto de Lei sobre Arbitragem, DRA. SELMA MARIA FERREIRA LEMES, pontinca que o Principio da Au-
tonomia da Vontade a mola propulsora da arbitragem em todos os seus quadrantes, desde a faculdade de as partes em
um negcio envolvendo direitos patrimoniais disponveis disporem quanto a esta via opcional de conitos (art. 1
o
), at
como ser desenvolvido o procedimento arbitral, no que pertine forma de indicao dos rbitros (art.13), seja mate-
rial ou formal, desde que no viole os bons costumes e a ordem pblica (art. 2
o
, 1
o
e 2
o
); se a deciso ser de direito
ou por eqidade (art.2
o
); eleger a arbitragem institucional (art.5
o
); prazo para o rbitro proferir a sentena arbitral
(arts. 11, Inciso III e 23).
(6)
Concluindo que: O objetivo do princpio da autonomia do pacto arbitral salvar a
clusula compromissria, para que, em virtude dela, possa se julgar a validade, ou no, do contrato arbitrvel.
(7)
.
Com efeito, cabe esclarecer que, conforme adotado pela lei 9.307/96, artigo 3
o
, a conveno de arbitragem
abrange tanto a clusula compromissria como o compromisso arbitral
Assim, cabe frisar que, a clusula compromissria ou clusula arbitral, como tambm conhecida, nasce
antes do surgimento do conito, isto , as partes envolvidas em algum negcio pessoal ou negocial, conven-
cionam que se ocorrer qualquer impasse ou controvrsia a questo ser resolvida pelo procedimento arbitral
em detrimento ao Poder Judicirio. Ao passo que, o compromisso arbitral surge apenas quando o connito j se
instaurou e as partes, de comum acordo, resolvem que o impasse ser resolvido pela Arbitragem.
1.2. Da Clusula Compromissria
A clusula compromissria, como j mencionado, conhecida, tambm, como clusula arbitral, entretan-
to, nesse estudo a identicaremos apenas como clusula compromissria, conforme a denio dada pela Lei
de Arbitragem.
De acordo com o artigo 4
o
, da lei 9307/96, clusula compromissria a conveno atravs da qual as par-
tes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal
contrato.. Entretanto, essa clusula deve ser estipulada por escrito pelas partes, seja no prprio contrato ou em
um adendo.
133
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
O texto da lei claro ao conceituar a clusula compromissria, todavia, necessrio trazer a luz deste es-
tudo, a dennio da melhor doutrina. Assim que, segundo o ilustre professor WASHINGTON DE BARROS
MONTEIRO a clusula compromissria (pacto de compromittendo) constitui apenas parte acessria do contrato
constitutivo da obrigao; a clusula pela qual as partes, preventivamente, se obrigam a submeter-se deciso do
juzo arbitral, a respeito de qualquer dvida emergente na execuo do contrato."
(8)
.
Nesse sentido, ensina ALEXANDRE FREITAS CMARA que a clusula compromissria um contrato
preliminar, ou seja, uma promessa de celebrar o contrato denitivo, que o compromisso arbitral..
(9)
. Esclarece,
ainda, que essa promessa gera a obrigao de celebrar o compromisso arbitral.
Assim, conclui-se que a clusula compromissria o primeiro acordo de vontade das partes, substituindo
no contrato a clssica clusula que designa o Foro Judicial, para que, numa possvel e futura controvrsia, o
conito venha a ser dirimido pelo juzo arbitral. Isto , as partes ao acordarem sobre a clusula compromissria,
comprometem-se, em existindo o conito, a instaurar o compromisso arbitral.
1.2.1. Da autonomia de vontade e forma escrita
A clusula compromissria deve ser estipulada por escrito, seja no prprio contrato negocial ou em outro
documento aditivo. Importante salientar que, uma vez acordada, ela obriga s partes a resolver o conito atravs
do Juzo Arbitral, por essa razo a Lei exige a manifestao de vontade das partes ao aderirem clusula compro-
missria, sob pena de ser declarada nula.
No contrato de adeso, a clusula compromissria s ter validade se a mesma estiver em negrito e conter
a assinatura, do aderente, especialmente para essa clusula, como manifestao de sua vontade em instituir o
compromisso arbitral. Esse o entendimento da Lei
(10)
.
Nesse sentido, se posicionou o eminente MINISTRO MAURCIO CORREA, ao proferir seu voto em
sentena estrangeira contestada n 6.753-7, oriunda do Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte: a
lei brasileira sobre o tema exige clara manifestao escrita das partes quanto opo pela jurisdio arbitral (Lei
9.307/96, artigos 3
o
, 4
o
e 5
o
). Tanto que nos contratos de adeso requer-se destaque e a assinatura especial na clusula
compromissria e, nos ajustes remissivos no se dispensa que as partes reportem-se expressamente opo. No se admi-
te, em conseqncia, at pela sua excepcionalidade, conveno de arbitragem tcita, implcita e remissiva...
(11)
1.2.2. Espcies da Clusula Compromissria
A respeito da clusula compromissria de grande relevncia, tambm, distinguir a clusula compromis-
sria vazia da clusula compromissria cheia.
Segundo as melhores doutrinas, as chamadas clusulas vazias so quelas que no contemplam os elemen-
tos mnimos necessrios para instituio da arbitragem
(12)
, enquanto que, chama-se cheia a clusula compromis-
sria quando j contm todos os elementos necessrios instaurao do processo arbitral
(13)
.
Segundo ensina ALEXANDRE DE FREITAS CMARA, essa distino importante principalmente nos
casos em que uma das partes se recuse a, surgindo o conito, celebrar o compromisso arbitral. Isto porque sendo cheia
a clusula compromissria, tudo o que ali tenha sido estipulado ser obrigatoriamente observado pelo juiz ao proferir
a sentena do processo a que se refere o artigo 7
o
, da Lei de Arbitragem.
(14)
1.2.3. Fora obrigatria da Clusula Compromissria
De acordo com o artigo 8
o
da Lei de Arbitragem, a clusula compromissria independente do contrato
negocial, e a nulidade deste no implica a nulidade daquela. Ou seja, peculiar da clusula compromissria a
autonomia, cuja inteno do legislador foi dar maior segurana s partes que, livre e voluntariamente, acorda-
ram pela instituio do juzo arbitral.
Assim, surgindo o conito esto as partes obrigadas, por fora da clusula compromissria, a celebrarem
o compromisso arbitral. Entretanto, havendo a recusa de qualquer uma das partes em celebrar o compromisso,
134
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
gera para a outra parte o direito de recorrer Justia comum para ver garantido a instaurao do procedimento
arbitral.
(15)
Ademais, sendo procedente o pedido de instaurao do procedimento arbitral, a sentena judicial valer
como o compromisso arbitral. Esse o entendimento do 7
o
, do artigo 7
o
, da Lei de Arbitragem.
1.3. Do Compromisso Arbitral
O Compromisso arbitral, como uma segunda espcie da conveno de arbitragem, a primeira pea onde cons-
tam as regras que iro reger o processo arbitral. Ou ainda, o compromisso o ato instituidor do juzo arbitral.
(16)
nesta pea inicial que as partes, criteriosamente, denem todos os aspectos que sero observados no pro-
cesso arbitral, devendo para tanto, serem observadas as regras dos artigos 10 e 11 da Lei 9.307/96, que tratam
das clusulas obrigatrias e facultativas do compromisso arbitral.
