Crtica a informe N 61/08 Caso 12.453 Fondo Gran Cacique Michael Mitchell.

1. El comercio s es cultura. El presente trabajo tiene por objetivo principal el poder atacar la sentencia dictada por la Comisin, la cual falla rechazando la peticin del Gran Cacique Michael Mitchell, para esto se argirn diversas razones para entregar una solucin diferente al conflicto.

Los miembros de la comunidad mohawk de Akwesasne pertenecen a un grupo indgena autctono de regiones que actualmente pertenecen a Estados Unidos y Canad, como tales estn antes de que llegase la actual civilizacin europea y todo lo que aquello significa.

El peticionario, que pertenece a esta cultura, tiene el derecho a expresar, fortalecer y desarrollar este conocimiento, que forma parte de su identidad, sin perjuicio de que las condiciones sociopolticas actuales han variado sustancialmente. Poder ejercer plenamente este derecho implica el poder desplegar y fortalecer los nexos caractersticos que tena esta cultura con otras de la regin, para que as podamos estar en presencia de una sociedad multicultural preocupada de sus races, y que permite que este conocimiento se perpete en las venideras generaciones.

En el presente caso el peticionario introdujo diversas especies desde Estados Unidos hacia Canad con el motivo de regalo a la comunidad mohawk de Tyendinaga en una ceremonia que conmemoraba la reanudacin de los vnculos comerciales entre las naciones Akwesasne y Tyendinaga; es decir, con un motivo que es de la esencia de la cultura mohawk, esto es el comercio. Aqu hay que entender comercio no en el sentido que lo entiende el estado es sus alegaciones, no como una actividad esencialmente econmica, sino como una actividad sustancialmente cultural. Los bienes fueron utilizados con un fin socio-cultural, para unir lazos ancestrales entre ambas naciones, conexin que se remonta a una poca antiqusima y que es menester que la Comisin reguarde puesto que el artculo XIII de la Declaracin Americana lo reconoce as, en la interpretacin que la propia Comisin adujo:

() La declaracin Americana puede proteger aquellos aspectos del comercio que se pueden considerar culturalmente significativos por reflejar un aspecto distintivo de una cultura, as como el comercio de un producto culturalmente sustancial o una prctica comercial culturalmente significativa

El acto de comercio que se realiz y que es objeto de este fallo, se efectu entre ambos clanes, siendo un aspecto distintivo de estas naciones, pues no lo utilizaron bajo la concepcin actual de lo que es el comercio, es decir, el de las sociedades capitalistas del siglo XX y XXI. Por el contrario, lo entendieron como una actividad que permite a ambos bandos el reiniciar despus de este acto un eventual flujo comercial. Hay por lo tanto, dos actos que hay que disociar, por una lado el acto de comercio que tuvo por fin el iniciar unas relaciones comerciales entre pueblos ancestrales y que es un acto esencialmente cultural, a estos actos los llamar comercio cultural; por otra parte, tenemos aquellos actos que se pueden realizar entre ambas naciones y que escapan a la esfera del comercio cultural, constituiran actos que persiguen alguna actividad econmica que involucrara un beneficio financiero de cualquier ndole pero que carecen de una significacin cultural, adems de efectuarse con miembros que carecen de una identidad tribal, a estos los llamar comercio ganancial o simplemente con la voz comercio. A los primeros hay que entregarles una consideracin especial, que prontamente se explicar y se distinguir; a los segundos debemos dejarlos regirse por la legislacin ordinaria.

En cuanto al comercio cultural es necesario efectuar dos distinciones importantes:

a) Primeramente existen aquellos casos en que las relaciones comerciales se efectan entre miembros de tribus y que tienen por objeto insumos culturales o destinados al ejercicio de la cultura; es decir, adems de aumentar las arcas propias de cada tribu, incluir un componente cultural potente, que fortalecer su perpetuacin como nacin, los denominar actos comerciales intraculturales.

b) Por otra parte, estn aquellas relaciones comerciales que si bien son intraculturales en el sentido anteriormente mencionado, no tienen por objeto el fortalecimiento de la cultura propiamente tal, pero que s se realizan entre miembros de tribus, esto son actos comerciales intraculturales insustanciales.

Los actos comerciales intraculturales insustanciales deben regirse por la legislacin ordinaria, puesto que no constituyen por s mismos una perpetuacin de la cultura de estos pueblos. La diferencia que existe entre stos y el comercio ganancial son los sujetos que realizan las transacciones: ambos de tribus en el primer caso y un miembro de una tribu y otro que no pertenece a una tribu en el segundo caso. Con todo, ambos se asemejan en que no propenden un fortalecimiento cultural ancestral.

De la clasificacin recientemente expuesta es menester rescatar que los actos comerciales intraculturales, que son aquellos que s requieren de una proteccin y consideracin especial por parte de los Estados, slo pretenden afianzar y desarrollar la cultura de los pueblos Tyendinaga y Akwesasne en particular, y la de la Confederacin Iroquesa en general.

