Yuri Rosario Cabezas Lmaco

Agradezco la colaboracin de: Javier Carrasco A.

ADECUACION DEL HECHO A LA NORMA

El Derecho del trabajo, como desprendimiento del Derecho Civil, desde una perspectiva histrica, repara su enfoque jurdico a partir de repercusiones sociales que inspiran los principios del ordenamiento civil. Sin embargo el ordenamiento laboral, por la propia naturaleza jurdica, fuerza al Estado a asumir una posicin de intervencin tuitiva a travs de normas imperativas y dispositivas. Dentro de ese contexto, el mbito de aplicacin del Derecho del Trabajo, exige una ocupacin del sujeto para considerarla objeto de regulacin, en base al principio de igualdad y ejercitando el derecho a la libertad. Empero, para enmarcarlo, se requiere la existencia de una relacin laboral que haga concurrir determinados elementos esenciales conjuntos, como, prestacin personal, subordinacin y remuneracin, cuya base normativa se encuentra en el artculo 4o de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral. De ah, que cuando llegamos en el Derecho laboral al tpico de la regulacin de la remuneracin, entendida como la retribucin otorgada en el contrato de trabajo con carcter contraprestativo, permitindose que el pago de remuneracin pueda hacerse en dinero o en especie siempre que sea de libre disposicin del trabajador, con la excepcin dispositiva del descanso vacacional o licencia por enfermedad que produce una suspensin imperfecta de la relacin laboral sin interrupcin del pago remunerativo. La remuneracin es por la labor efectiva que consta de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, a cambio de los cuales, el trabajador (sea obrero o empleado) tiene derecho a descansar 24 horas consecutivas, con el consecuente pago equivalente al de una jornada ordinaria cuyo antecedente es el Salario Dominical; y su marco legal, es la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y los Convenios de la OIT, as como La Constitucin Poltica de 19791 Sobre este tema del descanso semanal remunerado, resulta un caso tpico de aplicacin de la doctrina del Derecho Laboral, para su correcta implementacin y aplicacin, que slo empleadores de buena fe lo vienen ejecutando adecuadamente. Tenemos, que al entrar en vigencia el D. Leg. 713 y su Reglamento D.S. 01292-TR, 03 de diciembre de 1992, dictado con el objeto de armonizar y consolidar, sin discriminaciones, los descansos remunerados de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, y al ser una

Constitucin vigente a la dacin del D. Leg 713 (08/11/91) y su Reglamento D.S. 012-92-TR (03/12/92).