Ademais, ressalte-se que, o compromisso arbitral, diferente da clusula compromissria, celebrado aps
o surgimento da controvrsia entre as partes, que submetem esta deciso de um rbitro.
Conclui-se, portanto, que o compromisso arbitral a conveno em que, as partes interessadas em resolver
a controvrsia existente, renunciam soluo no Judicirio, em favor da arbitragem.
1.3.1. Do Compromisso Arbitral judicial e extrajudicial
O compromisso arbitral, conforme artigo 9
o
, da Lei de Arbitragem, pode ser judicial ou extrajudicial.
(17)
A Do Compromisso Arbitral Judicial
De acordo com a Lei de Arbitragem h duas hipteses de compromisso arbitral celebrado em juzo.
A primeira hiptese vem estabelecida no artigo 7
o
, 1
o
ao 7
o
, da lei de arbitragem, e ocorre quando
a clusula compromissria j existe. Ou seja, surgindo o conito entre as partes esse deveria ser solucionado
pela arbitragem, porm, uma das partes impe resistncia para se lavrar o compromisso arbitral, fazendo
com que a outra parte ingresse com um processo judicial requerendo o cumprimento da declarao de
vontade instituda no contrato (clusula compromissria), que de submeter o conito apreciao de um
rbitro.
A segunda hiptese tratada pelo 1
o
do artigo 9
o
. Ocorre quando as partes, em litgio na justia comum,
decidem optar pela arbitragem, mesmo sem ter combinado, anteriormente, a instituio da clusula compro-
missria. As partes, de comum acordo, desistem do processo judicial e lavram o compromisso arbitral, manifes-
tando a vontade de solucionar o conito atravs da arbitragem.
B Compromisso Arbitral Extrajudicial
O compromisso arbitral extrajudicial vem regulado no 2
o
, do artigo 9
o
. Este compromisso lavrado
quando no foi instituda a clusula compromissria e, tambm, no existe demanda ajuizada, mas as partes,
voluntariamente, decidem que o conito existente ser submetido deciso de um rbitro, lavrando-se ento
o compromisso arbitral. Esse compromisso, de acordo com a lei, pode ser lavrado por escritura pblica ou por
documento particular, obrigatoriamente, assinado por duas testemunhas.
1.3.2 Da extino do Compromisso Arbitral
O compromisso arbitral extingue-se nas hipteses do artigo 12, da Lei de Arbitragem, ou seja, (i) quando
qualquer rbitro recusar-se, antes de aceita a nomeao, e as partes terem deliberado que no seria aceito substi-
tuto; (ii) quando, tambm, deliberado, que no seria aceito substituto em caso de falecimento ou impossibilida-
de do rbitro proferir seu voto; (iii) quando tiver expirado o prazo xado no compromisso e o rbitro, embora
noticado a respeito do prazo de 10 dias para apresentar a sentena arbitral, no apresente sua deciso.
135
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
2.Concluso
Diante desse modesto estudo, dos pontos relevantes da conveno de arbitragem clusula compromissria
e compromisso arbitral , a concluso a que se chega, de que:
A clusula compromissria poder ser utilizada antes de surgir controvrsia;
A clusula compromissria poder ser acordada no momento judicial do negcio principal ou, poste-
riormente, em um adendo, se assim for a vontade das partes, deixando claro que, essa clusula refere-se a um
conito futuro e incerto;
O compromisso arbitral retrata o conito atual e especco, quando ento as partes lavram o compro-
misso prevendo as regras que sero utilizadas no juzo arbitral e, tambm, o rbitro regularmente escolhido para
solucionar e prolatar a sentena arbitral.
Ressalta-se que, esses conceitos dispostos na Lei n 9.307/96, traduzem hoje, sem dvida alguma, uma
segurana maior ao instituto da arbitragem no Brasil o que, anteriormente, no tnhamos em nosso ordenamen-
to jurdico. Segurana capaz de garantir as partes, que espontnea e consensualmente optaram por esse sistema
privado e alternativo ao judicirio, a soluo de suas controvrsias atravs do juzo arbitral.
A arbitragem, como se encontra normalizado, hoje, em nosso ordenamento jurdico, reete a modernidade
do mundo globalizado, instituto utilizado por vrios paises, tais como: Japo e Estados Unidos. Podendo, por-
tanto, armar que a arbitragem pode e deve ser utilizada por toda a sociedade brasileira como um instrumento
alternativo a Justia Comum, por ser mais gil e objetiva na soluo dos connitos que envolvam direito patri-
moniais disponveis.
Alis, cumpre salientar que, a sentena arbitral tem o mesmo efeito da sentena judicial tendo, ainda, al-
gumas peculiaridades mais bencas, tais como:
prolatada por um rbitro escolhido livremente pelas partes;
- No cabe recurso ou a homologao pelo Poder Judicirio;
auto-executvel.
Essas peculiaridades demonstram a preciso da nossa Lei de Arbitragem, iniciando, no Brasil, na perspec-
tiva de ALEXANDRE FREITAS CMARA, uma nova era, era em que o processo jurisdicional que reservado
para aqueles em que nenhuma outra forma de resoluo de conitos foi adequada.
(18)
Por nm, vale transcrever aqui os ensinamentos do ilustre professor VICENTE RO, por entender que a Lei
de Arbitragem reete esse pensamento: Boa s a norma que traduz uma aspirao ou uma necessidade reveladas,
esta e aquela, pela conscincia social e humana e no a que impe a prtica de doutrinas eivadas de mero logicismo.
NOTAS
1. Artigo 164 da Constituio Imperial do Brasil Nas causas cveis e nas penais civilmente intentadas,
podero as Partes nomear Juzes rbitros. Suas sentenas sero executadas sem recurso, se assim o convenciona-
rem as mesmas Partes.
2. Lei n 3.071, de 1
o
. de janeiro de 1996, artigos 1.037 a 1048.
3. Cmara, Alexandre Freitas. Arbitragem Lei n 9307/96, p. 9.
4. art. 3
o
, da Lei 9.307 de 1996 As partes interessadas podem submeter a soluo de seus litgios ao
juzo arbitral mediante conveno de arbitragem, assim entendida a clusula compromissria e o compromisso
arbitral.
5. STF - Tribunal Pleno - Sentena Estrangeira Contestada n 6.753-7 - Reino Unido da Gr-Bretanha e
da Irlanda do Norte, Acrdo de 13/06/2002, D.J. de 04/10/2002, Ementrio n 2085-2.
6. Lemes, Selma Maria Ferreira. Princpios e Origens da Lei de Arbitragem. AASP/Revista do Advogado n
51, p. 32.
136
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
7. Ibidem, p. 33.
8. Monteiro, Washington de Barros. Curso de Direito Civil, p. 319, v.4.
9. Cmara, Alexandre Freitas. Arbitragem Lei n 9307/96, p. 28.
10. art. 4
o
, 2
o
, da Lei 9.307 de 1996 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eccia
se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio,
desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa
clusula.
11. STF - Tribunal Pleno - Sentena Estrangeira Contestada n 6.753-7 - Reino Unido da Gr-Bretanha
e da Irlanda do Norte, Acrdo de 13/06/2002, D.J. de 04/10/2002, Ementrio n 2085-2.
12. Carmona, Carlos Alberto. A Aspectos Atuais da Arbitragem. Arbitragem no Brasil no terceiro ano de vi-
gncia da Lei n 93047/96.. p. 53.