2. Con relacin a los gravmenes, aranceles y restricciones.

Es cierto que los Estados soberanos tienen el derecho a establecer impuestos para posteriormente utilizarlos en proyectos que estimen convenientes, segn polticas redistributivas. Pero por otra parte, es verdad que la aplicacin de impuestos reduce la eficiencia de los mercados, al establecer una brecha entre el precio que pagan los compradores y el percibido por los vendedores, crea una situacin de prdida irrecuperable de eficiencia y este caso no es la excepcin a la regla.

Podemos observar que la aplicacin del impuesto de $361.64 dlares a Michael Mitchell, o a cualquier otro miembro de una nacin indgena, consiste un desincentivo para efectuar actos comerciales intraculturales, que a su vez crea una situacin de perdida irrecuperable de eficacia. Esta imposicin por parte del Estado no impide la realizacin de estos tipos de actos, pero si los debilita, malogrando un fortalecimiento en este sector.

El Estado debera robustecer este tipo de actividades comerciales, es una tendencia actual, el que las sociedades contemporneas el olvidarse o desentenderse con las culturas prstinas. Basta observar cmo a Chile y la displicencia por parte de su Estado en materia de pueblo originarios, en el sentido de que hay un escaso

fortalecimiento o exposicin de su cultura. En contrapartida de esto, tenemos un auge estrepitoso de nuevas tendencia y culturas, muchas de ellas fruto de la actual industria de la cultura1.

Es as como, la inocua imposicin de intereses por parte del Estado, no slo arriesga un constreimiento de la posibilidad comercial, sino que tambin implica que ante un incansable aumento y vigorizacin de otras esferas de cultura, caigamos en el olvido de aquellas que constituyeron a las actuales sociedades. Y es que, como requisito implcito para que el Gran Cacique Mitchell, otro miembro de su comunidad u otra persona no perteneciente a esta cultura, puedan tener derecho a participar en la vida cultural de la comunidad, se requiere la existencia y, consiguientemente, un auge y no un debilitamiento de este tipo de cultura. Por consiguiente, la imposicin de los impuestos afecta directamente el comercio intracultural que pueda existir entre ambas tribus, desincentivndolo y coartndolo, en situacin de que se debera fortalecer.

3. Conclusiones.

Es menester que por parte de los Estados exista una preocupacin hacia las culturas que lo conformaron desde sus orgenes, estos grupos han sido histricamente discriminados, en una pocas incluso exterminados. Es por eso que es necesario que su cultura sea fortalecida, la implementacin de aranceles o impuestos delimita su extensin cultural. Se deben aplicar discriminaciones positivas en este mbito, que a continuacin se vienen a distinguir:

a) Las mercancas que se transaron en razn de actos comerciales intraculturales, es necesario que se liberen de impuestos. Es as como los insumos que fueron destinados como regalo en una ceremonia que conmemoraba la reanudacin de los vnculos comerciales entre ambas naciones, deben incluirse dentro de esta categora, puesto que su fin era el fortalecimiento de la costumbre, antiguamente practicada. La liberacin de cargas impositivas debe extenderse, por lo tanto a: bienes fabricados
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Es un concepto desarrollado por Theodor Adorno y Max Horkheimer (pertenecientes a la escuela de Frncfort) para referirse a la capacidad de la economa capitalista, una vez desarrollados ciertos medios tcnicos, para producir bienes culturales en forma masiva.

artesanalmente por las tribus, insumos no creados por ellos pero que s impliquen un fortalecimiento de su cultura, es decir destinados a ese fin, como las latas de sopa o la biblias regaladas. Esta liberacin de impuestos si bien no la gozan todos los grupos culturales, permite que los miembros de estas tribus puedan ejercer con una mayor facilidad sus relaciones culturales, establecindose un incentivo para que eventuales sujetos puedan desarrollar esta actividad.

b) Los bienes que se comercializaron en virtud de actos comerciales intraculturales insustanciales no se les debe aplicar este beneficio del no pago de impuestos. En este caso aquellos bienes sera la caja con lubricantes para coches. Este bien no estaba destinado a fortalecer relaciones culturales ancestrales entre ambas tribus y no se ve como pudiera s estarlo, aunque habra que analizar futuros casos o establecer ciertos criterios de exclusin, pero que no sern tratados aqu-, por el contrario, estaba destinado a una tienda. Por otra parte tambin hay que descartar la liberacin de impuestos a todos aquellos actos de comercio ganancial.

Como se puede observar, el campo de aplicacin del beneficio es bastante limitado y sus consecuencias pueden ser bastante positivas, es manifestacin de un proyecto de inclusin y aliciente para estas culturas, a las cuales hay que aplicar una diferenciacin especial en este campo, que no constituira una discriminacin arbitraria, por las razones anteriormente citadas:

a) Es una nacin histricamente discriminada.

b) La liberacin de impuestos constituye un incentivo para la proliferacin de instancias culturales.

c) Slo se liberar aquel comercio que tiene una significacin cultural fuerte.

Allan Leiva Maldonado. Alumno de cuarto semestre, Facultad de Derecho, Universidad Diego Portales.