norma imperativa de cumplimiento obligatorio, an existiendo contratos individuales de trabajo, el Estado asume la funcin tuitiva que le es inherente. Para el caso bajo comentario, nos circunscribimos de modo especfico, a los trabajadores cuyas remuneraciones se encuentren establecidas por quincena o mes. El antecedente mas concreto es el salario dominical de los trabajadores que perciban remuneracin quincenal o por mes, que nos remonta al Decreto Ley 10908 que estableca, para stos trabajadores (empleados), el derecho al pago por este concepto, era el equivalente a 1/25 ava parte, adems o adicional a su remuneracin ordinaria como reconocimiento a la asistencia permanente y continua durante los 24 das efectivos del mes. Esto quera decir, que el Trabajador que perciba remuneracin mensual, se le pagaba 192 horas efectivas y 08 horas de salario dominical, con los cuales acumulaba 25 das o 200 horas, comprendiendo el da (01) de descanso o salario dominical. Al entrar en vigencia la nueva norma, que sin discriminacin reconoce el derecho no solo al descanso que ya se vena gozando, sino, al descanso pagado, result necesario tomar la decisin de aplicar el principio general del Derecho laboral, tomando como base, el elemento fundamental en materia laboral, del sentido de mejora o disminucin de los derechos de los trabajadores entre la norma antigua y nueva. Analizando entonces el caso decimos que, la norma antigua, dispona que al trabajador que perciba remuneracin mensual, se le pagaba 200 horas ( 25 das a razn de 08 horas de jornada laboral efectiva) en la que estaba incluido el pago de una jornada o 1/25 ava parte de la remuneracin mensual (como salario dominical). Empero, al entrar en vigencia la nueva norma y establecer que la mensualidad se divide entre 30 das, como lo seala el artculo 2 del D.S. 012-92-TR, sin hacer la conversin, situ el derecho al descanso semanal remunerado en tres escenarios; el primero, en el que el trabajador perciba una remuneracin mensual por labor efectiva y por concepto de salario dominical, un veinticinco ava parte adems de la remuneracin ordinaria; el segundo escenario, en el que sin discriminacin de los trabajadores obreros, los trabajadores empleados tambin tienen derecho al descanso semanal remunerado, equivalente a una jornada ordinaria; y, el tercer escenario, en el que para encontrar el valor da de la remuneracin mensual se divide entre 30. Indudablemente que 25 das o 200 horas no es igual a 30 das o 240 horas, por lo tanto, si pretendiramos implementar la norma, substituyendo 200 horas por 240 horas o substituyendo la remuneracin mensual de 25 das por una remuneracin mensual de 30 das, nos encontraramos frente a una norma con sentido de disminucin de los derechos remunerativos del trabajador y contrario al principio de irrenunciabilidad. Para ser claros pondremos un ejemplo: un trabajador perciba una remuneracin ordinaria mensual de S/, 1,000.00 bajo el amparo del D. Ley 10908, la forma en que se le pagaba, era de S/. 1,000.00 ms 1/25 ava parte de la remuneracin ordinaria, es decir 1,000.00 + 1,000/25 = 1,040.00, de donde tenemos: S/. 1,000.00 es Remuneracin Ordinaria

S/. 40.00 es 1/25 de Remuneracin Ordinaria. Si este monto remunerativo se dividiera simplemente entre 30 se disminuira el derecho del trabajador, puesto que S/. 1,000.00 dividido entre 30, arroja un resultado de S/. 33.33 menor a los S/. 40.00 que vena percibiendo. En consecuencia, la entrada en vigencia del D. Leg. 713, obliga como ya dijimos que se encuentre el valor da, dividiendo la remuneracin mensual entre 25 (S/. 1000/25= S/.40 que es el valor da) y multiplicndolo luego por 30 das que es la mensualidad, para comprender los das de descanso remunerado logrados dentro del mes. De ah, que adecuar la norma al hecho concreto atraviesa por obtener el valor da (S/.40 x 30= S/. 1200) para la implementacin correcta de la norma. En tal sentido, la norma que entra en vigencia, supone que los efectos no cumplidos relativos al nmero de das que conforman la remuneracin mensual (que paga 200 horas equivalente a 25 das como mensualidad) respecto al hecho vigente (que la remuneracin mensual se divide entre treinta), significa que con la norma derogada, el trabajador descansaba todas las semanas pero slo se le pagaba una jornada ordinaria (un da o 1/25 ava parte) adems de la mensualidad. Pero con la entrada en vigencia de la nueva norma, la mensualidad remunerativa significa treinta das, en la que los das descansados, luego de los das efectivos laborados dentro de los 30 das del mes, son pagados. De modo que el pago es por ese nmero de das que incluyen los das de descanso semanal remunerado, salvo que no concurran a trabajar, en cuyo caso el empleador procede al descuento proporcional. De esta forma la incertidumbre es despejada en estricta aplicacin de la norma, que para su implementacin tiene que hacer uso de la doctrina a fin de evitar que la norma vigente disminuya los derechos de los trabajadores empleados, encontrando el valor da de la mensualidad regulada por la legislacin anterior y multiplicando por el nmero de das que la nueva legislacin regula, en razn de que tanto Obrero como Empleado, en su condicin de trabajadores, sin discriminacin, tienen derecho al descanso remunerado. En consecuencia, la remuneracin mensual representa 240 horas o 30 das multiplicados por 8.00 horas diarias de jornada laboral y en ella est comprendido el da de descanso semanal obligatorio remunerado.