13. Cmara, Alexandre Freitas. Arbitragem Lei n 9307/96, p. 34.
14. Ibidem. p.34
15. art. 7
o
, da Lei 9.307 de 1996 Existindo clusula compromissria e havendo resistncia quanto
instituio da arbitragem, poder a parte interessada requerer a citao da outra parte para comparecer m juzo,
a m de lavrar-se o compromisso, designando o juiz audincia especial para tal m.
16. Ro, Vicente. O Direito e a Vida dos Direitos. Anotao (114) de atualizao da obra, por Ovdio Rocha
Barros Sandoval,, p.792, v.2.
17. art. 9
o
, da Lei 9.307 de 1996 O compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes sub-
metem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoa, podendo ser judicial ou extrajudicial.
18. Cmara, Alexandre Freitas. Arbitragem Lei n 9307/96, p. 159.
137
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.20. AULAS 23 E 24: LEASING.
1.20.1. EMENTRIO DE TEMAS
Introduo e Conceito. Classicao e Caractersticas do Contrato. Partes do Contrato de Leasing e suas
Respectivas Obrigaes. Modalidades. Questes Controversas.
1.20.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
Lei n 6.099/74.
Resoluo 2.309/96, do Conselho Monetrio Nacional.
MARTINS, Fran. Contratos e Obrigaes Comerciais. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. p. 349-
468.
1.20.3. BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2006, vol. 3, pgs. 571 a 581.
MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Leasing. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1999.
1.20.4. CASO GERADOR
Durante a diligncia legal dos Supermercados Pechincha, foram submetidos sua anlise contratos de
arrendamento mercantil de veculos da frota do supermercado, os quais podem ser separados em trs grandes
grupos: os veculos leves, em sua maioria automveis compactos, utilizados pela administrao dos supermer-
cados; os utilitrios, tipo vans, que servem para realizar pequenas entregas de compras nas redondezas; e os ca-
minhes, fundamentais para todo o processo de logstica e da distribuio das mercadorias. Identique quais os
principais aspectos de cada contrato, para insero no seu relatrio de diligncia legal, baseado nas informaes
fornecidas abaixo.
O contrato dos automveis foi nrmado com a Tupinamb Automveis Arrendamento Mercantil S/A, bra- /A, bra-
o nanceiro da conhecida montadora nacional, e tem como principais caratersticas:
(i) o montante global das contraprestaes a serem pagas pela empresa equivalem a 70% do valor de mer-
cado dos carros objeto do leasing;
(ii) a propriedade dos automveis da arrendadora;
(iii) prazo de vigncia de 12 meses;
(iv) o contrato pode ser rescindido a qualquer tempo pela arrendatria;
(v) o valor da opo de compra no nal da vigncia do contrato quase igual ao valor de mercado dos bens
arrendados; e
(vi) toda a manuteno dos carros dever ser feita em ocinas mecnicas credenciadas junto arrendadora,
que tambm arcar com os custos da manuteno ordinria, troca de peas etc., obrigando-se a manter os ve-
culos em perfeito estado de funcionamento.
138
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Os veculos utilitrios de mdio porte foram objeto de um contrato com a Afro Taboa Administrao de
Bens Ltda., sociedade limitada constituda conforme o cdigo civil e cujo objeto social o de administrao de
bens mveis prprios ou de terceiros. Esse contrato prev que:
(i) a arrendatria ter uma opo irrevogvel de compra dos bens, ao nal do prazo contratual, pelo valor
unitrio de R$3.000,00, entre 10% e 5% do seu valor de mercado;
(ii) um prazo de vigncia de cinco anos, durante os quais a arrendatria pagar prestaes mensais, reajus-
tveis ao nal de cada ano de vigncia;
(iii) ao nal do prazo contratual, alm da opo de compra, ela ter a opo de renovar o contrato por
prazo semelhante, mantidas as demais condies contratuais, com um pequeno decrscimo no valor das parcelas
mensais, em funo da deteriorao normal do bem; e
(iv) em caso de inadimplemento da obrigao do pagamento mensal, a arrendadora poder requerer a
busca e apreenso dos bens objeto do contrato.
Por nm, o contrato de leasing dos caminhes foi celebrado com a instituio nnanceira Ideal S/A Arrenda-
mento Mercantil, renomada empresa do ramo, e possui como principais clusulas:
(i) todos os custos de manuteno devero ser arcados pela arrendatria, no se responsabilizando a nan-
ceira pelo bom funcionamento e manuteno dos caminhes;
(ii) durante a vigncia do contrato, de 60 (sessenta) meses, os Supermercados Pechincha podero solicitar
o aumento da frota inicialmente objeto do contrato, noticando a arrendadora previamente, a qual dever ir ao
mercado e adquirir os bens conforme especicados pela cliente;
(iii) o valor unitrio da opo de compra de cada bem de R$12.000,00. Todavia, o contrato prev que
esse valor dever ser diludo nas prestaes mensais, valendo o pagamento da ltima parcela como o exerccio
da opo, ocasio em que a titularidade dos caminhes ser transferida, irrevogavelmente, aos Supermercados
Pechincha;
(iv) as parcelas sero mensais e sucessivas, reajustadas periodicamente conforme a variao do dlar dos
Estados Unidos em relao ao Real; e
(v) em caso de inadimplemento da obrigao do pagamento mensal, a arrendadora poder requerer a busca
e apreenso dos bens objeto do contrato.
1.20.5. ROTEIRO DE AULA
A) Introduo e Conceito
O contrato de leasing tambm conhecido no Brasil como arrendamento mercantil, e objeto de pouca
regulamentao legal, embora seja largamente utilizado no comrcio, pelas empresas e at mesmo pelas pessoas,
sobretudo na aquisio de veculos automotores.
Embora sua origem remonte a pocas mais remotas, sua utilizao iniciou-se nos Estados Unidos, na
dcada de 1950, com vistas a permitir o avano das atividades econmicas sem necessariamente aumentar o
endividamento das empresas, e como acontece muito no Direito, a vericao de sua utilizao, no mundo dos
fatos, imps a criao de normas jurdicas sobre o contrato. No Brasil, sua utilizao foi observada a partir da
dcada seguinte.
Trata-se de contrato atpico, isto , sem previso legal expressa no cdigo. Sua regulamentao obedece a
dois diplomas especcos: a Lei n 6.099/1974, que, embora trate mais de seus aspectos tributrios, tratou de
dennir, ainda que timidamente, o contrato logo em seu art. 1, pargrafo nico; e a Resoluo n 2.309, do
Conselho Monetrio Nacional, conforme delegao da referida lei, que efetivamente traz regras sobre os con-
tornos jurdicos do contrato.
139
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Alm dessas normas, a Lei n 9.514/1997 criou a possibilidade de bens imveis serem
objeto de arrendamento mercantil, contrariando a orientao anterior que restringia essa
modalidade contratual aos bens mveis.
A nomenclatura de arrendamento mercantil sofre algumas crticas na doutrina, e
h quem preferiria chamar essa modalidade contratual de locao nanceira. De fato,
a noo de arrendamento equivalente, de certa forma, transferncia da posse do bem
encerra apenas um dos aspectos do contrato, como se ver. Alm disso, se inicialmente
ele era direcionado s empresas, hoje em dia h um sem nmero de pessoas fsicas que,
muitas vezes at sem saber, se tornam arrendatrias em um contrato de leasing. Assim,
no faria sentido qualic-lo como mercantil, inclusive na contramo da tendncia mo-
derna de unicao do direito privado. Todavia, a designao de arrendamento mercan-
til largamente utilizada e, hoje, sem dvida alguma, corresponde ao leasing no direito
brasileiro.
A doutrina o qualica como uma relao contratual complexa, composto de elemen-
tos de vrios contratos tpicos, como a locao, a compra e venda, o mtuo e o mandato.
Uma boa conceituao fornecida por Silvio Venosa
37
, para quem o contrato aquele
mediante o qual um agente, pretendendo utilizar coisa mvel ou imvel, faz com que insti-
tuio fnanceira ou especializada o adquira, alugando-o posteriormente a ele por prazo certo,
facultando-se-lhe a nal que opte entre a devoluo do bem, a renovao do contrato ou a compra
pelo preo residual conforme estabelecido.
O contrato, portanto, como a locao, transfere a posse do bem para o arrendatrio.
Como na promessa de compra e venda, obriga a transferncia da propriedade do bem me-
diante o pagamento do valor previsto no contrato, na forma e no tempo devidos. Como no
mtuo, encerra o nanciamento do valor global do bem, e prev a cobrana de juros. Como
no mandato, muitas vezes o arrendatrio quem trata da escolha dos bens com o vendedor,
embora quem v compr-lo seja a arrendadora.
Contudo, o fato de ser multifacetado no faz com que ele deixe de constituir um nico
negcio jurdico, com uma nica causa jurdica.
Alm desses caracteres mais usuais, podem ser inseridas no contrato, no mbito da
autonomia privada, outras clusulas que sirvam ao interesse das partes.
Vale ressaltar que boa parte da doutrina o qualica como uma modalidade de nan-
ciamento ao arrendatrio. No entanto, como veremos adiante, nem sempre o carter nan-
ceiro o que sobressai na contratao do leasing, como no caso da modalidade operacional.
Muitas vezes a transferncia da posse sua caracterstica mais importante.
O que ocorre que, como a modalidade do leasing nanceiro a mais comum, alguns
autores tomam a espcie pelo gnero e confundem os contornos dessa modalidade com a
do prprio contrato. Portanto, cuidado ao ler os textos sobre o tema. Lembre-se sempre:
o leasing um contrato excepcional, atpico, que no se enquadra, atualmente, em nenhu-
ma frmula desenhada aprioristicamente pelo legislador. Suas caractersticas sero sempre
vericadas no caso concreto, de acordo com as clusulas contratuais negociadas entre as
partes.
Tanto assim que a jurisprudncia nacional no aplica s operaes de arrenda-
mento mercantil a Smula 492 do STF, que cria uma solidariedade entre o locatrio e a
empresa de locao de automveis quanto responsabilidade perante os danos causados
a terceiros.
37
VENOSA, Slvio de Salvo. Di-
reito Civil. v. 3. 6. ed. So Paulo:
Atlas, 2006. p. 571-572.
140
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
B) Classifcao e Caractersticas do Contrato
A doutrina considera o contrato:
(i) consensual, pois a prpria manifestao de vontade aperfeioa o contrato, no sendo necessria a en-
trega da coisa;
(ii) bilateral, pois encerra obrigao para o arrendador (e. g., a transferncia da posse do bem) e para o
arrendatrio (o pagamento das parcelas convencionadas);
(iii) solene, porque o art. 7 da Res. 2.309 impe a forma escrita ao contrato (instrumento pblico ou
particular) e determina a insero de determinadas clusulas no seu corpo;
(iv) oneroso, pois ambos os contratantes tm nus aos quais correspondem deveres;
(v) comutativo, em virtude da liquidez e certeza das prestaes;
(vi) por tempo determinado e de execuo sucessiva, em virtude de sua vigncia contnua pelo seu prazo,
cada perodo contando como uma parte da relao contratual.
A extino do contrato se d, ordinariamente, pelo m do seu prazo, quando o arrendatrio poder esco-
lher entre exercer a opo de compra, a renovao do prazo do arrendamento ou a devoluo do bem. H casos
tambm (sobretudo em contratos relativos a equipamentos de informtica) em que a renovao implica em
troca dos bens por modelos mais modernos ou mais novos. Ocorre tambm pelo inadimplemento, pelo distrato
ou pela falncia da arrendadora.
tambm freqente, principalmente em contratos de leasing nanceiro, a existncia de clusula que per-
mita o trmino antecipado do contrato, mediante o pagamento do restante da dvida.
C) Partes do Contrato de Leasing e suas Respectivas Obrigaes.
So duas as partes do contrato de leasing: o arrendador e o arrendatrio.
O arrendador, conforme determina a Resoluo do CMN, deve necessariamente ser uma sociedade an-
nima autorizada a funcionar pelo Banco Central do Brasil. Deve constar do seu objeto social, no estatuto,
expressamente, o desenvolvimento dessa atividade. A expresso arrendamento mercantil deve constar de sua
denominao, e exclusiva desse tipo de sociedade.
No precisa, entretanto, ser necessariamente uma instituio nanceira, contanto que no opere com a
modalidade nanceira, somente operacional. Nos dois casos, contudo, necessria a autorizao de funciona-
mento do BACEN.
A obrigao primordial do arrendador a de entregar o bem para o arrendatrio, em prontas condies de
uso para a nalidade acordada, garantindo a posse mansa e pacca do seu contratante, embora mantenha a sua
propriedade, pelo menos at o exerccio da opo de compra. Tem tambm a obrigao de receber os bens de
volta ao m do prazo, caso no haja exerccio da opo.
O arrendatrio aquele que se utiliza do bem. Inicialmente, o arrendatrio deveria ser, obrigatoriamente,
uma pessoa jurdica, conforme a redao original da Lei n 6.099/1974. Todavia, a redao desse dispositivo foi
alterada e, hoje, pessoas fsicas tambm podem ser parte num contrato de leasing.
A obrigao fundamental do arrendatrio a de pagar as prestaes na forma, valor e tempo estipulados no
contrato. Seu inadimplemento ter conseqncias diversas conforme o contrato, mas em regra gera sua extino
e o direito de o arrendador se reintegrar na posse dos bens arrendados.
Alm disso, deve o arrendatrio zelar pela conservao dos bens, respondendo pelos prejuzos que causar ao
bem, mesmo no caso de leasing operacional, em que o arrendador responde somente pela manuteno ordinria
e pelo desgaste natural do bem arrendado.
Finalmente, o arrendatrio possui a obrigao de devolver a coisa no nnal do prazo contratual, caso no
haja nem a renovao do prazo nem o exerccio da opo de compra.
141
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Existe, em muitos casos, a intervenincia do vendedor do bem no contrato de leasing nanceiro, em que o
arrendatrio escolhe os bens a serem objeto do arrendamento. Nesses casos, a regra que o vendedor esteja no
contrato para garantir prazos de entrega, especicaes tcnicas etc., competindo s partes originrias concorda-
rem sobre os demais termos do arrendamento.
D) Modalidades.
Existem duas espcies embora a autonomia privada possa criar outras guras ou at mesmo guras hbri-
das de leasing reconhecidas no direito brasileiro (cf. a Resoluo 2.309), o operacional e o nnanceiro.
O leasing nanceiro, tambm conhecido como puro, o tradicional, e foi a partir dele que se desenvolveu
originalmente esse tipo de contrato. Sua lgica econmica a de constituir um nnanciamento para um agente
econmico (pessoas ou empresas), na aquisio de um determinado bem, sem que, contudo, esse agente deva
contratar um nanciamento direto em seu nome junto ao fornecedor ou a um banco (onde as taxas de juros em
geral so bem mais altas).
claro que o leasing nanceiro, por si s, um nanciamento, mas dotado de caractersticas prprias, como o
fato de que a propriedade do bem, ao contrrio do que ocorre no mtuo bancrio comum, ca com a arrendadora
e no com o nanciado. Por outro lado, outro trao que difere o leasing do nanciamento, que o bem no ori-
ginalmente de titularidade do arrendador, que vai ao mercado adquiri-lo conforme as instrues do arrendatrio.
Em linhas gerais, ocorre que o arrendatrio escolhe o bem e o arrendador, ao pagar o preo, compra o bem
do fornecedor, e, imediatamente aps, transfere sua posse ao arrendatrio.
Nessa modalidade, o valor da opo de compra conhecido comumente como valor residual garantido ou
VRG - de pequena monta se comparado s prestaes, na medida em que, se a causa" do contrato o nnan-
ciamento, o exerccio da opo de compra quase uma certeza. As prestaes, durante a vigncia do contrato,
so relativamente mais altas, pois remuneram no s o uso da coisa como tambm o seu custo de aquisio.
Uma subespcie de leasing nanceiro o conhecido como sale lease-back. Esse tipo de operao no tem
previso legal no nosso ordenamento, nem mesmo na Resoluo n 2.309. Nesse caso, o bem arrendado ori-
ginalmente de titularidade do arrendatrio que, para levantar recursos imediatos, para a obteno de capital de
giro, vende o bem para a empresa de arrendamento mercantil, que imediatamente transfere (ctamente) a posse
dele de volta para sua antiga proprietria, j sob a forma de leasing.
Do ponto de vista prtico, o sale lease-back muito se assemelha ao mtuo, pois a arrendatria efetivamente
recebe recursos em dinheiro oriundos da venda do bem, sobre os quais incidiro juros e que sero pagos nas
prestaes peridicas previstas no arrendamento mercantil.
Nesse caso, no h intervenincia da fornecedora original, pois o bem j era de propriedade da arrendatria.
Por conta dessas caractersticas marcantes de intermediao nanceira, o leasing nanceiro clssico e o
lease-back so atividades privativas de instituio nanceira, sujeitas regulamentao do Banco Central. Assim,
como a elas permitida a captao de recursos no exterior para fazer frente s suas operaes, o risco da variao
cambial pode ser repassado ao arrendatrio, mediante clusula que reajuste o valor das prestaes pela cotao
da moeda estrangeira.
A variao cambial nos contratos em regra proibida por fora do art. 318 do cdigo civil, mas desde
o antigo Decreto-Lei n 857/1969, ainda em vigor, se admitia sua pactuao nos contratos de arrendamento
mercantil. O novo cdigo no alterou essa sistemtica, que tambm foi inserida na Lei do Plano Real (Lei n
8.880/1994, art. 6).
Finalmente, existe a modalidade de leasing operacional. Nesse caso, em geral o arrendador o prprio
fabricante, que transfere a posse dos bens para o arrendatrio por um determinado prazo, obrigando-se ainda a
prestar assistncia tcnica e manuteno nos bens arrendados. Geralmente pode ser resilido unilateralmente pelo
arrendatrio, ao contrrio do que ocorre no nanceiro.
142
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Nesse caso, como no h o carter nanceiro, o valor da opo de compra tende a ser expressivo, pois as
prestaes em regra equivalem somente ao custo pelo uso do bem, como numa locao comum.
Se no leasing nanceiro ressalta-se o carter do mtuo, no operacional o trao da locao mais marcante,
embora, como j vimos, os contornos prprios do arrendamento mercantil impedem que ele seja caracterizado
ou enquadrado como um ou outro.
E) Questes Controversas.
Talvez pela pouca produo legislativa sobre o tema, o contrato de leasing sempre suscitou questes con-
troversas na jurisprudncia nacional. Duas delas, todavia, adquiriram maior relevncia no cenrio jurdico nos
ltimos anos.
A primeira delas a discusso sobre se a diluio do chamado VRG nas demais prestaes do contrato
descaracteriza o leasing. Como vimos, o valor residual aquele correspondente opo de compra conferida ao
arrendatrio no nal do prazo do contrato.
No leasing nanceiro, onde o valor da opo relativamente pequeno, como visto, as empresas passaram a
embutir, nas prprias prestaes peridicas, uma parcela do VRG, de modo que, quando do ltimo pagamento
por parte do arrendatrio, o valor referente opo de compra j estaria quitado e, portanto, a propriedade do
bem era automaticamente transmitida ao arrendatrio.
Parte da doutrina passou a enxergar nesse tipo de ajuste uma compra e venda a prestaes disfarada, com
o preo sendo nanciado pelo vendedor (no caso, a empresa de arrendamento mercantil), descaracterizando na
hiptese o contrato como leasing. Vide, por exemplo, o julgamento no RESP 237.230/RS no STJ. Nesse caso, a
opo de compra, que caracterizaria o contrato, deveria ser cobrada necessariamente ao nal do contrato.
Essa controvrsia tem grande relevncia prtica, pois a descaracterizao do leasing implica no impedimen-
to da propositura de ao de reintegrao de posse, na hiptese de falta de pagamento das prestaes acordadas;
congurando-se o negcio como compra e venda ou como mtuo, o inadimplemento gera a resoluo do con-
trato em perdas e danos, mas o arrendador no faz jus retomada do bem.
Esse entendimento chegou a ser cristalizado no STJ, que editou a Smula 263, segundo a qual a cobrana
antecipada do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em com-
pra e venda a prestao.
Posteriormente, no entanto, a corte reviu o seu posicionamento, balizada na melhor doutrina, e passou a
entender que, embora se diluindo o VRG nas demais prestaes, existem outras caractersticas marcadamente
do contrato de leasing que permanecem presentes, como a possibilidade de renovao e a manuteno da pro-
priedade do bem com o arrendador.
Com isso, sobreveio o cancelamento da Smula 263 e a subseqente edio da Smula 293, que pacincou,
na corte superior, o entendimento que a cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracte-
riza o contrato de arrendamento mercantil.
Vale ressaltar que, apesar da mudana de entendimento do STJ, alguns tribunais ainda seguem a linha da
Smula 263, descaracterizando o arrendamento nessa hiptese, o que s faz aumentar a insegurana jurdica no
assunto.
Alm disso, a possibilidade de repassar para as prestaes a variao de moeda estrangeira em relao
moeda nacional tambm gerou uma enxurrada de aes judiciais, sobretudo a partir de janeiro de 1999, quando
a mudana do regime cambial brasileiro fez com que a cotao do dlar dos Estados Unidos praticamente do-
brasse em menos de um ms, com o reexo correspondente nos contratos de arrendamento mercantil.
Esse impacto foi maximizado pelo fato de que, atualmente, a compra de automveis por meio de um lea-
sing nanceiro uma operao corriqueira. O consumidor vai concessionria, escolhe o carro, e uma sociedade
de arrendamento mercantil nancia o valor, enquanto o consumidor usufruta do bem.
143
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Como esses contratos previam a variao cambial, conforme permisso legal, as prestaes aumentaram
vertiginosamente, em manifesta desvantagem para o consumidor, que arca com todo o aumento, o que estaria
em desacordo com o cdigo de defesa do consumidor.
Por um lado, as empresas de arrendamento mercantil defendiam a liceidade do contrato baseado no s no
permissivo legal de variao cambial da Lei n 8.880/1994, como tambm sob a alegao de que o leasing, pela
sua estrutura contratual complexa, no contrato de consumo e, portanto, no se sujeita ao CDC. Os consu-
midores lesados, por sua vez, diziam se enquadrar perfeitamente no conceito legal de consumidor, no havendo
nenhum tipo de exceo regra estabelecida no art. 2 do CDC, e, sendo assim, seriam abusivas as clusulas
que previam a variao cambial e, por isso, deveriam ser fulminadas com a nulidade prevista no art. 51, IV, da
legislao especial.
Alguns juzes afastavam o comando do art. 6 da Lei n 8.880/1994, com base na idia de que o arren-
dador teria que provar que houve captao de recursos em moeda estrangeira especicamente para o contrato
daquele consumidor que estava propondo a ao, o que, na prtica, era impossvel, pois no h uma relao de-
terminada de correspondncia, nas tesourarias bancrias e das instituies de arrendamento, entre as operaes
de captao e de nanciamento.
Outros preferiam prestigiar a livre autonomia privada, e, ao alegar que o arrendatrio assinou um contrato
sem a existncia de qualquer vcio , manifestando vlida e livremente a sua vontade, que previa a variao
cambial, com base na legislao vigente, no haveria porque esta disposio ser afastada pelo Poder Judicirio.
Essa discusso se arrastou (e ainda se arrasta) nos tribunais, sem que, contudo, a jurisprudncia tenha
chegado a uma concluso dennitiva sobre o assunto. Todavia, o STJ tem optado por uma soluo salomnica,
dividindo pela metade o prejuzo decorrente do aumento das prestaes do arrendamento mercantil em virtude
da mudana de regime cambial e a conseqente disparada da cotao da moeda estrangeira (e. g. REsp 727899
/ DF).
1.20.6. QUESTES DE CONCURSO
Petrobras - 2003 - Advogado Jnior
A empresa Dinamismo S.A. hrmou com a empresa Arrendamento Mercantil S.A. um contrato de leasing
hnanceiro em que se previa a cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG), sobre o qual inci-
diam juros de 20% ao ano e juros capitalizados.
Posteriormente, quando j havia pago 75% das prestaes, a empresa Dinamismo S.A., sentindo-se preju-
dicada com os termos do contrato, parou de efetuar o pagamento e pleiteou judicialmente a anulao do
contrato. A empresa Arrendamento Mercantil S.A., por sua vez, diante do inadimplemento de mais de trs
prestaes, interps ao de reintegrao de posse para haver a restituio do bem, pleiteando a perda das
quantias pagas pela arrendatria, por no cumprimento do contrato.
Diante da situao hipottica apresentada acima, redija um parecer a respeito da questo, explicando funda-
mentadamente o seu ponto de vista, quando for o caso, e abordando especialmente os seguintes aspectos:
se a cobrana antecipada do VRG descaracteriza o leasing;
(...) [no relacionada matria]
o direito do arrendatrio restituio de todas as parcelas pagas ou das parcelas pagas a ttulo de anteci-
pao do VRG, em dobro, aplicando-se o Cdigo de Defesa do Consumidor;
na hiptese de serem pagas todas as prestaes pelo arrendatrio, se este ainda conserva as opes previs-
tas para o trmino do contrato, e quais so elas;
a hiptese da reintegrao de posse proposta pela arrendante;
(...)[no relacionada matria].
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.21. AULA 25: RESULTADO DA DILIGNCIA.
1.21.1. EMENTRIO DE TEMAS
Compra e Venda. Troca ou Permuta. Contrato Estimatrio. Doao. Locao. Comodato. Mtuo. Presta-
o de Servios. Empreitada. Depsito. Mandato. Comisso. Agncia. Distribuio. Licena e Cesso da Marca.
Jogo e Aposta. Seguro. Fiana. Transao e Compromisso. Leasing.
1.21.2. BIBLIOGRAFIA OBRIGATRIA
CARNEIRO, Maria Neuenschwander Escosteguy. Beab das fuses Due Diligence jurdica garante li-
sura de operaes. Consultor jurdico. Artigo disponvel em http://conjur.estadao.com.br/static/
text/38413,1. Acesso em 04.ago.2006. (em anexo)
1.21.3. TRABALHO
Hoje os alunos devero apresentar e discutir em sala de aula o seu relatrio da diligncia. Ao elaborar o
relatrio, os alunos devero aproveitar para fazer uma boa reviso da matria, analisando aula por aula e relem-
brando os casos e discusses deste semestre.
Vale lembrar que o relatrio de diligncia da rea de contratos deve abranger o maior nmero de questes
que possam vir a afetar a aquisio das quotas do Supermercado Pechincha, assim como questes que possam
afetar o funcionamento do supermercado no futuro.
preciso dar ao cliente, Grana Certa Empreendimentos S.A., um panorama com a situao atual dos
contratos da empresa, destacando os problemas encontrados e, quando possvel, uma sugesto para resolv-los
ou mitig-los.
O relatrio dever conter trs partes:
(i) Sumrio com a indicao dos pontos que so mais importantes para o cliente. Por exemplo: contratos
que possam impedir ou dicultar a aquisio do supermercado ou que possam desvalorizar o supermercado no
futuro.
(ii) Lista de contratos que foram objeto da diligncia O aluno dever incluir em seu relatrio no apenas
os contratos que foram efetivamente fornecidos em sala de aula, mas tambm aqueles sobre os quais obtiveram
informaes. O aluno dever identicar no relatrio os contratos a que teve acesso e os que apenas teve conhe-
cimento.
(iii) Descrio de cada contrato e das questes levantadas durante a diligncia que possam ser de interesse
ao cliente.
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Beab das fuses
Due Diligence jurdica garante lisura de operaes
por Maria Neuenschwander Escosteguy Carneiro
Segundo noticiou a Imprensa, no primeiro semestre de 2005, houve um aumento de 38% no nmero de
fuses e aquisies, comparado ao primeiro semestre de 2004. Atrelada a este aumento, est a necessidade de
realizao das chamadas due diligences jurdicas.
Alguns autores informam que as due diligences jurdicas teriam surgido a partir do conceito do Direito
Romano diligentia quam suis rebus" (diligncia de um cidado em gerenciar suas coisas), conceito este que foi
sendo trabalhado em decises dos tribunais norte-americanos. Contudo, foi mesmo na prtica empresarial que
as due diligences jurdicas se rmaram.
As due diligences jurdicas podem ser denidas como procedimentos sistemticos preventivos de reviso e
anlise de informaes e documentos, visando vericao da situao de sociedades, estabelecimentos, fundos
de comrcio e dos ativos que as compem, avaliao dos riscos inerentes, garantias a prestar, determinao de
responsabilidades ou outras, consoante cada caso concreto.
Releva esclarecer que a due diligence no existe como gura jurdica autnoma na legislao brasileira.
Desta forma, o mais adequado entend-la como uma metodologia e no como uma obrigao legal a
ser utilizada opcionalmente pelas partes, podendo ser aconselhvel em diversos momentos da negociao. A
identicao de contingncias em momento anterior ao closing da operao favorece a empresa interessada,
permitindo renegociar o preo nal, identicar problemas a serem resolvidos aps a concretizao do negcio,
ou mesmo exigir maiores garantias do vendedor.
Assunto discutido entre os especialistas a abrangncia dos relatrios de due diligence. Nas fuses e aqui-
sies, recomendvel uma profunda e pormenorizada investigao em todos os aspectos jurdicos de uma
companhia objeto de qualquer modalidade de aquisio. Esta investigao pode abranger aspectos pessoais dos
scios, o potencial de crescimento do negcio, o nvel de competio do setor, implicaes nanceiras, dentre
outros, destinando-se sempre concluso sobre a viabilidade da operao.
O volume de informaes e documentos manuseados em uma due diligence pode ser to grande que acaba
fazendo com que vrios prossionais tenham de se acomodar nas sedes das sociedades envolvidas.
Alm disso, as particularidades inerentes s operaes podem exigir o trabalho conjunto de prossionais de
vrias reas, com vistas apurao dos riscos nsitos atividade desenvolvida pelas empresas.
Cabe destacar, ademais, que as due diligences jurdicas devem identicar tambm passivos decorrentes de
potenciais focos de preocupao concorrencial ou mesmo de investigaes em curso pelos rgos de defesa da
concorrncia.
Exemplo disso ocorreu recentemente: o controle de uma das 18 empresas do setor de minerao e britas
para a construo civil com atuao na regio metropolitana de So Paulo condenadas pelo Cade - Conselho
Administrativo de Defesa Econmica por formao de cartel para diviso do mercado havia sido adquirido por
um novo scio e, aps a aquisio, no foram apresentadas provas ao Cade de que a empresa teria continuado
a participar da coluso.
O Cade exps que a penalidade havia sido imposta pessoa jurdica e no a seus acionistas e que se o
novo scio entendia-se lesado, poderia buscar a reparao de perdas e danos no Poder Judicirio. Esta situao
demonstra que assuntos concorrenciais podem afetar a avaliao dos ativos adquiridos em uma operao de
aquisio de controle, j que eventuais penalidades aplicadas pela Autoridade Antitruste podem representar a
eliminao do ganho naquela aquisio.
No menos relevante a identicao dos passivos tributrio, trabalhista, previdencirio e ambiental, os
quais podem gerar responsabilidades vultosas (imediatas e futuras) e que, se no forem bem e previamente di-
mensionados, podem at mesmo inviabilizar o projeto empresarial.
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Verica-se, pois, a importncia da adoo de cuidadosos procedimentos de due diligence, capazes de de-
monstrar, com muita clareza e com elevado grau de segurana, todas as variveis que merecem ser analisadas
antes da concluso de negcios envolvendo operaes de fuses e aquisies de empresas.
Revista Consultor Jurdico, 4 de outubro de 2005.
147
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
1.22. AULA 26: CLOSING!
1.22.1. CASO GERADOR
Aps analisar cuidadosamente nosso relatrio de due diligence e resolver as questes relacionadas s marcas
do Supermercado Pechincha, o senhor Odin Heiro regateou com o senhor Eduardo Russo o preo das quotas
da Pechincha Comrcio Varejista Ltda. e considerou que, mesmo com as questes encontradas na due diligence,
a aquisio das quotas do supermercado seria um bom negcio.
Sendo assim, fomos chamados para ajud-lo no closing, ou seja, no fechamento do negcio. Ele nos mos-
trou dois documentos que recebeu do advogado do senhor Eduardo Russo e pediu nossos comentrios.
O primeiro deles uma minuta de procurao. No tendo certeza de que poder comparecer pessoalmente
ao evento de assinatura do contrato de compra e venda das quotas, o senhor Eduardo Russo pretende outorgar
uma procurao a seu lho para que ele o represente, conforme minuta em anexo.
PROCURAO
Pelo presente instrumento particular de mandato, EDUARDO RUSSO, brasileiro, casado, empresrio, portador da
carteira de identidade n xxxxxxxxx, inscrito no CPF/MF sob o n 01010101, residente e domiciliado em Braslia, Dis-
trito Federal (Outorgante) nomeia e constitui como seu bastante procurador, JEREMIAS RUSSO, brasileiro, solteiro,
empresrio, portador da carteira de identidade n yyyyyyyyy, inscrito no CPF/MF sob o n 02020202, residente e domici-
liado em Braslia, Distrito Federal (Outorgado), para (i) celebrar quaisquer contratos, estipular ou impugnar clusulas
e condies, celebrar, alterar, prorrogar, rescindir e assinar quaisquer contratos em nome do Outorgante; (ii) representar o
Outorgante junto s Reparties Pblicas, Federais, Estaduais, Municipais e Autrquicas, Juntas Comerciais, Cartrios de
Registro Civil das Pessoas Jurdicas, Cartrios de Protestos de Letras e Ttulos, Secretaria de Estado de Negcios da Fazenda
Estadual, rgos ambientais e rgos regulatrios; bem como praticar todos os atos necessrios ao el cumprimento deste
mandato. Fica vedado o substabelecimento dos poderes outorgados por este mandato. Esta procurao ter validade de 30
dias aps a data de assinatura do mandato.
Eduardo Russo
Relembrando o que aprendemos na aula de mandato, que sugestes voc poderia fazer na procurao?
E se tivssemos acesso quela procurao apenas na data da assinatura do contrato e no pudssemos fazer
sugestes antes do closing? Que providncia poderia ser tomada para dar mais segurana ao nosso cliente quanto
assinatura do contrato pelo senhor Jeremias?
O outro documento que o senhor Odin Heiro nos deu, foi a minuta do contrato de compra e venda de
quotas abaixo.
CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE QUOTAS
GRANA CERTA EMPREENDIMENTOS S/A, companhia com sede na Rua ABC, 2222, Cidade e Estado
do Rio de Janeiro, inscrita no CNPJ sob o n 002.002.222/0001-22, representada na forma de seu estatuto social,
doravante denominada simplesmente Compradora; e
EDUARDO RUSSO, brasileiro, casado, empresrio, portador da carteira de identidade n xxxxxxxxx, inscri-
to no CPF/MF sob o n 01010101, residente e domiciliado em Braslia, Distrito Federal, neste ato representado por
seu procurador, Jeremias Russo, brasileiro, solteiro, empresrio, portador da carteira de identidade n yyyyyyyyy,
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
inscrito no CPF/MF sob o n 02020202, residente e domiciliado em Braslia, Distrito Federal, doravante denomi-
nado simplesmente Vendedor;
e, ainda, na qualidade de interveniente-anuente:
PECHINCHA COMRCIO VAREJISTA LTDA., sociedade com sede na Quadra XYZ, Braslia, Distrito
Federal, inscrita no CNPJ sob o n 000.000.002/0001-00, representada na forma de seu contrato social, doravante
denominada simplesmente Sociedade";
CONSIDERANDO QUE:
(i) O Vendedor legtimo possuidor e proprietrio de x quotas representativas de 99% (noventa e nove por
cento) do capital social da Sociedade (Quotas"); e
(ii) O Vendedor deseja alienar as Quotas, e que a Compradora deseja adquiri-las, nos termos ajustados pelo
presente instrumento,
O Vendedor e a Compradora (doravante referidos simplesmente como Partes) tm, entre si, justa e contra-
tada a celebrao do presente Contrato de Compra e Venda de Quotas (Contrato), de acordo com as seguintes
clusulas e condies:
CLUSULA PRIMEIRA - DA COMPRA E VENDA DAS QUOTAS
1.1. Pelo presente Contrato e na melhor forma de direito, o Vendedor cede e transfere, com todos os respecti-
vos direitos e obrigaes, a totalidade de suas Quotas representativas do capital social da Sociedade Compradora,
pelo preo certo e ajustado estabelecido na Clusula 2.1 abaixo.
1.2. O Vendedor, neste ato, declara que as Quotas foram regularmente integralizadas e se encontram inteira-
mente livres e desembaraadas de nus, gravames, encargos, turbaes, usufrutos ou qualquer outra restrio posse
e/ou a qualquer outro direito inerente a tais Quotas.
CLUSULA SEGUNDA - FORMA DE PAGAMENTO
2.1. O preo certo, total e ajustado para a aquisio das Quotas de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais)
(Preo), a ser pago pela Compradora ao Vendedor da seguinte forma:
(a) R$ 250.000,00 (duzentos e cinqenta mil reais) pagos neste ato, por meio da entrega pela Compradora
ao Vendedor do cheque administrativo n [...] da conta-corrente n [...] da agncia [...] do Banco [...]; e
(b) R$ 250.000,00 (duzentos e cinqenta mil reais) a serem pagos em at 90 dias a contar desta data, me-
diante depsito na conta-corrente n [...] da agncia [...] do Banco [...];
(c) R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais) a serem pagos um ano aps esta data, mediante depsito na con-
ta-corrente n [...] da agncia [...] do Banco [...];
2.1.1. Uma vez creditado na conta-corrente do Vendedor, o pagamento das parcelas que perfazem o Preo, cons-
tantes do item 2.1 acima, o Vendedor outorgar Compradora, plena, rasa e geral quitao com relao ao valor pago.
CLUSULA TERCEIRA - TRANSFERNCIA DAS QUOTAS
3.1. A transferncia das Quotas ser formalizada no ato do pagamento pela Compradora, da totalidade do
Preo devido ao Vendedor, mencionado na Clusula Segunda, mediante a assinatura da competente alterao do
contrato social da Sociedade.
CLUSULA QUARTA - DISPOSIES GERAIS
4.1. O presente Contrato celebrado em carter irrevogvel e irretratvel e obriga e aproveita s Partes e
Sociedade, seus sucessores, herdeiros, cessionrios e representantes legais, a qualquer ttulo, e somente poder ser
alterado por instrumento escrito devidamente assinado por todas as Partes.
4.2. O no exerccio ou atraso por qualquer das Partes e/ou da Sociedade, no exerccio de qualquer direito
previsto neste Contrato dever ser interpretado individualmente e no poder ser considerado como renncia por
149
FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
qualquer das Partes ou novao de qualquer obrigao contida neste Contrato, sendo considerada como mero ato
de liberalidade.
4.3. Na hiptese de qualquer disposio ou parte de qualquer disposio deste Contrato ser tida como nula,
anulada ou inexeqvel, por qualquer motivo, essa disposio ser suprimida e no ter nenhuma fora e efeito. En-
tretanto, se essa disposio suprimida prejudicar a execuo deste Contrato, as demais disposies sero modicadas
para preservar sua exeqibilidade.
4.4. Fica ajustado entre as Partes que as despesas decorrentes do arquivamento da alterao contratual referida
na clusula 3.1 do presente Contrato ser de exclusiva responsabilidade da Compradora, inclusive quaisquer despe-
sas decorrentes de servios prossionais por ele contratados.
4.5. Toda e qualquer alterao das disposies do presente Contrato somente ser vlida e exeqvel, e somen-
te produzir efeitos, se formalizada mediante instrumento escrito assinado pelas Partes e pela Sociedade.
4.6. O presente Contrato constitui o acordo nal, cabal e exclusivo entre as Partes com relao compra e venda
das Quotas, substituindo todos os acordos, entendimentos e declaraes anteriores, orais ou escritos, a esse respeito.
4.7. O presente Contrato ou quaisquer direitos e/ou obrigaes dele oriundos no podero ser cedidos sem o
prvio e expresso consentimento das Partes e da Sociedade.
4.8. Todas as noticaes e comunicaes a serem feitas com relao ao presente Contrato sero elaboradas por
escrito e sero enviadas para os endereos constantes do prembulo deste Contrato (i) por meio de Cartrio de Ttu-
los e Documentos, (ii) por meio de carta registrada, ou (iii) com outra comprovao inequvoca de recebimento.
4.8.1. Quaisquer dos endereos constantes do prembulo podero ser alterados, a qualquer tempo, mediante
comunicao dada na forma prevista acima, entretanto a respectiva comunicao de alterao de endereo s tornar-
se- efetiva aps o recebimento pela outra Parte e/ou pela Sociedade, conforme o caso.
4.9. As Partes declaram e reconhecem que o presente Contrato, assinado por 02 (duas) testemunhas, consti-
tui ttulo executivo extrajudicial, nos termos do artigo 585, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, assim como as
obrigaes de fazer, aqui contidas, comportam execuo especca, nos termos dos artigos 461, 632, 639 e seguintes
do Cdigo de Processo Civil.
4.10. Fica eleito o foro da Comarca do Rio de Janeiro, para dirimir quaisquer questes oriundas deste Con-
trato, excluso de qualquer outro, por mais privilegiado que possa ser.
E por estarem certas e ajustadas, as Partes assinam este Contrato em 03 (trs) vias de igual teor e efeito, na
presena de 02 (duas) testemunhas.
Rio de Janeiro, [dia] de novembro de 2006.
Eduardo Russo Grana Certa Empreendimentos S/A
Pechincha Comrcio Varejista Ltda.
Testemunhas:
1. 2.
Nome: Nome:
CPF/MF: CPF/MF
Cabe notar que se trata de minuta bem simples e similar minuta que analisamos em nossa segunda aula.
Tendo em vista que somos advogados da compradora:
(a) que alteraes poderamos propor na minuta acima?
(b) que novas clusulas poderamos sugerir?
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FGV DIREITO RIO
CONTRATOS EM ESPCIE
Laura Fragomeni especialista em Propriedade Intelectual, contratos e
Terceiro Setor. Mestrado (LL.M) na Universidade de Harvard em Cambridge.
Ps Graduada em Direito da Economia e da Empresa, pela FGV/ RJ.
Representante do Escritrio Barbosa, Mssnich & Arago na ABPI - Associao
Brasileira de Propriedade Intelectual e da INTA- International Trademark
Association. Associada ao Barbosa, Mssnich & Arago Advogados.
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CONTRATOS EM ESPCIE
FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas
Carlos Ivan Simonsen Leal
PRESIDENTE
FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco
DIRETOR
Fernando Penteado
VICE-DIRETOR DA GRADUAO
Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DE PS-GRADUAO
Luiz Roberto Ayoub
PROFESSOR COORDENADOR DO PROGRAMA DE CAPACITAO EM PODER JUDICIRIO
Ronaldo Lemos
COORDENADOR CENTRO DE TECNOLOGIA E SOCIEDADE
Evandro Menezes de Carvalho
COORDENADOR DA GRADUAO
Rogrio Barcelos Alves
COORDENADOR DE METODOLOGIA E MATERIAL DIDTICO
Lgia Fabris e Thiago Bottino do Amaral
COORDENADORES DO NCLEO DE PRTICA JURDICA
Wania Torres
COORDENADORA DE SECRETARIA DE GRADUAO
Diogo Pinheiro
COORDENADOR DE FINANAS
Milena Brant
COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO