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FONDO DE CULTURA ECONMICA

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Primera edicin

Octava reimpresin, I gg3

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ADVERTENCIA PRELIMINAR
Presentamos en este volumen utt intenta de sistematizacon de las insttttciones sociates; ectncas y jurdicas de la Amrica de habla espaola durante eI perodo colonal. Las notcias histrcas ea @fl" este ensayo se co'ntienen prrceden, principatmente, de dhtersos trab'ajos de intestgacin personal reatizados hac'e ao,s en to's ms importantes archr,os espaaIes y de algumas pbliraci"ones monogrficas de histo,riadores rnodermos de posttiva autori.dad: et argentrrc Ricardo luevene, el prot'esor de.la H'arvard [Jniversity, Clarence H. Haring, eI mexicano Sitvio A. Zatala y otro's que o,prtunamente se ctan. Se trata, p,or lo tanto, de una obra de divogacin que creefttos puede ser de utilidad a aquetl,o's sectores del gran pblico ,nteresados p,or estas materias, y singular' mente a lo,s estudantes y pro'fesores de Histora de Amrica de los centros de enseanza media y universitaria. No se nos ocuttan las dificultades que hoy a,frece tratar de pre:sentar, en ampla tisn panormica, un cuadra sstemtitiao del comiunto de las insttucinnes de la Amrca de habta espaala durante el largo p'erio'da histrico que se ha venido tlamartdo, quzs can alguna mpr* piedad, per,o'd,o co'toniat. Fattan, sobre muchas cuestiones, i:nvestgacone,s mndernas que nos permiton conocer a fo'nd"o atgumos aspectos rnprtante,s de Ia tida social, econmca y iurdica, sobre todo en lo que se refere al pa'sible divo,rcio entre el derecho y el hecho, dentro de

D. R. C.) 1941, FoNDo DE CULTUM EcoNMrcA D. R. O 1986, Fo.no op CULTURA EcoNulcit, S. A. Carretera Picacllo-A,irrsco 227; 14200 Mxico, D. F.

DE C. V.

ISBN 968-lGt083-0
Impreso en Mxico

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rre:natos. Por eso, mds que un resutlwn histrca de ta vda de las dstntas instituciones, I'o que raaltnente intentamas presentar an las pginas de e:ste Iibro, es tma m,odesta iistematzacin de la 'accn nstituciottat del Estado espaal en tos tercttortos de lo que un da fueron las Indias Occidentates. Aun asl, nos asatta el temar de hab'er otnitila la cita y eonslguante uttzacn de alguru' aprtacn ft'K)tub
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la realidad histrca de cada uno de las antiguos tti'

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ADVERTENCIA PRELIMINAR

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grfic.a interesante sobre los tertas estudiados, que haya podido ser publicada en fecha relatuamente -recienle. La incomunicacn cientfca y pro.fesional producida en Espaa de,sde el montento mismo en que estalt ta Guerra Ciul y las dificultad,es que olrece et trchajo en eI exilio, tejos de los medios de informacin bibliogr'fica habituales, bastarn para justificar a tos hombres de buena yoluntad las omisiones que a este respecto'puedan advertirse. En to'do caso, urla obra cormo sta ha d,e juzgarse mtis por lo que contiene que Wr Io que omite, si las omisiones en que incurra no son terdaderamente fundamentales. Y siempre puede prestar el servico de ser una aportacin ms para el mejor corwcimiento de temas histricos interesantes que no han alcanzado hasta la fecha la diuulgacin debda, as como un punto de partida para n.uert as inuestigaciones.

I.

BASES JURDICAS DE LA COLONIZACIN ESPAOLA EN AME,RICA

A. ET DERECHo CASTELLANo, LAS PRIMITIvAS coSTUMBRES .runorcs DE Los rNDros esonfcnNns y EL DEREcHo
PROPIAMENTE INDIANO

Es saeroo que al tiempo de producirse los descubrimientos colombinos exista en Espaa, desde el punto de vista poltico, una unidad dinstica, pero no una unidad nacional. A pesar del matrimonio contrado por Isabel de Castilla con Fernando de Aragn, seguan estos dos viejos reinos peninsulares manteniendo cada uno de ellos su propia personalidad poltica y administrativa. En tierras de Castilla, continuaban rigindose segn las normas jurdicas peculiares del derecho castellano. En los viejos Estados que integraban la Corona de Aragn, se mantena igualmente la vigencia de sus derechos particulares : aiagons, cataln, valenciano y mallorqun.-Navarra, incorporada pronto al reino aragons, conservaba en aquellos airos, dentro de la Pennsula, su condicin de Estado soberano e independiente. Estas circunstancias, unidas al hecho de que fuera Isabel la que patrocinase los proyectos descubridores de Coln, explican histricamente que los territorios de las que se llamaron Indias Occidentales quedaran incorporados polticamente a ta Corona de Castitla y que fu,era el derecho castellanot nc los otros derechos espaoles

r En la Ley II, tt. I, lib. II, de la Recopilacin de Leyes de Ias Indias de 180, se dispona: "Ordenamos y mandamos; eue en todos los casos, negocios y pleitos en que no estuviere decidido, ni declarado lo que se debe proveer por las leyes de esta Recopilacin, o por cdulas, provisiones u ordenanzas dadas y no revocadas para las Indias, y las que por nuestra orden se
despacharcn, se guarden las leyes de nuestro Reino de Castilla

-y

prl'el

conformc a la de Toro." El ordcn de prelacin de las fuentes del derecho castellano nccplndo por la ley de Toro citada, era el mismo establecido

roa de Atf'onsr

Orrkrrrnmiento de Alcal de Henares, promulgado en tiemXI; o sea: en primer trmino, las leyes del propio

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BASES JURIDICAS DE LA COLONIZACIN

BASES JURfDICAS DE I.A, COLONIZACIN

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peninsulares- el que

se proyectase desde Espaa sobre estas comarcas del Nuevo Mundo, modelando originnria-

mente la vida de sus instituciones.

Orden"miento; a falta de precepto aplicable en el Ordenael Fuero Municipal vigente en la ciudad de que se tratare; a f.alta de Fuero Municipal, eL Fuero Real de Alfonso X, y a falta de precepto aplicable en el Fuero Real, el Cdigo de las Siete Partifus. Este orden de prelacin se mantuvo a todo lo largo de la Edad Moderna, con la unica particularidad de que las'fuentes que de nuevo se iban p omulgando se incorporaban, ocupando el primer lugar, a la lista anterior. Tal ocurri con las Leyes d.e Tora, promulgadas en tiempos de Doa Juana la Loca (1505); con la Nueta Recopilaci"n, promulgada en tiempo de Felipe II (1567), y con Ia Nwsimn Recopila"cin, promulgada en 1805. No todas las leyes que se promulgaron en Castilla alcanzaron vigencia en los territorios de las Indias con este carcter de derecho spletorio. La Ley XL, tt. I, lib. II de la citada Reco pilacin de 1680 estableca a este respecto: "Que no permitan se autoridades de los territorios coloniales- ninguna ejecute -lasde pragmtica las que se promulgaron en estos Reinos, si por especial Cdula nuestra, despachada por el Consejo de Indias, no se mandare guardar en aquellas provincias" (las de 1as Indias Occidentales). Basndose en esta ley y en la fecha tarda de su promulgacin, han credo algunos autores que Ia Nwsima Reco plnaai no lleg a regir en estos territorios, ya que no se hizo l efecto declaracin oficial. No faltan, sin embargo, testimo nios histricos que acreditan la vigencia de este cuerpo legal en los territorios hispanoamericanos, incluso en Ios primeros aos que siguieron a la proclamacin de su independencia. Parce oportuno advertir que las P'artid"as, enurneradas en ltimo lugai entre las fuentes del derecho castellano vigentes en las Indias como derecho supletorio, alcanzaron de hecho un papel preponderante en Ia vida jurdica de estos territorios como iAigo rgu.lador de las instituciones de derecho privado. Sbre la vigencia y aplicacin en las Indias del derecho cas' tellano puede consuttarse principalmente: Ricardo Levene, In' troduccin a I'a histora def dereho indiano, Buenos Aires, 7924. Puede verse tambin J. Cabral Texo, "Prelacin de Ios Cuerpos Legales en la Historia del Derecho Argentino", lqlelQ del Institta de ltwestigacone:s Histraas de la Unversdad de Buemos Aires, t. XVI, p. 47,1933. Como manuales modernos de historia del derecho espao , recornendamos los de Galo Snchez, Curso de histotia del der+ cho, Madrtd, 1932; M. Torres, Lec,ciones de historia det detecho espol, Salamanca, 1933 y 1934 (publicados sIo. dos tomos, que comprenden la Introduccin, Edad Antigua v Epoca Visigoda), y Riza y Garca Gallo, MarunI de histora del dcrecln espa"ol, Madrid, 1934.
miento,

Espa-a.2

Pero este Nuevollundo, de contenido tan vasto y tan gomplejoj presentaba caractersticas geogrficas, iaciles, sociales y econmicas muy diversas'. rn pionio;"*; se super la prime-ra etapa insular de la coionizacin y los espaoles se adentrarbn en tierra contfurental rra Firme-, tuvieron que enfrentarse con los aborgenes -Ti;de estas comarcas, mchos de los cuales vivian"entro de fuertes organizaciones polticas -recordemos, como ejempl-os ms destacados, los viejos imperios de los aztecas de Mxic-o, de los fncas ei perul-, organizaciones, pasado el fragor de la conquista, corive"ry, na a los hombres del gobierno de Espa utilizar, en la medida de lo posible, al servicio de-su poltica c;lo: nizadora. Se.decret, por_los monarcas espaoles, que se respetase la vigencia de las primitivas-costumbies jurdias de los aborgenes sornetidos, en tanto estas coitumbres no estuvieran en contradiccin con los intereses supremos del Estado colonizador, y por este camino, un nievo elemento, el representada por las oostumbres de tos indi.o's sometid.os, vino a ifluir la vida del clerecho y de las instituciones econrnicas y sociales., de los nuevos territorios de Ultramar incorporados al dominio de

Un tercer elemento, que al cabo hubo de prevalecer sobre los dos anteriormete indicados, se haie pronto presente en la vida jurdica, social y econmlca de-los territorios colonials hispanoamericnos. Las exigencias ineludibles del nuevo ambiente geogrfico, econinico y social, hicieron prcticamente inaplicable, en muchos as-pectos, el viejo derecho castellano para regir la vida de las nuevas ciudades coloniales. ffubo neceiidad de dictar desde la Metrpoli, y aun por las propias autoridades coloniales, con aprobacin de los monarcas, normas jurdicas especiales que regulasen los problemas surgios
Perw', The Hispnc Arnewn Historim.l Review, ioviembr, 192U-, se presenta como ejemplo de la eficaz utilzacin de l organizacin existente, adaptndola v hacindola servir a los fines de la administracin ispnica.,t llnttaduccin a la. iistaria det derecha indiano, p. 3.)

z-"EI gobierno_{g Levene, basnd.ose loledo, en el penl -dice .Indian en el estudio__4e Philips- Ainsworth Means, Lelislation in

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BASES JURDICAS DE LA COLONIZACIN BASES JURfDICAS DE I-A,

COLONIZACIN

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a impulsos de una realidad siempre apremiante y cada vez ms alejada de los viejos mdulos peninsulares. El conjunto de estas nofinas constituy lo que se llam especficam ente derecho indiano. Este nuevo derecho, o sea el derecho propiamente indiano, present pronto como rasgos ms caractersticos los siguientes :
1. n casuistno acentuado y, rr consecuencia, una gran profusin. No se intentaron, salvo en contadas ocasiones, amplias construcciones jurdicas que comprendiesen las distintas esferas del derecho. Se iegisl, por el contrario, sobre cada caso concreto y se trat de generalizar, en la medida de lo posible, la solucin sobre
cada caso adoptada.

le-ano. Lo mismo quisieron conocer de los grandes problemas polticos y econmicos que afectaban a todas las Indias o a toda la demarcacih territorial de una Audiencia o un Virreinato, que de cuestiones pequeas que interesaban slo a una ciudad o a un reducido Comprelrdan las dificultades que esto ofreca, y movidos por la desconfianza en sus utoridades coloniales, multiplicaron las instrucciones de gobierno y complicaron extraordinariamente los trmites burocrticos y administrativos.

y tan

distrito rural.

2. Ilna tendencia asimiladora y uniformista. Se pretendi desde la Metrpoli, primero por los monarcas de la casa de Austria, y ms todava por los de la casa de Borbn, estructurar la vida jurdica de estos territorios con visin uniformadora y tratando de asimilarlos a las viejas concepciones peninsulares. No hay que ercagerar, sin emb'argo, los resuttados, ni awn lo's propsitos de esta poltica. La realidad se impuso y unas mismas instituciones adquirieron modalidades diferentes en las distintas comarcas, segn el ambiente geogrfico, social y econmico en que hubieron de desenvolverse. No faltan, por otra parte, en la propia legislacin, preceptos dictados con una clara visin realista que admiten la vigencia de las prcticas consuetudinarias aceptadas en cada lugar.s 3. Una gran mnucio'stdad reglament.s/4. Los monarcas espaoles quisieron tener en sus manos todos los hilos del gobierno de un mundo tan vasto, tan complejo e El buen legislador, deca Solrzano, "ha de acomodar sus preceptos conforme Ias regiones, y gentes a quienes los endereza, y su disposicin y capacidad" (Poltica Indiana, segn cita de Levene en su Introduccin, p. 36). Este respeto a Ias prcticas consuetudinarias de cada lugar se advierte en la regulacin jurdica de algunas instituciones referentes a los indios: cacicazgos, tasaciones de tributos, mita, pago de diezmos, etctera.

4. Un ho'ndo sentid,o religioso y espiritual. La conversin de los indios a la fe de Cristo y la defensa de la religin catlica en estos territorios fue una de las preocupaciones primordiales en la poltica colonizadora cle los monarcas espaoles. Esta actitud se reflej ampliamente en las llamadas Leyes de Indias. En buena p-arte fupro4 dictadas estas Leyes, ms que por juristas y hombres de gobierno, por moralistas y ielogos. Sg acusa en ellas, sobre todo al abordar el difcil problema del indio, un tono de plausible elevacin morall pero se desconoc_en al propio tiempo, o se tratan de soslayar, ineludibles imperativos econmicos y sociales. Esta es la causa de que se observe, a lo largo de toda la vida jurdica colonial, un positivo divorcio entre el derecho y el hecho. Una fue la doctrina declarada en la ley 1r ota la realidad de la vida social. Se quiso ir dema-siado lejos en el noble afn de defendr para el indio un tono de vida elevado en el orden socil y en el orden espiritual, y al dictar, para protegerle, noimas de c_umplimiento difcil o imposible, se di pie, sin desearlo, para,que de hecho prevaleciera en buena parte la -arbitrariedad, quedando el indio a merced de los spaoles encomenderos y de las autoridades de la colonia.* Este descondcimiento de la realidad, unido a la minuciosidad reglamentista de los monarcas, sealada anteriormente, explica tambin una prctica poltica y administrativa que es necesario tener en cuenta para
rcnte el perioda coloniol, La Plata,
a Vase mis Instituci,orces soc.ales de

la Amica espaala du-

1934.

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BASES JURfDICAS DE LA COLONIZACIN

BASES JURIDICAS DE

L"A,

COLONIZACIN

15

comprender, en su justa verdad histrica, la vida jurdica de los territorios indianos. Con frecuencia apelaron las autoridades coloniales, frente a Cdulas Reales de cumplimiento difcil, o en su concepto peligroso, a la socorrida frmula de declarar que se acata Wro mo se curnple. Recibida la Real Cdula cuya ejecucin no se consideraba pertinente, el virrey, presidente o gobernador, la colocaba solemnemente sobre su cabeza, en seal de acatamiento y reverencia, al propio tiempo que declaraba que su cumplimiento quedaba en suspenso. No implicaba esta medida acto alguno de desobediencia, porque en definitiva se daba cuenta al Rey de lo acordado para que ste, en ltima instancia y a la vista de la nueva informacin recibida, resolviese. Y si bien es cierto que al amparo de esta costumbre pudieron cometerse abusos y arbitrariedades por parte de algunas autoridades, no lo es menos que, gracias a ella, pudo dotarse al derecho colonial de una cierta flexibilidad que le era muy necesarta, y que de otro modo no hubiera podido conseguirse dada Ia tendencia centralizadora de los monarcas y de sus hombres de gobierno.s Cerremos estas observaciones haciendo notar que, frente al derecho propame,nte indano, el derecho de Castilla slo tuvo en estos territorios un carcter supletorio; nicamente a falta de precepto aplicable en la llamada legislacin de Indias, poda acudirse a las viejas fuentes del derecho castellano peninsular. Advirtamos, sin embargo, que aun siendo esto as, jug este derecho castellano un papel preponderante en lo que se refiere a ia organizacin jurdica de la familia y al derecho de sucesin.6
5 Esta facultad cle las autoridades coloniales de suspender la aplicacin de las Rea1es Cdulas que pudieran estar bsadas en informaciones errneas, la reconocieron las Leyes XXII y XXIV, tt. I, lib. II de la Recopilacin de 1680. Bovadilla, en su P+ ltica para cotegidores. .. Lib. II, cap. x, Madrid, t775, decia que Ias leyes que se dieron contra derecho y perjuicio de partes, no valgan y sean obedecidas y no cumplidas. (Cita de Levene en

cos del-Estado espaol, es cuestin que n ha sido todava suficientemente estudiada. Sabemos, no obstante, que dej_aron_ huella considerable en orden a la regulacin del trabajo, clases sociales, rgimen de la tirra, ctctera, instituciones tan representativas como los cacicazgo's, la mita y otras que examinaremos en el momento oportuno.

en la vida de las instituciones jurdicas iolonids las primitirzas costumbres de los indios aborgenes que no estuvieran en clara contradiccin con los principioi besi

En cuanto a Ia influencia positiva que lograron ejercer

B. Cncrm

y r ,ccrN oFrcrAL DEL Esreoo. Las caprrulAcroNEs. por,frrce DE poBLAcrN:

FUERzo pRrvADo TNDTvTDUAL
LAS ORDENANZAS DE 1573

DE I-aS ExpEDrcroNES DEscuBRrmRAS: EL ES-

su "Introduccin", p. 31, n. 2,) e El desarrollo histrico de estas observaciones puede verse en mi libro El derectn de f,amilin y eI dereclw de wcesn qt la legislacin de Indias, Madrid, 192.1.

Sc ha dicho, y es una verdad histrica absolutamente comprobada, que el descubrimiento, conquista y colonir.acin de Amrica espaola, fue una obra eminentemente popular. Significa esto que en las expediciones descubridoras predamin el esfuerzo privado, indivdual, sobre la accn ofcal del Estado. . El ttu]o jurdico que sirvi de base a toda expedicin rlc descubrimiento o nueva poblacin fue la c,apitulacin o cortrato otorgado entre la Corona o sus representanfcs y el jefe de la expedicin proyectada. En stas capiItrlaciones, que recuerdan poi su carcter y contenido Ias viejas cartas de poblacln de la Edad Media castellan'a, se fijaban los derechos que se reservaba la Corona cn los nuevos territorios a descubrir y las mercedes t'rncedidas a los distintos,participantes en la empresa tlcscubridora. El estudio d sus lusulas pone de reliervc que slo en muy contadas ocasiorr". llo, .rriuj", colombinos, las expediciones de pedrarias Dvila y la de Maallanes- particip el Estado directamente en el t'oslcamiento de los gastos que la expedicin originaba. l.r).(:or-riente es que todos los gastos fueran de caigo del irrrlivicluo que organizaba la expedicin, el cual lodia

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BASES JURIDICAS DE LA COLONIZACIN

BASES JURfDICAS DE I.J. COLONIZACIN

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ser al propio tiempo caudillo militar de la misma, o simplemente su empresario o finanzadot.T Esto explica que, en ocasiones, la capitulacin se convirtiera en un verdadero ttulo negociable y fuera objeto de diversas operaciones jurdicas: ventas, traspasos, permutas, contratos de sociedad, etctera. En algunos Daz del Castillo: historiadores de la conquista -Bernal Espaa- se contieHistoria de la conquista de Nueta nen a este respecto noticias del mayor inters.8 No faltaron voces que denunciaron los vicios graves que se derivaban de este sistema privado aceptado por los monarcas espaoles. Recordemos entre otros al licenciado Alfonso de Zuazo y al P. Las Casas. A pesar de ello, eI sistema prevaleci y fue sancionado expresamente en las ordenanzas de Felipe II, de 1573,y enla Recopilacin de Leyes de la.s Indias, de 180. Pes ms en el nimo de los reyes de Espaa la economa de gastos para el Tesoro que este sistema implicaba, que las dificultades de carcter poltico y social que al propio tiempo produca.e Las consecuencias jurdicas, originadas por este sistema preponderantemente privado, fueron importantes. La fuente primera z principal del nuevo derecho en los territorios de nuevo descubrimiento, la constituyeron las capitulacones. Tuva as este derecho, en sus orgenes, un carcter particutar.sfa, porque cada capitulacin consde carta puebla tituy el cdigo fundamental -especie a su amparo deso fuero municipal- en el territorio cubierto. Por otra parte, la necesidad de recompensar con largueza a los particulares que todo lo ponan y que tanto arriesgaban en estas expediciones descubridoras, motiv la concesin a los interesados en las mismas de privilegios extraordinarios de carcter acentuadamente seo? Una construccin sistemtica sobre el carcter.y contenido de las c,apitulaciones puede verse en mi estudio El derecho de propied,ad en ta legisl,acn de Indias, Madrid, 1925, incluido en Estudios de hist'oria del derecho esp,miot en las Indias (Universidad Nacional de Bogot, 1940) y en Silvio A. Zavala, Las instit* ciones iurdiaas en la conquista de Amrica, Madrid, 1.935. 8 Vase Silvio A. Zavala, ob. cit.

el ttulo de Adelantado con un carcter al jefe de la expedicin descubrihereditario vitalicio o rkrra; se le facult para repartir tierras y solares, y en rrcasiones tambin para hacer repartimientos de indios; sc Ic autoriz para la ereccin de fortalezas y para goza, vitalicia o hereditariamente, de la tenencia de las misnrls; se le permiti la provisin de oficios pblicos en las ciudades de su jurisdiccin, y se unieron a stas ot'rs lucrativas recompensas de carcter patrimonial.lo Fue as como la vieja Edad Media caqtellana, ya supelacla o en trance de superacin en la Metrpoli, se pro' continu en estos territorios de las Indias. 'vctct y sepesar de esta preponderancia del elemento priPcro, a vrclo en las empresas descubridoras, la presenca del llslado espam,I se acusa con matices ms o menos acenIuaclos desde ios primeros descubrimientos. No se consideran nunca los nuevos territorios descubicrtos corno meras factoras comerciales o depsitos de esclavos. Coln y sus continuadores obraron siempre cn nombre de la Corona de Castilla y con tal carcter tomaron posesin de las tierras y mares que descubran}l No s produjeron desmembraciones de la soberana t,n el ordn jurisdiccional: de los fallos dictados por las ,ir-rsticias nombradas por los descubridores poda apelarse ante los Tribunales del Rey, y esto aun en los casos clc privilegios ms excepcionales. Las clusulas sobre el buen tratamiento de los indios se intercalaron en los textos de las capitulaciones tal y como quedaron fijadas en la Real Provisin de 17 de noviembre de t526. Tambin se hicieron constar en los tcxtos de las capitulaciones los fines espiritu,ales de la conquista, junto con los fines polticos, con lo cual se accntu el carcter pblico de estos contratos. Se impuso, poco a poco, en el contenido de las capitulaciones, una tendencia a la uniformidad y se dictaron nonnas reales complementarias, en las que se acusaba una verdadera poltica de poblacin que tiene manifes-

rinl.

Se otorg

1o Vase
l.c ,k

"rrl"acian de I ndas.
Silvio

s lbidem.

rkrcumentos histricos de inters.

mi citado estudio, Et detecha de propieiltad. en la L. Zavala, ob. ct. Reproduce a este respecto algunos

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BASES JURfDICAS DE LA COLONIZACIN

taciones destacadas en la Real Provisin de 17 de no' viembre de 1526 y en las leyes nuevas de 1542, y que alcanza su expresin ms alta y sistemtica en las cle' bres ordenanzas de Felipe II, de 1573, incorporadas ms tarde a la Recopdlacin deI ao de 180J2 Se dispuso que en todas las expediciones figurasen clrigos para el mejon cumplimiento de los fines espirituales, y oficiales reales, para la administracin y defensa de los intereses de la Corona. Se articul por juristas y telogos un cuadro complejo de teoras en torno al problema del justa ttulo para la penetracin espaola en las Indias, que culminaron con el famoso Requermiento de Palacios Rubios, intimidando a los indios para su sumisin con argumentaciones conceptuosas, que tuvo en su aplicacin manifestaciones trgicas y grotescas.ls Se articul igualmente por los juristas un cuadro cornpleto de las regala.s inherentes a la Corona en estos territorios, y a su amparo, y a travs de p'leitos enconados sostenidos con tenacidad, fueron reivindicando los fiscales de la Monarqua los atributos esenciales del Estado, segn las viejas concepciones del derecho romano imperantes en la poca, frente a los privilegios seoriales excesivos de los primeros descubridores y sus

II.

LAS INSTITUCIONES SOCIALES

men municipal hispanoamericano del periodo colonial", publicado en Estudi,os de histori,a del d.erecho espa'ol en I'as Indias, anteriormente citado. 13 Sobre el Requerimienta de Palacios Rubios y su aplicacin,

Y al propio tiempo que esto ocurra, se produjo tambin una fuerte reaccin popular, en lo que pudiramos llamar el estado llano de la colonizacin, contra el derecho privilegiado de estos descendientes de los primeros descubridores, que se manifest en larga serie de pleitos sostenidos contra ellos por los representantes de concejos y ciudadesJa 12 Sobre estas Ordenanzas de 1573 vase mi estudio "El rgi-

descendientes.

vase Silvio A. Zavala, ab.

Mr. Hanke ha publicado un anlisis del Re,querimiento en la Revista de Historia de Amraa, ns 1, Mxico, 1938 (rgano del fnstituto Panamericano de Geografa e Historia).
1a He estudiado algunos de estos pleitos en el trabajo anteriormente citado, El rgimen mtm:cipal hispartmmeriaann...

cit. El

historiador norteamericano

A. Nticros s@TALES pENrNsur.JrREs euB NUTRTERoN l-as EXPEDICIONES DESCUBRIDORAS Y COLONIZADORAS Ins secto,re,s aristocrdticos rnrs elevados de la Pennsula ndoptaron frente al hecho sorprendente de los descubrimientos indianos una actitud de resertta e inhibici.n. No participaron en las expediciones descubridoras ni como caudillos ni como empresarios. Dificultaron, adems, el pase a las Indias de los agricultores cultivadores clc sus tierras, ante el temor de que stas quedasen despobladas. Fueron los segundanes fiiosdalgos los que en gran partc nutrieron las expediciones descubridoras. La institucin de los tma,yorazgos, vigente en Espaa, haba motivado que los hijos no primognitos de las familias nobiliarias quedasen en una situacin econmica difcil, notoriamente desproporcionada con su posicin social. El descubrimiento de Amrica abri horizontes amplios n su ambicin de labrarse una fortuna propia, que les rcrmitiese salir rpidamente, aun a costa de los mayorcs riesgos, del estado de inferioridad econmica en que vivan, y ello les impuls a enrolarse en las huestes de la conquista. Los rnonarcas espaoles se esforzaron por conseguir crl pase a las India { de menestrates y artesanos especializrdos en determinados oficios, as como de tabradores, cultivadores de las tierras; pero esta poltica, inspirada r":n tan acertadas orientaciones econmicas, tuvo escasos rcsultadosJ6 Por Reales Cdulas de 1492 y 1497 qued autorizada ln recluta de delincuentes para formar parte de las exrcdiciones descubridoras. Estas disposiciones quedaron irlxrlidas por otra Real Cdula de 11 de abril de 1505 y nr tuvieron, de hecho, importancia mayor.16 'rfr Vase el libro de Silvio A. Zavala y mis ensaygs "Algunas t'onsicleraciones en torno a la poltica econmica y fiscal del Eslnrlcr espaol en las Indias", Revista de los Indu, Bogot, 1939. 'fs Vase Silvio A. Zavala, ob. cit.

I-AS INSTITUCIONES SOCIALES

LAS INSTIT.UCIONES SOCIALES

2t
en-

En el ndice de las persaws prohibidas en las expeciones descubridoras o colonizadoras figuraron: los descendientes de moros o judos, los herejes reconciliados o castigados por la Inquisicin, los negros ladinos y los gitanos. No se ha investigado todava suficientemente el alcance que haya podido tener el posible divorcio entre el derecho y el hecho en orden al cumplimiento de
estas prohibiciones. Una ltima observacin a hacer es la de que, pasados los primeros tiempos de los descubrimientos, se generb Iiz el ssterma de organzar las rurcvas expadicianns cwt los ncleos de pobtadares ya radicadas er las lrlias. Con esto se economizaban gastos, se aprovechaba la experiencia ya adquirida por estos pobladores en los territorios indianos y se atajaba la disminucin alarmante de la poblacin peninsular. Pero se cre un nuevo problema, la posible despoblacin de ciudades coloniales recin fundadas, al que hubo necesidad de hacer frente con medidas muy rigurosasl!

y mallorquines, siendo sta la doctrina que se recoge la Rempdtacion de 1680.

Persisti la prohibicin para los extran:jeros en sentdo estricto. Incluso para aquellos europeos que en ocasiones portugueses, habitantes de las Sicilias -flamencos, y del Milanesado- tuvieron que reconocer la soberana poltica de los monarcas espaoles. La doctrina legal expuesta no cerr de un modo absoluto a los extranjeros toda posibilidad de acceso,a las Indias. La incapacidad legal que de su condicin de extranjeros derivaba, pudo subsanarse de un modo legal tambin, obteniendo la carta Real de noturalizacin. Los requisitos que se exigieron para obtener estas cartas de naturaleza, as como los efectos jurdicos de las mismas, cambiaron segn los tiempos y las circuns-

B.

EI'pRoBLEMA JURfDrco DEL ExTRANJERo EN r, @LoNrzacrN sspAorA DE.AMRrcA

Aceptando preceptos'generales imperantes en la poca en todos los pueblos europeos, se decret que slo los sbditos de la Corona de Castilla estaban autorizados para pasar a las Indias y para comerciar con estos territorios. Como extra,nieras fueron considerados, a este respecto, los propios espaoles peninsulares nn castellarns. Carlos V quiso equiparar a los efects del comercio con las Indias a todos los sbditos, castellanos o no, de su Imperio. Pero este criterio de amrplitud no logr prevalecer. Pronto, sin embargo, a partir de 1596, lograron ser iguales a los castellanos los otros espaoles de la Pennsula: navarros, aragoneses, catalanes, valerrcianos
rz Se lleg a castigar con pena de muerte y confiscacin de bienes a los que, sin el debido permiso, abandonasen una ciudad recin fundada para sumarse a nueva expedicin descubridora. Vase mi citado estudio El dereclp dc propiedod....

tancias. En un primer momento bast para conseguirlas haber vivido diez aos con casa abierta y estar casado con mujer natural del Reino de Castilla. Los abusos que en este orden de cosas se cometieron, falseando las informaciones exigidas, y el incremento peligroso que tom el comercio de extranjeros, fcilmente naturalizados al amparo de estas dispsiciones, motivaron nuevas cdulas reales de tendencia restrictiva. Se elev a veinte el nmero de aos de residencia previa, se exigi la posesin de bienes races y se determin que slo el Consejo de Indias, y no corno antes la Casa dela Contr^tacin e Sevilla, pudiera entender en la concesin de estas naturalizaciones. No fue la naturalizacin el nico camino legal que permiti a muchos extranjeros arraigar en los territorios indianos, o sostener co'n ellos, desde la Metrpoli, relaciones cornerciales. La necesidad de fo nentar, en las Indias el ejercicio de ciertos aficos y profesones mecnic,as hizo abrir la mano a los gobernantes espaoles y permitir la entrada en aquellos territorios a extranjeros hbiles en semejantes menesteres, mediante examen de capacidad y prestacin de hanza, garantizando que seguiran-desempeando en las Indias los oficios en los cuales haban acreditado su eficiencia. Pero tambin al amparo de estas autorizaciones hu-

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LAS INSTITUCIONES SOCIALES

LAS INSTITUCIONES

SOCIALES

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bieron de cometerse abusos, que motivaron medidas restrictivas recogidas en la Recopilacin de I80. Qued siempre abierta, sin embargo la posibilidad de la licencia individual, conseguida por algn ttulo destacado concurrente en el favorecido de explotar -promesa para intensificar las algn aparato de su invencin til granjeras de perlas, e[ laboreo de las minas, etc.-, y, en riltimo trmino, como recurso supremo, la composicin o pago de una cantidad por la obtencin de permiso para continuar viviendo en las Indias aquellos extranjeros que haban logrado arribar a ellas de manera clandestina. Estos expedientes de compscn de extranjeros se resolvieron con criterio de mayor o menor amplitud, segrin las necesidades del Tesoro. Tal fue la doctrina legal imperante en la materia: lo mismo las normas generales prohibitivas, que las excepciones admitidas legalmente. El volumen que la penetracin de extranjeros logr alcanzar al amparo de estas excepciones, o por va clandestina, no ha sido investigado suficientementeJ8
C.
ITS CIASES SOCIALES EN

If}S

TERRITORIOS INDIANOS

Al calor de los grandes privilegios seoriales concedidos a los caudillos o empresarios de las expediciones descubridoras, pronto surgi en los territorios de las Indias una nueva aristocracia colonial integrada por los descendientes de los primeros descubridores, qrie lleg a superar, en ocasiones, tanto en podero como en riguezas, a Ia vieja nobleza de la Peninsula. L,a encomisnda, institucin de la que habremos de ocuparnos ms adelante, fue la base principal del sostn econmico de estas nuevas familias aristocrticas. Dentro de este grupo social ms elevado se acusaron, con los resultados distintos de los primeros descubrimientos y conquistas, los obligados matices diferenciales: desde el simple encomendero hasta el conquistador
18 Vase mi estudio "[,os portugueses y eI concepto jurdico de extranjera en los territorios hispanoamericanos durante el periodo colonial", publicado en mi libro citado Esttda de historia del derecha espaal efl las Indias.

que alcanz el oficio de Adelantado y, en los casos de iluv".iti*" histrico, el disfrute de ttulos nobiliarios, ,rnidot a otros importantes privilegios. Con el tiem-po ;;r;d"j" l entrnque de sta alta aristocracia coloLa ni^i-!oni; vieja nobleza de la Metrpoli' A1 avarrzaEspresencia del 1 t" hi"o ms acentuada de una buro"of"it"i" ;;6;;t"ol en estos territorios por medio puestos ms eleuyos frondosa, crcia xcesivamente vados en el gobierno y en Ia administracin fueron o".rpot por ndividuoi d" esa misma nobleza peninsular,'que s mantuvo ausente en la etapa heroica de los descubrimientos. --;-;;colonizadora de espaoles que no logr sgpresociales inferiores pui. -dores it capas -peque,o ""ltiYide la tierra, menestrales.y artesanos de las crudades- vivieron econmicament con el esfuerzo de su pi'opio trabaio, agrupados en sus corporaciones gremiaen los distintos oficios que est'i""io, "rp"iuii"doi relativamente -imporpoblaciones ;8r." ra-dicados en el orden poltico y en protectora, y sornbra tu i;;, r"i"ir1rti"o, " las' viejas instituciones municipales de Castilla trasplantadas a estos territorios' Se entrecruzaron con estos grupos sociales de espaoies los mestzos y los crofios. No constituyer-on -stos orden ju-r;;;;i;" social piopiamente dicha ni en el indiano les derecho EI' el ord^en^econmico. &;;l pr.op-ios espaoles "" los con igualdad de ;;;;-;;; t"o peninsulareJaqu radicados. Pero la realidad social fue Con'reiteracin fueron apartados de los altos ilt;. ,""1t* " vida poltica y adminiitrativa de las ciuda'd;;";;1."t;t, ; i"tut d las nobles advertencias de eminentes, como Juan de Solrzanoe ;1il;t-tt;tadistas^ ---f;;; ;na esfera servil o intermedia entre la servi"-ili"-v ia iibertad, completan el cuadro de los grupgs im-portados de il;; if"r p"ti"ao'colonial, Ios negr'os de las distintas aborgenes y indios los africa}as ;i"d, conquistadas. comarcas -"i;;"iui"to" en una situacin de esclavitud'm ai; u ui. .l1i"" de Saco, Histora de ls' esctottt^d dF t" ,rzs'*il en lt ttf* u""'m y la tesis doctoral de Alcal

le Vase Levene, ob. cit.

LAS INSTITUCIONES SOCIALES

I.AS INSTITUCIONES

SOCILES

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la libertad por la manumisin. La condicin jurdica, econmica y social de los segundos, presenta una complejidad mayor, y por su inters histrico merece ser
exp-uesta con

salvo en aquellos casos individuales en que consiguieron

una mayor amplitud.

hubo de persistir hasta que decret su total abolicin ia segunda Audiencia nombrada para este territorio. No se conoce el volumen econmico que estas corrientes esclavistas lograron aLcanzar?

D. Los rNDros: su coNDrcrr unfrrca, E@NMrcA y

SOCIAL

2. Repartimientos de imdios y encomiendas

Los indios, considerados como hemos visto, en trminos la Corona de Castilla, vieron condicionada esta libertad en el orden doctrinal al ser equiparados, jurdicamente, a los rsticos o ?nena'res del viejo derecho castellano; o sea a aquellas personas necesitadas de tutela o proteccin legal. Esta declaracin repercuti, segn veremos, en todas las esferas del derecho. Pero, adems, en el orden estrictamente econmico tambin vieron los indios cercenada su libertad por medio de las instituciones reguladoras del trabajo, entre las cuales figuran en primer trmino Ios repartmient'o,s y las enao'mendas. La costumbre de repartir indios entre los espaoles colonizadores para que pudieran beneficiarse con su trabajo, fue establecida de manera violenta, contraviniendo los preceptos legales; pero logr al cabo prevalecer y genetalizarse, despus de un largo proceso de contradictorias vacilaciones por parte de los monarcas, que tuvieron eco acusado en la primera legislacin. Se repartieron indios para el cultivo de las tierras, para la guarda de los ganados, para el laboreo de las minas, para la ejecucin de obras p'blicas, y-ir general para toda clase de actividades econmie Se repartieron tambin indios a ttulo de anpornendn. La enmmevtda es una institucin de origen castellano que pronto adquiri en las Indias caracteres peculiagenerales, como vasallos libres de
zr Vase mi estudio citado Et derecu de prop.fud en ln legshcin de Indias; mis ensayos, tambin citados, Algwws

1. EI problerna d.e la escta'vitud

aborgenes

y de la tibertad de I'os

Por Real Cdula de 20 de junio de 1500 se condenaron las actividades esclavistas desplegadas por Coln en las Islas por 1 descubiertas y se declar que los indios deban ser cbnsiderados, jurdicamente, co no vasallos libres de la Corona de Castilla. Se admiti, sin embargo, que pudieran ser tenidos tecomo esclavos los indios cautivos en just.a guerra. -aclenor del conocido requerimiento redactado por el bre 1'urisconsulto castellano Palacios Rubios. Pero al amparo de esta excepcin se cometieron tales abusos que, en2 de agosto de 1530, hubo de decretarse que ni aun en los casos de guerra iusta pudieran ser hechos esclavos los indios que se cautivasen. F;n20 de febiero del ao de 1534 se restablei el principio anterior en cierto modo' esclavista. La doctrina sancionada al cabo como definitiva en las Leyes nuer)6ts de 1542 y en la Recopilacin de 1680, estableci que slo pudieran ser sometidos a esclavitud los indios caribes, los araucanos y los mindnnnos, rebeldes siempre a la do' minacin espaola. Al margen de estas disposiciones legales prevaleci en Nueva Espaa la exportacin como esclavos a las Antillas de los indios de Pdntrc,o, argarrizada y defendida por el gobernador Nuo de Guzmn. Esta exportacin, realizada sobre la base de cambiar 100 indios por un caballo, primero, y slo 15 indios por un caballo, despus,
Henke,

drid,

In

esclmtitud de tos negros en la Amrm

esfiola,

Ma-

espaful en las Indias, y mi bro Instittrcianes socinles de.la Amriaa, espaola durante el perisfu calonial. Vase tambin Sitvio A. Zavala, ab. ctt,, y "Lff trabajadores antillanos en el siglo xv.r", publicado en el ne 2 de Raista de Histaa fu Anrie,
Mxico,
1938.

wnsiderosnaes en torno a la pollti.m espaola, y

fisml del Estado

1919.

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I.AS INSTITUCIONES SOCIALES

LAS INSTITUCIONES

SOCIALES

res que la hicieron diferenciarse plenamente de su precedente peninsular. familias de iudios' Por ia enca'mienda, rtra grupo -casos, de sus, prclpios cacicon los segn menor mayor o o,r"s. au"daba somtido a Ia autoridad dc un cspaol encomndero. Se obligaba ste jurdicamcntc a protcger as l-e haban sido encorncnclaclos y- a u-tot itti"s que -instruccin religiosa con los auxilios del su cuidar de cui octrinero. Adquira el derecho de bcncficit'sc col1 las servicins perso,nles de los indios parzr las clisLintas necesidades el trabajo y de exigir dc Jr"s lttisuros cI pago de diversas prestaciones econmicits' ' on el Rey, contraa el compromr,so t<'rdo cslaol cn prestar el servicio militrr t caSrllo cLran""L""t" pr . f.rf r" requerido. Tuvierru las crtc,t I I i cn das, irt primer ,rro-"nio, un carctcr tcnlr,t'al , vitalicio-' sido "t l ,r"ti""t el plazo de tiempo por c[ ctttl llithtn incorsc cncedidas, o- a la muerte del cnct;mcl"ltlcttl, poraban los indios encomendrclos it lt ctllullit. l)r'onto dsitttul ucin' il;;il; "it"*ut" de consentir,'or vfit closisrric,r.a* disc'c,rrncrrclc*r del y hijos to, ;i;;i;; f'rutando de ios indis a lr r.n'r:l'tc rler srt t:ittlsitnl.c. Se sancion esta costlrmbrc ctn liI ltt'al l)trlvisiritt tlt: 25 de ya clcsclc culollc'c,s_St, t:rltt:t'rliclrtr las -u."o de 1536, y ilos vitlus: lr. lit tlrrl llt'ilttt:"t' ltlsc,cdor ro" ttr' l,s. lri.ios """o*i"not inr'ccliirltr -_r1l sLtcrcsof su " t;.;lo "rv(|t' lr'rrrino la rillitto uron"u, en su dcl'c.ct., la lri.iu v t'l mujer. dn torno clc: cstr inslitut'irirr sc rit$r'illrl'ott clt.:sclc los primeroS tnOlnct'lt(,s ttthllttit'its rlot'lt'illrlt's ltt'clol'tsas. 'Cmbatieron s' l it:i l rril, r'irrr:irirlrrrt.tr lt., leril'g.s y_ n]o;iilt* t il ct..:fi:n.lic,',,rr, t','rli,'rrrr.;t itttrt'r':ttiv's; ,clc.las ju r:i s t.s V ['t' t't's t lt' q.lrit' r'r lr ' Ctt llninasrsf .rricli_r por "ii.""riu""ias, ;;;;;; fotc-i.,,,* r:rr l^ t.tllt,lrrr" rlir;r.'sirirr l.s i'clios, y F;;t B;;i"lom clc lus cirsrrs, r,l rrrtistrl rl.. cn las lir'ttr.d' ]" i"r de Sclrlv.tlrr, ,irr'int:r r.Hllrttol o' l doctrinas del Renacirncrl Estas polmicas tuvicr(lrr t,e||r.l'(=ils(il ltctlsacla en la esSe promulg.r.rlr -ser i.s rrutt'iclas de leyes f;-i"i. decretar en iiui6i", det tiabajo iiel trrrlirr y sr: llcg-a plealcanzaron No iS+ll-"{lii" d" ls c,ncr.rirrrrlrs.

na vigencia estas leyes nuevas en 1542. Su aplicacin pro"oc protestas generales de los colonizadores y en eI iteru rebliones sangrientas que culminaron con la muerte violenta del Virrey Blasco Nez Vela. Se orden su derogacin, pero esta derogacin no fue total. Persistieron las encomiendas, pero, junto con otros preceptos favorables a los indios, quedaron vigentes aquellas disposiciones que prohibieron los servicios personales de los indios encomendados. A partir de esta fecha, 1542, slo fue lcito a los encom"tr*tot exigir de sus indios el pago de un tributo, tasado por las autoridades' Hay, sin embargo, testimonios histiicos de que esta abolicin de los servicios personales dentro de las encol-niendas no se logr de un modo

absoluto y general. Por Rel-Cednla de 8 de abril de 1629 se concedi una vida ms en el disfrute de las encomiendas, mediante el pago de una composicin. Y todava el 10 de octuUre 1704 se permiti una cudrte vd'a, mediante el pago de dos annatas para los gastos-de guerra. ^ F"to estas prrrogas en el goce dc las encomiendas no tuvieron gtund"s efctos. Ya en 1701 se hrba decretado la incorpracin a la Corona de toclas las encomiendas nosedai rior personas no residentes en las Tndias' La boli.in genral de esta institucin sc clccrct cl 29 de noviembrJde 1718, completndose estas norlnns clcrogatorias el 12 de julio de 1720 y el 11 de agosto tlc 172'l ' Persistieron, esto no obsiante, algunas utcttmcnd'as en comarcas determinadas, aun cuando pttcclc nf it'marse que el ciclo histrico de esta institttci(ttt, rtttt .vtt haha $erdido tod,o su significad'o econ'm.co, tttc:tlri t:crrado definitivame'te, dJdrecho y de hecht), clt lrl sc1ttrrcln mitad del siglo xvrrr.22 22 Vanse mis obras citadas El derccltrt 14 prt4ticr'lttrl ut la tesisl"acn de Indias e Insttuciaytes scinlrs tlc l,tt Attt(ric'a es' Vase tambin Silvio A' Zavala, ,a ttttttntiett'u indi'ana, "l"t... 1935; Domingo Amuntegui Solar, f ns etttttticndas in' ii;d, iii"'oJ en ihte, Saritiago de Chile, cl<s -v<ils'; I'cslcv E' sinqSpaiz, Bcrkrrlcv, (-'irlifornia' 1929' lli, in" encami'end,a irlNew Sobre el hecho general, pasados los printctrrs tit'trrpos, de que tus ncomiendas"se integrasen sobrc llr hirst: tlt: los antiguos cla" io sunttAos, vase la bra de Guille rnr' Iltrrnilndez Rodlguez: O i"t chibchns a t,a Colwtia y a lu Reptililioa', Bogot' 1949'

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LAS INSTITUCIONES SOCIALES

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SOCIALES

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3. Reducciones y @rregimentos Los indios no repartidos en enaomienda se procur que vivieran agrupados en ncleos de poblacin, aislados de los espaoles, con una cierta autonoma administrativa, bajo la autoridad de sus propios alcaldes y alguaciles. Estos pueblos de indios se designaron primeramente con el nombre de reducciones, porqtJe ante la resistencia de los aborgenes, que preferan llevar una vida no sedentaria alejados de los colonizadores, fue necesario reducfl.es para que vivieran en poblacin y se les declar adscritos al pueblo de que formaban parte. Ms tarde se les llam corregmientos, porque quedaron sometidos a la autoridad de un funcionario especial llamado oorregidor de pueblos de indios. Este funcionario deba ejercer sobre los indios de su corregimiento una misin tutelar anloga a la del encomendero sobre los indios de su encomienda. Pero estas prevenciones de la ley no lograron en la prctica una eficacia filcl)'or. As como en la primera poca de la colonizacin espaola en Amrica los repartami.entos en encavniend'as go' zaon de supremaca incuestionable en la organizacin social y econrnica del trabajo de los indios, esta supremaca fue cediendo poco a poco en favor de reduccione,s y corregmi.e,nta's, o sea los ncleos de poblacin aborigen incorporados a la Corona. Todo pueblo o reduccin de indios, gozaba de la propiedad de una extensin de tierra que por lo menos era de una legua a la redonda o en cuadro, llamada resguardo. Estos resguardos eran de propiedad comunal y se beneficiaban econrnicamente distribuyendo las tierras que los integraban en tres partes: una que se parcelaba, d3udicndose las distintas parcelas anualmente a las diversas familias de la comunidad, para que las cultivasen y se beneficiasen de sus cosechas; otra que se destinaba a pastos para los ganados de la comunidad; y otra tercera que se labraba por todos los vecinos un sistema de trabajo gratuito y de rotacin -segfin obligatoria- o que se adjudicaba a ttulo de censo bien a lndios, bien a espaoles, ingresndose los beneficios que EBf e obtenlan en las Cajas de la Comunidad.

En estos pueblos de indios jugaron papel muy importante las llamadas Cajas de Comunidad, cuyos fondos se destinaban al sostenimiento de hospitales, al auxilio econmico de las viudas, hurfanos, enfermos e invlidos, al pago de los tributos, a sufragar los gastos de las emisiones, al sostenimiento de casas de recogimiento y de seminarios y colegios para hijos de los caciques, etc. El caudal de estas Cajas se nutra con ingresos procedentes de tres fuentes distintas: una agrlola, otra industrial y otra censual. La primera estaba integrada por el importe de los frutos que se obtenan del cultivo de ciertas extensiones de tierra que colectivamente se hallaban obligados a realizar los indios de cada pueblo para el sostenimiento de su Caja de Comunidad. La segunda de estas fuentes de ingreso Ia constituan los obraies o fbricas de paos explotados en comunidad por los indios de ciertas regiones. La tercera, pecuniariamente la ms importante, resultaba del importe de los cens;o,s, obtenidos en las tierras comunales de los indios dadas para su cultivo, mediante el pago de un canon, a labradores indios o espaoles.z$ 4. EI tributo y Ia mta Tan pronto como fueron superadas las vacilaciones de los primeros momentos y se fij la condicin jurdica de los indios considerndolos como vasallos libres de la Corona de Castilla, pes sobre ellos la obligacin de pagar un trbuto en dinero o en especie, segln los frutos de la tierra de las distintas comarcas. Este tributo se recaud en beneficio del Rey, en los pueblos de indios incorporados a la Corona, y en beneficio de los particulares encomenderos, en los pueblos repartidos en encomienda. Tuvo el tributa un carcter personal y no raal, a pesar de que parece desprenderse lo contrario del texto de alguna ley de la Recopilacin de 1680. Estuvieron suje8 Vase mi obra citada, Irctit'trciones spr;iales de Na Amrim espwla... Vase tambin: Carmelo Vias Mey, El estatuto ful rcto ndgarca en la colanizrcin esptol,a, Madrid, 1929.

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I.A,S INSTITUCIONES SOCIALES

LAS INSTITUCIONES
l'ucr

SOCIALES

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generale-s, aun cuando sobre esta materia no imper una misma doctrina en todas las comarcas. Los yanacanas del Per, indios adscrito,s a la tierra que cultivaban, estuvieron durante algn tiempo exentos el pago del tributo'; lo mismo ocurri con-los indios de Tlaxcal-a (Mxic_o) por los servicios prestados a los espaoles durante la conquista. De un modo general ^ se dispuso que quedaran exentos de tributos y servicios, durante un plazo de diez aos, los indios qe se sometjeron_ pacficarnente. La tasacin de lo que en concepto de tributo haba de pagar cada pueblo o encomienda-de indios corri a cargo de visitado,res designados por las Audiencias. Se orden que estas tasaciones fuern moderadas segn las posibilidades econmicas de los distintos pueblos y procurando que en ningn caso excediera el montante de lo que los indios tributasen antes de la conquista a sus Reyes y Seores. ' La recaudacin del tributo se hizo por empadronamiento._ El pago deba hacerse efectivo en el propio lugar de residencia del indio tributario. No pod a "iigirs los indios de un pueblo determinado qu tributaJen por sus enfermos y ausentes. El estudio estadstico del importe del tributo de las distintas comarcas, as co.rno el de su verdadero alcance econmico en funcin con la capacidad tributaria del indio, no ha sido hecho todava Con la amplitud y el rigor obligados. _ Tampoco se ha investigado suficientemente el grado de_ vigencia que lograron conseguir las disposicions legales moderadoras de los tribuios ni los aEusos cometidos al.margen de la ley por encomenderos y corregidores.za /' ,
2a Vase Jos de la Pea, Et tribto. Su, orfg"n"ui,.f implnt twln cn Nueva Es aa, Sevilla, 1934. Vase tambin mi ensavo 'El 'trlbuto' cn la poca colonial", El Trimestre Econmi. Vol. VfI, ns 4, lg4l, Fondo de Cultura Econmica, Mxico.

los al pago dgl tributo los indios co,mprendidos entre los l8-aos y los 50. Estuvieron exentoi los caciques y sus hijos mayores y los i"ndas alcaldes de sus reducci nes mientras desem_pearon este cargo. Las mujeres tambin gozaron de la exencin de tributos en trniinos

Otra institucin bsica en la vida del indio trabajador la cle la mita. Es sta una institucin de origen inrllgcna, que en su desarrollo histrico a lo largo de las tlistintas etapas del periodo colonial present caractersf icas diversas segn los tipos de trabajo: minero, agrcolu, ;astoril, servicio domstico, etctera. Por virtud de esta institucin, los indios de un deterrrrinado lugar se sorteaban peridicamente para trabajar rlrrante un plazo de tiempo determinado al servicio de Ios espaoles, mediante el pago de un salario adecuado, ctrntrolado por las autoridades. La duracin de la mita r:rra el servicio domstico se fij en quince das; la rnita pastoril, en tres o catro meses, y la mita minera, cn diez, dentro de cada ao. Estuvieron exceptuados de cntrar en los sorteos para el servicio de la mit'a los inclios cultivadores de sus propias tierras y los especializrdos en algn oficio: carpinteros, albailes, sastres, herreros, zapateros, etctera. Los sorteos se hacan con intervencin de los caciques. Nadie poda ser obligado a una segunda mita sin haberse agotado el turno de la primera. El tanto por ciento de los indios rmitayos no poda exceder del siete en el Per, ni del cuatro en Nueva Espaa. Los indios repartidos en encomienda tambin entraban en el'sorteo. Se lraban de pagar a los indios mitayo's los jornales de los das de ida y regreso a los lugares de trabajo; Ia distancia a recon'er no poda exceder de diez leguas. Los legisladores espaoles concedieron una particular atencin ata mita para el servicio agrcola y, sobre todo, a la mita minera. En las localidades en que se consideraba necesario, se repartieron la tercera parte de los indios para quc, como mitayos, cultivasen la tierra de los espaoles. Los propietarios deducan del importe de los jornales Ia cantiad que los indios haban de pagar en concepto de,tributo, y eI resto haban de abonarlo a los intercsados en propia rnano y en moneda corriente. Venan obligados tambin estos propietarios de estancias a dar a sus indios mit.ayos lotes de tierras para el cultivo en beneficio propio y a sostener a su costa los servicios de doctrina, hospital, justicia y proteccin.

tTLAS INSTITUCIONES SOCIALES LAS INSTITUCIONES SOCIALES

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32

Pero en donde la intervencin del legislador espaol se hizo ms necesaria fue en la regulacin de Ia mita minera. Fue ste uno de los servicios personales ms duros de cuantos pesaron sobre el indio trabajador. Carlos V decret su abolicin en 1549 para las minas de Nueva Espaa, hacindose extensiva esta prohibicin poco despus para las minas del Per y Nueva Galicia. Pero estos preceptos abolicionistas no lograron prevalecer. Los altos poderes de Espaa tuvieron que ceder ante exigencias econmicas de gran fuetza, y la mita miner,a continu, aun cuando se procur proteger al indio mitayo con una serie nutrida de normas legales, que cobran su ms sistemtica expresin en las ordenanzas del Virrey Don Francisco de Toledo, y que fueron incorporadas al ttulo XV del libro VI de la Recopilacin de 180. Al propio tiempo que se procuraba regular con un sentido humanitario el trabajo del indio mitayo, se dictaron otras disposiciones de carcter tutelar tambin, prohi biendo determinados servicios personales de los indios y fijando nonnas para la regulacin de otros que, a pesar de su dureza, no se consider oportuno suprimir. Tal ocurri con el trabajo en tambos, recuas y transportes; con las obras para la construccin de fortificaciones militares y con el sen'icio de los remeros de las naves dedicadas a la navegacin fluvial.2

csl'ucrzo y perseverancia de los religiosos de esta Orden, quc se crelran importantes !cleos de poblacin en stincticlas a nonnas de trabajo y convivencia social, den. lro cle los principios de la religin ctlica, numerosas
r:r,giones hasta entonces

no colonizadas, y que vivieran

l'rrnilias inias que antes vivan errantes y entregadas a crstumbres no civilizadas. La organizacin de estos pueblos indios de las misiones jesuitas se ajust a nonnas de una rgida- discipli na. Bajo ella encontraron los indios un estimable bienr:star material, conseguido a expensas de una entrega lbsoluta en el orden espiritual y de una total anulacin clc su propia personalidd, pero con elevacin evidente de su nivel de vida. Estas del Paraguay no fueron las nicas misiones coIcnizadoras creadas en las regiones fronterizas de las clistintas comarcas de Amrica. Tampoco fueron los je' suitas los nicos reiigiosos fundadores de pueblos o reducciones de indios sometidos a la tutela de misioneros. Pero las misiones de jesuitas de La Guaira alcanzaron un volumen tan destacado que sobrepasan a todas las otras

cn importancia. Cuando los jesuitas fueron

ex,pulsa-

dos en 1767,Los pueblos indios de sus misiones fueron cntregados a funcionarios civiles, secundados en el orden espiriiual por sacerdotes pertenecientes a otras rdenes
religiosas.2c

5.

Los indios de tas misianes

En los primeros aos del siglo xvrr, secundando la colonizacin pacfica defendida por la Corona para poblar y proteger las comarcas todava no exploradas y las regiones fronterizas, se establecieron en la provincia de La Guaira las primers misiones de religiosos jesuitas, que pronto hubieron de alcanzar extraordinario desarrollo, organizando reducciones o pueblos de indios que vivieron sornetidos a la autoridad de un padre jesuita, secundado por uno o dos asistentes. Se consigui as, por el
r Vnse Vias Mey, ab, cit. Vase tambin A. Ibot, Las trfu. lnrcls tlcl rlo Ma:gdalena d,urwtte el sigb rui, Barcelona, 1933.

ae La bibliografa sobre la obra de las misiomes catlicas en las Indias es tan abundante que nos limitaremos a recomendar su consulta en algn repertorio como el de B. Snchez Alonso, Fuqttes de la hsiarin spc'rnla e hspwtw,metc@u\ 2f ed., Ma' dnd, 1927.

t:
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I,S INSTITUCIONES

ECONMICAS

35

III.
Er

LAS INSTITUCIONES ECONMICAS

r:ub'imientos-, se concedi su libre aprovechamiento a los particulares, con la obligacin de paga_r a Ia Corona
el qui,nto de los beneficios que obtuvieren.z?

A. Ls nacars
Esrunro de las instituciones econmicas exige que previamente se tenga a la vista un cuadro sistemtico de las llamadas regalas de la Corona de Espara en estos territorios de las fnciias, ya que dada la enorme concentracin de poderes y atribuciones que caracteriza a las monarquas absolutas, puede afirmarse que todo el derecho de los particulares descans en la gracia o merced real. Un tratadista de tanta autoridad como Juan cle Solrzano presenta en su P,oltaa Indiana el siguiente cuadro de las regalas de la Corona en estos territorios: la propiedad de las mi:na,s, "ora se hallen y descubran en lugares pblicas, ora en tierras y posesiones de personas particulares"; "el oro qlue se coge, pesca, o labra en los ros, o en las vertientes"; Ias saltmas, el cultivo del brasil y otros productos agrcolas y las llama das rentas estancad"as; las peas, esmer,ald4s y otras piedras preciosas; los /esoros que se encontrasen en los templos y enterramientos de los indios; los bicnes ntastrencos (o sea los que no tuvieran dueo conocido), vaca'nte,s (o sea los de personas fallecidas sin testamcrnto y sin dejar herederos legtimos) y los proceclentcs clc naufragio; ias tierr,as, aguas, mantes y pastos quc t'ro hubieran sido concedidos a personas particulares ror la propia Corona, o por sus autoridades facultadas rara cllo; la provisin de los oficios pbli,aos y el reglo p,atronata eclesistico. De la propiedad de las ticrras, nguils, nloltcs.y pastos, as como del aprovcchamicnto tle lis minas, psamos a ocuparnos inmediatanrcnte, colno inslituciones bsicas de Ia vida econCmica crkninl. Con respecto a lrs ()trfls I'cgtlfis c.nunrcradas, que tienen tambin un carctcr rnlrirnoninl, llnstar con decir que, en trminos generalcs silvo cxccpcioncs, que se registran sobre torlo cn la -v prinrerru cltarpa de los des34

l"l,

El

n-crurN DE LA TTERRA: AcRTcuLTURA Y

GANADERA

Yr hemos dicho que una de las atribuciones concedidas cll lrs Capitulaciones a los Adelantados, jefes de las exrcclicionei descubridoras, fue la de re:partir -tierras y rolares. De esta misma facultad gozaon las altas auto-vlsyg5, territorios de nuevo descubrimieny cabildos- en los
riclades coloniales presidentes, gobernadores

io y poblacin, con la circunstancia de que los reparti-

rninios hechos por estas autoridades quedaban sujetos a la superior confirmacin de la Corona. El lp'artimiento *y junto a l la Real Cdula de graca i naerced- fue el ttulo originario para adquirir cn las Indias la propiedad de la tierra. Pero por el mro-hecho del repartimient'o no se adquira ei pleno dominio sobre el lote de tierra adjudicado. Era requisito inspensable para que el dominio se consolidas, paner en baltivo la tierra recibida y resi.dir en clla por un plazo de tiempo que cambi segn los casos cinco y hasta ocho aos. -cuatro, Estos repartimientos haban de hacerse sin 'agravio pteie"in de tercero, -siq concesin para 'de los idias, sin faculta.des iurisdiccinnaes sobre los habitantes de las tierras adjudicadas y sin derecho alguno de dominio sobre las min"as que err ellas pudieran hallarse. Al hacerse los repartimientos se habia de procurar que a todos correspondiese "parte de lo bueno e de lo mediano e de lo menos bueno". En tiempos de Felipe II, de un lado- por el mejor conocimient que se tena de la realidad,americana y de otro por el mayor valor econmico de la tierra, con el ut -"trto de la-densidad de poblacin, v antc la necesidad de incrementar por todos los medios los rccursos del Tesoro para hacei frente a las costosas y frecuentes

vt

gblacion de Ind,ins.

Yase

mi estudio citado El derecho de propiedad em Ia le'

rI

I.A,S INSTITUCIONES ECONMICAS

r

I,AS INSTITUCIONES

ECONMICAS
no para las que

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guerras sostenidas por Espaa, se implant el sistema de enajenar las tierras de realengo en pblica subasta, adjudicndolas al rematante mejor postor. No slo esto, sino que, adems, se exigi a los propietarios de tierras la exhibicin de sus ttulos de dominio, anulando las apropiaciones indebidas o las realizadas con exceso al amparo de un ttulo legtimo, si el poseedor no legalizaba su situacin con el pago de una cantidad en concepto de composicn. Persistieron los rep,artimient.o's de tierras en los lugares de nuevo descubrimiento o nueva poblacin, y las Reales Cdulas de gracia o merced, pero ahora ya como algo excepcional. Lo corriente fue, a partir de esa fecha que las tierras batdas o re"alengas se adjudica-1591-, sen en pblica subasta al rematante mejor postor. Para ser adrnitido a la composicin, se exigi que el interesado hubiera po,sedo y cultivudo la tierra, por lo menos durante el plazo de diez aos. En la Reco'pilacn de las Leye,s de las Indias de 1680 se permiti que en los remates se hicieran las adjudicaciones de tierras bajo la figura jurdica del cens,o aI quitar. Todos los ttulos para la adquisicin originaria del dominio privado de la tierra Raales C-ft:partimento's, dulas ordinarias o extraordinarias de gracia o merced, remates y composicin- estuvieron sujetos a la ReaI Co,nNirmacin. Ante la resistencia pasiva opuesta por los particulares, sc lleg a permitir en el siglo xvrrr que la ReaI Co'nfrm,acirJn fucra expedida por los propios fuece:s privativas de licnus, sin ncccsidad de acudir precisamente al Rcal y Surrcnro Conscjo clc Ias Indias. A los Cabildr:s Municipalcs cxccpcin, por ra-c.ot't zones muy particularcs, clcl clc Tolr y clcl clc La Habanase les quit la facultacl quc por vla. rla hccho se haban tomado de repartir ticrras bnlclfrs rt rcrlcngas. Tanto la Real Cdula clc 1.591, uorn() la Rccopilacin de 180, admitieron "la antignu tose.sit1rr, crmo causa de justa prescripcin", para acltuil'il. cl tlolninir dc las tierras. La Real Instruccin de 1754, qtre sonrctiri r revisin general el problema de las balclfos, sdrlo aclmiti esa iusta prescripcn para las situacir:ncs clc hcclro produ-

lurlrict'ul proclucido con posterioridad a esa fecha. l,rr rlc'l'cirsa del inters econmico *posesin efectirta

ilts

ctlt antcrioridad a

1700, pero

se

y composxy utllitu>- y la del inters fiscal -777x4[5 indiano promul,"nri,,'r'- coriclicionaron todo el derecho grt,l,, srillrc la materia. Este intervencionismo del Estado 'i,," ,,r,,1 visto por los particulares y por-los propios oidolt's rk: las Auhiencial *formadas en las doctrinas del rlelccllo romano justinianeo' No puede afirmarse que, ('r,n I'crspecto a cstos territorios de las Indias, existiera ,,,,' ,r,ri" de los hornbres cle gobierno de Espaa una u,'r',lirclcra poltica agraria y ganadera. Pero s se regislr ln cn la iegislaci intersantes,precepto-s qlle tienden rr rtgular Ia gricultura y la ganadera de los lugares de ,r,,r.'ui, clescutlimiento y poblacin, fomentando unos i,rLItiuos, prohibiendo otfos, implantan-cio para las explolrr:i<trcs ganaderas la institucin de la mesta, etctera' ieniendo siemp're a ia vista el eiemplo y tas i;ii.ir "ltJ ntresdudes de Ia economa peni'nsulat?g
(1. Rrlcrnrrx MTNERo

l,ir lcgislacin promulgada para ,regular jurdicamente t,l labreo y aprovechamiento de las minas en estos telritorios ts Indias refleja, durante muchos aos, r,r'itrios tan vacilantes y conlradictorios que resulta dil'c:il todo intento de piesentar con claridad y de una nanera esquemtica l lnea de su evolucin histrica' 'l'rrtaclistas de tanta autoridad como Juan de Solrzano han incurrido a este respecto en errores notorios' Como resumen de inv-estigaciones personales realizaclas sobre la materia, podemos presentar, con carcter rrovisional, las siguientes conclusiones : /* Hubo un prirer momento en que se reserv al Rey el aprovechamiento de todas las minas q-ue so descubrieien en las Indias, salvo aquellas de las cuales se hiciera concesin especial. 2r A partir de 154 se estableci, corno mcclida gene28 Vase mi estuo "Instituciones econmicas dc la Amrica
espaola durante el periodo coloni-a]",.publicaclo en Anuaria de historia del d"ereclp eswiol, Madrid, 1932.

T
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Lr{,S INSTITUCIONES ECONMICAS

LAS INSTITUCIONES

ECONMICAS

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ordenanzas de 1783, dictaclas rarn Nuevn Espafia, extendidas dos aos ms tardo al Pcrr y Chilc y generalizadas despus a todos los temitclrlos hisranoamericanos".

ral, que todos pudieran descubrir y beneficiar libremente las minas, pagando a la Corona eL qui:nto y aun en ocasiones slo el diezmo o el vigsimo. - 3r En fecha que no se puede puntualizar se orden que fueran tornadas para el Fisco todas las minas que en los documentos de la poca se designan de un manera vaga, pero expresiva, como "minas ricas o de nacin". 49 Desde entonces parece que se distingue entre las minas "ricas o de nacin" y las que pudiramos llamar ordinarias. Las primeras se las reservan lo's monarcas. Las segundas se siguen beneficiando libremente por los particu-privilegio lares, pagando el quinto. A veces, por especialsimo, se concede tambin el aprovechamiento -de Qgullas, pero slo por plazos de tiempo muy cortos: de ordinario uno o dos aos. 5* No sabemos hasta cundo se mantuvo este estado de cosas; pero ya en las Ordenanzas del Virrey Don Francisco de Toledo se presupone. como vigente otro estado de derecho distinto: que todo descubridor de minas, sin hacer distincin entre ellas, estaba obligado a consentir que en el terreno denunciado se acatd,se Lxna veta,la mejof, como mina de Su Majestad. En la Recopilacin de Leyes de los Reinos de las Indias de 1680 ya no se habla de esa Mina de Su Maiestad. Se permite a todo descubridor el libre aprovechamiento de Ia mina por l descubierta, con slo la obligacin de pagar al Fisco el quinto de los beneficios obtcnidos, Iibres de todo costo. Todo el derecho colonial cle rinerfa mantiene con firmeza el principio cle ln scparacin entrc cl dominio del suelo y el dcl subsuclo. Comr cornrlemcnto clc esta doctrina jurldica scalamos ln imrortancia grande que desde el punto dc vista tclcnico v socinl tuvieron las Ordenanzas del Virrey Dor Frmnciseo rlc Toledo, y recordamos las palabras del gran histol'iirdor" argcntino Ricardo Levene, segn las cuales "cl elcreclrt clc mincra indiano adquiri caracteres ms tcnlcos v r:sl)ceialcs con las

El grado de desarrollo que en el orden econmico loot'oio-i"unzar las explotciones mineras, a io largo del colonial, no h sido estudiado suficientemente. "ii"do '-buUl*ot por ntonio de Len Pinelo que la explotar,n'directu d" lut minas reservadas a! Rey no dio,-.en gcneral, buenos resultad-os, por lo que las ms de ellas ," u"rrdi".on o se arrendaron a los particulares'm
D, Councro Y NAvEGAcTN lil rgimen de comercio y navegacin entre Espaa y lr.s In?ias descans en el-principio del monopolio estai;i;"id; en favor del puert de Sevilla v de los grandes lnercaderes radicados en esta ciudad. Sien un primer momento fue Cdiz el puerto de.pati pr ls Indias, al crearse en- 1503 la Casa de la Co"tiutu"in de Sevilla, organismo del cual ms adelante f,"ti"*i o"rrpu*ot, pals a ser esta ltima ciudad el Ultramar' .;t- metropofitano de-todo el comercio de Todava durante el reinado de Carlos I, por razones tle tcnica comercial, se cre en La Corua una Casa de lo Ct*tutucin de la especiera, ya que el comercio de las i.ti"^ se haca "n ttarros de hondo calado para los cuael l" *t"ti"ba insuficiente, o por lo menos peligroso, puertos nuevos rlo de Sevilla. Y en 1529 se habilitaron neninsulares: Bavona, Corua, Avils, Laredo, Bilbao, ban Sebastin, Mlaga'y Cdiz, adems de Sevilla, para el trfico con las Indias' Pero en el reinado de Felipe II se acusa un retroceso *rtu lohiica de tendencii abierta y liberal' Triunfa"" ron con este monarca las tendencias centralizadoras, tan y los intereses de los ;;;t;; t ilespritu de burcrata, de Sevilla. grandes - ntt tot comerciantes primeros aos de su reinado, en 1561, se reg-ula llatol" -"uvegacin a las India-s, segn el rgimen mado de flots y galeones. En 1579 se derog la Real CJ"lu de 1529, qu"e habra al trfico con las Indias los nueve puertos antriormente citados. Qued Sevilla como nico puerto de partida y de regreso. 2s Vase mi estudio citado, Et dereclw de ptryiedad en l'u le' cslacin dc ltias.

LAS INSTITUCIONES ECONMICAS

LAS INSTITUCIONES

ECONMICAS

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Ya en 1526 se haba prohibido que las naves mercantes espaolas pudieran navegar aisladamente. La travesa tena que hacerse yendo estas naves en aonserva de flotas, armadas y pertrechadas segn las reglas establecidas por la Casa de la Contratacin de Sevilla. Entre los aos de 1564 a 1566 qued establecido que anualmente partieran de Sevilla dos flotas distintas: una para Nueva Espaa y otra para Tierra Firme. La primera haba de salir en primavera con rumbo al Golfo de Mxico, llevando naves no slo para el puerto de Veracruz, sino para el de Honduras y los de las Antillas. La segunda sala en agosto, con rumbo al istmo de Panam, Santa Marta y otros puertos de la costa norte de la Amrica del Sur. Esta minuciosa y exclusivista reglamentacin del comercio entre Espaa y las Indias tuvo su complemento en las medidas restrictivas promulgadas para el iomercio intercontinental entre los distintos puertos de Amrica. Se prohibi que el comercio entre Europa y la Amrica del Sur se hiciera por va Buenos Aires y que el comercio con los-puertos del Pacfico se hiciera por el estrecho de Magallanes. Se dificult, en suma, por todos los medios, el comercio directo entre unas comarcas y otras de la propia A.mrica, sobre todo cuando se tratab de artculos que pudieran hacer la competercia a los que E,spaa exportaba. , Esta poltica monopolizadora y restrictiva motiv el desarrollo de una fuerte corriente comercial de carcter clanc{estino. Los focos ms poderosos de cste comercio de contrabando fueron las costas del rnar Caribe y el puerto de Buenos Aires. Todo este estado de cosas cambi radicalmente a lo largo del siglo xvrrr. Por el impulso de nuevas doctrinas econmicas y por el resultado cle guerras desgraciadas sostenidas por Espaa con la Gran Bretaflri, se implant poco a poco un nLlevo slstcrna de comercio ms liberal en su cr:ntenido. Se sustitqy el viejo rgimen de llotas y galeanes por _ el sistema de nn,vl,os sttitos que se reglstinhan aisladamente para Ios distintos purtos cle las Indias. Se organizaron compaas mercantiles en elistintos puertos del

norte de Espaa, con privilegios importantes para dedimensuales entre Espaa y sus colonias de Ultramar. Se habilitaron para el comercio, en 1765, diversos puertos peninsulares. Se permiti el comercio intercontinental americano, en 1774, entre los cuatro reinos del Per, Nueva Espaa, Nueva Granada y Guatemala, Se autoriz, igualmente, el comercio entre Buenos Aires y Chile y las colonias del interior en 1776. Y, por ltimo, en 1778, se promulg el Reglamento y Aranceles Reales para el cornercio libre de Espaa y las Indias. Los resultados de esta poltica liberal fueron sorprendentes. "El comercio de Cuba el profesor Haring-, que en 1770 se haca con-afirma cinco o seis navos, necesitaba 200 en 1778. La exportacin de cueros de Buenos Aires aument de 150 000 anuales a 800 000. En un periodo de diez aos, desde t778 a 1788, el valor total del comercio de Espaa con sus colonias aument en 700 0/0. Al final del periodo colonial, las provincias espaolas de Amrica gozaban de mayor prosperidad y bienestar que nunca. Las colonias espaolas posean riquezas mucho mayores que las colonias inglesas del norte de Amrica y adquirieron todos los smbolos exteriores de opulencia, corno importantes edificios pblicos, universidades, catedrales y hospitales, en ciudades bien pobladas que eran centros de lujo, de enseanza y de cultura."so
carse al comercio de ciertos gneros en diversas comarcas de las Indias. Se establecieron en 1764 correos martimos

E. Rrscos

cENERALES DE LA

porfrrcn EcoNMrcA

DE

Espa EN LAS lNores Como un resumen de lo expuesto en este captulo, y aceptando puntos de vista presentados por el citado profesor Haring, creemos que, como rasgos fundamentales de la so C. H. Haring: Comercia y nmtegrcin entre Esptn y las Indias, en la poca de los Hrysburgos (Fondo de Cultura Eco
nmica, Mxico, 1939). De este mismo autor hemos utilizado los textos originales de las lecciones de un curso explicado en el Centro de Estudios de Historia de Amrica de Ia Universtdad de Sevilla que estaban preparados para ser entregados a la Imprenta al estallar la Guerra Civil espaola. fgnoramos Ia suertc quc hayan podido correr estos originales. El Profesor Harlng, sobre

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I.AS INSTITUCIONES ECONMICAS

poltica econmica desarrollada-por.el Estado espaol

ECONMICAS 43 retencin all prohibiendo su exportacin a las otras

I."A.S

INSTITUCIONES

in las Indias,

I
I

interesa subrayar los siguientes: Estuvo esta poltica inspirada por las doctrinas mercantilistas, imferantes en Euroia en la poca de los grandes descu6rimientos en el Nuevo Continente' Dos fueron sus princip'ios reguladores: el exclusivismo colonial y la [amda teora de los metales preciosos' Basads en ellos, los monarcas espaoles declararon f"r iitii"tios de ls Indias coto ceirado, abierto slo u i"i-"ti"tlos de la Corona de Castilla y vedado a los rriUitot de potencias extranjeras' El intervencionismo ""O-i"o d"l E.tado espaol en los territorios coloniales se acus con un prteccionismo manifiesto hacia ir uti"iaudes mineras para fomentar el envo a la Meitp"li-" ios metales prciosos, con menoscabo evidente de ias explotaciones agrcolas e industriales' Desde el punto de vista comercial, las colonias hispanoamericans fueron consideradas como un simple mer;;6;dtlementario de la economa peninsular, reservado eiclusivamente, como ya hemos dicho, a los de la MetrPoli. comerciantes --e. stos habla-de correr la exportacin a las de -'" "uigo t.dot los productos agrfcolas o manufacturaIndd; dos de Europa, necesarios para la vidn de las nacientes p"Utu"io""s.-La economfa cie las colonias hubo de orientarse, en consecuencia, en el sentido de proilu-cir slo uqn"lau mercaderfas de que, se carecfa en Espaa: oro, piincipalmente, y que nunca habrfan dc-presintar compei"""iu t.ti"ota a lu produccin peninsular' El transporte de unas y otras mercaderfas habfa de hacerse exclusien naves esPaolas. vamente El oto y los demi metales preciosos fueron considerados como la base ms slida y positiva de riqueza e-n lo q.t" realmente rnn, mcros smbolos de ;il;";;o bi""rtut econmico o instrument<ls clc cambio muy coi"iuaot y valiosos. Se intensific por tcdos los medios r,r pi"""in y transporte a Espnfin y se procur su

naciones europeas. Las consecuencias de esta poltica, equivocada en todo caso, y ms en un pas como Castilla, de economa pobre y de industria tan rudimentaria, no tardaron en hacerse sentir. La produccin industrial espaola, que no bastaba para satisfacer las exigencias del mercado interior, mal poda cubrir las necesidades cada da aumentadas de sus mercados coloniales. Hubo necesidad de acudir a otros centros de produccin europeos y, en este esforzado intercambio de productos, Espaa hubo de ceder, al cabo, su mercadera ms preciada: el oro importado de las Indias. Todo ello con dao evidente de la economa nacional, abandonadas sus verdaderas fuentes naturales de riqueza, y en provecho exclusivo de las grandes dinastas de meicaderes, de origen extranjero, radicadas en Sevilla.sl

lp";th-E*pir
Press,
1947.

ha publicrrdo u-n llhnr lltuladoz The la base de estas lecciones, -li iri,ra, uevo York, oxford Universitv

s1 Lcciones del curso del profesor Haring. Vase tambin mi estudio Nuetas @ortrcianes para et estudia del rgimen mw tticiryl hispwwtnericorn del perifu catona\. Ins twas de tteicmenas y los conceios, publicados por Universidad Nacional de f.a Plata, 1934.

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IV. GOBIERNO Y ADMINISTRACIN

OssmvtcroNEs pREvIAs soBRE LA BuRocRAcrA coLoNrAL

I-os intereses privados de los eonqustadores y tos fiscales de tas audiencias Er, ppsl histrico jugado por la burocracia del Estado espaol en Amrica, no ha-sido todava estudiado suficientemente. Al producirs-e los descubrimientos colombinos, el pro_ ceso de tecnificacin de la vieja burocracia mediival estaba en plena etapa ascendent. La recepciOn dei d_ recho romaT justiniane-o y el g,ran desariollo soiai-y econmico de las ciudades xrr y xrrr_ haban -siglos da-do ya frutos sazonados. Los brgueses ietiao, :;: sejeros togados-,. compartan, de manera preponde_ {ante, con los nobles de capa y espada, las alias tareas de la Administracin y dl obirno. La Monarqua, fpoyada en esta nueva burocracia fro-con formacin fesional y -orgnicamente jerarquizada-, habi l.iAo Iibrar batalla victoriosa con los uieos poderes ;i"i* qale.: i la -antigua nobleza rural- V , -indmita'y Cabildos de las ciudades. Se habla corivertido realidad institucional el cesarismo cloctrinario de"ri los""u romanistas. Un nuevo tipo cle Estado *el Estado-Na_ *.";, l*r logrado dsplazar al Bstaclo-Senorial v l Estado-Ciudad de las pocas tntcriorcs. En el econmico se habfan ctrmplido lns rrcmisas "id"r, Weber- del moderno Estclo cnpitaista: un -segn dereiho racional romano-justiniane.r ion su tccnicismo for_ -el malistay una burocracia tcniea y racional ajuste de su actuacin a pr{ncipios nor.nlrtivos. Es entonces cuando se procluce el lrecho portentoso de Ia conquista de Amrica. , Pero para poder comprender en su profundo significado lo que aqu se origina por aquellcl.r uos en c,i orden institucional, es necesario tener-a la vistu, .iunto con Io anteriormente recordado, Ias circunstnncias que concu-

l.

rricron en la organizacin poltica y econmica de las cxpediciones de descubrimiento, conquista y nueva poblacin. La pugna entre los intereses privados de los conquis'tadores y el inters poltico de la Corona, haba de estallar, con violencia mayor o menor, tan pronto como el Estado espaol quisiera acentuar su presencia en estos
territorios.
Los Reyes, ayudados por sus Fiscales, trataron de reivindicar los atributos esenciales de la soberana, que en buena parte, por vas de hecho o de derecho, haban cado en manos de los grandes descubridores y de sus descendientes; stos, se aprestaron a su defensa, aceptando la lucha en el terreno en que se les planteara y sintindose respaldados por sus capitulaciones o simplemente por los propios hechos gloriosos de la conquista. Se pele a pecho descubierto y de manera encubierta y solapada, a travs de alegatos judiciales. No es aventurado afirmar que fue la obra misma de la conquista y de Ia colonizacin lo que lleg a estar en litigio. Pudo perderse todo, si la accin disociadora del indmito individualismo de los conquistadores no hubiera sido sabiamente contrarrestada por una poltica orgnica, perseverante y tenaz, de la Corona. Pero los monarcas espaoles slo pudieron alcanzar la victoria porque contaron con el apoyo de una doclrina y con los servicios eficaces de una burocracia que haba logrado slida madurez en el proceso histrico de una tecnificacin jurdica. Amrica tuvo que ser reconquistada, cuando apenas haba sido descubierta; y fueron principalmente las huestes burocrticas,los Oidores y los Fiscales de las Audiencias, los Relatores y los Escribanos y los Oficiales de la Real Hacienda, los verdaderos animadores de esta empresa reconquistadora, ms poltica que militar. No debe olvidarse Ore el primer grito abierto de independencia americana fue lanzado por Lope de Aguirre, el loco, frente a Felipe If, el monarca prudente y el primer burcrata de la Espaa de su poca.

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presentar, esquemticamente, los principios poltic_os que presidieron, de manera ms o menos orgnica, la formacin histrica de esta burocracia colonial. Es sabido que en Espaa fue considerada como una regala de la Corona, la provisin de toda clase de oficios pllicos. Tuvieron, por tanto, los reyes, amplia facultad para nombrar en cada caso a quie,n consideras,en opgriuoo, o para dictar norrnas generales o especiales, a las cuales dbieran ajustarse determinados nombramientos. El ejercicio qu los monarcas espaoles hicieron de esta poiestad, esluvo determinado por circunstancias histrics, por imperativo de una u otra poltica y aun por meras cndiciones de carcter de algunos soberanos -recordemos los casos de los Austrias de la decadencia con su rgimen de privados o validos. En la etapa histrica de los descubrimientos,- f-ue ef asiento o caiituiacin el ttulo jurdico a travs del cual se nombrarn Adelantados y Gobernadores, Corregidores y Alcaldes Mayores, Capitanes Generales y Alcaides de ortalezas, Ests nombramientos se hicieron vitalicia y hereditariamente, por dos o ms vidas. Se concedi iambin a estos cauillos o empresarios de las expediciones descubridoras, que pudieran, a su vez, proveer determinados Oficios Fblicos, dentro de los distritos de sus respectivas jurisdicciones' Pero est sistem excepcional, en el qLle' como hemos dicho, se acusan tan fertes resabios seoriales, slo excepcionalmente rigi, a pesar de quc todava -en el siglo xvrrr veamos Casos d inclividuos a los cuales se le concede el ttulo de gobernadores t:n virtud de capitulacin o asiento por el que- se -comprometen a realizar un nuevo descubrimiento, a fundar una nucva poblacin simplemente, a la apertura dc un nucvo camino. o, 'Fueia de estos casos, numerosos pero cxccpcionales, en que la provisin de los Oficios Prtblicos se hizo me' diaite capitulacin o asiento, la Real Ccltrln de gracia o merced fue el ttulo jurdico empleado rara Ia designa-

2. La prwisin de tos Oficios Pbticos: burocracia pol.tica y burocrrcia pra,fesianal Vale la pena, a la vista de lo expuesto, que tratemos de

pt'u cncubierta del cargo. llccordemos al efecto, que Felipe IV lleg a conceder nl Conde-Duque de Olivares el "Oficio de Gran Chanciller y Registrador Mayor de las fndias". Recordemos tambin, en otro sentido, que en pleno siglo xvrrr, oficios como los de Presidente, Capitn Genelnl y Gobernador del Nuevo Reino, fueron conseguidos ror D. Francisco Meneses y D. Baltazar Carlos de Duero, ulccliante donativos de cuatro mil pesos hecho por el rrimero, y de diez y seis mil pesos, hecho por el segundo. D. Juan Coton, guarda Damas de la Reina, se le -A r,:oncedi por Real Cdula de 16 de marzo de 1743, el ttulo de Gobernador del Choc, por cinco aos, en atencin u sus mritos "y por el servicio pecuniario que hizo de rcho mil pesos de a quince reales cada uno". Esta merccd se hizo para que entrase el interesado a disfrutar del Oficio cuando quedase vacante y con facultad de ceclcrlo a quierr quisiera, facultad que a su vqz haban de tcner tambin los cesionarios, dentro de los cinco aos dc referencia. No se debe olvidar tampoco, que en tiempos de Felipe II, se introdujo en las Indias la prctica, ya establecida en Espaa, de que los oficios concejiles y los llamados de pluma ---escribanos y relatores de Cabildos y Audiencias- fueran enajenados en pblica subasta al ttulo de perpetuos y renunciables- adjudicndolos-a rematante mejor postor. La persistencia de un sistema como el que acabarnos de describir, en el cual imper la voluntad del Rey -determinada en ocasiones por el simple capricho personal provisin o por los intereses pecuniarios- en orden a la de los Oficios Pblicos, no signific, sin embargo, que al hacer los distintos nombramientos, dejara de tenerse

r:ln de los funcionarios del Estado, singularmente cuanelo se trataba de cargos cuyo desempeo implicaba el e'.lercicio de una jurisdicci listas gracias o mercedes reales se hicieron unas veces t:ril carcter gratuito cornpensacin de supuestos -en *ervicios prestados por el favorecido o por sus antepaFrrrelos- y otras con carcter oneroso retribucin -en una comcle prcstaciones pecuniarias, que implicaban

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en cuenta, cuando la naturaleza del cargo as lo reguera, la capacidad profesional del presunto funcionario. Se decret, en trminos generales' que se tuviera en cuenta esta capacidad, al hacer las adjudicaciones en real aprobar las renunciaciones-, de los indicamate -o de pluma. Se impuso tambin esta formacin dos oficios profesional previa, en los nornbramientos de Oidores y Fiscales de las Audiencias y en los de los funcionarios pertenecientes a los distintos rarnos de la Real Hacienda. No es que llegaran a existir verdaderas carreras administrativs, tal como hoy las concebimos, pero s se habl de ascensos y de permutas, de traslados y de jubilaciones, llegando a formarse con los Oidores de las Audiencias un- cuerpo de Supernumerarios, dentro del cual se sea de capacidiferenciaban los que eran de mrito -o profesional menos acreditadams o dad Y !os, que eran que haban satisfecho al.gn de beneficio -aquellos para obtener esta situacin. servicio pecuniario Por eso puede hablarse, histricamente, de una Fgtoy Oficiales de la Real Hacracia profesional -Oidores y principalmentede una burocracia poltica cienda, y Presidentes, Gobernadores y Alcaldes Ma-Virreyes yores o Corregidores- que ejercieron sus cargos resqeciivos con el iespaldo tcnico de los Asesores letrados. Y en estos dos tipos de burocracia se acusaron las caracterlsticas peculiares de su clistinta formacin. Los Oidores y Fiscales, lograron imprimir a la actuacin de las Audiencias una lfnea cle continuidad histrica doctrinal y orgnica, que falta muchas veces en la poltica desarrollada por Virreyes, Presiclentes y Gobernadores, en los cuales las caracterlsticas individuales de cada interesado se acusan de manera rns destacada.La preparacin tcnica de los primeros, tuvo que imprelionar fonosamente a los segunclos, salvo en los casos en que estos cargos estuvieron desempeados por individuos de personalidad vigorosa, En cambio, sufrieron aqullos las limitaciones inevitables de la deformacin piofesional que, en trminos generales, nc afect a Virreyes y Presidentes. Documentalmente he tenido ocasln de conrprobar esto ltimo en recientes investigaclones pcrsonales sobre el

nroblema de la tierra en el Nuevo Reino de Granada lli,.nt" el siglo xvrn. Fueron los Virreyes de entonces :iot b,t"ttos-Vitt"y"t- los que propugnaron por la inr"iige"t apcacin de los preept-o1del Derecho Indiano, dotrina encaminada a defender el inters eco",rrr"r., ;,1-i"t e la cornunidad frente a los intereses qrivados ;i; i;; latifundistas: Que la tierra estuviera debidamente en el-papel' .rflit"" y que no exiitiera la mera posesin hacery deban podan gue "t ni producan los agricul""" autnticos los a la tierra ultivar lo ni dejaban tores. .r"rot por el contrario, los Oidores de la Real la nica excepcin del Fiscal Moreno y Audiencia -con nl"""- los que hicieron prevalecer frente a los pre-t oi.ho Indiano'-a pesar de ser ste el "Jr principal- los del Derecho espaiol histrico nti"ho obsnte iu carcter de Derecho supletorio- ins-no pi;;; en ;l viejo Derecho Rornano Justinianeo: Defen'sa, sitt limitacines, de las facultades dominicales del ,rru'conocidos ius utmdi' ius lruend y frbpietario,

"or,

las tendencias disgregadoras cle los con-contenindo ,"iifuaoi"t, y dando a la empresJcolonizadora cohesin iiiriit".io", t" convirti pronto en una verdadera ;;;; putu desarrollo bilgico v normal de estos
pueblos.

b.rro"racia profesional q-ue,tan eficaces '"i#K,o:uru servicios prest en la etap histrica de la- conquista

Monarqua y burocracia haban llegado a constituir en tierral de Castilla una verdadera superestructur-a-na.i""ut, con aniquilamiento inexorable de las viejas libertacles de todos ios pueblos de la Pennsula' Su inmenso poder poltico se proyect tambin de manera no contrai:iestufir" sobre eitos inmensos territorios de las Indias Occidentales. 3. EI Rey

"i

sus funcionarios

Los Reyes de Espaa

-de tuvieron plena conciencia r". oini*os d Amricacuando se trataba de un Felipe 'I que de un -1";l; Carlos II el Hechizado, de un Carlos IIi que de un Car-

todas las Espaas y de.todos

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los

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de todo lo que significaba o poda significar, tener en sus manos y a su servicio ese poder enorme de la burocracia. Supieron que no les convena tratar de disminuir ese poder, que les haba permitido aniquilar, polticamente, a las otras fuerzas del Reino: nobleza no
cortesana, Cabildos de las ciudades con su representacin en las Cortes. Supieron tambin que la utilizacin, por su parte, de ese formidable instrumento de dominacin poltica, slo poda conseguirse mediante un sistema de gobierno que les permitiera ser, en todo mornento, rbitros de la situacin, apoyndose en una doctrina que un complejo de circunstancias histricas haban hecho realizable. No podan aspirar a imponer su voluntad personal de manera caprichosa y arbitraria: la ley siempre era la ley y los altos Consejeros de la Corona, organismos que por lo que representaban hablan de ser respetados, aun cuando doctrinalmente estuviera en sus manos el sustituir una ley por otra y el remover a los miembros de sus Consejos. Pero s podan impulsar un sistema que les permitiera controlar en lo posible toda la inmensa maquinaria burocrtica, por medio de recfprocas fiscalizaciones y contraponiendo frente a la competencia de un alto organismo del Estado, la cle otro organismo no menos calificado. En lo que se refiere a estos territoricls dc Amrica, hicieron ms imperiosa la implantacin clc un sistema semejante la enormidad de las distancias v la dificul' tad de las comunicaciones, Por eso ha podido decirse, con acierto, que fue la desconfianza la causa determinante de la polftica espaola colonial. Esa clesconfianza tuvo manifestncioncs histricas diversas. Si de un lado se concedieron a Vlrreycrs, Prcsidentes y Gobernadores Independientes, ampllsinrns atribuciones, se recortaron de otro lado estas ntribuciones por medio de Instrucciones muy minuciosas a lns cunlcs haban de ajustarse estrictarnehte en el desenrpeo de sus cargos respectivos.

IV-

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meticuloLa obligacin de informar a la Corona con a todas ineludible deber dp;:;como r" rl.l,;;;;iuu, significa"t"l,l: i,;";"-;;;'Jt "-t..,itit"s de alguna sobre los iirrr^- i"rormar, virtualmente, sobre todo: de Goacros sobre Hacienda, "'ta-Real iii'Jiiiit", i"*, por del'gai;;;; '*ittittt""itt, tobte el ejercicio asuntos de Jus' .in " Regio Patronato Indiano, 9bresobre problemas ii"io,-tUte- comerio y Navega-cin' de Indios Reducciones lvtiJiones,ls r-i"Ji""J, ot lut de inforobjeto. ser de truuian *iro Lo v los Nesros. general, y inters de i"""iO" u?os de alta trascenden_cia partiestrictamente o ;i;;;;h;;-t ittt"tZs rstringi{o que a estos efectos yi"pt"t""tciones cular. Las cartas una de. ellas ,"'il^Ul"i, i"-"1"rtir;'e;iu'' versar iada las mismas en *utr." t'rrru misma maieria, sin involucrar la "que convena porque y ii"rtl""* lifr"rrt"r: -en sulo se excuse neesario v ;;;;;; oo ," falte a-lo que "no ir"tiJ,'.e previn-o-u-vitt"y"t y Prsidentes la mayor cornpro;;;ib;"' genbralidades... enviando era. previa informar de lr;;;;";iul"". r.iu obligacin imperativos.de ante n'icamente ;ffi; "i, ,".tf"o; resolucin i^"rJia foHtica-qu demandaban urgente l"tise la prvidencia oportuqa' dando cuenta-a ",,it dcisiories adoptadas' N i;'U';;,;'i'iir"i, de las Auvirreves que v Presidentes' ; ;;;;t;-" rit-u b uena p arte en limitadas vieron dores-, ;ii -;;i;? t coberna simple ej erci*?iilri a i p"titi"* ud-ittitttutivas al tratndose aun cio cle funciones -"i-"t" ejecutivas' aplicar,normas de haban se .i" .tot en que slo "th9l?:

cidasdeantemano.Poresoyantelosapreml-antes llega-

de informacin que desde_ E_spaa proce-der ban, se ve, con frecuencia, a estas autoridades inforespontneamente remitiendo d"-""to,

.""""ri*i*ios
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"J"',"r."* -*i"sobrehechosdeescassimointersyenpuntoa

""ut"t de informar. sin necesidad Y iunto a este agobiante deber informativo' la figura iurdica de la Real Confirmacin' '--s-";;-ili"it tratar de delimitar el rea de.aplicacin d" ;; fieu." jurdica. Encomiend-as de indios y ven;; t-;";Fsiciones de tierras baldas o realengas' re-

estaban ple4amente facultadas para resolver

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GOBIERNO Y ADMINISTRACIN GOBIERNO Y

ADMINISTRACIN

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la construccin de caminos o de otras bbtas pblicas a cambio de determinadas gracias o mercedes,-Ord.enanzas redactadas por las Audiencias, los Cabildos Municipales y otros organismos administrativos, raro era el acto jurdico de alguna significacin que no necesitase de la confirmacin del Rey para obtener plena validez. Y yo he podido comprobar documentalmente que su otorgamiento o denegacin no se haca de maner rutinaria, sino que se estudiaban a fondo los autos que al efecto se remitan al Consejo. No se deben omitir, en este examen que venimos haciendo de los medios de control sobre su burocracia colonial que los Reyes de Espaa se resewaron, las Visitas y los Juicios de Residencia. Por medio de las primeras y extraordinase pudo inspeccionar-ordinarias el regular fncionamiento lias;, de los organismos administrativos v la conducta observada por las autoridades colonjales.-Sirvieron los segundos, para depurar las responsabilidades contradas por todos los funcionarios, altos y - bajos, en el dese-pno de sus respectivas funcione.s. Se han formulado dudas, cn cuanto al grado de eficacia de todo este comfleo sistcma polttiib, para conseguir un control positivo sobre la burocracia cle estos territorios. A mi_juicio, las dudas estn justificadas, No Io estn, en cambio, afirmaciones hechai con alcgre ligereza, que presentan la actuacin polftica clc ln buiocracia colonial como una larga cadena de abusos, cnronaclos todos con la ms compieta impunidad La -verdad es que esta cuestln, diffcil clc captar en toda Ia amplsima complejidad de sus nranifesciones histricas, no ha sido-todavfa sulicientcmcnte investigada. Recientes estudios hechos por mf en el Archivo Nacional de Colombia, sobre las inititucloncs elel Nucvo Reino de Granada durante el siglo xvllr, me han inclinado a aceptar como probables las siguientes cclnclusiones: a) No se evitaron poco menos quc imposible-, -cosa

m?t-es y renunciaciones de los Oficios pblicos enajenables, asientos otorgados con personas particular", pdru

las cxtralimitaciones, pero no prevaleci la impunidad rara los desrnanes realizados t ) Se acogieron con facilidad toda clase de denuncias v cuejas, lo mismo las que provenan de los propios rnrticulares perjudicados, que las presentadas por algurros funcionarios contra sus inmediatos superiores; c) No se estim necesario que el desafuero denunciado encuadrase precisamente dentro de las figuras de clclito entonces conocidas: la simple negligencia y aun cl tnero error no disculpable, acarrearon sanciones ms o menos proporbionadas con las infracciones cometidas; d) Nadie, por elevado que fuera su puesto, pudo considerarse libre de una orden punitiva llegada desde Esraa: lo m.ismo se castig a simples Regidores y Alcaldes Ordinarios, eu a Oficiales de la Real Hacienda, Gobcrnadores y Oidores de las Audiencias, Presidentes y Virreyes, sin excluir a las autoridades eclesisticas; e) Se impusieron amonestaciones y reprensiones pblicas, multas en cuanta mayor o menor, suspensiones de empieo y sueldo, reintegros a la Real Hacienda de cantidades indebidamente percibidas o satisfechas indeeilo sin perjuicio de las penas bidamente, etc. -todo en casos de gravedad mayor; que pudieran corresponder l) Todo este rigor punitivo se manifest, sin embargo, de manera ms acusada, en la defensa de los intereses del Fisco que en la proteccin poltica de los sbditos. Quedan todava por examinar dos aspectos interesantes de este sistema poltico: el equilibrio de poderes, entre unas autoridades y otras, y el alcance de la conocida frmula "se acata pero no se cumple". Ese pretendido equilibrio de poderes condicion principalmente las relaciones entre Virreyes y Audiencias, tanto en la doctrina como en la realidad de la vida institucional. Es sabido que la Audiencia Indiana se diferenci de su modelo peninsular, en que junto a sus peculiares funciones de justicia, tuvo actuacin muy destacada en amplias esferas de la vida poltica y administrativa. Ya he dicho en otra ocasin: "La Real Audiencia, fue lapieza fundamental sobre la cual descans toda la ma-

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GOtsIERNO

Y ADMINISTRACIN

quinaria burocrtica del Estado espaol en estos territorios. Lo fue durante la etapa insular de la colonizaci y segunda Audiencia de Santo Domingo- y -primera loliguiO sindo en la etapa continental a lo largo de los sigloi xw y xvrr. Mantuvo este rango durante el -sigl xvrrr, pesar de las reformas centralizadoras llevadas a cabo por los monarcas de la Casa de Borbn que incrementaron el rgimen de gobierno personal a cbsta de los organismos de carcter corporativo" -"El hecho de que en el orden jerrquico estuvieran subordinadas lal Audiencias a Presidentes y Virreyes no disrninuy en Ia prctica la importancia de su gfusif'""No s aventurado afirmar que las Reales Audiencias jugaron en Amrica un papel quiz ms importante que l desempeado en la Metrpoli por el propio Consejo de las Indias." Advirtamos, por otra parte, que la tcnica profesional de los Oidores, hombres de formacin jurldica, tuvo que impresionar a muchos de los Virrey,es, hombres toava de capa y espada. La opinin y el consejo de los primeros n podan ser por los segundos alegremente iubestimados. La propia Corona se encargaba, en ocasiones, de recordrselos, como qcurri en el Nuevo Reinq de Granada con el Virrey Villalonga, al -que se le deca en una Real Cdula de I de mayo de l72l: "se ha considerado que para las providencias qtre pedfs, devere,ys tener present, las leys de la nueva recopilacil 4"1 derechb y a esa Audincia para comunicar con ella las resoluciones que no comprendireys". Subrayamos, sin embargo, el hecho cle que las co-s-as ocurriern de otro modo cuando el Virrey en lugar de llarnarse Villalonga, se llam Eslava o Cnballero Gngora. A unos y otros, Oidores de la Audiencia de Santa Fe y VirreyeJ del Nuevo Reino de Granada, se les tuvo que recordar tambin, en 20 de agosto de t739, "quan combeniente es que el Govierno de ese Reyno est mui junto", por lo cual lbs Oidores debfan,guardar y hacer guardar ;'en todo y por todo", las Cdulas y Despachos que el Virrey "pioveyere como tal en las cosas cle Govierno y Gueria i dministracin de ml Real Hacienda... como no sea en contravencin de lo dlgpueato por ordenanza".

55 Y ADMINISTRACIN En la interpretacin justa,de esa posible "contravenordenanza ' radicaba todo- el .rlt-d" io aiip,l"tto por ^n puntualizar las atributeora, tacil, ,',rf". E,ra de las que correspony diferenciarlas Virrey del l irtt"t rigor' ellan de manera especfica, a la Audiencia' En Hacienda' Real. Guerra'I;;;t l;t ;;untos d! cobi"rno, los del Regio Patronalu*tiio y Navegacin, as-como r(). eran de Ia comp"t"iu del Virrey; de la competencia slo eran los asuntos de Justicia' ;;;;a'ili;;i. udicial Pcro cmo pr""rru, !n o,1e..tuto,1 cab.a recurso Superior -j por el dictados contra^fallos ili" it "incia primerab-Ui"rrro en asuntos referentes a los ramos deba el por ;;;-;;"*"toti-t'"do, -otra P{rte' Real Acuerdo?" ' tt t"'"iii-rroio "ottttttivo del fcil; en parte era no preguntas La respuesta a estas que.no 1o fuera' Mienpt;;;;;ili" n"v r int"'aba t^t d-os pote.stades nudiera surgir' tras la polmica ""t" uizs con ello eran ms difciies t "*itufi*itaciones' que- perjudicasen embarazosas ;;;t;;;;-iit.tu"iott"s p-ero el arbitraje en i; b;;;;;ui.rtu de los asuntos; Corona y esto i" "ti""da quedaba en manos de ladel sisterna podentro supona compensacin suficierrte inspiestaba dicho' tt"mos ilii*'*rh"iia; ; "-o rado por la desconfianza' -*tr-t""to, de ett" sistema de equilibrio se dejaron virreyes y Gober."n'i. ;bi" en las'relaciones entre los virreves v.Ios entre ;; i;; istenidas ;e;;;;;

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;;tU

n".r lru"i""au' A pesar de las diferencias' .tna y otra-jerarquas' fueron nupara prote"rrti" .rJs;;;'-Reales Cduls qre le dictaron contra Reales ;;;; .-b";"uott-v=ii"ii"t para. recordar a intromi a-qullos fffn;S #;J;:-.ilios virreves v deja de No deban' i;;ti.o "u.i""" qt'" u itbs que de made hecho el ser significativo, u'ti"i"tpecto' prode cuestin una nera reiterada se ,;;-.o'"r administrtivo aparent-emente sin imporlu iurr-,ttuur,

""i*i""ro ;;;;v";;-pi;;d;
bierno.

precisamente' como """i"?rr""0"'prrti"-"ti" il;;;-a; "" virreinato, se hiciera Superior Goilahado del pareca lgico, pot^"h""to

virreYes: q'e toda nq iq' corona los Gobernl;

la

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t,
I
1

Parccia l.gico que as se hiciera para conseguir la debida cohesin orgnica en el gobierno de un determinado territorio. Nada se hizo, sin embargo, para corregir esta evidente irregularidad, porque esta comunicacin directa del Rey con las autoridades subordinadas poda ser eficaz contrapeso de la obligada concentracin de poderes en los Jefes polticos superiores. d,Qu significacin pudo tener dentro de este complicado sistema de gobierno, esa conocida frrnula jurdica del se acata pero no se cumple? Tambin sobre este particular se ha escrito, a mi juicio, muy a la ligera. En esta frmula se ha querido ver, amplio portilio para la cautelosa infiltracin de un estado de arbitrariedad, poco menos que constante. Nada importaba que se dictasen leyes y ms leyes, con acierto mayor o menor, si frente a la Real Cdula que lesionaba intereses determinados, poda fcilmente acudirse al expediente de decretar su no aplicacin, alegando que haba sido conseguida con relacin siniestra. Sin embargo, la frmula de referencia slo tuvo efectos suspensivos, como ya hemos dicho anteriormente, para aquellas resoluciones cuya aplicacin poda provocar situaciones graves o cuyo incumplimiento implicaba injusticia notoria, a juicio de la autoridad que haba de ejecutarlas. Decretada as la suspensin la sus-slo pensin- se haba de informar a la Corona de las razones que la motivabarr, para que examinando de nuevo el asunto se resolviese en definitiva. Procedimientos anlogos a stos se encucntran en todos los sistemas jurdicos de todos los pueblos civilizados.

Ostentaron stos, como ya hemos dicho, el ttulo de Aclelantado, vieja palabra castellana de origen medieval con la cual se designaba al funcionario que ejerca el rrrnndo, ms con un carcter militar que civil, en los ten'itorios peninsulares fronterizos con los rabes. En las Indias se hace difcil puntualizar las atribuciorrcs peculiares de los adelantados, porque de ordinario t<do ,A.delantado era al propio tiempo Gobernador. Con tun carcter o con otro, se les ve ejerciendo el gobierno poltico y administrativo, con facultades tambin de naLuraleza militar y jurisdiccional. Ya hemos dicho que el cargo tuvo un carcter vitalicio y en ocasiones hereditario. Cuando se crearon los virreinatos, se mantuvo a los adelantados exentos de la .ir-rrisdiccin de los virreyes. Esta institucin de los adelantados fue desapareciendo al superarse la etapa histrica de los descubrimientos y al hacerse ms acusada la rresencia del Estado espaol en las Indias por medio de su alta burocracia.s2

B. Las AuorsNcres

De manera ms imperiosa son obligados cn los sistemas jurdicos de los pueblos colonizaclorcs.

Corona de Castilla a los jefes de las cxpeclicioncs descubridoras.

A. Is ADETaNTADoS coBERNADoRES En la etapa inicial de los descubrinrlentos fuc confiado el gobierno de los nuevos territorios incorpclradr:s a la

y el periodo cuando ejerca Ovando, gobierno de de Fray Nicols de el gobierno de la Espaola el hijo del descubridor, Don Diego Coln, para hacer frente a la mayor complejidad de la vida pblica en los territorios recientemente descubiertos, s cre en 1511 la primera Audiencia de Santo Domingo. Los conflictos jurisdiccionales que desde el primer momento se suscitaron entre la Audiencia y Don Diego Coln, motivaron la supresin de aqulla y la restriccin de las facultades polticas que por herencia vena ejerciendo el hijo del primer Almiralte de las Inclias, cnfindose el gobierno de la Espaola, primero a una comisin de fraiies jernimos ( 1516), y al Licenciado Roclrigo de Figueroa despus (1518)' En 1526 se restableci la Audiencia de Santo Domingo. Un ao antes se haba fundado la primera Audiencia B2 Vase R. R. Hill, The office of Adelantado, Nueva York,
Despus de los fracasos polticos de Coln
r9t3.

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rle Nrrevn lisrnffa, pero los abusos de poder cometidos Hr.ts oidores motivaron la destitucin de esta Aueneia. Se restableci en 1531, y ya desde entonces se generaliz esta institucin en tierra continental, crendose nuevas Audiencias a medida que as lo requeran los
pur' avances de

tL:ntro de la jurisdiccin del primero las Audiencias de Santa Fe de Bogot, Panam, Quito y Venezuela; y denll'o cle las del sgundo, las de Buenos Aires y Charcas;s C. L-os vTRREYES

la conquista.

peninsulares. Fueron fundamentalmente rganos corporativos de la administracin de justicia. Pero ejercieron al propio tiempo funciane,s de gobierrn muy importantes, que en Espaa no llegaron a desempear nunca. Actuando en corporacin, como Reales Acuerdos, controlaron, en buena parte, las altas funciones de gobierno de los propios virreyes. La enormidad de las distancias, la dificultad de las comunicaciones y la desconfianza de los monarcas explican, como ya hemos dicho, este complejo de atribuciones de que las Audiencias gozaron y el hecho de que, si de una parte estaban sujetas a la autoridad de los virreyes, estuvieran por otra parte facultadas para compartir con ellos sus funciones de gobierno y aun para fiscalizar la actuacin de estos altos funcionarios. Un investigador argentino, el seor Ruiz Guiazu, admite, en su'obra titulada La magstr,atura indianq, la siguiente clasificacin de las Audiencias coloniales: Virreinales (radicadas en la capital de un virreinato y presididas por el propio Virrey); Pretoriales (presididas por Capitn General), y Subordinadas. Esta diferencia jerrquica fue ms nominal que efectiva. El nmero de oidores de cada Audiencia fue cambiando segn la complejidad de los asuntos srmetidos a su jurisdiccin. En el siglo xvrr dependan del virreinato de Nueva Espaa las Audiencias de Santo Domingo, Mxico, Guatemala y Guadalajara; y del virreinato del Pcr, las de Panam, Lima, Santa Fe de Bogot, Charcns, Chile y Buens Aires. En el siglo xvrrr, al crearsc los virreinatos de Nueva Granada y Ro de la Plntn, se cncuadraron

Las Audiencias de Indias tuvieron como modelo las Reales Audiencias y Cancilleras de Valladolid y Granada. Pero pronto se diferenciaron de estos precedentes

institucin del virreinato tuvo en las Indias, desde el rrimer momento de su creacin, un carcter netamente Tstatal- Aun cuando a Coln se le concedi este ttulo, csta concesin tuvo slo un valor meramente honorfico. Los dos primeros grandes virreinatos, el de Nueva Esraa y el el Per, sl crearon err el siglo xvr, cuando.ya impeiO a tenerse en la Metrpoli una visin rys prgci-sq deihecho geogrfico americano y de la cornplejidad del nuevo -uttdolttcorporado a la Corona castellana. En el siglo xvrrr se crearn los virreinatos de Nueva Granada y tel Ro de la Plata, ya que desde Lima e,ra prcticainente imposible la gobernacin de una demarcacin territorial tan vasta. Fueron los primeros virreyes, como encarnacin suprema del Estado espaol en las Indias, altos funcjonaiios que gozaban de un complejo de atribuciones hasta entontes unca igualadas. Como un alter ego,hablan de ellos los monarcs. La inmensidad de las distancias, la dificultad de las comunicaciones con la Metrpoli y la urgencia de los mitiples problemas a resolver obligaban los virreyes a decidir por s y ante s, en muchos casos, sin plantear siquiera la cuestin a los altos organismos del gobierno radicados en Espaa. Por medio de instrucciones trazaban pautas para el desempeo'de sus actividades pblicas a gobernadores y otro; funcionarios de la Administracin, dependientes e r,, autoridad. En sus memoras dejaron consignadas sus experiencias de gobierno, para que pudieran s-er aprovechaas por sus Jucesores; en el llamado ptiego de mnrtaja dsignaban al que haba de sucederle en nterin, caso de falleimiento, hasta la llegada del nuevo virrey nombrado por la Corona.
[.r 88 Vase Ruiz Guiazrl , Aires, 1916.

La

tttagstrotura indintu' Buenos

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Su nombramiento fue vitalicio en los primeros tiempos. Luego se fij el plazo de tres aos, que gradualmente se extendi hasta cinco. amplitud de poderes de los primeros virreyes se - E:|u fue limitando poco -a poco, de un lao, por la obligacin que se les impuso de informar a los mnarcas dJtodas sus aetividades de gobierno con detallado pormenor, y, i" 9tr9, por la minuciosidad reglamentarist .on qr.r J iegislaba desde Espaa. Ya hemos visto, por otra |arte, l-a fiscalizacin que sobre los virreyes ejeicieron las udiencias por medio de sus Reaies cueidos, y ya hemos visto tambin lo que a este respecto significaio las visl/as y los juici,a's de resid,errcia. La exposicin detallada de las atribuciones de los virreyes sera tarea muy prolija. Su nota distintiva fue Ia universalidad, abarcando, en consecuencia, todos los aspectos de la vida pblica: legislativo, gubernativo, fiscal y econmico, judicial, militar y aun eclesistico, por virtud del Regio Patronato Indiano, en su condiin de Vicepatronos de las Iglesias del Virreinato.Ba

fronterizos con comarcas inexploradas o habitadas por indios rebeldes al yugo de los conquistadores. Al frente de las ciudades importantes figur otro funcionario, representante en la ciudad del poder del Estado, con ef nombre de Alcalde M4yor en unas regiones y en otras de Corregidor.'Estos alcaldes mayores o corregidores, supeditados directamente a los-virreyes, presidntes, gobernadores y- capitanes generales, segn los casos, repiesentaron, en la ciudad en- que ejercieron sus funcionei de gobierno, el poder inmediatamente superior y con frecuenia tuvieron-conflictos jurisdiccionales con ios cabildos municipales y con sus alcaldes ordinarios'3

E.

RcnvrnN MUNTcTPAL

EI rgimen municipal de las ciudades de Indias

Hneas generles,

fue

D. Los

cAprrANES-cENERALES-coBERNADoREs

Los

GoBER-

NADORES, AICALDES MAYORES

CORREGIDORES

un fiel trasplante del viejo muen sul nicipio castellano de la Edad Media. Pero as como en Castilla, al tiempo de producirse los descubrimientos colombinos, haba llegado el municipio a un momento de postracin y decadencia grandes, siendo slo una sombra de lo que fue el vigoroso rgimen

nes. Al frente de las primeras hubo un alto funcionario de-carcter preponderantemente militar Genel-, pero con atribuciones tambin -Capitn de orden civil: gubernativas, administrativas y aun jurisdiccionales. El mando de las segundas lo ejerci un Gobcrnador, funcionario de nombre civil, pero con facultaclcs tambin de carcter militar. Ha hecho notar el profesor Haring guc no sc advierte un-a eogcepcin sistemtica, por parte del Estado espaol, en la determinacin de estas demarcacjcncs poltias y administrativas. De ordinario se crearon cn lugares sa Vase L. E. Fischer, Vicerregal adminlstrlkn ln the Spanish American Colonies (en "Univeisity of Callfornla pr"rblications in History", xv, 1926).

regis_tran otras circunscripciones que fueron designadas con los no nbres de Capitanlas Generales y Gobeinacio-

En el mapa poltico y administrativo de las Inclias

se

municipal castellano de los siglos xrr y xrrr, en las nuevas ciudads de las Indias, estas mismas instituciones municipales, caducas en la Metrpoli, cobraron savia jo'ven en un mundo de caractersticas sociales y econmicas tan distintas, y jugaron un papel importantsimo en la vida pblica d los nuevos territorios descubiertos. Para lo que pudiramos llamar el estad,o llano de los colonizadoi.s, foe el Concejo Municipal de la ciudad el rgano adecuado para dar curso a sus aspiraciones sociJles, as como el punto de apoyo necesario qara hacer frente, de una parte, a los privilegios seoriales excesivos de los grandes descubridores y sus descendientes y, de otra, a los abusos de poder de las propias autoridades de la Corona. No dur mucho este periodo de florecimiento del municipio colonial hispanoamericano. Ya en tiempos de Feliire II, para hacei frente a las apremiantes necesidas5 Lecciones

del curso cltado del profesor Harlng.

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GOBIERNO

ADMINIST'RACIN

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des del Tesoro, se implant en las Indias, como se haba

establecido en Espaa, la prctica viciosa de enajenar en pblica subasta y adjudicar al mejor postor los oficios priblicos de ms lucrativo desempeo, cuya provisin corresponda a la Corona como una de sus regalas. De este modo los oficios concejiles de las distintas ciudades pasaron a manos de las familias ms acaudaladas. Surgi as un tipo de gobierno municipal de carcter oligrquico, en eI cual no siempre coincidan los intereses particulares de los regdors con los generales de los vecinos, que deban ser sus representados. Es necesario llegar a los aos precursores de ia Independencia para que los cabildos municipales vuelvan a recobrar su perdida significacin, hacindose intrpretes de los anhelos generales de Ia ciudad. El derecho de la poca admiti la existencia de Cabildos abiertos, a los cuales concurran todos los vecinos del lugar, y Cabildos cerrados, integrados nicamente por los regido'res y dems magistrados municipales, bajo la presidencia de los alcaldes ordinarios o de los alcaldes mayores o corregidores en las ciudades en que existieran estos ltimos funcionarios. Los Cabildos abiertos slo tuvieron efectividad considerable en los momentos iniciales de la colonizacin y en los aos precur.sores de la Independencia. En la legislacin se distinguieron tres, clases de poblaciones: ciudades metropolitanas, ciudades diocesanas o sufragneas y villas o lugares. El Cabildo de las primeras estaba integrado por "doce Regidores, dos Fieles Executores, dos Jurados de cada Parroquia, un Procurador General, un Mayordomo, un Escribanc dc Concejo, dos Escribanos pblicos, uno de Minas y Rcgistros, un Pregonero Mayor, un Corredor de Lonja y clos P<lrteros". En las segundas, "ocho Regidores y los clcms oficiales perpetuos". Para las villas y lugares: "Alcalde Ordinario, cuatro Regidores, un Alguacil, un Escribano de Concejo pblico y un Mayordomo." (tey II, tt, VII, lib. IV de la Reaopilacn de 1680.) Son muy interesantes los preceptos contenidos en las

Ordenanzas de Felipe II, de 1573, sobre fundacin de ciudades y urbanismo.s6

F. I-os Rcexos

DE GoBTERNo RADrcADos EN LA METRPoLr.

Casr on CoxtnrcrN DE Spvrr-e. CoNsr.ro SupneMo

descubier-

DE LAS INPTAS

tos lor Coln y sus heroicos continuadores estuvo, en los frimeros mmentos, en manos- de-l arcediano Fonseca, u,r*iliudo por el contador Juan de Soria. Para la regutaciO" del'cornercio se cre una Aduana en Cdiz eI29 mayo de 1493. de --Flli de enero de 1503 se cre ya en Sevilla la llamada Casa de la Contratacin de las Indias. Razones geogriii --*t ser Sevilla un puerto interior, al abrigo de fosibles incursiones de pirtas y corsarios-, econmicas i-polticas, aconsejarorila elecin de esta ciudad como iee de todo el comercio ultramarino. Esta Casa de la Contratacin fue, al propio tiempo que el organismo rector del comercio con las Indias, una instiicin de gobierno con atribuciones polticas -singularmente en l orden fiscal-, una pieza importante en ir f"tu de la administracin de justicia y un factor ;;d;;;; para el estudio de la geogiafa americana y de la ciencia nutica de la Poca. En sus comienzos slo-formaron parte de la Casa de la Contratacin un Factor, un Tesorero y un EscribanoContador. fli"tot jurisdiccionales con las otras autoridaL"; Sevilla furon, en todo momento, frecuentes'des - de"ot Piloto n" fSOg -22 de marzo- se cre el cargo depara la se le confi el examen de piiotos Mayor, 1 cual travesia a las Indias y la redaccin de cartas de marear' B" fSfO se nombr un Juez Letrado, asesor en el orden 1511 se concedieron fudicial de los oficios de la Casa. En alto organismo facultades jurisdiccionales, tanto "rt" orden civil comq.criminal, en asuntos de comercio de y navegacin.
B Vase mi estudio"citado, omericatto..,

EI gobierno metropolitano de los territorios

El

rgirnen municpal hispanb

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asuntos indianos. La organizacin y atribuciones amplias- del Consejo de Indias se presenta con -muy gran indeterminacin en los primeros tiempos y se va precisando a lo largo de la primera mitad del siglo xvr. En sus manos estuvo todo el gobierno poltico y administrativo de los territorios de las Indias: Jurisdiccin civil y criminal en ltima instancia; nombramiento de funcionarios ; presentacin de prelados; aprestos de flota; expediciones de descubrimientos; hacienda colonial; tratamiento de los indios. Pero todo ello con subordinacin efectiva a la alta autoridad de los monarcas, que en tiempos de Fe-' lipe II se acus con una intervencin personaf constante, reservada y cautelosa. Las actividades cientficas para el mejor conocimiento de Ultramar no feron descuidadas. En el Consejo hubo un Cronista Mayor de las Indias y un Cosmgrafo Mayor. En las clebres leyes nuevas de 1542 se fii la estructura de este alto organismo por medio de unas Ordenanzas muy minuciosas. Nuevas y elogiables Ordenanzas fueron redactadas en 157I, con motivo de la tisita-inspeccin al Consejo, realizada por cl destacado jurista Juan de Ovando. A pesar de la gran autoridad del Conscjo, se crearon algunas Juntas especiales para conoce: clc determinados asuntos. En 1575 se cre la Junta de Haciencla de Indias, y en 1579 la Junta de Guerra.

La Casa de Contratacin estuvo directamente supeditada al Poder Real, ejercido primero por medio de los Secretarios Fonseca y Lope de Conchillos, y luego por el Real y Supremo Consejo de Indias. Los orgenes histricos de este ltimo organismo son muy confusos. El investigador alemn profesor Schffer, aceptando las noticias de Solrzano, admite como fecha definitiva de su creacin la de 1g de agosto de 1524. Con anterioridad a esta fecha, haba sido confiado el estudio y resolucin de los asuntos de Indias a algunos miembros del Consejo Real de Castilla. Ya en 14 de septiembre de 1519 se haba creado, dentro de este Consejo de Castilla, una Seccin especial para conocer de los

En el siglo xvrr, con el gobierno de los privados o fauoiitot defos monarcas,la-decadencia general de Espaa tambin en el Consejo de Indias' Se realizar" ""* poca algunas refbrmas importantes, en la esta en ron del Con!ilt""i"tu de este or-ganismo. Se cre dentro Comisin de especie una numerosoi:o -d"*asiado ttu*u Cmara de Indias, que fue suprirnida "i"ti"t ii fOOq y restablecida en 1644. Se crearon tambin, en Secretaras, que fueron reducidas a dos ioO+, ""tto en t'OO : una para Nueva Espaa- y otra para el Per' En 1636 se reactaron nuevas Ordenanzas' Entretanto' econmica del Consejo aumentaba con el incretr "iiiitdel personal y cle los salarios' mento ---t pto."so anlbgo cle decadencia sufri la Casa 'Contratacin de Sevilla. En 1772 se dispuso su d"-i a Cdiz, y en 1790 se decret su extincin' irusiado - i o"t*:o de indias se convi.rti,en mero organismo Luando Felipe V implant, en t7L7,la Secre' "o"i"iti"" l1" a Despacho lJniversal de las IndiasiT
G. OacaNrzacrN FrscAL v ncrueN TRrBurARro No fue rnuy complicado el cuadro de la burocracia fiscal Ios oficiales d; i;. Inciias. n los primeros tiempos, un Tesorero' fueron: importante neales de cada ciudad Veedor' un Factor un Contador, un Y -_Ms tarde desapareciLl cargo de veedor y en algunos lugares tambin el de factor. lara ciertos impuestos especiales,,como eI de alcabala' un recaudaor especial en cada distrito' hubo -fue ia poltica general financiera de cada territorio Hacienda' Real la de Superior por Junta ia t"lJt Reales' i;;J"ir el Virrey o Gbbernador, los oficios cuentas Las eI Jlez Dicano y el Fiscal de la Audiencia' r" r"-itl"" pliiai"u-ente a la Casa de la Contratacin de Sevilla y-al Consejo de Indias' En 1605 se estableieron tres Tribunales de Cuentas: t.rrr-ltt Mxico, otro en Lima y otro en Santa Fe de Bo' st E. Schiiffer, Hbtorin d'el Rgrf y Supremo Cwaejo te 16
Irtdis, Sevilla,
1935.

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got. Hubo adems un Contador especial en La Habana y en Caracas. - otro En el cuadro de los ingresos del Tesoro espaol en las Indias figur en primer trmino lo procedente de las distintas regalas, anteriormente enumeradas. Entre los impuestos, adems del tribufo que estuviedel cual-ya nos ron obligados a pagar los indios -y el alma'iari' hemos oupado-, figuraron los siguientes: que se importasen Indias en las las cosas todas fazgo',por de Europa, as como por las gue en Espaa se importasen de las Indias y cuyo tanto por ciento cambi a lo largo del periodo colonial ; La sisa, viejo imp'uesto de origen medieval, que consista en una reb-aja en- favor deferario, que se haca en las pesas y medidas al realizat Ias traniacciones de mercaderas y que en las Indias tuvo un carcter extraordinario, estando facultadas las autoridades para exigirlo en caso de guerra o de otro gasto urgent; la alcbala, que slo se introdujo en las ndias a fines del siglo xvt, despus de vencer enconadas resistencias, y cuyo tanto por ciento vari tambin segn las circunstancias ; los impuestos eclesisticos, coo los diezmo's y Io que se recaud por la predicacin de la tsula de la Santa Ctuzada; los impuestos especiaIes que pesaron sobre los funcionarios, como la mesada y Ia media anrtata. Las llamadas rentas estancadas cambiaron con los tiempos. En la Recopilacin de 1680 se registran como taleJ: el azogue, la sal donde conviniere, la pimienta, el solian, loi naipes y el papel sellado. Con razn ha hecho notar el piofesor Haring que la recaudacin de estos derechos produjo ms irritacin en los contribuyentes que beneficios para la Hacienda. Recorclemos la iublevain de los conuneros de la Nueva Granada. Constituyeron tambin fuente de ingresos los -donatio menos voluntarios- de los parvos o servitios -ms los embargos extraordinarios emprstitos, los ticulares, de bienes particulares enviados en los navos de las Indias, las compa'siciones, las multas y las confiscaciones.ss Aun cuando sobre el particular todavla no puede dar88 Sobre el rgimen fiscal en el siglo xvnr, vtse mi !ib1o Nuevos aspectas del siglo xviii espaol n Amrica, Bogot' 1947'

se una respuesta slidamente documentad-a, puede .uno pieguntarsi, con el tantas veces citado profesor. Haring:

t'o fn"tott las riquezas de las n-ina de Amrica una espaola? riacin No es verdad que d;rgd; fara la -tesoroJ un aumento motivaron Amrica de trados los " di""to y una subida de precios en un pas no industrial y que" estos tesoros siieron solamente para satisiacr""anidades sociales y para hacer a la nacin ms para el desarroil de su vida industrial y merlillp", Bc cantil?"

H. El Rncro PlrnoNero

INurNo

Por bulas de los pontfices Alejandro VI y Julio II, ejercieron los monar-cas espaolei el Regio Patronato sobre todas las iglesias de las Indias. Los iuristas consideraron el Regio Patronato corno ,rnu d"iut regalas de la Corona y los reyes dq Espaa se miry celosos de su defensa y ejercicio' - ^ mostraron Por virtud del negio Patronato, correspondi a la.Corona la presentacin de todas las dignidades eclesistr ft Indias, cualquiera que fuere su jerarqua, y la "i percepcin de los diezmos, con la obligacin, por parte ile loi monarcas, de atender cumplidamente a los gas la ereccin de iglesias y a los de su sostenimiento. Ninguna iglesia poda erigirs-e en las Indias sin autov. fundar ,i;;;i; del"nev. 'iu-po"oloda estable-cerse previa licen' la sin orrrt"rios niriguna orden ieligiosa cia -- real. l Cottt"jo de Indias estaba autorizado para,examinar put" de las Bulas y Breves pontificios' pu*."t v "1 i"" ordenr su retencin con su aplicacin al Pontfice cuando contuvieren preceptos que lesronaran los derechos del Regio Patronato. del curso citado del profesor Haiqg' ire esta materia es la de P' Fraso, Regio Patrolit-i;di";"*, Madrid, 1775'- Solrzano estudia ampliase Lecciones

* -;r;

clsica

estudio modemo' ;i"--"*stin en-su Polltiba Indlann' -Qomo "Der Hl' Stuhl und das ;-;;;;;mendable el del P' Leturla, ,rrriiiniipii;i i" Amerika" (publicado en Hlstorisches Jahr-

tiuoh, Colonia,

1926).

8 I. Is
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cRANDES REFoRMAS

SIGI XVIrI Con la subida al trono de Espaa de los monarcas de la Casa de Borbn, se inicia p.ioo d;;;;;;; "" formas polticas y administrativs que tuviron en los territorios de ias Indias repercusin- acusada. f,elipa V y Carlos III sus miiistros- fueron, ,obr"__iodo, -coninnovadores. grandes monarcas Las reformas polticas y administrativas de estos re_ yes- estgvieron inspiradas en un sentido altamente centralizador, tomando como modelo ei rgimen francs. Ya hemos visto cmo, en orden a lo-s rgano, d" go_ bierno radicados en la Metrpoli, las Secretras de Dspacho Universal suplantaron- en'buena Darte al Real v Suplemq Consejo de las Indias, qu" qu"d reducido e sus funciones a un organismo meiamnte consultivo. Pero el nervio de las grandes reformas introducidas por Carlos III en el gobie-rno de las Indias 6;;;iilt; la aplicacin a estos:territorios dei sistema de Intencleigias. F,l plimer intento a este respecto se registra en tllO. Despus de varias vicisitudes, ie llega a1a OrCeiania de 1782, que asigna al Intendente del-Ro de la plata ia alta. func-n gubernativa en los ramos e Uu"i""aa, Justicia,.Polica y Guerra. Cinco aos mis tarcle se aplic esta Ordenanza en Lima y poco despus se hizo siva a Nueva Espara y, en general, l resto de Amrica. "it"rlCon-la implantacin de eite rgimen los antiguos go. bernadores de los territorios coroiiares r"eto" i"riif"id-os por los intendentes-gobernadores, someticios ." poii" al Virrey, y en parte, a[ Intendente bencral. , P.uede decirse que el establecimiento de este rgimen de intendentes afect a todo el viejo sistema poltiio colonial, desde los virreyes hasla los-cabildos municipale", que tambin vieron disminuida su autonomfa. Comentando el esqritu informador de estas reformas, ha dicho el historiador Ricardo Levene: ,,Asf .ri mo de los Borbones pretenda deshacer la obra "t a? los siglos y, lo que es ms importante, rectificar la obra eipontnea de la naturaleza."aa
ar Vase Ricardo Leyene, Intt"rccin a la histora del dere

polfrrcas y

ADMrNrsrRATrvAs

El profesor Haring ha hecho observal, por su- parte, q,re si con la implantacin del sistema de Intendencias se consigui saner la administracin del Est-ado espalol en las ndias, incrementndose considerablemente los ingresos del Tesoro, los beneficios-que por este lado se alanzaron quedaron contrarrestados con creces p-or- eI error polti" qr'te implic desplazar a los criollos de los ouestos de eob^ernadres, alcaldes mayores o corregido' i"t qn" hab'an logrado alcalzar-y sustituirlos -por funcionrios peninsulres que absorbieron sus atribuciones oolticas v administrativas, desde los nutridos cuadros burocrtios de tas distintas Intendencias.a2
J. Las
rNsTrrucroNalEs TNTENTADAS PoR I-AS Conres DB Crz Despus del letargo en que caen las- instituciones coloniales cuando, en los ltimos aos del siglo xyru Y- P1i*"iot del xrx, triunfan en Espaa los hombres de la contra-Ilustracin, slo se registran nuevos y ambiciosos intentos de reformas durante el breve periodo en que imneran los leeisladores de las Cortes de Cdiz. Pero as comlo los gobernantes de la llustracn acluaron bajo el signo [oltico del despotisrno ilustrad'o: "todo para el pireblo nada con eI pueblo", los homble ^Cortes de Cdizlegislaron bajo el signo pollico del d las rgim'e,n constitucional y, por !o ta1lo, de la soberana compartida entre la Corona y el pueblo. Sbre la obra poltica de ls Cortes de Cdiz se ha escrito mucho corr nimo polmico. Los tradicionalistas han tildado a la Constituin de 1812 como algo extranjerrzante, producto del snobismo poltico de la fPoca' is liberlLt, por el contrario, sostuvieron -recordemos los nombres'freclaros del Conde de Toreno y d-e Martnez Marina-- que lo autnticamente tradicional en Espaa haba sidb la libertad y que 1o extranjetizante y
TI.EFoRMAS

cfn indiano, repetidamente citada. Sobre el rgimen de Interu dencias, vase L. E. Fischer, "Thc Intendant.System in Spanish America" (en University o'f California Publicatisns in Htstory,
reze).
42 Lecciones del curso citado.

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superpuesto estaba representado por el absolutismo de los Austrias y por el despotismo de los Borbones. Creemos,'por nuestra parte, que sin dejar de reconocer influencias francesas en la Constitucin de 1812, estn ms cerca de la verdad el Conde de Toreno y Martnez Marina, que sus impugnadores. Como una muestra de la comprensin y generosidad con que procedieron los legisladores de Cdiz con respecto a los naturales de los dbminios de Amrica, recordemos que en un Decreto promulgado por las Cortes -y notificao por el Consejo de Regencia con fecha 24 d'e marzo de i811, se declaraba: "Que siendo uno de los principales derechos de todos los Pueblos Espaoles su omptente representacin en las Cortes Nacionales, la de la parte [mericana de la Monarqua Espaola en todas las que en adelante se celebren, sea enteramente igual en e[ modo y forma a la que se establezca en la Pennsula"... "Que los naturales y habitantes de Amrica puedan sembrar y cultiar quanto Ia Naturaleza y el Arie les proporcione en aquellos climas; y del mismo modo, promovr la industria, las manufacturas y las artes en toda su extensin"... "Que los Americanos, asi Espaoles como Indios, y los hijos de ambas clases, tenpara toda gan igual -de opcin que los Espaoles Europeos como en empleos y destinos, asi en la Corte lase qualquiera otro lugar de la Monarquia, sean de la Carreri Eclesistica, Poltica o Militar." Tambin decretaron las Cortes la abolicin del Triy del tributo petbunal del Santo Oficio -Inquisicinsonal que los indios venan satisfaciendo, asl como de la mita y los servicios personales. La abolicin del tormenlo --I'y sus equivalentes baxo qualquiera denominacin que se conozcan"- fue notificad a estos pases, por Real Decreto del 30 de-mayo de 1811. El Fisbal de l Rudiencia de Panam declaraba a este respecto que la anterior disposicin, ya obedecida, "falta qu se cumpla y execute, Comunicndola a todos los Juees ordinarios". Aada en este informe el indicado funcionario que l jams habla hecho uso de esta falible prueba del tormento,"apesar de las graves cau-sas que le han ocurrido desde el ao de 98 que tiene el ho-

Ia exnresin de Quinnor de servir, pues no ha olvidado qui dolem pati tiliano que dice , *l"iii-li t".'*"ntis kentietur qui non Potest"', ^ "sustituynhorca' de r ';;;;t, Tambin f,-r* uu"iia i iu'p"nu que sean condenados re-os dose por la de garro cpu"lbs acuerdo cle las ;"'5fr;b;^ -'rq" a muerte". En eI "1i13 de ser trascenha pena #;';; "Ju t :l ning"na que se deba evitar dental a la familia -G llilf;i ;ill;il d" qT.1;".rt-"'-,tde[nquentes ofrezca un espec-

j;r"'tu"uvarcarc;r;;";"i-*..,"n:;llg,.?je i"t g"tt"toto de la Ia decencia v a la digPor ser edu"un para ser homy se "ont,u"u');i';;J";:; qt" tot,;ti;;" nidad de los hroica Nacin ' "1i' v "orcen bres libres v del 18 de
Real

"i,,au!iit Espaola" r,," "'pti'i'*J"gtt"azotes "en todas las enassto de 1813, f" t"tti"?e d";"*":-:i?:,, v reclusin v .ur,rur, "ol"giot]"";; la Monarquia' ' de "#at se decret "tt"Ulec'mientos -masonera' En cambio, "o"-l"'p""to a la d'e 2 de Decreto d"f n"ol la observancia en

":ii!;1,; :"r,J"i7'1_1":i*:]fr X11ffi1',,"..ffiTi":'i"',""1';*"; .

lui u" p'"tuito ffi :i;ft *'JlJ";; ;;i;;'; su destruccin'

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ff;iA'1-"T"ni u"nerdo notificado por medlo ut "1t'-T:9:: respecto' al "t junio de 18i".'JJ;i;;;" 10 de ' podran los Espaoles y ri Extranferos avecindados" de qualartefactos o Iibremnte establJiiu' fititus necesidad de permiso sin ili#'il'"'"^i;;"oLo"' podrn exercer libreni licencia argu";'"" z-'i"*tin oficio til' sin necesidad mente qualquiera"i"ttti"^" a los gremios respecde examen, ttulo o-i""ttpotacin en esta parte' ia"t'utt'as sb derogah ;il;yu! centros nuevos de Se crearon ptt^i;;-;rtes algunos medidas para intenenseanza y u.imi'o t di"t"lon de otros centros va culturales ;ii;'uti"ili
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mas facultades de las dems de Amrica y segn eI plan que establezca el Consejo de Regencia". Fue decretado tambin Real Orden del26 de -segn de un Obispado y un enero de 1813- el establecimiento Colegio Seminario de estudios mayores en ja cidad de Santa Fe, capital de la provinci de Nuevo Mxico. Con fecha 10 de junio de 1813 fue notificado un nuevo acuerdo de las Cortes ordenando lo siguiente. "19, que en,todas las Universidades haya ctedra de Economa Poltica; 2e, que_en,todos los Pueblos principales, o por lo menos en todas las capitales de prvinci, haya -Escuelas prcticas de Agricultura; 3e, que se pongan en activo ejercicio las Sociedades econmicas de Amigos del !as- y- que se establezcan _en los pueblos principales y Capitales de Provincia donde todava no existan.'t En el orden poltico-administrativo se acord la divisin de los territorios de Ultramar en provincias, y se puso aI frente de cada una de estas demarcacionej un Iefe Poltico Pero todos estos intentos renovadores de las Cortes fueron prcticamente inoperantes, porque no bastaron para -cont,ener los movimientos emancipdores, y porque al subir de nuevo al trono Fernando Vtf oren la inmediata anulacin de todo lo que las Cortes habian decretado.

V. LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

Ex r.e esfera del derecho privado puede afirmar-se que tal instituciones del dereiho castellano peninsular alcanzatorL en las Indias plena vigencia, o por lo -menos

un papel muSi relevante, pesar -dg ttl catcter supletorio' de las fuentes del derecho propiamente nl ""u*eit y indiano, sobre todo de la Recopilacin de 180, pone de reliev que las disposiciones que en ellas se contienen sobre famiiia, sucesin, propiedad y obli-gacio-nes, aun cuando se promulgaron en nmero considerable, versaitt-."Ut" t'tttto. ruy conc.etos y no-modificaron, en lo el viejo derecho castellano' fundamenial, Pieceptos ieeulad'ores de los matrimonios entre los inios v entre-indios y espaoles; otros que dictaban normai sobre la administracin y aseguramiento de los bi"tr"t de los difuntos en Indias y cuyos herederos estuvieran en Espaa, sobre la sucesin en las encomiendas y sobre las memorias testamentarias de los indios; Reaes Cdulas encaminadas a regular el derecho de pro-pie" tt indios con un sentido tutelar, y otras defiel.co-ntrato.de nidoras de lo que -de pudiramos llarnar dervicios con un criterio humanitaarrenclamientos ,io outu el indio trabajador, es todo cuanto de inters se cuentra en las fuetes del derecho propiamente indiano sobre las materias de referencia. -il t"d; lo dems habia que suplir el silencio de la ley,-ct ai.ndo a las fuentes peculires del derecho caspeninsular. tellano Sentabas estas observaciones de carcter general, pasemos a exponer las disposiciones ms representativas del derecho propiamente indiano en las distintas esferas del derecho Privado.

A. I.a REGULACIN JURDICA DE LA FAMILIA En trminos generales puecle decirse que los.mismos preceptos qne tt Espaa regulatran la celebracin canG 'nica et mtrimonio estuvielon tambin vigentes en los
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timiento, fundamentaL para la validez del m4trimonio cannico, no se declara expresamente en la legislacin de fndias, pero resulta incuestionable su vigencia por numerosos documentos histricos que de una manera indirecta lo atestiguan. "Que los Virreyes y Gobernadores declara en la -se Ley XXXII, tt. III, lib. III de la Recopilacin de 168Gno traten casamientos de sus deudos y criados con mujeres que han sucedido en encomiendas... .y las dejen casar y tomar estado con ta libertad que tan iusta y debda es." Otros testimonios, no menos significativos, podran ser aducidos fcilmente.ag Los matrimonios entre espaoles y mujeres de las distintas razas indias sojuzgadas estuvieron recpnocidos y sancionados por la ley, desde los primeros aos de la conquista. En realidad, puede decirse que el problema no lleg siquiera a plantearse. Son muy abundantes y conocidos los pasajes de los primeros cronistas de las Indias que nos hablan de la facilidad con que los espaoles se unieron con mujeres de aquellas razas, generalmente en simples concubinatos que acabaron las ms de las veces en legtimos matrimonios. El legislador, por una parte, se limit a reconocer y sancionar los hechos producidos y aun trat de fomentar estas uniones mixtas. As, en una Instruccin de 29 de marzo de 1503,4a se
,13 Vase mi estudio El dereclw de famllla en ta legislacitt de Imdins, publicado en mi libro citado, Instltucinnes s,ociales de

colombinos; despus, con la rigidez doctrinal prescrita en el Concilio de Trento. As 1o atestigua una Real Cdula de 12 de julio de t564, al ordenar a los arzobispos y dems prelados de Indias que publicasen los cnones del mencionado Concilio, "cuyos acuerdos son ley de Reyno", y a las Justicias oidinarias que prestasen todo el auxilio necesario para que no se alterase su observancia. El principio de la libertad en la prestacin del consen-

la variedad de formas y solemnidades imperantes en la Metrpoli al tiempo de producirse los descubrimientos

territorios hispanoamericanos de Ultramar. Primero, con

lee: "Otros : mandamos que el dicho Nuestro Gobernador e las personas que por l fueren nombradas para tener cargo de las dichas poblaciones, e ans mismo los dichos Capellanes, procuren como los dichos indios se casen con sus mujeres en b'az de la Santa Madre Iglesia; e que ans miimo piocure que algunos cristia,ros se casen cbn algunas mujeres indias, y las mujeres cristianas, con algunos indios." Y en Real Cdula de 5 de febrero de 1515 se adverta: "El Rey... my voluntad es que las dichas yndias e yndios tengan entera libertad para se casar con quien quisieren, as con yndios como con naturales destas partes."as La doctrina establecida en Espaa sobre la necesidad del consentimiento paterno en los matrimonios de los hijos de familia sufri al aplicarse en las Indias algunas mdificaciones de inters, impuestas por las circunstandel requisito previo de la licencia pacias. Se exceptu -mulatos, negros, coyotes e individuos de terrla "a los castas semejantes", a los cuales, sin embargo, -se les haba de hacr ver el respeto natural gue se debe a los padres y personas mayores. Los indios, por estar equip-aradoi jrdicamente a los espaoles, haban de cumplir con lo preceptos establecidos para la obtencin de la licencia paterna al celebrar sus matrimonios-; pero los tributarios podan suplir este requisito con la licencia de sus curai y doctrineros, si sus padres no fueran conocidos o vivieran en lugares alejados. Con respecto a los espaoles que vivieran en las Indias y cuyos padres, parientes o tutores se encontrasen en Espaa o en otras provincias muy distantes de las propias Indias, se admiti que pudieran suplir el consentimiento- paterno con la hencia judicial, sin pagar por ello der,echo alguno. Se attoriz a'las AudienCia pra que redactasen Reglamentos con las modificaciones exigidas por las circunstancias, aun cuando sin alterar la esencia de la doctrina jurdica peninsular6 " Resolviendo dudas planteadas por el Arzobispo de
p. 52. ng 16.Iy

la Amrira espawla...
a+ Col.ec,cn

dc

lrldix.

de drcurnentas indltos,,. del Archhn General T. XXXI, pp. 156 y 163.

de documentos inditos,.. de Ultrcm:ar. T' lX, II, tlt. I, lib. VI, Recopilacin 180. ' *'vu." m estudio ittado sobre Ei derecho de farnilia en la Iegslacin de Indias, PP. 12O123.
+6 Caleccin.

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Charcas sobre si los Ministros eclesisticos podan autorizar los matrimonios sin la presentacin previa de la licencia paterna, cuando los Contrayentes s conformasen de antemano con la pena de desheredacin establecid-a en la Pragmtica, se resolvi, por Real Cdula de 8 de marzo de 1777, que la presentacin de esta licencia era requisito previo inexcusable.a? Tambin sufri algunas modificaciones de inters en la llamada legislacin de Indias la doctrina cannica v civil de los impedimentos matrimoniales. En el orden civil son terminantes y reiteradas las disposiciones que pr-ohibieron los matrimonios cotr mujeres avecindadas en los distritos de su jurisdiccir, los virreyes, _presidentes, oidores, goberndores, corregidores, fiscales, alcaldes mayores y del crimen. La docfrina no constitua ninguna novedad, pero en las Indias hubo de exigirse el cumplimiento de stos preceptos con mayor energa y decisin, ya que la enormidade la distancia-que se-pa-raba aquellos territorios de la Metrpoli y la facultad de las comunicaciones aumentaban loi ries-gos de, los abusos que en este orden podan cometerse. Juan de Solrzano, estudiando esta cuestin en su p,o[tica Indiana, sostiene que estas prohibiciones eran vlidas tambin en el fuero interno, prque no iban, como algunos pretendan, contra el derecho cannico ni contrila libertad que debe presidir en la celebracin de los matrimonios, ya que stos eran siempre vlidos, aun cuando se contrajeran contra la prohibicin expresa del Rey, llevando por nica sancin l prdida de ls cargos pai los contraventores; "y todos los autores estn-conformes en que pueden los Prncipes, por justas -aadeprohibir matrimonios entre sus sbdits, anq,re causas, no forzarlos".a8 Otro tratadista clsico, el padre Avendao, sostena a este respecto en su Tesora fndico: que no deba ser con_ siderado como p-ecado la contravencin cle estas leyi civiles; que para la concesin o denegacin de la licecia
?

real deba ser tenida en cuenta la mayor o menor parentela que tuviese la mujer con la que se pretendiera contrer matrimonio; y que el Oldor que se hubiese casado sin licencia no estaba obligado a dejar el cargo hasta que no se hubiera promovido el c,orreqpondiente proceso y hubiese recadq sentencia condenatoria.ae En la esfera estrictamente cannica tambin se registran adaptaciones peculiares de la doctrina establecida en Trent-o a las nuevas modalidades de vida imperantes en los territorios indianos. No slo hubo de alterarse eI cuadro cornprensivo de los impedimentos matrimoniales derivados del parentesco, cuando se trataba de matrimonios entre indios, sino que aun para las uniones matrimoniales de mestizos, criollos y espaoles radicados en el Nuevo Mundo se dictaron nortnas distintas respecto a la forma en que las dispensas deban solicitarse y obtenerse, concediendo a este respecto a los prelados e las Indias y a otras dignidades eclesisticas facultades especialsimas para dispensar impedimentos que en circunstancias normales no hubieran sido dispenPor motivos circunstanciales y puramente polticos se lleg en ccasiones a desconocer el principio de la libertad en orden a la celebracin de matrimonios, para forxentar el aumento de la poblacin en los territorios conquistados. No es que se vulnerase, propiamente, la doctrina cannica a este respecto establecida; pero se dictaron disposiciones de tipo ms o menos coactivo, obligando a contraer matrimonio a los que se encontrasen en determinadas circunstancias. "Que los que tuorden en una Real vieren indios encomendados -se 153961- sean obligados Provisin cle 8 de noviembre de a casarse dentro de.tres aos, no teniendo justo impedimento"; "que el Prelado y Gobernadot persuad,an alos que tuviesn indios, que se casen", se dispuso en la
4s Cita de Solrzano en su Palltiw In'dlann, lib. V, cap. rx. Ms detalles en mi estudio citaclo El derecha de familia... '
125 ss. 6o Vase

sables.so

739:7-13 ng 3).
+e

Archivo General 49 Indias (Sevilla): Indiferente General, (T. XV, folio 289) y registros t3W (T. tI, ao 1777',

pp.

Poltita Indi.ana, lib. V, cap. rx.

de fuatttpttos lndtos. ..

mi citado estudio El derecho d'e faffilia,. ., pp. 145 ss. ur Biblioteca Nacional de Madrid. Manuscritos,3OlS. Colec.

&

Ultranur. T. X, p.

162.

r.

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Ley XXXVI, tit.IX, lib. VI de la Recopilacin de 16g0 r en la V, tt. V de la misma Recopilaci;, ; ;;Ji insistiendo en el tema, pero en trminos m g""i"r - "Que los vecinos solteros sean persuadidos t ";;;;;.;Pero, sin duda, uno de los aspectos ms interesantes que ofrece la legislacin de Indias en orden al dercho familiar es el que se refiere a la forma en que lr"Uir" de regularse los matrimonios entre los indioi ,""i" colvertidos al catolicismo. El legislador espaol, diendo lo injusto e impoltic que hubieru ido "o-pr"rriratar de imponer a los hombres de aquellas razas los mismos moldes en que se haba venido faciando una civilizacin de siglos, busc el medio de condensar en preceptos nuevos l-3s reglas ms adecuadas para el rgimen ivil dS aquellos pueblos, atrayndolos lentamenle al derecho de- Castilla, sin transiciones demasiado violentas, que hubieran resultado, a ms de abusivas y tirnicasj en absoluto contraproducentes. Uno de los fines col ms ahinco-perseguido en nuestra obra colonizadora era, como es sabido, la conversin de los infieles; para ello era forzoso ir administrando a los nefitos'ls ;u;;_ mentos del catolicismo, y si en cada uno de stos se ofrecan dificultades de muy penoso vencimiento, sts aumentaban todava ms al- tiatar del matrimoro, po, el carcter bsico que esta institucin tiene en la'vida de los pueblos. Pensar en,imponer a aquellas gentes ls preceptos cannicos- con el mismo rigoi y disciplina que hubieron de ser declarados en el Con-cili de T;";;, ;: biera sido acometer una empresa poco menos que irrstrperable, con todas las probabilidaes de un fr.ro ,"_ gy{o; pero, por otra ,parte, no poda tampoco consentir el fervor apostlico de la poc exagerads "o""o"". en materias de tanta trascendencia y que tan a lo nti_ mo de las conciencias afectaba. Veamos cOmo pudiion armonizarse en la ley exigencias tan opuestas. . pl n5imgr problema a resolver qu en este respecto hub-o de plantearse, fue el de la cnvalidacin, dentro de las norrnas cannicas, de los matrimonior yu trad_os por los indios en tiempos de su infidelida. Como "rracreditan los conocidos testlmonios de los primitivos cronistas de Indias, en la casi totalidad de aquellas re-

giones exista de hecho una verdadera poljgamia, y por llo, al tiempo de su conversin, fueron frecuentes los q.l"ios nefitos se encontraban casados con ms "urr "tt*ir3"t, siendo verdaderamente difcil resolver en ld" stas tuviera mejor derecho, ya- que "ru justicia ".tl io podia aceptarse el que siguieran -en aqqeJ estado de peligrosa desmoralizacin. El Fontfice Pablo III trat e iesolver este conflicto declarando que en estos casos Ui .ot tiderarse como legtima a la mujer con la que acceso carnal, reservanlii*"tu*"nte se hubiera tenido para cuando-aquello elegir, de fu"nltad ;;;;ido Ia p"aitu precisarse; pero esti ltima salvedad del le" a toda clase de abusos y de ei.;. f"e'portillo abierto porque los indios, maliciosa;;;;iut inteipretaciones, igno-rar cul haba simpre fingan m""t" ut..cionados, modo poder elegrr para este d,e primera, mujer su sido ;;l;"- todas aquella qui ms les conviniese o les gustase. Hubo, p,ret, que pensar en corregir tales.excesos' ,, ouru ello' ie retii j los interesados la facultad que ru'.t entonces haban tenido de designar por s mismos con cul de sus mujeres haban contrado primeramente ."Iu"" -utrimonial, encomendando esta misin a los iniot -et viejos de cada Parro-quia, quienes sentenciaban despus de haber escuchado las razones -que- cada f.uUa en apoyo de sus pretensiones' Elegida as "" 1 que h"aba de seguir siendo desde entonces nica muier'del contravent, t" "ottugraba en ella el matrimotio. .t a las dems se las dotaba convenientemente para J"i"iun atender en adelante a sus necesid_ades pro""" i'u t"t de los hijos que quedaban en su poder' '-iUl" hubo dL sei esfudiado y discutido ampliapUt"*u de la convalidacin cannica de -";;;:t" en el "Snodo ordeii matrimonios entre los indios, los Reves (Lima)'-", en el 1s50"' ;;;;i"u-* este ri""" de excepcional inters los acuerdos que-en qu-e-qg literal el testimonio as il;1;r" "doptron. Dice or *it*o, it"-ot encontrado en el manuscrito 3 045 e la Biblioteca Nacional de Madrid: "Captulo 14: De lo que se ha de hacer cuando estu-

.'i"r"f fiel cor infiel.-Cuando algn infiel se "uiudos ;;-*; a"itiiur, el sacerdote se entere de si es casado

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-con

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nuevamente.

arreglo a,su rito, y si lo es, y los dos se quisieren bautizar,les debe compeler a qu ratifiquen s matrimonio con arreglo a la lglesia; si uno no se quisiere bautizar, pero quisiere estr con el que se bautizre, sin injuria pala Nuestro Seor, sin persuadir al fiel a que niegue la fe recibida y sin corneter algn otro pecaido nrortal, no se les debe apartat, y si .se quisiese lpartar, no se Ie case con otro_; pero si el infiel cometise pecado^mortal y-requerido tres veces por el fiel para que rectifique, no lo haga, queda el fie[ libre par casaise

I
I

"Captulo 15: Al bautizar el sacerdote al indio debe preguntarle cul fue su primera mujer, sin dejarie adivinar el mvil de la pregunta para que no lo niegue u o_culte, y averiguado cul sea,-aunque ya no viv con ella, debe casarse. Si esto no se averiguale, debe casarse con cualquiera de las otras, o con otra india, tomndose primero cristiana. "Captulo 16: Con los que sean casados con sus propias hermanas, con arreglo a sus ritos y costumbred, re permite que se ratifique el matrimonio, segrirn ia Iglesia, hasta tanto que el Pontfice sea consultado respeJto de lo que se clebe hacer; y con los casados con ss tas o sobrinas carnales y cuadas, como la sentencia del Apstol dic-e que las leyes de los fieles no obligan a los -que estn fuera de la lglesia, se declara que debn ueCar s. "Captulo 17: A los nuevamente convertidos, habiendo causa para ello, se les puede dispensar en el tercero y cuarto grado de consanguinidad y afiniclad. "Captulo 18: Hasta tanto que S. S. sea consultado, se declaran nulos todos los matrimonios clandestinos que en adelante se hicieren entre los indios; sin testigo, con un solo testigo, etc., y el casarse contra esta prohi-bicin se considerar como impedm'entum crminus. "Captulo 19: Que se desposen y velen juntamente, salvo en caso de necesidad, y las bndicions se les podrn dar en todo tiempo del ao, salvo desde n do.minican passianfs hasta el segundo da de Pascua. , "Captulo 23: El sacerdote, al casar a algn indio, debe amonestarle de que ya no lo puede hacei otra vv., salvo en caso de muerte del cnyuge, y, si lo volviere a

hacer, se le darn cien azotes y -se le cortarn los cabellos. v la misma pena se dar a la que se case con 1, si ruUu que el tal ra casado ; y ste ser -vuelto a su primera riujeri y para evitar esto se manda que no se les 52 case sin monestarles tres veces." La necesidad de corregir abusos contrarios a la libertad matrimonial de los indios, cometidos ulas veces por sus propios caciques y otras por los espaoles- encomenio., olbne a intervnir a los monarcas- espaoles, tambin e utt matt"ta enrgica y reiterada' En una Real Cdula de 5 de febrero de 1515 se dispuso: "El Rey. . . my voluntad es que los dichos yndios e yndias tengan enlera libertad para se casar con -quien [,riri"t"tt is con yndios como con naturales destas partes. . ." Posteriormente, el 17 de diciembre de 1557, se ratifica el mismo principio, ordenando a la Audiencia l i"..t que "A ningn cacique. aunque infiel se le permitiese caiar ms de una vez, ni tener mujeres encerradas, o privarles de que ellas- lo executasen con quien quiieren." Disposicin que hubo -de -repetirse, porque

Is infraccionei persistieron, en 29 de noviembre

de

Tiza, i que ltimmente fue incorporada a Ia Reco'pIacin de Leye,s ile Indias de 1680. No fue sta la nica reminiscencia de las primitivas costumbres indias que hubo de ser corregida por el lqgitlador espaol, por suponer una negacin intolerable a i tiUert con'que ls matrimonios deban celebrarse v un atentado paiente a los principios de la rnoral meAs, en 29 de se-ptiembre, tambin de or "r.topulos. por monarca Felipe IV: preceptuarse loi, h"b de -el t;Qrr lot indioi no pueden vender sus hijas para- contiaer matrimonio", cbstumbre muy arraigada en alguna de aquellas regiones, singularmente entre las tribus araucanas del reino de Chile. Pero donde los abusos hubieron de repetirse con ms frecuencia fue en las encomiendas de indgenas por parte " tor espaoles encomenderos, motivando con esto las
62 De los privilegios espiritu.alcs conccdiclos para los matrimonioi-a loi ini recin convcrticlos, trata Solrzano en el lib. II, cap. xxrx de su Polltca Indlan'

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miento de indios..." "Ordenamos y mandamos, que cualquier encomendero que impidiere-matrimonio cle indio o india de su encomienda incurra en pena. .." "y encargallos a los curas, que no casen indios con indias de una misma encomienda o casa, cuando el dueo de ella selos llevare, sin hacer particular averiguacin si las indias van atemorizadas, o con plena libertad..." "y porque las mujeres exceden mucho de esto, mandamos que lo dispuesto en esta ley se entiende tambin con las que tuvieren encomiend y si no la tuvieren, incurran. en pena de 100 pesos, y en que no se les permita jams servirse de ninguna india, aunque las indis quieran, y esto mismo se guarde con los hombres no encomenderos." Tambin debe incluirse dentro de este grupo de disposiciorles una Real Cdula de 17 de abril-de- 1581, er la cual se estableca: "eue no se casen las indias hasta que no tengan edad; porque aun cuando a prim.era vista parece que esta disposicin ms bien debiera ser considerada como una limitacin a la libertad matrimonial, ya que en su enunciacin constituye un verdadero impedirnento, significa realmente una nueva ratificacin del expresado principio, si se atiende a los m'iles por los qi-le se promr-llg, puesto que fue dictada para coir"gir los abusos cometidos 'por algunos los "nccr*enderos', cuales, 'por cobrar los tributos que no deben los indios soltercs hasta el tiempo sealado', hacen casar a las nias sin tener edad legtima para ello." Finalmente, podemos terminar esta enumeracin con un captulo, el cuar:to, de las Ordenanzas ccntenidas en el Goberno del Per, del Licenciado Maticnzo, en el cual se ratificaba tambin el principio constante, previniendo posibles extralimitaciones de ios religiosos xacerbados por un mal entendido fervor apostlico. Dccfa as el captulo de referencia: "El sacerdote clc Ia doctrina, no

puede citarse ms enrgicas condenaciones de la ley. a este efecto la Real Cdula de l0 de -octubre de lig, que iuego fue la Ley XXI, ttulo IX, libro VI de la Recopilacin de 1680, en la cual literalmente se estableca: "Que ningn encomendero u otra persona, impida casa-

ni vuelva christiano conpor bien."58 persuadirlos ms de tra iu voluntad Otro grupo muy nutrido de disposiciones del derecho indiano-refrentes a la regulacin jurdica de la familia est integrado por numerosas Reales Cdulas encaminadas a defender la unidad de domicilio en los casados. Tampoco sobre este principio, tradicional en el derecho castellano, se registra ninguna innovacin en la doctrina digna de tenrse en cuenta; pero como la nutrida corriente emigratoria que el descubrimiento de Amrica trajo consigo fue causa de innumerables abusol y corruptels, en loi que se desconoca y quebrantaba la eficacia de los preceptos legales que repetidamente se venan sancionndo y definiendo, se hizo preciso que el legislador reaccionase ante el peligro y esto motiv una cantidad abundantsima de Reales Cdulas y otras disposiciones, en las cuales por todos los medios se persegua el sostenimiento en la prctica de la unidad de domicilio de la sociedad conyugI, impidiendo que ningn hombre casado pudiera paiaf a Indias, ni menos vivir en ellas, dejando abandonada en Espaa a su mujer. Y aun gu?ndo el principio que en todas estas dosposiciones se declaraba no tuviese-realmente, como ya se ha dicho, ningn valor doctrinal propio, rnerece, sin embargo, que -se- le estudie con alguna detencin, puesto que fue uno de los problemas politicos que ms intensamente preocup a ios legisladres de aqellos tiempos, segt'tn acreditan los numeltosos testimonios que a este respecto se encuentran. En la Recopilacin de lndias de 1680 hubo de consagrarse un ttlo, el tercero del libro sptimo, a ratificar l"a observancia de este principio, cuyo epgrafe general deca as: "De ios casados y desposados en Espaa e Indias que est.n ausentes de Jus mujeres y esposas.-Ley primera: 'Que los casados o desposdos en estos Reinos sean remitidos con sus bienes y las Justicias lo ejecuten.- Ley II : Que no se den licentias ni prorrogaciones de tiernpo a los casados en estos Reinos si no fueren casos muy racompela ninguno a que se case,
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Las citas referentes a todos estos testimonios histricos

pp.

173 ss.

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Que pgne la forma en que los casados en Espaa sern envidos (dando u *"i, muy rigurosas).-Ley IV: eue los enviado, "rie "f""t" po, .uo, y mercaderes que tienen trmino limitado, o en el viaje.-Ley V: eue los casados en Erpua, "i, il;d;; il;; excusen de ser enviados por Oficiales de'Cruzaaa_ Ley VI: Que los enviados por casados del p".i * ,"u" sueltos en Tierra Firme.-Ley VII: eue a ningunos ca_ sados en las Indias se d cencia iara venir a estos Reinos sin fianza para responder de que la .""i";; ser por ms del iiempo iealado-iey VfIf ; O;; i;; que estuvieren ausentes {_e sus mujer en las indias, yayan a hacer vida con ellas.-Ley iX: eue ,oUr"-"ej ficar Ja co nprobacin de los qe ,ro ,.r, casados en esto"s Reino,sT po5 alegar haber tnviudado, ," pi. contorme al derecho'." A ms de stas se.encuentran esparcidas por todo el texto de la Recopilacin otras leyes de fechas'it"i""t"r, que se referan tambin al miimo objeto. fal"s sn Ley XIV, rt.,VII, lib. I: eue los preldos ,t i"1;;;; de los espaoles que haya all casados o desposados en estos.Reings.y avisen a los Virreyes, presidentes, Au_ chencras y Gobernadores, para que los hagan embarcar._ Ley LX, tt. IrJ, lib. III : Oue loj Virreyes-no den decretos en perjuicio de la cosa juzgada ni piorroguen el trmi= p?lq que los casados en estos ReinoJ se vengan._ lo Ley CItrI, tt. XV, libro IX: eue los Generat", iiuiga" a los casados en estos Reinos y den cuenta en la Cas._ Ley XV, tt. VII, lib. WI: ee los Oidore, ,ro i""lt"" ni den esperas a los casados presos po, u.rr"rr"i" d"-;;; mujeres.-Ley XXXIII, rt. XvIII, iiU. ll: I-os fislales procuren se ejecute lo dispuesto contra casados en estos Reinos que residieren en las Indias. _ Finalmente, aun despus de Ia promulgacin de la Reco,pilacin de Leyes de Indas tO8O,"h"bi"r;; d; hacerse necesarias nteva-s y terminantes ratifica;i;;;;, segin atestiguan las RealeJ Cdulas de 12 de agosto d 199:,23 de septiembre de 1799,2 de octubre de ti50 y ig del mismo mes y ao; siendo tambin un cletalle iruv significativo del empeo especial que el legislador pus en que la unidad de domicilio conyugal n sc quebran-

ros.-Iey III:

tase, el hecho de que en algunas Ordenanzas de las Audiencias figure una declaracin especial de este principio. Hasta aqu nos hemos limitado a resear, sin penetrar en sus maiices, el ncleo ms importante de estas disposiciones, para dar de este modo una visin de conjunto de la cantidad grande de preceptos legislativos que sobre esta materia hubo de promulgarse. Vamos ahora a desglosar, estudindolas brevemente, cada una de las particularidades dignas de inters que en estas disposiciones se encerraban. La primera actitud del legislador f-rente al hecho de los mchos casados que vivan en Indias con abandono completo de sus mujeres residentes en Espaa fue,- como hems visto, la de corregir estos abusos, ordenando que dentro de un plazo preciso fuesen aqullos conminados para que recogiesen y llevasen consigo a_ s-us mujeres. Estas medidas se completaron con la prohibicin general de que ningn casado pudiera pasar a Indias de no ir acompaado de su mujer, aun cuando fuera all para desempar un cargo determinado. As lo preceptuaba terminantemente la Ley XXVIII, tt. XXVI, lib. X de la Recopilacin de 1680, al disponer: "Declaramos por per.onai prohibidas para embarcarse y pasar a las Indias, todos ios casados y desposados en estos Reinos, si no llevaren consigo a sus mujeres, aunque sean Virreyes, Oidores, Gobernadores, o nos fueren a servir en cualquier cargo y oficios de Guerra, Justici-a y Hacien-da, porque eJ nuestra voluntad que todos los susodichos il"ntr a sus mujeres: y asimilmo concurra la calidad de lleva.r licencia nuestra para sus personas, mujeres y criados." No slo se prohiba a los casados eI pase de Espaa a Indias sin llvar consigo a sus mujeres, sino que para trasladarse de un sitio a otro dentro de los distritos coloniales, necesitaban cumplir tambin con aquel requisito inexcusable. As, en una- Real Cdula que luego fue la Ley XXX, tt. XLV, lib. IX de la Recopilacin de 1680, se-orden: "Que no pasc de Nueva Espaa a Filipinas hombre casado sin su-muier, o con licencia y fianza." Una idea del rigor con que se persigui el cumpli-

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precediese

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promesa.

miento de estas leyes, la da una Real Cdula de 30 de septr,embre.de 1688, por_la que se conceda indulto general a todos los espaoles'que habitaren en las Indas sin li.cencias, exceptuando los que fueren casad.os en Espaira";-y tambin el hecho de que se crease un Juzgado especial para conocer de esta clase de delitos. Sin"em9u.gg, a pesar de todas estas disposiciones de la ley, loi fraudes se repitieron con frecueicia, cometindol va personas solteras, que se fingan casados para llevar s consigo a sus conc_r'binas; ya otros realmente casados, pero que en lugar de hacerse acompaar de sus mujeres hacan pasar por stas a sus amantis. Estos abusos motivaron una Real Cdula de 1546, que fue recogida en las Ordennnzas de Errcinas (tomo I, p.497), y mi tarde, d 9g-!" I*y-XXVI, tt. XXVI, lib. IX d ta Recpilacin 1680, en la cual, a este efecto, . se mandabal .,Cuando a las Indiai y Slgunos hombres casad-os quisieren pasar llevar a sus mujeres, el Presidente -y Ju"ces de la Cas :sepan si son casados y velados a la ley y bendicin como lo manda la Santa Madre lglesia, y i"iban la informcin hecha en sus residencis y, cnstando que son los contenidos, los dejen y consintan pasar cbnforme a las licencias que llevarn y no en otr-a forma.', 4 pesar del rigor con que hemos visto se mantuvo en lg lqv el principio de que ningn casado pudiera pasar,a Indias sin ir acompaado -algunasde su mujer, ie registran en nuestra l-egislacin excepciones'al curpii-i*"t" general de este precepto, siquiera en ella no s atacara la sustantividad de_la doctrina, pues fueron slo por'un periodo de tiemp_o determinado y exigiendo garantas suficientes de que Ia separacin conyugal hab de concluir al expirar el plazo sealado. Asi, n una Real Cdula de 13 de octubre de 1554 se consenta en que pudieian pasar. a Indias los casados sin llevar consigo a sus mujeres, giepn-rg que prestasen fianza bastante de que su ausencia haba de ser slo por dos aos, y estableiendo la pena de prisin para el caso de que incumplieran iu

la previa licencia de la mujer;-y finalmente, n otra dispoiicin de 19 de noviembre de 1618, mandaba el Rey a la Audiencia de Nueva Espaa que para conceder esta clase de licencia a los casados deban enterarse antes de las causas por las que lo solicitasen, as como de su edad, la de sus mujeres, hijos que tuvieren y medios de sustentagin que 1es quedasen <lurante la usencia, poniendo especial uidado en registrar la fecha y dems circunstancias del permiso para ejecutar en iodo caso lo que en justic:r procediere, Respecto a los mercaderes casados que tuvieran sus rr"gocior en Indias, hubieron de ser mayores las concesiofres que se establecieron, aunque sin alterar tampoco la esencia del principio general apuntado. En una Real Cdula de 16 de 3uli de-t550, que ]ue-go fue recogida ert la Ley XXIX, t. XXVI, lib. IX de la Recopilacin .de 1680, se dispona literalmente: "Concedemos facultad a los mercaderes casados que pasaren a las Indias, para que por tiempo de tres aos que corrtuf -y se -cuenten esdl el da e la data de la licencia que han de ilevar del Presidente y Jueces de la Casa de Sevilla, puedan ir a aquellos Reinos y volver a sus casas, v en l. iicencia se ha de expresar que, sin embargo de ser casados, se les da por i."t aos para ir, estar y volver, y que los Jueces y Justicias no lot extraen e, inquieten en virtud de las'rdenes generales dadas sobre que los- casados vengan o enven por sus mujeres, y cumplienclo- el trmin de los treinta y dos meses de los aos que ilevaren de licencia, los compelan las Justicias que luego, en la primera ocasin, se mbarquen y vengan a estos Reinos, y no lo cumpliendo los prendan y enven presos' Y rnanamos al Prsidente y Jueces de la Casa que d esta licen-

cia a los mercaderes casados, por el dicho trmino, y tengan libro aparte en que las asienten; pero si dijeren
los mercaderes casados que quieren vivir y pe-rmanecer en las Indias, y llevar a sus mujeres, y dieren fianzas de llevarlas deniio de dos aos, ls Justicias de las Indias los dejen estar con que las fianzas sean de la cuarta parte de sus bienes y xcedan de mil ducados. Y si luego que sean pasados los dichos treinta y d9s meses no hartzarem los compelan a venirse. Y asimismo man-

ve- qug para_concede estos permisos se

En otra Real Cdula, de lZ de noviembre de 1611, se hacfa n"""rriio, adems de los requisitos sealados en la anterior, qu

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damos que de los trminos asignados por esta nuestra ley no se d prorrogacin." , Sin embargo, como al amparo de los privilegios concedidos en esta ley hubieron de cometerse grands fraudes, se estableci por otra que fue recogida en el nmero xxx, tt. XXVI, del libro IX: "Que habiendo venido los mercaderes con sus mujeres no vuelvan sin ellas, y con los enviados por casados se guarde lo mismo." El Licenciado Juan de Matienzo, en su libro Gobierna del Per, recogiendo eI espritu de todas estas leyes en el cap, rv de su obra, que tratai "De la Audiencia-de las Charcas y cuanto conviene que resida en la Ciudad de la Plata, y de las Ordenanzas para ella hechas y que conviene que se aadan", dedica un artculo, el 82, para disponer' "Que los casados vengan con sus mujeres"; y ms adelante, ocupndose "de la Audiencia de los Reyes y de su Distiito y Gobierno", consagra tambin todo el cap. xxx a regular Ia misma materia, con Io que demuestra claramente el inters que esta cuestin vino inspirando en todo tiempo a nuestros tratadistas y legisladores. Mayor extensin le concede Juan de Solrzano en su clebre Poltic.a Indiana, aunque se limita a reproducir, con breves comentarios exentos de inters, la doctrina legal promulgada hasta entonces. Sin. embargo, estudiando las Reales Cdulas arriba reseadas, en virtud de las cuales se exiga como indispensable para que los casados pudieran pasar a Indias el que llevasen consigo a sus mujeres, se plantea una cuestin realmente interesante al preguntarse si en todo caso venan las mujeres obligadas a seguir a sus maridos; cuestin que resuelve recogiendo la doctrina sentada por Santo Toms y por Fray Juan Bautista y Fernando Zurita, diciendo: "Que la mujer que es invitada por su marido a ir a Indias clebe seguirle; pero es un precepto, no una imposicin, y por eso si ella pretexta miedo al mar debe ser respetada." Tambin en los matrimonios de los indios sc persigui con mucho empeo por parte del legislador cl que no se quebrantase en ningn caso la unidad del domicilio conyugal, reprimiendo en este sentido los abusos que

se venan cometiendo por parte de los espaoles engomenderos. Ya en unai Ordenanzas para el buen trata1528' ;i;;;; tot-ini"i, hechas en 4 de diciembre de retuno que encomenderos los rtl cap. su en ." *"duba separadas de sus ;i";;-;1;, irrdiut a to rpartimiento interesadas propias las maridos e hijos, aun cuando se les pavoluntariamente v i;;;;"; ;i; hacan gase al efecto. ' i;; podia ninguna persona" ' "sacar india -de su reduccin o esta;;- ti tto fuere con su marido" "' casadas y solteras.en ;r;;; el servicio de las indiaspor Fede cdula Real estableci ie ";;; i";t;;;];t, puede concertarse iilfi q": "ninguna india casada sea apremiada eito ni a J" -espaol, piu t"*it -en ni tampoco casa' "r, "ut misma la sirviere su marido ii no -;dtei pueblos' los en y residir estar querien;s i;r padre o madre no pueda concertarse sin ;i"";;i;ir"

su - vluntad".

pueda admitir prr "re;;-;; t mario v.li ;-;;;"' '9 hayan.de banza en contran";t;;t"hijo deial indio que son hijos diga se d" ui", u.tttq"e J; ;f la made el sisan solteras "*t1; de"espaRI, y los de indias rrl por Felipe dicta"da ;;;;d"la dre", aadindose pa{qes"' sus -;;i28;q"" rot i"it'tto t" dividan de *l;t;"-j;t"" l"i* "tudut se tenan n"t -4:lti?bl: pero si enviudaban-podan recobrar el cle

indios' se n"to""to ai domicilio de los hijos de los"se tengan

ios habidos por mujeres casadas

d";;;ido"; a sus h-ijos; as lo dispona ;;;;; "utiao1"sigooctubre de 1618' d; 10 " il""d;;l; *-p"ll""ao advertir q,'", u pesqf del contenido de esta ae solrzano'-"eqeJ Per por c;i;;erin testimni Francisc-o de Toledo' v en Don ;;;;"; "1 vlt."vprovincias de l-1s Indias por cosaemas ;;-i;;; ts- q"" J" con india de otro pueblo' ffib;;l i"r enco"ui" renartimiento o encomienda, sigue el municipio oesta de que apov-o "en aadiend ;ffiil; li tj"t", se nuesuna-I-ey pye.{.e Ponderar y Otd"rruotu costumbre Rryp, de.cast'-' ;;;-;t'u--ir, fi!.. ril, lib' vI, glosador Acevedo' su con 1o que cerca -?punta por casamiento "Uu Solariego ;;; ei.i."e que el Vasall

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sale con 5gs bienes de aquel-derecho, y las mujeres siguen de ordinario el fuero y domicilio'" ,"r;;'.i;;,i;t , -El problTrna^de Iegirimai la condici" :"iiJi"u " fo, hijos nacidos fuera del matrimonio, as .*o or_ t-eger-las perscnas y los bienes de los hurfanos"i-" ^".rr", ;;l;; {e edad, lrrvo tambin manifestaciones acusadas llamadas Leyes de Indias, para hacer frente u ,it""i._ nes nuevas que no podan regirse por el derecho llano peninsular o para coriegir ^abusos cometidos ";;i;al amparo de Ia impunidad que proporcionaba la dlstancia. Podemos citar con respecto a legitimaciones, en ori_ mer trmino, una Re-al Cdula de l0 de abril 'd,e lZS, que. Iuego fu,e recogidS qn la Ley CXX, tit. XV,-li. fj de la-Recoprlacin de 180, en la cual, restableciendo Ia jurisdiccin co-mpetente para otorgar toda clase A" i"ri_ timaciones a los hijos habidos f-uera del ;;;rir";;i;, ante los slpesos cometidos_ por los virreyes, gob.r"E res y_otras autoridades de las_Indias, se ueaba:-;;d"e Ios.Virreyes, Audiencias y Gobernadores ,ro p,r".tur, ui Iegitimacio4es, y las_ que se pidiesen se remiian al Con_ sejo", bajo 13 pena de que las as ,"i""i"i" por nulas, declarando in_capacitados "orr""i, a los pretenien_ tes para 6flenerlas.en adelante y residenciand^o prr-".i., abusos a las autoridades contrventoras. Tam_bin pueden -se incluidas en este grupq gran n_ mero de Reales cdulas que se encuentrin n'rs .oi"ciones de documentos que hemos podido c-ediendo las legitimacibnes soliciiadas , "*u-i""., hlfi;;;.;"t"_ de padres que al tiempo de Ja concefcin V a"i 1"-_ oramrento oe ta mad-re podan contraer matriruonio, Baca Tupa,.y muy singularmente, otri de 16 d;;;; de 1766, en la cual,.contra-tocl_as Ias leyes vigenter-;br la materia, se legitima_a Ios hijos de"Do" Suluaorl" Bayamo, a pesar de'haber sido procreados de p"i" O._ -;i";;" denado 1 gacris, siendo su mdre "asada;i una composicin de 20 reales.s
cr Tambin sobre es_ta-materia pueden consultarse las citas gales hechas en mi estudio Et derecla d.e ii
6 Vase s1 Diccion
<re
Ie_

entre ellas una para los hijos de Inga non criribai

En cuanto a menores y tutelas, la disposicin ms interesante que se encuentra en nuestra legislacin de Indias es una Real Cdula de 7544 contenida en las Ordenanzas de Encinas, por la cual se dispona "que no se discierna tutela ni curatela de ningn menor en que intervenga hacienda sin avrse assentado por el escrivano del ayuntamiento Ia razn de la tal tutela en el iibro que ha de tener"; cuyo principio hubo de ser ratificado por Cdulas de 1581 y 158 e incorporado ms tarde a la Ley VI, tt. VIII, lib. V de la Recopilacin de 180, ordenando "que el Escribano de Cabildo tenga libro en que asiente las tuteias y fianzas". Sin embargo, a pesar de .todas estas medidas de precaucin adoptadas por la ley, debieron de ser muy frecuentes en Indias los fraudes de que los menores se vean objeto, pues se encuentra en nuestra legislacin un ncleo relativamente numeroso de disposiciones encaminadas a corregir estos desmanes. As, en una Real Cdula del 20 de rnarzo de 1525, "Noticioso el Rey de los muchos fraudes que los menores de la Isla Espaola recivian de sus tutores, por aprovecharse de sus bienes, y no dar la cuenta anual a que eran obligados, mand a la Audiencia de Santo Domingo, tomasse en adelante razn de dichas haciendas y las que despus de muertos los menores se hallaren en pocler de los tutores, se entregasen al Depositario de bienes de difuntos,para que segn la orden que le estaba dada, los remitiese a la Casa de Contratacin de Sevilla." Y posteriormente, en 31 de octubre de 1543, "informado el Prncipe. que para la buena administracin de los bienes que quedasen a stos convendra nornbrar personas de satisfaccin con cornpetente salario, que anualmente tomasen cuenta a los tutores de lo que hubiesen granjeado; comprando hacienda con ello beneficio de los menores, y, de no hallar en ellas el recaudo conveniente, se le quitase la tutela y encargase a otros", mand al Virrey de Nueva Espaa proveyese "lo que le
Archivo Histrico Nacio,nal de Madrid. Palabra: Legitimacin.
Sobre el carcter de este Di.cciorurio puede consultarie mi estudio "D. Manuel Josef de Ayala y la Hiltoria de Ia l-egislacin de fndias", publicado en The HlsWnic-Amercan, Historcal Review,

D. Manuei

,",.,

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9m.

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pareciese ms conveniente al bien de dichos menores y poblacin de aquella tierra, cuidando especialmente de que las costas que se hubiesen de hacer de sus bienes fuesen moderadas, y avisase el recaudo que haba habido hasta entonces y el que hubiese en lo sucesivo". Tambin en otra Real Cdula de 18 de febrero de 1555 se hablaba de los muchos hurfanos de espaoles y mestizos que se encontraban en Indias en completo abandono, sumidos en la miseria; y para evitarlo ordenaba el Rey que se les proveyese de tutores para sus personas y haciendas, poniendo en oficio a los varones y en servicio o en Colegios y Casas de recogida a las doncellas, segn consistieran sus respectivos patrimonios, y dando en general licencia para que los que quisiesen regresar a Espaa pudieran hacerlo. Respecto a las fianzas que deban prestarse al tiempo de discernirse las tutelas, hubo de dictarse una Real Cdula en 9 de junio de t697, cuyo contenido literal era el siguiente, segn el testimonio que de la misma hemos encontrado en el Diccianarb de Go'berna y LegsIacin de Indas que se guarda en el Archivo Histrico Nacional de Madrid: "Hecho presente el Ayuntamiento de Panam el perjuicio que ocasionaba a los menores el que los Escribanos de Provincia se entrornetiesen a disclrnir tutelas contra la privativa facultad que les conceden las Iryes a los Pblicos y Justicias Ordinarias, porque admitindose las que se dan por los jueces de Frovincia, si stos son promovidos a otras Audiencias son muchas las quiebras de los fiadores y los pupilos pierden sus herencias; lo que no suceda en las tutelas que scerna la Justicia Ordinaria, por quedar los A1caldes que las reciban a su satisfaccin; comoquiera que los Escribanos de Provincia tengan jurisdiccin y competencia para otorgar cualesquiera fnstrumentos, mand su Majestad se observase la prctica hasta entonces habida; pero con calidad de que las fianzas que se tomaren por los Escribanos de Provincias corriesen por su cuent y riesgo en cuanto a la seguridad, y que el que las recibiese sea Propietario del Oficio, o al menos tenga la tercera parte de su valor en I,-con cuya prevenin se ocurra a los daos referidos."
i

incapacidad para el cargo de tutor, solamente Sobre -"*"ii"o tto"ttra investigacin una Real h"*ot 7 de mayo de 1548, que merezca eI Cdula, fechada en "ri ser reproducida. Se dispona en ella gue se guardasen 'las leyes del Reino sobie que no sean pro.vedos los paAruiitt por curadores de sus Entenadas", Y fue motivada, segn 1o atestigua su propio texto, por l-os mucnos ub"i" {t .o este ientido- venan ocurriendo' en me" de todos los preceptos legales entonces nr"abo absoluto vigentes. -Segun una Real Cdula de 9 de octubre de 1637, no d"bil" los virreyes conceder habilitacioes de edad "a lo" -!"ot"s de ig o 20 aos, por seguirse el perjuicio de que por la poca edad o nin-guna experiencia gastan- con facitida ss legtimas y dspus ie hallan perdidos", aadiendo que'nuando se solicitaren semejantes gracias deberan remitir al Consejo las instancias con las correspondientes Informaciones para en su vista proveer a lo conveniente". Finalmente , pata terminar con este grupo de {ispogi ciones, debemoi citar una Cdula dictada por Felipe II, en 10 de noviemlre de 1578, y recogida ms tarde en la Ley VII, tt. IX, lib. VI de la Recopilacin de 1680, sobre"los ttt"oot". poseedores de encomiendas, en la cual se estableca "que el tutor o curador puede nombrar escudero por el menor de 25 aos", disposicin que :e refera a ia obligacin que tenan los encomenderos de resldir en el lugr de su encornienda o de nombrar un escudero que dbidamente les representase cuando pesean encomiendas en sitios distintos, y que fue motivada porque los virreyes se entrometan abusivamente en hal"r L.tot nombiamientos, sealando fuertes salarios a los favorecidos, con lo que quedaban perjudicados los intereses del menor.ffi El cuadro de las instituciones ms representativas del derecho indiano referentes a la regulacin jurdica de la familia puede cerrarse con las leyes que especficamente se diciaron para el funcionamiento en estos territorios de la institucin de los mayorazgos.
a Diccarrcrio citada: menores, espaoles, fianzas y escribanos'

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concedidos a los pobladores de las Ordenanzas de nqevo descubrimiento y po. blacin promulgadas por Felipe II en 1573 figur l-de que "el poblador principal" pudiera instituir mayorazgo de todos los bienes y haciendas que en la nuev poblacin adquiriere. En una Real Cdula de27 de marzo de l31 declaraba Su Majestad a este respecto que "aunque estaba reservado a su Real persona conceder las legitimaciones y licencias para fundarlos y dar ttulo de Villa o Ciudades a los lugares que lo pretenden, si permitiese pudiesen hacer esto los Virreyes y Gobernadores de Indias cada uno en su distrito, le serviran con gruesas cantidades de dinero, as por la merced que se les haca como por excusar los gastos de venir o enviarla a pedir al Consejo", y en su virtud, "se mand al Virrey del Per hiciese publicar lo referido en su distrito, y de los que acudiesen ante l recibieren los memoriales de su pretensiones y en su vista concertase con cada uno la cantidad con que hubiese de servir por la merced que pretendiese, y sin resolver nada lo remitiese a dicho Consejo, donde se resolvera lo conveniente". Disposicin gue se hizo extensiva al virrey de Nueva Espaa por otra Cdula Real de 28 de marzo de 1652. Posteriormente, con fecha 22 de junio de 195, se facult a las Audiencias de Indias para que pudiesen autorizar el que los dueos de mayorazgos vendieran o acensuasen "bienes vinculados", aun cuando advirtiendo ., que nicamente podran ser gravados aquellos que fueran necesarios "para atender a la reposicin de las Casas y Haciendas que hubiesen padecido ruina, y justificando antes no tener otros bienes con qu repararlas y con la calidad de que la cantidad que por ello se diese, bien por venta, bien a censo, se depositase antes de perfeccionar el contrato para que se subrogase en otra finca v el vnculo no padeciese detrimento; haciendo extensiva esta regala a las dems audiencias".s? Con anterioridad a estas disposiciones se haba ordenado por Real Cdul a de 2l de bril de 1585 n* que "siem6 Diccianario citado; Mayorazgos. s Ley XXIX, tt" XXXIII, lib. II de Ia Recopilacin de l90.

!a entrg los privilegios Indias en

pre que algn vecino de Indias quisiere ocurrir a sacar iaculiad R-eal para instituir Mayorazgo de los bienes y azi"nda que tuviere" haba de acompaar testimonio de una infrmacin previa practicada en la Audiencia de r.r irt.ito, en la cul se alreditase la certeza de Ia hacienda, calidad y valor de los bienes que la constituyeren y el nmero de hios que tuviese el.solicitante, junto con 1 pu""""t de 'la Audiencia sobre la conveniencia o no de la fundacin. con esto dejamos reseado todo el g-ruFinalmente -y de dispoliciones encontradas sobre no ms interesante u *"itiu-, podemos recoger aqu una ltima Real C"i, i"i"d !n B de septiembre-de l79Q, v9t Ia cual se *igiO un quince por cieto sobre todos los bienes destinados "a vinculaciones de Mayorazgos, aunque-. sea por va de agregacin o mejor? de tercio y quinto-', con el ti" a amJntar el fondo de los Vales Reales'&

B. LA CONDICIN JURDICA DE LA MUJER El primer problema que a este respecto hubo de plant"J; f.ie el de deterhinar la capacidad o incapacidad de la mujer espaola de la l\tletrpoii p-ara- poder pasg lo, ,r.r".'os teiritorios descubiertos ; y fcilmente se ad,ri"tt" que la doctrina que hubo de prevalecer sobre esta

cuestin slo puede comprenclerse histricamente teniendo a la l,ista, en sus lneas genrales, cul era la capajurdica de la mujer- espaola al tiempo de pro"iu ducirs el descubrimiento de Amrica. I s sal.lido que, en el derecho espaol de entonces, slo it,ro.ioto*t d" hecho excepcionales se reconoca a la "r, una i:iena capacidad-cii'il; el orden-jurd-ico fami-.tj"t liar absorbia de tai modo la personaliclad de la mu.igr, q" Jt"i.u*ente en circunstanias -muy calificadas poda qulla destacar su individualidad con una plena sobetutriu ol" sus actos. La cosa es tan conocida que no es necesaria una particular aportacin docume-ntal para coiioborarla. viva la mujer soltera sometida siempre a
5s Archivo General de Inclias (Sevilla)' Registros: ao 1796, nt 9.

139:I,t'Il'

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" il 'I

vean lo que estimen ms provechoso". No se contiene en esta Cdula Real ninguna declaracin precisa y terminante; pero claramente se ve, con slo lo expuesto, que el sexo, por sf, no originaba ninguna incapacidad especial. Y que sta fue la doctrina

la autoridad paternal o a una tutela desempeada por el mayor de sus hermanos varones o por el ms prximo de sus otros parientes. El matrimonio, nica causa de emancipacin familiar, la libertaba de estas estrechas redes, pero la haca caer dentro de la rbita de un nuevo poder tan acusado como el primero. Slo la circunstancia de viudez permita a la mujer gozar de su plend capacidad civil. Se cornprende, por tanto, que en un estado semejante de cosas, no poda plantearse el problema de la capacidad para pasar a Indias ms que con respecto a aquellas mujres que no estuvieren sometidas a la patria potestad, aI rgimen tutelar o a la autoridad marital, ya que con respecto a stas la cuestin quedaba reducida a la obtencin de la correspondiente licencia familiar que haban de conseguir sus respectivos padres, tutores o maridos. En efecto, se observa en nuestra legislacin de Indias, desde el primer momento, que no se pone ninguna dificultad a los cabezas de familia que hubieran de partir con rumbo a los territorios de Ultramar para llevar consigo a sus hijas, pupilas o esposas; es ms, con respecto a las mujeres casadas, no slo se permite que pasen a Indias acompaando a sus maridos, sino que de una manera reiterada se dispuso en toda ocasin, segn ya hemos visto, que ningn hombre casado pudiera pasar a dichos territorios sin ir acompaado de su mujer. Queda as circunscrita la cuestin a las mujeres viudas y a las solteras que no f,ueran acompaadas de sus padres o tutores; y a este respecto interesa resear, en primer trmino, una Real Cdula expedida por Fernando el Catlico el 18 de mayo de 1511, explicando y arnpliando las Ordenanzas de la Casa de Contratacin de Sevilla, en la cual, al hablar de las personas que tenan prohibicin de pasar a las Indias, se deca: "que en cuanto a las mujeres solteras, sobre lo que se haban ofrecido dudas a los Oficiales vista su condicin, pro.

il;id;1554,'en la cual se mandaba

oue hubo de prevalecer al cabo,

lo atestiguan una Cgtta

a los oficiales de la

las ;;; " Coniratacin de Sevilla que "sean obligadas homlos como limpiega de su *"i"tt a dar informacin bre y que no dexen passar a ning-una sin licencia expr"ru;', y otras disposiiones reales de 1539 y 1575,,incora la Recpilacin de 180, donde se ordenaba borads i'q.r" ,ro passen mgeres solteras sin licencia del Rey"'

p"i fot iequisitos e aqu

se exigan eran formalidades iomr.tn"t a-hombrei Y mujeres. En ocasiones, por motivos de lndole- poltica, e.n su afn los monarcs de fomentar la poblacin de determinados territorios, se lleg a ordeflar 9r1e s9 permitiera en ellos la entrada de muJeres sin exigirles la presentacin de la licencia. Asl consta que ocurri con respecto i-i"*, h""ittdot* ms tarde eitensiva esta disposicin a las ciudades de Nombre de Dios y Panam' Al lado de estas norrnas generales se registral taqbi; ;; nuestra legislacin te Indias algunas disposi-

ciones de excepcin, en las cuales se,prohiba el pase a los

territorios colniales de determinadas mujeres po-r razones oarticularsimas. As vemos que en dos Reales Cula'i de 11 de abril de 1600 y 22 de novienbre de,1662, i*"eiJut ;s tarde en la Reopilaci-n de 1680,,se clispoNueva i"" las hijas y nue,ras d los Virreyes de padres en "iu E;"; y del Pr o podan ac-ompaa,r a sus r"'uiu:" a Indias ni iesidir all con ellos' Tambin se .f oi" a Indias a las mujeres de vida airada y "r"friUi" las mueies, hijas y criadas de los.-gitanos' Con respecto a las mujeres extranjeras, no slo se las declaraDa in"upu"es parapasar a Inias, sino que se llee a ordeno b" ,rttu n.ul Cdula de 13 de enero de 150- que que' que las decir, "i es campsicin; a il;.; "mitiaut iu 1"y, hubieran conseguido llegar a cualquiera i"tl"" por ; i;t territoos coloniales, deban ser expulsadas situacin su pudieran legitimar que f", u"toriudes, sin :;.*;;;iab ermitido a otras perionas, inc-apacitadas tu*Uil"- mediante el pago de una cantidad que oscilaba segn las circunstancias.6o
suttarle en mi estudio "El sexo como circunstancia modiftcatrva
0o Las citas histricas contenidas en estos pasajes puq$:n 99n-

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En la esfera jurdica del derecho de obligaciones no se registran en la legislacin de Indias preceDtos esnecficos que reg_ulen de una manera amplia y ,irt"-tizada la capacidad jurdjca de la mujer. -Se han de suponervigentes, por_tanto, los mismos principios del dereho peninsular, con la sola salvedad de algunas normas restrictivas de la capacidad para contratr impuestas a las mujeres de determinados funcionarios pbjicos v otras reguladoras del contrato de arrendainiento " servicios, encaminados a proteger a las mujeres de raza india. No podan tratar ni contratar en los territorios coloniale-s, por razn,del cargo desempeado por sus maridos, las mujeres de los ministros yias de ls Oficiales de la Real. Hacienda. Tambin se prohiba a las mujers de los ministros q-ue interviniesei en "negocios suys ni ajenos", que escribiesen "cartas de ruegoi ni inteicesiotgr" y que se-sirvielan o "dejaran acoripaar por negociantes"; y-a las de los Presidentes y Oidores, que hic-ie1an, "partido con Abogados ni Receptores", o r'ecibieran ddivas. Los juegos de envite y azit "de iualquier cantidad que _sea", estaban tambin vedados a las esposas de estos altos funcionarios. . Un inters mayor tienen las disposiciones reguladoras del contrato de arrendamiento e servicios, -dictadas, como hemos dicho, con un carcter tutelar para las mujeres indias. En los primeros tiempos del descubrimiento y conquista de Amrica, mienfras imperaron las encomiendas de indios establecidas sobre ia base de qrestacin de servicios personales por parte de los,indios encomendados en favor de sus eniomenderos, vivieron las mujeres de raza india, al'igual que los varones, s lietas.a u-n rgimen de trabajos forzados que presentaba todos los caracteres de un verdadera servidumbre. Pero bien pronto -los abusos extremados que ;" ;;; orden de cosas hubieron de cometerse, motivaron enrgicas condenaciones de algunos espritus generosos, que encontraron un eco cordial en las altas esferas. Fiino_ de la capacidad jurdica en la legislacin de Indias',. nublicado en mi libr<r citado Institttciones iaciales de la Amrirh urpii* J4..., pp. 205ss.

nos exclusivamente en lo relativo al rgimen de trabajo de la mujer, hemos de recoger aqu, en primer trmino, unas interesantes Instrucciomes hechas por el Padre Las Casas en colaboracin con Palacios Rubios y por -a encargo la comide Cisneros, para que sirriieran de norm sin de los Jernimos enviada a la Isla Espaola para corregir los abusos denunciados, en la cual se estableca que las mujeres de los indgenas sometidos no haban de ser obligadas a trabajar en las minas, ni a amasar el pan, ni a ejercer, en general, ninguna clase de trabajo tenido por excesivamente rudo o penoso. En otras Instrucciones de 1518 se volvi a ordenar que las mujeres indias estuvieran exentas del trabajo en las minas. Fue sta una declaracin que se repiti en multitud de ocasiones, porque mltiples hubieron de ser tambin los abusos que en este orden de cosas se cometieron por parte'de los patronos mineros. Todava la Recopilacin de l80, al regular el servicio de la mita, hubo de insistir en que no estaban sujetas a este gnero de trabajo las mujeres y las hijas de los indios mitayos, aunque admita que, "caso que libremente quisieran ayudar'i pudieran hacerlo, pagndoseles eI salario "que

fuera justo". Pedro de Valdivia, el heroico conquistador de Chile, hubo de prohibir expresamente que se obligara a las mujeres mapuches a transportar cargas de un sitio a otro. En las misianes de los jesuitas establecidas en el Paraguay, si bien se empleaba a las mujeres indias en el cultivo de los algodoneros, se consideraban exceptuadas de esta fatigosa labor "las embatazadas, las que criaban y otras legtimamente impedidas de salir al campo". Cuando el jesuita Torres declar abolido el servicio personal de los indios en el colegio de Chile, hubo de establecer, entre otras clusulas, la siguiente: "Las mujeres no servirn de cosa alguna, y si se ofreciera alguna urgente necesidad de ayudar a desyerbar o cosa semejante, se les dar de comer y se les pagar conforme hubieren trabajado." En el ao de 109 decret tambin la Real Audiencia de Santiago de Chile que las mujeres indias estaban exentas del servicio personal obligatorio, a.fiadiendo que las que voluntariamente quisieran trabajar

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que no haba de lo habran de hacer "bajo un contrato previamente,-las qge ybbteniendo ao" un de a;;ar En maridos' sus de consentimiento ;;;;;J";,-l esde hubo chile de los repartirrientos ;-;;;;;-

PRIVADO 101 tambin en la antiguo vena cometindose' se dispuso Recopilacin' reterida lai:;;-xv,'iit.-xVl, ii^h'vi-" para que hilen y te
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se- dispona iguali;;t'J""n" "tt^*ut, de 1620, de estar no y nios los q* is ;;t" -n"t"se el caso de que haban quisieran servir

"li-"dtLitrabajl'y ii"'"t.ii"-""i "utian ser remunerados"'

Todas estas normas, tan dispersas, se recogen'.funda*"rril*"ote, con un cierto sntido de sistematizacin' Ya hemos visto cmo en este ;i; ;pliacin de 1680'servicio de la mita' se exima ;;; ;1, al tratar del ramb-i-n se las relev del i;';"j;;; ;:1il';;;;; XIII' lib'-Vl; tt' IX' Leyla en ;"b" " ut estincia,i libro Ja LVII del tt' xvr-' mismo este d; ;;;;i; by ttu de las indios los pugu ql" ie ha de dar a ;-id;i;; que u!9lT: t" liudades, segn s,., edad", se estableca ;" lr indial mayores de 18 aos 16 pesos por cadP Yl o-e r ao, y a los indios mayores de 12 aos y menores ao',y al ;^;Ht mu"hachas de eita misma edad, 12 pesos los ninos y nias menores de esta edad' un vestrclo Juau u?;;. se ha e entender que estos salarios haban de regir slo para los servicios domsticos' No slo ." pr*o.rp{ el legislador de.fijar la t?tu,q: los salarios a percibir por las mujeres indias dedrcadas establef-r*i"i" domstico, iino q.r", pra dejar bien arrenoade que contrato este cido el carcter voluntario y para correFit. 19: ;";; de servicioi d"biu- tener se lnslsrlo cometindose' que seguan abusos frecuentes por u1r otorgarse ;;" tales contra-iot ttoludieran Plulndras las a respecto con mavor de un ao. Adems, para "o tuds, se orden que no pudieran concertarse maridos con sus ;;tr ".1" !.pnol si rio servan que- no a y respectocon casa; misma la en .las solteras'

il fit'i"i;.'"oi""tu"-encerradas d tributar"'* ian "lo que sus *utioi hubiereno esclavitud de bertad p,o"'i;;;-i; Al abordu, "t la conconcreta i"i"t"ttcia r.ii"?"it*-*"ti"t v^"oo Ia posicin de los a hombres iilfT:i*r""1u t""5"r' primer mornento' dede gobierno a" n,pui"T;ft"td;l las distintas razas de ;idiJ;; i";.r,inu,tt'--t-us mujeres seres libres' sin que indias cleban ,"t "o*o para l.tacerse admitieru

bastante' de iibertad' No estad.o ;;:;;-:"'i-i.";;-J especial de la constitua ert" prrrrlipil;"gr1";iiuit"gio

"tttiJ"tut rri"g""u'J""t-""*o

;; j;-;;'s^a.ipo'i'nd--esu.sexorn;:'JJrr:"f"-1?il: u'o"es eran tenidos

e

i;i-i";;iii de la corona de cascin corno ho-b.t'"iif,"":,;-;;ii"; t rundamental a los restantes ;ii;4";;;;;;; ***ai castellanos; nero as como con
rf?ii"t li"io,
respecto a. los. indios varones

tantias"*e"p"io,,uiJJlXi*ige:ff :#"ii1",'d?"'i: clavitud Para casti

'"

p"t*iti en circuns-

si preferan "estar v residir i;;;;;tiiguut L"t*it qu-e tuviere padre.o madre no "lu q,r" ;;;;;;ti;;"; y que la que se c.avbluntad"; su sin nueda ncertarse del #,-J:.i,, ilJ. haba de "ttmptii "el.tiempo ir a dormir

las hembras ni gunas tribus condil;c;"*ltiu91da'er hechas esclapoaiu" aun en estos casos'" !."""r3" muchas' en Reales otras entre vas. As se declaraba, oue "las muje\li' "avertir Cdulas de 1553, gueria' q"i1t-:1 1: res, sin embargo d;";i en mantenerse de hubo riteriolibertad"'; y este *it*o 180' de la I-ev XIII, tt' fi;"ii' i-" la-Recooilacin oire hacan la gue dond, hablando d; b;;"dt;"iiu": hechos esclarra a los erpaolesl t"p"tiii" q.ue fueran de 14 aos ni los"'menores vos con la sola "p"i'ol" edad"' *i -. ""ulq"it im" p.r"., q"""" ffito a la doctrina iurdica Vemos, legislalos mantuvieron nerante en este .tJ"l'a! tosas' tiT dudas ni vacilaciones' ffi;H;t ;;' d;; v '"e"to'""tutu"iones de la lev' se Pero al lado de tit^i'"ai numerosos coloniales l;;;t histricas qtre el hecho ;;#-;; l^t permiten no se coascgurar testimonios que en otras esferas

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ii"lril"n la misma casa", y all habla

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cr Vase mi citado estudio ficativa'. ., PP' 209ss'

El

serc como circurtstanca nwdi-

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ltimo, para corregir un nuevo exceso que desde

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de la vida jurdica, las aspiraciones, de las minoras gobernantes no lograron imponerse ala fuerza de los intereses creados ni-venger lal apremiantes exigencias de la realidad.s2 Tambin en punto al "tributo" indiano hrrbo de plantearse la cuestin de si esta carga fiscal deba pesar o no sobre las mujeres. La doctrina jurdica imperante a gste respecto no se presenta con cracteres de uniformidad en los'distintos ierritorios. fgnoramos las razones de esta diversidad que se observa entre unas y otras comarcas,, pgro no ouede dudarse de su existencia, porque es un hecho que put""" corroborado por testimonios muy valiosos' Juan " SotOttutto, el insighe tratadista clsico de nuestro dercho indiano, e*poe as estas particularidades en su clebre Polticia: "En materia de tributos he visto poner en cuestin si los deben pagar las indias. Y parece quq s, o, como dijif.r"t tot personales y repaitidos por-cabezascomn igualdereclo cuales ls n i""t, a" capitacin, mente sol gravar a las hembras que a los varones' "Y as casi en todas las provincias de Nueva Espaia est asentado y aprobado por Cd-ulas Reales que las los pauen, salvo ,que en algunas pagan slo,la -"j"i". *itl de 1o qu est tasad y mandado que paguen los hombres. "Pero en el Per nunca vi ni entend que a las mujeres se las cargase tributo alguno, tenindolas por lib-res y exentas de 1, como lo son-de los dems cargos, ofic-ios y servicios prsonales y corporales-' p-or raz6n de la flaqu"ra de su, sexo, segn doctrina-de Ulpiano." - . 'En la Recopilaci de l-eyes de 1680 se recogi una Real Cdula, ictada por Felipe III en 1618, en la-cual, de un modo'absolutamente general, sin distincin de regio"t, se estableca "que ls in-dias de cualquier edad [ue fueran no deban pag tasa". Pero- esta disposicin el legislador no logr desterrar en absoluto antiguas costumbres.
02 Vase mi citado estudio El setn como circ'urtstcncia modi' pp. 214ss' ficativa..., '--dis"l;io, ob. cit., lib. II, cap. xx y Ley xlx, tlt' Xv, lib. VI de la RecoPilacin de 180.

No existe en la Legislacin de Indias lingn.preceplo se declare la- participacin en que "*pru-"ttte mujer en los honores y "up"ii a la " "l*a'correspo-r.rder a su esposo-por el desempeo Jr""*io"rr"ias conCedidos por.tanto' regir' Debide pblico' ;;A;;t"tado cargo an'.las m4s castilla, de v a""t"ho Pero "i antiguo'. de aceptadas nrcticas onsuetudinarias carcter general don5iT;iil;"iuciO" hecha onnormas sobre a de nreviamente se establezcan las -seguir disposiciones las por contrario' el tt"t"ti, abundan, y "tt ieales encaminadas a resolver las frecuentes enoJc' de la poca etiqueta que la vanidad ;;;';;;il-e muchas tuvieron cuales p"i y ;T;";;b;;-""" puitiC"ipu"in "t.lut y destacada' djrecta muy veces las mujeres La oropia Recopiiacitt " tOgO hubo de ocuparse de habiendo uriul "",iJri;;-i"i;""; estableciendo- "que su mujer' a tocantes a Presidente lu ,obr" a1is9n,4 ""r"*oniu. oidorel los J lu t*ttllu "ot ;-Milttt, Conseio": que en las capillas mayores de las catectrales las muietes de los ;;"i;'b;";"TJi"t-ae ilud"ra p"ara deban sentarse e-n oidores, etc., las cuales;;";i;;t*, afu"era"' de ri; parte por la i l"piti"-uvot, ramlsus autoridacl' personas.de en iompaa de otias consigo' que llevasen *rr5","s'principales 1; y't;iru, v no indias. ,r"*ruJ' ni ulatas", salvo en aquellos sitios muJeres .oe nde exisiieri la costumbre de que estas asientos sus tuvieran ;;;;;;";;, idot"" o ministros respedeba entonces porque *u1or, #i; ;;;;i .upihu por ahora"; novedad tarse esta "ort.r*r",-;-14rno se inciensase a las oue al inciensar la "lilut-igt"sias v oidores' ni se lesodiera H"r"i'ai"i"? p.*l""t sus de Presidente o t'itt"y " Paz, y que por *"*ti" de luto' muieres to ,rrur"ito. oidot"t,y-*inistros lobas ttliuttot".t a las horas de Audiencia-' requieren' dentro de este orden Consicleraci" "tp"iul encaminadas a,regular el rd";;; ht dirpoii"iottes a viudas tru"aades ;i*;; ;i"d"i"d"t-I -concedidas allamados el de los :'ilil;:?" i',ii"-ii'i"! n'iuti'o'.v acostumse oue con liit""^""tos y a'yudai de costa' descLndientes de los braba socorrer t;;i"t*t;it " ;t"o sobre estos particulares se re-

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eistran normas definidoras de aplicacin general- Slo lestimonios aislados que acreditan la existencia de esta accin tutelar por parte del Estado, pe{o,que no-son suficientes para iealar los detalles que debieron de presidir en su aplicacin. En una L-ey de la Recopilacin de 1680 se estableca: "Que informen las Audienias para hacer mercedes a viudas de Oidores." Las viudas de los militares, aparte de los socorros que pueran corresponderles, tenan derecho a- pasaje- graiuito para su re-greso a Espaa si sus maridos hubieran en India! slo en guarnicin; pero carecan de "tiad este privilegio cuando se trataba de individuos que e-staaquellos territorios con destinos fijos ban vivieno "tt por ellos solicitados. Como los militares pertenecientes las clases subalternas tenlan prohibido el matrimonio, si a pesar de esta prohibicin se casaban, no podan reclamr sus viudas socorro alguno de su montepo. La viuda de militar que contrala segundas nupcias perda, desde luego, todo derecho a la viudedad que le hubiera comesponido por la muerte de su primer marido. El rgimen de las mercedes y socorros concedidos-,a las mujres e hijas de conquistadores y primeros pobladores, presenta una diversidad mucho mayor. No es posible sealar ninguna nonna general a este respecto. En cada caso concreio se proceda segn aconsejaban el grado de necesidad de las solicitantes, los mritos y servicios que en sus causantes concurran y las posibilidades mayores o menores del Tesoro pblico. Cuando los servicioi prestados hablan sido eminentes, no era indispensable un verdadero estado de pobreza en las viudas y hurfanas para aspirar a conseguir m,ercedes, en ocasiones muy saneadas. La recompensa revesta entonces ms los carcteres de un acto d justicia que de una liberalidad benfica. Lalargveza de los soberanos alcanzaba muchas veces a personas que no ostentaban otro mrito que el de estar cisados con hi;as o nietas de los primeros descubridores. Las encomiendas de indios poll concesin directa o por va de disimulacin en aquellas que haban sido otorgadas a sus maridos cuando todava no se haba sancionado la sucesin hdreditaria en las enco-

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miendas, fueron medio adecuado al que se acudi con frecuencia para recompensar a las mujeres -viudas de en i"i"i"ot que haban prestado servicios sealados is primeras- colonizaciones. Tambin fue prctica muy ,rruu la concesin de determinados ofici'ls pblicos y la de ciertos derechos fiscales' cobranza -P;;, y beneficio aparte de estos gneros de reco npensa,.excepcionul"r ntqlre relativamente numerosos, que slo se. conconcurran en los causantes de las bene"irando ".i"." iiciadas mritos y servicios muy sealados,, el medio para socorrer a las viudas menese""iul que se descubridores v primeros pobladores fue ;;;;; tot "m-ple i- itgt"iento de pensionei vitalicias, cuya cuanta segn los casosia cambiaba de Io que acabam$ de exponer' Co-o "oto-pl"-"ttto ahora un nleo-muy ntlreroso de dish";;;";"g"t todas ellas--a difundir y f9;;;;i";;r, enZaminadas de colegios y casas de creacin la il;tJ "r, Iodiut y mujeres' para nias recogimiento de Indias de 1680, rece n la neci,ptacn de Leyes -doctrina establecida en dissi;il-y-tiitmati"undo la y dispersas' numerosas muy Reales anteriores, ti"iot que se infor"t ioloniales autoridades las a I"-.J"""Ua y mestizos hay *u."" ";qne tti5ot o hijas dg ersp-aolesLlr tnt distritos i.ue lnden perdidos y los hagan recouetr.... v provean que las mujeres sean puestas en casas irt"ois, donde iirvan y aprendan buenas costumbres..., y si estos medios no fueren bastantes, pongan las hemUias en casas de recogidas... Y porque as conviet i otd"oumos que si alguno de los dichos mestizos o rii"i ie quieri venir a estos Reinos se les d licencia". Los testimonios particulares de Cdulas Reales ordenando la creacin e colegios para nias y"casas.9" t9cosidas" para mujeres o autorizando la fundacin de i"i,iii""i""es de esie gnero, debidas a la iniciativa pri;;dr"-;ian en los?ocumentos de 1a poca, con refe;;;i; " iodos v cada uno de los diversos territorios ;;;*t. ia foUtica tutelar del Estado espaol no
0a Leves LI, XXXIII, XIII v CIII, tt' XV, lib' III-; v XCV' tft. XVI; Iib. II de Ia Recopilacin de 1680. Vase tambien en el

piccionrio citaclo: Viuda, vir'cleclad

merced'

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se detuvo en las mujeres de raza blanca -espaolas- o mestizas-, sino que extendi su proteccin a las muje;;G ,uri indii. En efecto, en-una ley de la citada XIX, tt. III del lib' IV-, se Recopilacin de 180 -la "que se hagan.yonserorde, en trminos generales, ven casas de recogimiento en que se cren las rndras'; y en otra, del libro lV, se dispuso: "-. . . mandamos que e-n los campos Arauco y Yumbei lraya dos o tres casas donde ." i""oiut de noche todas las indias solteras"' Tambin se tubo de disponer, con mayor generalidad' en una n""t-C"ia de o db abril de 160i, "que en las ciudades, pueblos de todas lai Indias se- pusiesen ;iii;t t lngut"t y "s ensease Ia lengua espaola, ad-v!rd"onde "i"J" ii""J" q" "tt lo" lugares que lo permitiesen, se establenios, y q la ;i;; d'os, para que-a una concuiriesen lospudiese haber que no y las en sollmente; ttu iut "lnus fuere sexos, ambos convivif d hubieren ;a;;; ""u v t*putucidn, y que a las nias, en pasando de 10 aos' "ot no se ies permiiiese ms ir a la escuela"i6 El probiema de la capacidad o inca-pacidad de la muj";; J desempeo de catgo. pblicos, con jurisdicLi" sin ella, no se planteu tampoco en las fuentes del " indiano, y aun cuando es lo cierto que este siderecho lencio del legisladbr debe suplirse pensando que.en.trla cuestin no poda suscitarse siquiera, minos genetles p* tu "evidente incapacidad qu el sexo implicaba para i. piti"ipucin activa de la mujer en la vida del Estado, no es *"nos cierto que, en determinadas circunstancias e excepcin, llegarbn algunas mujeres a desempear ouestos muu'"l"udos en ls diversos ramos de la admiiristracin tibli"u. No son los hechos que -conocemos.lo n-rrmerosos ni explcitos para inferir de ellos bastante -iitt"tt"ia de una verd-adera dctrina jurdic? sus ptible de generalizacin, p,e1o s ofrecen, sin duda, resufici"t" p"tu que no deban ser pasados-en silencio' ii,eie ---Conocido, ,ott lot^"asos de Doa Mara de T-oledo y que desempearon, aunque slo fuera de Borja, nou'tta -cargo de virreinas. Doa Juana de accidentalmente, el Zrate y Doa Catalini Montejo heredaron y jercieron
IV, tft. VI, lib. VII; tXI, tt. XVI, lib' VI, y en el DicColegios. citado: cionario
06 Leyes

el puesto de adelantado. Dos nombres d-e mujer figuran de los distintos territo;;-i" " to, gobernadores tir cto"iales: D6a Isabel Manrique y Doa Aldonza iffuio6or. por eleccin del Cabildo, lleg a regir Guatemia Don a Beatrtz de la Cueva. Ttulo tan importante en cierta ocasin ;;;; "i e almirante fue'ostentado por una mujer: Doa Isabel Barreto' Pero insisiimos en que todos estos nombres y otros ser mirados como ex*il q;tpodran aadirse deben por tanto, una^habilitaque impliquen, sin ""ocionals, en Ias funciones ptu intervenir m":"i r ;iil-;;;; por los " ?r"". il d"ttg"uitt se hace alguna.vez extraorpersonales oit"u. atendiendJ a los mritos de ordina:l;il;;;-"o tut solicitantes concurran; para alegar pueden mujeres que las il,;i;"i;; tituio descenser es el ;;t;-;;"-"iiu.iudus recotpen-s.s distinguieron por sus fft* e conquistadores que se una muservicios relevantes. No falta el caso de entrar virtud en elevado muy cargo un ier en el desempeno de por haberse teitamentaria, t"cesin ;;t-;t?-iu el privilegio- especial d" loTl u ,o "un*nte "tr""io libremente a la persona que hubiera de sucederle brar ,"r'atribucines y haber recado en Jir Aunque muy raro' q:tt"Tlt "f'"i"r"f".-d" designacin. .tttu *,rl"t esta ya hemos visto' de muJesegn el ejemplo, tambin qe disfrutaron a la eleccin i"'. "" a"uiJ;; i;;'"utiot de un cabildo municiPal. *P;;J;-;o cua,nd-o- se trataba de muuau"tiit que ^merced del cargo se. hubiera uttttq.t"-la ieres casadut' e'l manoo t."tt" pensando en beneficiar a la mujer' era al mrsmo' inherentes ;;t"" esempeaba las funciones que aparecen. gopersolas de bundan los testimonios mrito otro sil ptlblicos, cargds ;;; determinados ia; o descendientes de conil;;i J" "itur.ur, con quistadores. que Tambin son muy frecuentes los documentos en oficios determinados rematando uiuAs ," " " -"ii"r o la recaudacin de ciertos arbitrios para sus """JiUt"i hijos menores de edad.@
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para l,as citas histricas sobre la capacidad de la mujer

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Mayor inters jurdico tienen las discusiones doctrinales que se suscitaron sobre si debera considerarse a las mujeres capacitadas o no para recibir encomiendas de indios o para suceder en su disfrute y aprovechamiento a sus padres o maridos, cuando las bncbmiendas se concedieron por dos o ms vidas. De hecho, la cuestin se resolvi por va consuetudinaria en un sentido favorable a Ia mujer, mucho antes de que el derecho de la poca sentase sobre este asunto normas reguladoras. Pero,los reparos doctrinales opuestos por algunos juristas a la capacidad de las mujers para recibir indios en encomienda, por entender que su iexo no les permita desempear cumplidamente los deberes que sobre- los encomenderos pesaban, lograron impresionar el nimo de los monarcas y encontraron eco en la esfera legislativa. En una Real Cdula de 9 de agosto de 154 se declaraba que proceda anular varias encomiendas concedidas a mujeres, porque stas "no son hbiles ni capaces de tener indios encomendados"; y como ya entoncLs haba muchas-mujeres encomenderas, que lo eran no por concesin directa de alguna autoridd colonial capacitada para repartir indios, sino por haber sucedido e-n la encomienda a sus maridos o a sus padres, se orden que "si alguno se casare con mujer que por sucesin est gozando de encomienda, se haga nuevo ttulo v se ponga -miea nombre del marido, aunque ste slo la disfrute tras viva Ia mujer". Este criterio restrictivg no logr, sin embargo, prevalecer. Con posterioridad a la Cdula de 1546, ie encuentran testimonios abundantes de concesiones de encomiendas en primera vida, hechas directamente a determinadas mujeres, en consideracin a servicios sealados prestados por sus causantes; y aun entre los tratadistas del derecho indiano se encentran tambin opiniones muy calificadas en favor de esta capacitacin de la mujer. Juan de Solrzano, el autor tantas veces citado de la Poltica Indiana, a pesar de los escrpulos doctrinales que oponan los que queran equiparar las enel desempeo de cargos pfiblicos pueden consultarse en mi estudio El set6o como circunstancia nndificativa, . . , pp. 234 ss.

comiendas con los feudos militares, no vacila en aconsejar a las au.toridades facultadas para encomendar indios que se apiadasen "de las viudas y doncellas honestas para evitarles los peligros de su sexo". Slo por razones fcilmente comprensibles se prohibi la concesin de encomiendas a las mujeres e hijas de los ministros de Indias y a las mujeres, hijas, parientes, criadas y allegadas de los Oficiales Reales. En cambio, se concedieron, en ocasiones, encomiendas a mujeres indias de gran alcurnia, hijas o descendientes de Ios primitivos monarcas indgenas. Desde el punto de vista del derecho de sucesin, la capacidad de la mujer para suceder en las encomiendas de sus maridos o de sus padres fue todava ms patente. Mucho antes de que en la ley se sancionase la posesin de las encomiendas por ms de una vida, introdujeron las autoridades coloniales la costumbre de perrnitir, por va de "disimulacin", que las mujeres e hijos de los conquistadores siguieran disfrutando de los indios encomendados a sus causantes.oz Tambin se suscitaron discusiones doctrinales, de inters mayor o menor, sobre el grado de capacidad de las mujeres indias para suceder en los cacicazgos. Segn Solrzano, de aplicarse a la sucesin de los cacicazgos la doctrina que en punto a los mayorazgos imperaba, hubiera resultado indudable la capacidad sucesoria de las mujeres, porque en los mayorazgos la mujer de grado ms prximo exclua al varn del grado ms remoto; pero este criterio favorable a la equiparacin de estas dos instituciones, defendido por muchos y aplicado en algunas regiones del Per de los llanos, entre todos, y as, en el propio otras-, no fue aceptado por-la Per, en virtud de unas Ordenanzas promulgadas por el virrey Don Francisco de Toledo, se estableci que en la sucesin de los cacicazgos tuvieran preferencia los varones, excluyendo, en caso de concurrencia de los dos sexos, a las hembras, aun cuando stas fueran de grado ms prximo.
s? Vase Solrzano, ob, cit,, lib. III, caps. vr y xrr. Leyes XIII, tlt. VIII, lib. VI, y LIII, tlt. IV, lib. VIII, y en el Diccionario

citado: Merced.

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Resulta, por tanto, como nico dato positivo, la capacidad de la mujer para suceder en los cacicazgos, ya en un plano de igualdad con el varn, ya colocada con respecto a ste en un segundo trmino. Solrzano, po,r su parte, opinaba que no deba sentirse ningn escrpulo legal en admitir a la mujer al desempeo de estos cargos, puesto que eran admitidas a otros que tambin llevaban anejo el ejercicio de alguna jurisdiccin.ffi Cerremos esta esquemtica exposicin de la condicin jurdica de la mujer en la Amrica espaola del periodo colonial estudiando sumariamente su situacin desde el punto de vista penal y de la polica de las costumbres. En la esfera del derecho penal slo se advierte en la legislacin de Indias un criterio de diferenciacin entre los sexos, manifestado de una manera patente, con referencia a los que podemos llamar delitos contra la honestidad. El mismo rgimen de desigualdad -rigorismo para la mujer y laxitud para el hombr* que imperaba a este respecto en la Metrpoli, rigi tambin para los territorios coloniales de una manera expresa, obligando no slo a los espaoles residentes en estos dominios y a los criollos, sino tambin a los mestizos habidos de las uniones entre razas diferentes. Slo para las mujeres indias hzo quiebra este criterio rigorista, imponindose norrnas inspiradas en una mayor amplitud y benignidad. Segn una Real Cdula de 10 de septiembre de 1548, incorporada ms tarde a la Recopilacibn de 180, en el delito de adulterio se haban de guardar las leyes "sin diferencia entre espaoles y mestizos". Lo que disponan estas leyes, cuya observancia se mandaba, ya lo sabemos por las fuentes del derecho espaol de'entonces: que la mujer que cometiese adulterio fuese entregada, juntamente con su amante, aI marido ofen-' dido, para que ste saciase sobre los culpables su sed de venganza. Solamente se exiga como condicin que el esposo ultrajado no pudiera dar muerte a uno de los adlteros sin matar tambin al otro. En una carta de 15 de noviembre de 1505, dirigida al Comendador Ovando, advertia el monarca que no se castigasen con mucho rigor los extravlos sexuales de las 68 Vase Solrzano, ob. cit., lib. II, cap. xxvrr.

mujeres indias, "pero s a los espaoles culpables, evitando el escndalo". Por el delito de bigamia cometido por indios ya convertidos al cristianismo, se imponan a los varones culpables penas determinadas, que nunca haban de revestir mucha gravedad y que haban de ser precedidas de tres amonestaciones persuasorias. Para poner a la mujer al abrigo de cualquiera imputacin calumniosa, se ordenaba en una ley de la Recopilacin de l80, que no se pudiera prender a ninguna mujer a,pretexto de ser tachada de manceba de clrigo, fraile u hombre casado, sin que precediera una inforrnacin en que se acreditasen cumplidamente los hechos denunciados. En una Cdula Real de 13 de noviembre de 1713, dirigida al Obispo de Puerto Rico, despus de recomendar que se procurase por todos los medios evitar los adulterios, incestos y otros delitos sexuales cometidos por los indios, se insista en que deba presidir un criterio de benignidad y se ordenab que en adelante s enterrase en sagrado a las mujeres que, sin ser casadas, muriesen de parto.@ Tampoco sobre la polica de las costumbres se registra en la legislacin de Indias ninguna particularidad jurdica que acuse una novedad con respeto a la doctrina tradicional imperante en la Metrpoli; pero, en cambio, las disposiciones circunstanciales corrigiendo excesos sealados son copiosas, y aun cuando predomine en ellas lo anecdtico, no dejan de ofrecer por eso un inters
general.
_La primordial preocupacin del legislador fue poner a las mujeres indias al amparo de los hbitos de violencia de soldados y colonizadores. Y as, en la propia Recopilacin de 1680, se prohiba terminantemente a caminaltes y navegantes que pudieran llevar consigo mujeres indias "casadas ni solteras"; y anloga prohibicin se estableca con respecto a los soldados, a la par que se recomendaba a los capitanes que procurasen que sus subordinados vivieran con moralidad. Persistiendo en el mismo punto de vista, se dispona
_ _60 Las citas legales sobre Ia situacin de la mujer en Ia esfera del Derecho Penal pueden consultarse en mi 'citado estudio El sero mnta crcunst,ancia madificativa.. ., pp. 250.ss.

dias", y que "en los .u*-po, de Arauco y yumbel havan dos o tres casas donde se recoan ; ;r;il^ft;' indias solteras..., para evitar jmancebami""t, u-"r_ honestidads..., y ningn capit" ni ofi;;i lndtas solteras en su servicio,,. Se completair estas posiciones ordenando que ,,las justicias upr;*i;;;l; clis_ indias amancebadas,a i-rse u ,.r, p,r"Ui;; ;-r;;;i;;1 , ; no se permitiese a las mujeres sclavas vivir f*i"-" sus casas, ni ir desnudos a los esclavos deunoyotrosexo" Est-a politica de tendencia moralizadora il ;i que.desde lo nripelos tiempos fuera admi;i.;;'; territorios coloniales la prostiiucin, reglam""i"r" r,l ejercicio. . Pr qga Real Cdula de 152 se dio licencia a uu individuo llamado Barto.lom Conejo fru q"" p"i"r" ficar en Puerto Rico "una "i .curu " r"j"., p.iUfi"i... sitio conveni_ente,.habiendo necesida d; ;i-;;;;'; "" cusar otros daos"; y el otra Real disposicin, d"d" el mismo ao, se conceda idntico f"ri"ir" pui" 5"i Domingo a otro sujeto nombrado iuan Snchez Sr_ miento. Slo en ciertas circunstancias excepci;;i;,p* atajar abusos crecientes, se cort este criterio de'iole" ,,castigase rancia, llegndose a ordenar qugrigurosa!e mente a las mujeres prostituts,,.?o

LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO en otras leyes de Ia citada Recopilacin ,,que se hagan y conserven casas de recogimiento en que se cren lis in--

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Fn Ia esfera del derecho de sucesin, las fuentes Decu_ Iiares de la llamada legislacin d" i"iur-;?;;;";"; inters doctrinal todavimenor. Slo en torno a los problemas jurdicos que plante la sucesin en las encomiendas cundo stas, u'prti, " 153, se concedieron por ms de una vida, i""i-"i"-q"" --_lj L9Ve_s__XLUII, tt._I lib. VI; XXI, tt. XXI, lib. IX; LIX_,._lt._ rrr, lib. Vrr; LXr, tt. XVi,lib.'vl, v viii, iit. vllil de ra Recopiracin d 1680. ;;-iu*lin ti rirJ"if,i#ii 111: YrI crracro: tegros y amancebamientos. En el Archiro bil;;f;; --a" ( S evilla ), cot eccin manuscrita Sehbnt"i ii.iii ir: !r$as,, cron. vease, adems, mi Bosquejo histrico de los erecfool de la mttier en la legisktcin de tros,-lard, lgl[,

esforzarse tratadistas y legisladores en la elaboracin de un sistema jurdico que hiciera frente a esta nueva realidad social. Las normas contenidas en el viejo de. recho castellano para regular la transmisin hereciitaria de los bienes, no eran plicables al caso de las "rr"omiendas de indios. Se trataba de una institucin nueva, en estos territorios y condicionada en cada fas forjada histrica de su evolucin por las circunstancias sociales y eco!micas del momento. Ya hemos dicho que el viejo vocablo castllano con que se la designa no -debe indcir a error en punto a la interpretacin histrica de su con_tenido jufdico. Las.encomiendas de indios, como realidad viva de los nuevos territorios coloniales y no mera concepcin ms o menos abstracta del legislador peninsular, poco o nada tienen que ver con la vieja enco. mendacin de la Espaa de la Edad Media. S entre. cruzan en ellas influencias aborgenes y aportaciones europeas. Sin perder de vista todos estos factores histricos, cornplejos y variables, fueron articulando los juristas de Ia poca los perfiles jurdicos de esta institucin, singularmente en lo que se refiere a la esfera del derecho sucesorio. Estableci la Real Provisin de 153 gue a la muerte de un encomendero que estuviera gozado del disfrute de su encomienda en primera vid se haba de hacer merced de esta encomienda al mayor de sus hijos legtimos, "con cargo que hasta tanto que sea de edad para tomar annas, tenga un escudero que nos sirva en las guerras con,la costa que su padre serva y hera obligdo; y si el tal casado no tuviere hijo de legtimo matrimonio nascido, encomendaris los dichos ydios a su mujer viuda; y si sta se casare y su segundo marido tuvire otros yndios, daraisle uno de los dichos repartimientos que quisiere _y si los tuviere encomendarisle los yndios que as la muger viuda tuviere".d Claramente se desprenden del texto de esta Real provisin los siguientes principios: l. eue la concesin de una segunda vida en el disfrute de las encomiendas no alteraba la naturaleza jurdica de esta institucin. La

Colec. de Dacs. Ind.... de lJltrannr,

tft. X, p, 3ZZ.

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encoinienda segua siendo una merced real, invisible e inalienable. Pr eso el primer encomendero no- podla disponer rnortis coilsa d la encomienda: el orden de sucesin qued rgidamente establecido po el p-ropio monarca tgisladof ; 2. Que este posible disfrute de las encomiendal en segunda vida slo se permita cuando el primer encomendero fuera casado, y en favor nica= meite del mayor de los hiios legtimas y, a falta de stos, de la mujer. Las dudas que se suscitaron en un primer mome,nto sobre si tambin las hijas podan ser llamadas al disfrute de las encomiendal de sus padres fueron resueltas favorablemente para aqullas en Reales Cdulas de 4 de marzo y 5 de abi'il de i552: "cuando falleciere alguno y dejase dos, tres o ms hijos, o hiias,-y el mayor 9!e--s1 gdl la Provisin antecedente lse refiere a la de 1536] ebiese suceder en los yndios entrase en Religin o tuviese otro impedimento, deber pasar al segundo y- assi sucedi'en o lo iarones ; sttcednida hasta acabar los varones; consisuiente hasta consiguiente tnisnp ut lcs hijas por falta de aqullos, y por la de unos y otras la mujer"J2 Otras dudas se presentaron en torno a la interpretacin de estos textos legales: en caso de que el hijo mayor del primer encomendero falleciese dejando sucesin antes sede la scdisfrute (e que su padre, creDerra llamado al crsfnrfe deberfa ser rtamaco gunda vida en la encomienda el segundo de los hijos, del nretos hijo priner encomenclero de los nietos, el mayor ce encomendero o el se inclidel primognito fallecido? Muchos tratadistas se las proen segundo, basndose hijo naron en favor del pias palabras de las leyes transcritas y en eJ hecho-de iue por ser las encomiendas, al igual que lo-s feudgs, una donacin Real, no caba admitir en ellas el derecho d,e representacitt. Sin embargo, en una Real Cdula de Felipe II, dictada en 3l de enero de 1580, que luego fue recogida en la Ley V, tlt. II,lib. VI de la Recopilacin de 1680, se dispuso:- "que muriendo el hijo mayor en vida del padre, sceda su hijor nieto o descendientes"; y fundndose en esta Cdula ReaI, se sent en el Consejo de

Indias jurisprudencia favorable a los derechos de los L4usrritr tammuerto,-si-no del primognito muerro, slo del-pnmogellto "r"""ai""tds, no slo descendientes, hij.o d9t i-;i capacitado, so6re los. .derecho. 1einsigne trata*trao, cuyo c,'riterio fue compartido- por eliJi"uti de solrzano, aun cuando no de una manera
resueltaJs Hemos visto gue,

ff"Ji "iirf*t de la segunda vida las vilrdas de los ;rt;; ""o*"""ros. Peio para coffegir los.fraudes
-""tiot

a falta de hijos -V -de hila9, fueron

por algunos encomenderos no casados, Qle in articulo rprtis-para conse*uir matrimnio "tilu" asl la sucesin en sus encon'tiendas, se dispuso, en 27 de i"Ut"to de 1575, que para que la,mujer-pudiera.suceder haber vivido en ; h ."""-i"" at marido deban meses'ra seis durante por menos lo *"t*o"io La determinacin de las causas de incapacidad para itfi"t" de las encomiendas fue tambin t"""a". "" "t atencin de los tratadistas' Segn ;;bk;Adairajo ylaAntonio de l"en Pinelo, quedaron itr"o " SolOrzan encomiendas todos los las en t" t"sin ;;"l"td"t " ijos oo legtimos, incluso los naturales' Tampoco po din s,rced lot nietos legtimos, hijos de ilegtimos'.ni los hiios adoptivos.?s Respecto a los hijos legitimaclos por rescripto el Prncipe, ntenda Solrzano, no contra de Pineio, que tampoco podan. ser lla" .piitin - a no ier que el propio lrngip-e 19 lu t,t""tin, *ut i"*t" asl de una-manera expresa al conceder la legitimacin. Se consider, en cambio, que estaban capacii"a"t t legitimados por subsiguient matrimonio y los hijos putativos.ro g" cuadro de los incapacitados figuraron tambin "t de ambos seios y los clrigos, si bien a los religiosos
zr biccionario citado: Matrimnios y encomenderos' Ley VI, tt. XI, lib. VI, Recopilacin de 180. ste criierio, ian rigurosq no prevaleci e1 !99^-nrlr-nery8 tiempos, ya que en una Prvisin de 15 de enero de 1529, ctada p.*'lu'lii.'Espaola, se admiti expresamente que "los indios ie encomienden como'hasta aquf, y en muriendo rn casado no se quiten a su mujer e hijos aunqre sean bastmdo!'. 0 Solrzano, ab, cit., lib. III, cap. xrx.
zs

fulltixa Indinna,lib. III,

caP. )ocr.

tlt, XI, lib. VI

Diccionario citado: Encomenderos.

?s Estas dos Reles Cdulas fueron recogidas en la Ley II, de la Recopilacin de 180. Vase tambin en el

11

I.AS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

estos ltimos se les concedi el beneficio de deliberar, mientras no hubieran recibido rdenes mayones.fl Si el llamado a suceder no estuviere en las Indias al tiempo de deferirse la encomienda, le sustitua el siguiente en grado. Sin embargo, Solrzano advierte que esta incapacidad cesaba cuando la ausencia se justificase, pues en buena regla de derecho se deba el beneficio de la restitucin in ntegrum para las lesiones sufridas por esta causa.?8 Sealaremos, por ltimo, que tampoco poan suceder los que ya poseyeran otra encomienda, cualquiera que fuera el ttulo por el que la hubieran adquirido. Este criterio restrictivo en punto a la capacidad para suceder en el disfrute de las encomiendas, hizo quiebra, en ms de una ocasin, por razones de ndole fiscal. Asl, en una Real Cdula de 1559, se permiti "que los hijos naturales puedan suceder a sus padres en los indios, no teniendo hijos legtimos, sacndoles por esta merced para S. M. todo lo que se pueda, atendido el valor de los indios".Te Y cuando en 8 de abril de 1629 se modific la ley de sucesin concedindose una prrroga por una tercera vida a todos los poseedores de encomiendas mediante el pago de una composicin que ascenda a la renta de tres aos cuando Ia encomienda se estuviera poseyendo en segunda vida, y a la renta de dos aos iolamente iuando todava la estuviera disfrutando su primer poseedor, se aadi en otra Cdula, dictada el da 20 del mismo mes y ao, que en este beneficio quedaban comprendidas todas las encomiendas cuya rent no excediese de ochocientos ducados, ya que stas se reservaban para nuevas recompensas.e
1z Pudieron suceder, en cambio, los caballeros de las rdenes militares, a pesar de su carcter religioso (Solrzano, ob. cit., lib. III, cap. xrx). Con respecto a los entretenimientos y ayudas de costa, una Real Cdula de 24 de noviembre de 1568 dispuso: '{Con las ayudas de costa sealadas a hijos y mujeres de descubridores, siendo seglares, se ha de acudir a sus hijos aunque sean clrigos, y a sus hijas y mujeres, aunque sean religiqsas_'_Pol todos sus- das." (Ley XIX, tt. II, lib. V, Recop lacin de 180.)

gacin se llegaron a disfrutar las encomiendas en Nueva Espaa por una quinta vida, equiparando la primera y segunda de que hablaba la Real Cdula de 1629, a la tercera y cuarta que en aquel virreinato estaban consentidas al margen de la ley y por va de disimulacin. Pero en una Cdula Real de 20 de marzo de 159 se conden expresamente esta interpretacin, ordenando que Ia prorrogacin deba entenderse solamente con los que poseyeran sus encomiendas en primera o segunda vida, y no con los que ya las estuvieran disfrutando en tercera o en cuarta, como indebidamente hahan sancionado algunos Presidentes.& Ya hemos visto, por otra parte, que en 30 de octubre de 1704 se concedi nueva pronogacin por una cuarta vida, mediante el pago de dos annntas para los gastos de la guerra.sr Las analogas observadas entre las encomiendas y los feudos, derivadas, principalmente, del hecho de ser unas y otros en su origen una merced Rml,lLevaron a los tratadistas de nuestro derecho indiano a conclusiones ms o menos discutibles, pero de indudable inters jurdico. As, Juan de Solrzano entenda que el que suceda en el disfrute de una enconaienda no era llamado a la suce' sin a tftulo de heredero de su causante, sino por ministerio de Ia ley, y, en consecuencia, no poda admitirse en este orden sucesorio el derecho de representaciffi nt tena trascendencia ninguna el hecho de gue el ltimo poseedor se hubiese olvidado de instituir heredero al hjo o persona llamada por la ley, ni aun el que expresamente lo desheredase. Tampoco poda ningn encomendero hacer en la encomienda nada que perjudicase a su sucesor ni establecer sobre la misma ningn legado. Si el llamado a la sucesin fuera al propio tiempo heredero universal del causante, poda repudiar la herencia y
er Arch. de Ind. Ind. Gral. 139:7-L0. T. I, folio 84. L,o mismo atestiguan las Leyes XIV y XV, tt. XI, lib. V. . e2 Arch. de Ind. Registros: 139-7-6. T. I, folio 33 v., nr 4. 8l Ya hemos visto, sin embargo, que la Real Cdula de 31 de enero de 1580, anteriormente citada (Ley V, tt. II, lib. VI), parece sentar a este respecto doctrira contraria.

PRIVADO II7 Antonio de l-en Pinelo pretende que con esta prorre
I.AS INSTITUCIONES DEL DERECHO

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?8 Solrzano, ob. ze Arch. de Ind. I, folio 105 v.

eo

cit., tib. III, cap. xx. Ind. Gral. Registros. Reales Cdulas

139:7'5.

Arch. de Ind. Ind. Gral. l3W-9. T.

II, folio l9l v.

118 LAS INSTITUCIONES

DEL DERECHO PRIVADO

I-AS INSTITUCIONES DEL DERECHO

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aceptar, en cambio, la encomienda. El orden de los llaa la sucesin en la encomienda no poda ser --"i"iltot alterado ni aun por el mismo Prncipe, a no ser que mediase causa grvsima. Finalmente, respecto -al- Pagq hreditarias, quedaba tambin excluido eI 6;;;t la encomienda' a no ser que fuese, al propio r,"""tot "" tiempo, ---i heredero de su causante.sa cuestin de si los maridos estaban o no capacitafalta d";;;;-;;der a sus mujerqs^encomenderas -a entre discutidamuy varones o hembral-, fue de hijos -iit"istas. Solrzano se inclina por la solucin nefor que Pinelo se pronuncia favorablemente' mientras sava. ios txtos legales y otros testimonios histricos parela opinin de este ltimo autor' cen - confirmai es 9l Ot* ptUt"ttt iriteresante- que- Solrzano plaltelley de que hablaba,la de vidai dos si las " d"i"i-inar ;.;i" haban de contarse a partir de la fecha en-que o * r""r^U t Crrtu de concesin de la encomienda, manera una de situaban se que los indios slo desde i""tiu-"" ptd"t del nuevo encomendero' La cosa tena de ordi;;;;it""iu en la prctica, porque como y -otra una entre nario soH mediar bastante tiempo goce de la el cuando f"", ocurra con frecuencia -que, ya muerto haba efectivo, poda hacerse ettcoi"nda merced' u ,tyo favcir se haba hecho la na -con crite' f*ie" sobie este punto se pronunciaron El y Solrzano' Pinelo de knrioi contrarios Antoni p-"* se mostr partidario de qu-e las dos vidas comencontarse desde que se hubiera concedido la zaran a -aun cuando, de hecho, el primer favorecido no ;;;;i;. gozar de la encomienda o la gozase por muy il"gur" a ya que en esta clase de mercedes no poda ooo tiempo, !rti."u.t"'qe el ney se \allase obligado a la eviccin' i-""o,'sio d"s"oocer la fuerza de estos razonamiena los encoment*, d"fi"de la solucin ms favorable que se resolvieron vio que sentido este en dt"e l"ros, t ri"."pt estos problemas por los Virreyes y Audiencias Per.s del -?*" ti el hijo llamado a la sucesin fallecfa a su vez e* Solrzano, ob. cit., lib. III' cap. ntrr. s Pottiu ltiau, lib. III, cap. xvrrr'

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antes de que se expidiese a su favor el nuevo ttulo, deba considerarse eitinguida la segunda vida y reincolpo; rarse la encomienda a la Corona, porgue segn una- Real cduta de 31 de mayo de 1562, eita clase de beneficios, muerto el primer poieedor, pasaban ipso iure a su heredero sin ncesidad de previ aceptacin, Y, P,or lo tanto, aun cuando ste murise sin haberle despachado nuevo tiiuto, el goce de la segunda vida haba tenido-lug3r'86 Enire las obligacioes que pesaban sobre los- hijos- e hiias sucesor"t Jo la encomieda de su padre, figuraba la'de prestar alimentos a sus hernoanos o hermanas--y a ,a, -u'dte mientras no contrajese segundas nupcias, "entre tanto que no tuvieren con qu se--sustentar"' Estos alimentos haban de ser "segn la calidad de las personas, cantidad de la encomienda y lecesidad que tuvieren de ser alimentados"9 los - que han Cando por muerte de los primognitos sucedan en la encomiettda t..t hijos, nietos del primer poseedor, entnda Solrzano que pesar del silencio de la ley, venan tambin stos obligados a prestar alimentos a sus tos, hermanos del primgnito muerto, !? que no sera justo que representasen a1u -padre en el disfrute de la engoiiienl sin hacerse sohdlarios, al propio tiempo, de todas sus cargas.88 En el-captulo xvr, lib. III, de su -Paltica Indi'ana, se Dregunta Sblrzano: Tienen los padres derecho a gazar el"usufructo de las ncomiendas que se dan por nueva merced a los hijos o hijas que estn bajo s9 pa!$a potestad o que ls han heredado en segunda vida por sucesin alu madre o abuelos matenros? Tambin esta cuestin trajo muy divididos a los tratuiitt de, entonces. Para leunos autores estuando ef problema desde el -punto de vista del derecho co' mrin, la contestacin aflrmativa resultaba -evide-nte, poren general el usufructo de ; los padres correspondfa por los hijos s-ujetos a su posedos da clas de bienes de bienes adventicios o tratase se cuando ooiestad, aun irinculados en algn mayorazgo. Pero el licenciado Mas6

II, tlt. XI, lib. VI. Diccionario citado: Encomiendas' l*ei-irt v rv, tit. xI, lib. VI, Recopilacin de 180. 8s P;ltie l;a/ta, Iib' III, caP. xwr'
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LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

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I.AS INSTITUCIONES DEL DERECHO

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tienzo, "y con l el insigne Consejero Gil Ramfrez de Arellano, y ultimamente Antonio de Len, opinan resueltamente que no, sin admitir sobre ello duda de ninguna clase, ni aun cuando la encomienda se haya dado precisamente por mritos del padre". Sin embargo, a pesar de la gran autoridad de estos ltimos juristas, Solmano se pronuncia resueltamente al lado de los primeros, despus de razonamientos muy prolijos. Las muchas analogas existentes entre las encomiendas y los feudos, llevaron a los tratadistas ms calificados del derecho indiano a sostener que la propiedad o el dominio de las encomiendas no poda nunca tener el carcter de gancnciales, a los efectos del derecho sucesorio, pero s los frutos o rentas que aqullas producan. Solrzano acepta sin reserva esta opinin pero excepta el caso de las encomiendas adquiridas durante el matrimonio por ttulo hereditario, puesto que en los bienes as adquiridos no caba jams la consideracin de
gananciales.se

hubiera de suceder, perc slo por va de permisin v sin que se hiciera nuevo ttulo de la encomienda hasta l .rnqerte- del primer poseedor. Sin embargo, como segn la ley de suc-esin en las encorniendas, ls hijos varoes
que se hubiera hecho la trasmisin dotal en favr de la hija, quedaba en este caso revocada ipso facto la donacin sin que pudi_era ser alegada la prscripcin adquisitiva o extintiva.e2 En las encomiendas concedidas con alguna carga o gravamen a favor de detenninada persona surga Ia cuestin de si, muerta sta, se trasmitira la perisin a sus legtimos herederos o, por el contrario, s considerara extinguida la-carga al tiempo de su muerte. Segn Solrzana, si el_ gravamen s consideraba comJ simple pensin, no admita trasmisin hereditaria; pero si ra tenido como parte de la encomienda, haba foizosamente que aceptar el criterio opuesto. En todo caso, dado el carcter de m"ercad real que la encomienda tena, haba que someterse siempre a lo que hubiera sido voluntad del monarca al hacer la concesin.eB Cuando la encomienda se hubiese concedido condicionalmente y hubiera muerto su primer poseedor antes de que la condicin se hubiera cumplido, entenda Soltzano que si la condicin impuesta era de las llamadas m trminos de derecho potestatvas, se extingua Ia sucesin sin que el presunto heredero pudiera relamar derecho ninguno, aun cuando se ofrecise a subsanar la omisin de su causante dando cumplimiento a la condicin irnp-uesta. Pero si la condicin era de las llamadas cau.sajes, desde el momento mismo en que se produjese, aun do el primer,llamado hubiera mqerio, poia su iegtimo ""u"heredero reclamar la encomienda conedida.e Finalmente, contra los llamados a Ia sucesin en las encomiendas por ministerio de la ley, no poda alegarse la prescripcin extintiva, salvo si sia fueie inmerhl" pues como anteriormente hemos dicho, dada Ia naturae2 Pol. ind., lib. s8 lbidem. sa Op. cit., cap.

y poda ocurrir el nacimiento de un varn despus

tenan en todo caso derecho preferente sobre l-as hembras

de

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Sobre si caba o no en las encomiendas el llamado derecho de acrecer, nada dicen los textos legales. Solrzano entenda que slo poda tener lugar este derecho cuando la encomienda hubiere sido concedida a varias personas en concepto de proindiviso, esto es, sin sealar a cada uno de los beneficiados la parte especfica que pudiera corresponderle; pero cuando las distintas porciones, aun sin dividirlas, se hubieran individualizado, no podia alegarse el derecho de acrecer, quedando en situacin de vacante la parte de aquellos que muriesen poseyndola en segunda vida o sin legtimos sucesores.s Tampoco tenan las encomiendas el carcter de ser bienes mlacionables, ni podan ser computadas en las legtimas de los que por ministerio de la ley eran llamados a su sucesin.e1 Segrin dos Reales Cdulas de 1537 y 1574, recogidas en la Ley XIII, tt. II, lib. IX de la Recopilacin de 1680, podan cederse los aprovechamientos de las encomiendas a ttulo de capital o dote en favor del hijo o hija que

s Pol. t, lib. III, cap. nn. s Op. cit., cap. xrft.

et Op. cit., cap. xv.

III,
xu.

cap. xv.

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LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO
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LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO

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leza de esta institucin, s entenda que el hijo sucesor lu po.".n de la encoirienda a ttulo de "o ""ti"U" ". cusante, sino por l]amamientg Real' y' su de ["td".o ;;;;i";- no podan perjudicrle los actos de su antecesori6 Hasta aqu los preceptos jurdicos ms interesantes "i-".""fr indiano sobre la-sucesin-en las encomieni"rt" que fuera de lo-relacionado con esta d;r.i;i;t sucesorio que se i*tit"i0", los principios de, derecho Indias presentan de legislacin "ii*""" la ilamaa escaso' muy doctrinal un inters -'Si;;igs disposiciones Reales,encaminadas a co,tr-ni. los" abusos i-"iiaot por algunas autoridades e loi caccazsofl v contra la otras sobre eI cump'".i5"'l"i"t indios;ffi los de ii6lit"a de testar que al,tiempo conciencia de restiluciones s " i"l""t" encomencleros;-" sus " ." muerte hicieren a los indios R"ales Cdulas correctoras de las extralimita;i;;t en purlto a ;;;t;"tidas por los Prelados de Indias prebendados,s y la libertad testamentriu " sus clrigos de los fraudes cometidos por algunos conte-

sores para conseguir que sus fieles otorgaran -testamento en faor de sus euds, Iglesia o Religin;x@ y, por l-

timo, ciertas Bulas o Breves pontificios, con sgs cg rresponentes leyes aclaratorias, puntualizando las facultades dominiiales de los Obispos sobre sus bienes patrimoniales y sobre los adquiridos por tazn de sus
ignidades eclesisticas Jo1 cambio, extraordinariamente nutrido el g{uP9 ., "o que se i"taton para conseguir la buena admidJeyes y la remisin a Espaa de los bienes de los di"istici" funtos en indias cuyos herederos estuvieran radicados lvf"ttpoli. Se ilegaron a crear jrlzg-ados especiales "flu de bienes d difuntos en todas las ciudades importantes y se dispuso que en todos los Concejos hubiera un arca " i."t iluu"r'-q,te deban estar en poder del -Juez,- del Fiscal y del Escribano-, do,nde s-e haba de depositar, iut" debidas garantas, el producto de estos bienes, "l hasta que por loi Oficiales Reales se realizase eI envo u tu C.u'de la Contratacin de Sevilla' Pero el conj;;it d; estas disposiciones sobre los bienes de difuntos ur""" de inters specfico desde el punto de vista jur1" v sirve slo ptu poo*r de relieve la importa.ncia "t oioblema en eiorden social y administrativo, debido ;.;i;;te a la enormidad de las distancias v a la ifi"nitad de las comunicaciones]o2

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"ii ""*o ss tut. ind., l1b. III, caP. xv' dedica en I-a * l"ii-i"g"r-u"i" i"'i"a de los cacicazgo-s-se Soltzano sosvI. libro del vII tt. t tb" n""opii."?"-roo qde-la forma rr, cap. x:;$ i paia* tiene de los mayo era "la -lib. institucin ." de suceder que se t"gufu "tt" lo contradixeren sus ordenan;;;s=tpa d a*."to-"" este respecto' en orimer trmino' las z.as". Se aplicaron, iobre "El de{gcho'de iii esiuio re"t.'-n" ffitit-ti"t i" u en Estutios (publicado d;-i;dias.."" ffi;Hffi;l; i"eiili??6" t'irAiot- Universidad Na' de historia det terec#";tfu;;- *r-tos lg"ns Reales cdulas cional de Bogot, 19,";1";;t* lgs autoridades civiles y
.JJi'i"'ii#-Jl* i""fi."' ';-'A"d en b Lev Recopilacirr', I " la mismav,iul iiu-. ^'"ii vr- " la Reco'p' de 180' y Solrzano' i"o-trl, tit. lib- III' cap' )offt' Poltca'Indim, ' "'1'b,;;-lotJt"uot?ru*'v P]fdan disponer-de sus "rg"t y intestato"' se dispoDfa quisieren,-itl9t"am"ot"-' bienes como de 180' Retop' h a" I i' fff;-Vrli:-xu;

correctoras de abusos ofoetidos .por en los cacicazgos' iJJitlit, en punt a b sucesih e? "Oue los indios-t""-"" libertad eq sus disposiciones"'-se Recop' de 1680; -os ti.de la o,rdenaba en la Lev iiiTilli'-i;b' en cuanto a- I-q; doctrineros "oue se remedien r* i""i*-" Ix' tlt' xril'

D. Er DEREcHo DE PRoPTmAD Por tratarse de lugares de nuevo descubrimie:nto y nuepoiuclo, ." o6serua en las fuentes del derecho ininterfe"u id;-t;iuotui de esta materia una frecuente ;;;;i"-tt" el inters pblico v el inters privado' Dada "El derecho tTll v-Z-+ ae diciembrJ de 1800. Vase mi-estudio en Esttt'dios dc Indias",-publicado de bgislcin il';"";;;;ia h,';;; d.i aciect "wat et tas Indis (universidad Nacional * de Boeot, 1940). i.-'s..-li,- potttco itrdta,lib. fv, gaP. x. Vase mi citado
ae sucesin-en ta legislacin de Indias"' estuaiJ;-ei-eicno -"'i er ae t tegislacin referete a los llamados bie "*u*""tr eaiao toda la parte. III de mi estudio, a"-iit""il ""s ;ffi;.*;i-citado,: ri "t""tto de iucesin en la legislacin de Indias".
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Reales cdulas de 18 de agosto de 1575, !Q dg-pgsto pe

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124

I.AS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

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I.AS INSTITUCIONES DEL DERECHO

PRIVADO

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la amplitud que presenta el cuadro general de las regalas de la Corona de Casiilla eo estos territorios, segn la doctrina articulada por los juristas ms destacados de la poca, ya hemos dicho que no es aventurado afirmar que todo derecho de propiedad privada de los colonizadores en las Indas derivaba, originariamente, de la
gracia o merced real. La enumeracin y alcance de estas regalas, as como el proceso histrico seguido en orden a la apropiacin privada de las tierras de realengo y el posible aprovechamiento por los particulares de los yacimientos mineros, ha quedado sumariamente expuesto al tratar de las instituciones econmicas. Veamos ahora otros aspectos importantes del derecho de propiedad indiano, que en buena parte rebasan, como ya hemos dicho, la esfera del inters puramente privado.

Recopilacin: "que si alguno. . . intentare descubrii teioros en las Indias, capitule antes con Nos, o los Virreyes, Presidentes o Gobernadores, la parte que se les ha de dar de lo que sacare, y obligndose por su persona, v bienes, con fiangas bastantes de que satisfard, y pugur los daos y menoscabos, que de buscar el tesoro sJ siguierenenJg-9--9q-s_q:,'s::S&dgs*9_p9:S:Iqgqalosdueos

tar el descubrimiento de tesoros se puntualizan minuciosamente en la Ley I, tt. XII, libro VIII de la propia

Los r-equisitos que se haban de observar para inten-

donde preiiif

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Hallazgp de tesoros.

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En las Capitulaciones de nuevo descubrimiento y poblacin se dispuso con respecto a los tesoros que se descubriesen "en enterramientos o cualquiera otros parajes ocultos", que pertenecla a la Corona "la mitad sin descuento de cosa alguna, quedando la otra mitad para la persona que as lo hallare y descubriere"J6 Esta misma doctrina se sanciona con caracteres de general aplicacin en la Real Provisin de 4 de septiembre de I591o1 y en Ia Rwplaciott de la,s Leyes de las Indas de 1680. Se previno tambin en esta Recopilacin que, con motivo de supuestos descubrimientos de tesoros, ro haban de ser "defraudados los indios de lo que tuviesen por suyo, por tenerlo guardado o escondido por temor, o por otra justa causa"; que para poder aprovecharse de un enterramiento descubierto era necesario registrarlo previamente, y que en punto a estos descubrimientos haban de ser equiparados los indios con los
espaolesJ0
r08 Vase mi estudio citadq "El derecho de propiedad en la legislacin de Indias", p. 24. fia de Docs. Inds... de Ultramar, t. X, p. 342. ls Cobc. Icyes II, III y IV, tlt. XII, tib. VIU.

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ello, y har el descubrimiento por su cuenta y paga. d" su hazienda todas las costas y gastos necestrios. tY hecha esta prevencinl el Virrey, Presidente o Gobernador elija otra de confianga, rectitud y satisfaccin, que vava, v assista con el descubridor, y tenga cuenta, y razn de l que se halla, con orden de que lo haga avaluar y tassar, y acuda al descubridor con la parte que le prtenec",. conforme a lo resuelto o por concierto, o capitulacin' se le hubiere concedido, menos los derechos y quintos, que a Nos pertenecen, y traiga la restante cantidad a la parte gue se le sealare, dndonos avisso de todo, y remitindolo a estos Reynos. Y assimismo ordenamos, que para el cunpliqegtgde_l,o,referido, v allanar las call ei ilcGi y p os sesi ones, qe-=ii- dscUiA*,selie,* .ryirrey;?rEid"ei b'Gbm Ai-A- mi;i:tid, "n?i'n_ do a las personas, que ha de assistir, que use deiloton lim-itacin, y a la Audiencia y Justicia. .. que Ie presten el favor necesario". Segn el testimonio de dos tratadistas del derecho indiano de tanta autoridad como Solrzano y Matienzo, a p_esar de la doctrina legal expuesta en punlo a los derechos de la Corona sobre los tesoros descubiertos en los enterrarnientos de las Indias, "lo ms ordinario', era "pagar solo el -elinto de lo que se saca a su Majestad, como se haze de los metales, y otro.s Tesoros"J Parece interesante hacer constar que las lglesias de Ias Indias pretendieron "ser suyo lo-qu" se lia hallado

p-ersonas de inteligencia

quffi;o-ffi'd

y experiencia, nombradas pra

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Polftim, Indiota, lib. VI, cap. v.

126

I.AS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRTVADO

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en adoratorios, V santuarios, sin descubridor, y joyas,

y otras mesmo las tierras, ganados, chaxquizas, y y y Sol, d9l cosas que eran de loi Yngas, $ayo"ltup?o dedicaias al seruicio de los idolos". El Rey, en Cdula fSZS, sali al paso de tales pretensiones, reivindicando sobre estos biens los derechos de la Coronal Se discuti entre los telogos la licitud de las exploraciones para descubrir supuestos tesoros en los enterramientoi de los indios, daclo el carctet sagrado de-estos enterramientos. El Concilio II de Lima, celebrado en 1167, se pronunci en contra, ordenando hjo pena.de "ioi""oion'ique no se desbaraten las sepulturas de los indios attoque-t"an infieles". Este mismo criterio p-rohibitivo hab sido sostenido antes por el Padre Las Casas y otros tratadistas. Juan de Solnano, defensor siemp"" i p""to de vista rns favorable al regalisttn, sostuoo'q.r" Ln el Supremo Concejo de las Indias "nunca se ha dudado que san lcitos estos descubrimientos, arnque en consecuncia de ellos suceda que tambin se descubran, y desentierren los cuerpos de los indios muertos, qo" tio en las dichas Huaas, como essos se buelban io"go:a entetrar, y a acomodar como antes estaban"Js qt
ltios. Ya hemos visto que, segrln la doctrina de !a poca, -la institucin y provisin de oficios priblicos fue considerada como una de las regalas vinculadas en la Corona de Castilla, de la cual hicieron uso los monarcas recompensando con estos oficios a sus vasallos benemritos, unls veces con concesiones de carcter vitalicio o por un nmero determinado de aos, otras por dos o tres vidas y otras a perpetuidad.
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2. Sobre la propiodad pripada ile las oiicias piblicos

Estos antecedentes histricos explican que eD torno a la propiedad privada de estos oficios pblicos se desarrollaie fodo un cuerpo de doctrina jurdica para fijar las facultades dominicales de sus poseedores. Se hizo constar a estos efectos: que de los oficios vendibles no se pudiera pedir rescisin por lesitt en el preciofo y que no se pudieran gravar con censos y otras cargas, porque "aunque los poseedores de los oficios vendibles y renunciables tengan el dominio til, con las limitaciones que prescriben las leyes, no se hallan autorizados para disponer de ellos a su arbitrio, como de cualquiera otra finca de su patrimonio, por conseruar siempre mi Corona el dominio directo, con un derecho espectativo de reversin de ella, por causas diferentes que puedan sobrevenir".fll Al admitirse gue los tenedores de estos oficios pudieian renunciarlos en favor de otra persona mediante el pago de los derechos fiscales establecidos, se sealaron como requisitos necesarios para la validez, de estas trasmisiones mediante renunciacin, los siguientes: que el renunciante sobreviviera durante veinte dlas; que Ia re nuncia se hiciera por escrito; que se renunciase a favor de persona capaz por su edad y sin impedimento "para poder tener y senir el oficio"; que la renunciacln recayera "en persona digna y hbil". De estos cuatro requisitos el tratadistal.en Pinelo en la obra -advierte ariiba citadalos dos primeros "inducen irreparable nulidad"; los otros dos "son ms dispensables". Cuando para defraudar a la Hacienda pretendieran renunciante y renunciatario acuerdo con ellos -y de sealar al oficio re los testigos al efecto requeridosnunciado un precio notoriamente inferior a su valor,
10o Vase Antonio de Len Pinelo, Tratafu ire las wnfirno ciottcs rmles... (edicin facsimilar por el Instituto de lavestigaciones histricas de la Universidad de Buenos Aires). 110 f,sl Cdula de 1602. Archivo Gewal de Indias: 139-11,

Y.:e =Ies-d4s, pit el mismo efecto".l@

de Fel Ya hemos visto tambin Que, en para a las subvenir se acord, prlblico, "que se vendiessen todos los oficios que no- tuiiessen jririsdiccion.YgougsJa'cst-?b.b,g*"*Y,:**i*9:
1 Vase Solnano, ab. cit., b. VI, cap. v. tog Polltica Indiatu, lib. VI, p. v.

'ltb. XXXII, folio 52. ul Real Cdula de 15 de octubre de 1787, Prez y l-bpez, Tatto de la legislacin wtiversol de Esao e Indire, t. XXVI,
p.226.

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deban los Fiscaies reclamar para el Estado el oficio de referencia pagando al renunciante la mitad o los dos tercios, segn los casos, del precio fraudulentamente establecido.2 Con respecto a los oficios que hubieren sido comprados "por Ciudades, Villas y otras Comunidades de las Indias", se haba de obligar a stas "a que cada una seale persona cierta, y determinada, en cuya cabega corra el riesgo de la vida, para que vaquen y se cobren los tercios, y mitades". Se adverta en la Recopilacin de l80 que en lo sucesivo no se vendiesen oficios a estas personas jurdicas.11E Un ltimo punto que interesa recoger es el relativo a si por deudas de sus propietarios poda llegarse al embargo y ejecucin judicial de los oficios pblicos. Una Cdula Real de 2l de noviembre de 1603 resolvi esta cuestin afirmativamente, siempre que el ejecutado careciese de otros bienes con qu pagar, y con la condicin, adems, de que el nuevo rematante no fiera menor de edad, ni sirviera el oficio por medio de tenientes ni otras terceras personas y lo poseyera y disfrutara solo "por los das y bida de la persona cuio hera el oficio quando se bendi, de que a de mostrar testimonio y rrecaudo suficiente de cmo es bibo en principio de cada fi6".114 En una Real Cdula de 15 de octubre de 1787 se condicion todava rns el posible embargo de los oficios pblicos, declarando que no pudiera embargarse ms que la tercera parte de emolumentos y sueldos de los tales oficios por Ias deudas de sus poseedores.lls

virtud de los cuales se concede permiso para la impresirr y venta exclusiva de algn libro en los territorios de las Inclias por el plazo de tiempo que se seala, o para la
explotacin, tambin con carcter exclusivo, y por l tiempo que concretamente se fija, de algn invento de aplicacin industrial que detalladamente se describe. El inters histrico de estos documentos (que figuran inventariados en la Coleccin manuscrita d Belmonte

villa se contienen nurnerosos testimonios histricos de expedientes instruiclos a instancia de particulares, por

del periodo colonial. Pero en series nutridas de legajos que se conseryan en el Archivo General de Indias de Se-

del Archivo de referencia) es incuestionable. Pero su volumen, aun siendo considerable, no es suficiente para fundamentar conclusiones susceptibles de generalizain. Hemos querido, sin embargo, dejar constancia del he. cho en estas pginas, como posible punto de partida para ulteriores investigaciones.

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3. Sobre la propied,ad intelectual e industrial en los territori.os de las Indias. No se encuentran, en las fuentes del derecho indiano, nonnas jurdicas reguladoras de esta materia a lo largo
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de de

Vanse las leyes del

\,r$1ss las leyes

tt. XXI, lib. VIII, de la Recopilacin

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180.

del

tlt. XX, lib. VIII, de la Recorpilacin

351.

:t16 Prez

rr4 Colec- de Docs. Inds. del Arch. de Ind. T, XVII, p. y L.pez, ob. ct., T. XXVI, p. n6.

1680.

4. Prryiedad comunal. Bienes de propos. Desde los tiempos rnismos de los primeros descubrimientos se ve a los legisladores espaoles preocupados por mantener y fomentar en las Indias la existenia de 6ienes comunales. Fue este principio uno de los que ms persistentemente influyeron toda la poltica colonizadora del Estado espaol,en estos territorios. La experiencia, I'arias veces secular, adquirida en Ia Metrpoli en lag luchas por la Reconquista nacional, haba pusto de relieve la importancia econmica de la existeniia de bienes de aprovechamiento comrin pastos v -montes, aguas- para conseguir la repoblacin de las comarcas ganadas a los rabes. Por eso, tanto en las Capitulaciones colrto en las Realcs Cdulas y Ordenanzas de nuevo descubrimiento y poblacin, se dictan a este respecto preceptos reiterados. A la las clebres Ordenanzas de Fenueva poblacin se ha cle sealar ejido "en tan compeIipc Itr cle 1573- -Cicen tcntc cantidad, que aunque la poblacin vaya en muCho cr"c<.:imiento siempre quede bastante espacio a donde la gcntc se pueda salir a recrear y salir los ganados sin.

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que hagan dato"; confinando con los ejidos se haban de sealar dehesas "para los bueyes de labor y para los caballos, y para los ganados de la carniceria, y para el nmero ordinario de ganados que los pobladores por ordenanza han de tener, y en alguna cantidad ms para que se cojan para propios del Concejo". La doctrina se estructura con mayor amplitud en la Recopilacin de 180: "que los pastos, montes y aguas sean comunes en las Indias"; "que las tierras sembradas, algado el pan, sirvan de pasto comn... excepto las dehesas, boyales y concejiles"; "que los montes, y pastos de las tierras de Seoro sean tambin comunes" y que lo sean igualmente los montes de frutas; aadiendo con respecto a estos ltimos: "que cada uno la pueda coger, y llevar las plantas para poner en sus heredades y estancias y aprovecharse de ellos como de cosa
comn".116

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Sobre bienes de propios se encuentran tambin numerosos testimonios acreditativos de su existencia desde la fundacin de las primeras ciudades. De ordinario estuvieron integrados estos bienes por tierras y solares. En ocasiones, dada la pobreza de ciertas ciudades, se les concedieron como bienes de propios determinado nmero de indios, cuyos servicios personales deban ser empleados en la construccin de obras pblicas municipales. Otras veces se ve a ciudades que ptlseen como bienes de propios los productos de las llamadas penas de Cmara. Como tales bienes de propios figuraron tambin, en deterrninados casos, algunos oficios pblicos. En el tt. XIX, lib. IV de la Recopilacin de 180 se contienen reglas abundantes sobre el carcter y administracin de estos bienes.

5. Personas incapactada,s o con capacidad restringida para el ejercicio en las Indias del derecho de propiedad. Fundamentalmente debi de aplicarse en Indins sobre El si116 \,r{ss las leyes del tt. XVII, lib. IV, de la Rccopilacin de 180.
esta materia la misma doctrina legal que en Espaa.

lcncio-de la legislacin particular de aquellos territorios la apacidad o incapacidad para ejercicio del dercho de propiedad nece-el sariamente_ plantea, prueba que sobre esfe punto se aplicara all el derecho de Caslilla, que, como s sabido, rega con el carcter de supletorio. , I$_o r" encuentra, por tanto, en nuestra legislacin de Indias, una regulacin amplia y general de ls incapacidades que se oponan al libre-ejircicio del derechb de propiedad; sIo aisladas declaraciones con respecto a casos muy concretos, que, aun cuando no suponen innovacin alguna de inters en la doctrina general aplicable, debemos recoger aqu. Desde los-primeros tiempos abundan las disposiciones reales prohibiendo a determinados funcionarios priblicos la propiedad de ciertos bienes ordinario tierras y -de c.stancias de ganados- en los distritos de su jurisdiccin. se prohi. . En la Rempilacin de Leyes de Indias de 1680 ba expresamente a los virreyes que tuvieran ,'granjerias, 9e ganados mayores ni mnors, ni estanclar, ni labrangas". . . A los Oidores, Alcaldes y Fiscales se les prohiba tambin- que poseyeran "ca-sa-s, chacras, estanlias, huerias, ni tierras... en las ciudades donde residieren, ni fuer de ellas, ni en otra parte en todo el distrito de la udiencia". , Los Oficiales Reales no podan tratar ni contratar ,,con hacienda,d"l \"y, ni propia, ni ajena", ni tener .,purt" en_Armadas, ni Canoas de perlas'i Tampoco podan beneficiar minas ni ingenios de azucar. Estas prohibiciones se hacan extensivas d sas maieres e hijos. A los infractores de estas leyes se les castiga con el mayor rigor, -con penas_ que expresamente se sealan; y tgdava se llega. a ordenar a este respecto que los vistadores puedan "executar embrgo d apelacinlas penas impu_estas a los-sin Ministros, q-ue tuvieian sitios, cstancias y molinos".rrz
sobre las numerosas cuestiones que .,, 'i1- v_gll" lgygg_ LXXIyf tr. III, lib. Irr; LV, ttulo XVr, lilt. II; XLV a XLIX, tr. VIII, lib. IV y XXIX, tr. XXXIV,tib.I

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dula de 27 de octubre de 1535, dirigida al Virrey de Nueva Espaa, autorizndole para que "pudiese repartir entre conquistadores y pobladores antiguos ciertas tierras", se prevena que "lo que ans repartiredes no lo puedan vender a Iglesia ni Monasterio ni a persona eclesistica". Esta disposicin, que se recogi literalmente en la Ley X, tt. XII, del lib. IV de la Reapilacin de Leyes de Indias de 1680, debe ser interpretada con un criterio restrictivo, considerndola como de aplicacin exclusiva a la posesin y propiedad de Ias tierras as repartidas y para evitar la amortizacin de las mismas, puesto que en la propia Recopilacin se encuentran testimonios incuestionables acreditativos de la capacidad para poseer, vender y permutar bienes en general, de iglesias, monasterios, prelados y clrigos; y todava en fecha posterior a la de 1680 hemos visto algunos documentos que comprueban, de una manera indirecta pero evidente, la capacidad de personas eclesisticas y comunidades religiosas para poseer incluso bienes races. A los curas doctrineros de India-s se les ordenaba que haban de hacer inventario de los bienes de sus Iglesias respectivas; los cuales bienes no podan llevar consigo cuando fueren trasladados a otro beneficio. Los bienes de las Iglesias de Indias tampoco se podan gastar "en recibimientos" de autoridades seculares o eclesisticas. Los indios deban ser compelidos a edificar casas para sus clrigos, las cuales haban de quedar "anexas a las lglesias..." "y sean de los clrigos que tuvieren la Iglesia y se ocuparen en la instruccin y conversin de los indios parroquianos della, y no se pueden anajenar ni
aplicar a. otros Ltsos". Como consecuencia del derecho cle Patronato Real sobre todas las Iglesias de las Indias, se dispuso que no se pudieran "dar, ni vender capillas en'las Iglesias Catedrales sin licencia clel Rey".
Con respecto a los religiosos de ambos sexos, sc or,Jen que se guarclase en Inciias "io dispuesto ror dcrecho v

Con respecto a Iglesias y Monasterios, en una Real C-

Breves Apostlicos, sobre no tener los Religiosos bienes en particular"Jls Juan de Solrzano, en su admirable y tantas veces citada Poltica Indiana, plantea la cuestin de si podan "disponer los Prelados de las Indias, ass secularei como re-gulares, en vida o en .muerte, de las rentas, y bienes adquiridos en sus Obispados, o de otros alguns". Expondremos de una manera compendiada su opinin. En su concepto habra que distinguir entre los bienes patrimoniales y los adquiridos por razn de su cargo, y entre los prelados regulares y los seculares. Con respecto a estos ltimos, no haba duda de que podan disponer libremente, por actos inter vivos o ttortis causa de sus bienes patrimoniales; y de los adquiridos por razn de su cargo, podan tambin disponer de ellos por actos inter vivos, si bien estaban siempre obligados en el fuero interno a invertirlos en fines pos o benficos. I.os Prelados regulares, ni aun de sus bienes patrimoniales podan disponer, en virtud del voto de pobreza, segn opinin de algunos autores; pero Solrzano, siguiendo mejor a otros tratadistas que se apartaban de este extremado rigor doctrinal, entenda que, con respecto a la disposicin por actos inter vivos, no deba hacerse diferencia entre unos prelados y otros.110

6. mitacanes al derecho de propedad en tas tercit rios de las Indas.

a) Casos de expropiac&t farzosa. No es que en la legislacin de Indias se estructure una verdadera teora jurdica sobre esta materia, pero existen abundantes disposiciones legislativas dictadas para casos muy concretos que implican una verdadera expropiacin fotzosa de bienes de propiedad privada, revelando, al propio tiempo que la facultad incuestionable del Estado paia ejercitar este derecho de expropiacin, una preocupacin de nuestros legisladores por cohonestar la aplicacin de este lr8 ls citas de los distintos textos legales, aducidos sobre osta materia, pueden consultarse en mi estudio citado, El derecho *' lte nryiedad en la legislacn d Indias.. ., pp. 83-8,1. Poltitd Indiana, lib. IV, cap. x.

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que con esta finalidad pudieran "tomar las haziendas' que fueren necesarias e ms convenientes, para principiar los pueblos, as de cultivo como de ganados,'estimndose en-lo que justamente valieren, pa-ra q,r" "un pagados de las primeras fundiciones".tCon una- mayor amplitud y generalidad se registran prec-eptos de esta naturaleza en distintas leyes dJla Recopilaclon 4e 180. As, en la Ley XIV, tt. XIX, lib. VI, hablando de las Reduccions de-indios, se dispn: ,,y porque a los Indios se habrn de sealar, y dr tierrai, aguas, y montes, s se quitaren a espaoles se les dar justa recompensa en otra parte". En la.Ley I del tit. XII, lib. VIII, donde se regulaba en trminos generales lo relativo a descubrimienios de tgsorqs en Indias, se dispona que el que capitulare estos descubrimientos se haba de obligar ?'con su persona, y bienes, con fiangas bastantes de lue satisfar y pugri los daos y menoscabos que de 6uscar et tesoio sJ siguieren en las casas, heredades o posesiones a los dueos, donde presu,miere que est, como fuere tassado por p:rqgngs de inteligencia y experiencia nombradas pira ello". Y todava se aada "que para el cumplimientb de lo referido, y allanar las cass, eredades y^possesiones, que el descubridor sealare, el Virrey, presiente o Gobernador d comisin, encargando las personas que lgr 4" assistir que usen dello con limitacin, y a la udiencia y Justicia... que le pr.esten el favor riecesario',. Por razones estratgicas se ordenaba en Ia I-"V I, tt.^VII, lib. III, "que las fortalezas estn exemptai de edificios. .." "y si hubiere casa, o edificio treicientos pasos alrededor de la muralla, o tan fuerte, que en una lnayor distancia haga perjuizio, se demuelan, pagando de nuestra real hazienda-al dueo lo que montire el dao y perjuizio, que huviere recibido',.'

qrilcjnio, e-xigi{o por las circunstancias, con el respeto debido al derecho de los particulares. Ya en la famosa Instruccin dirigida a los Frailes Jernimos el 18 de septiembre de 1516, al encargarles la fundacin de pueblos de indios sr i"s facultaba paia

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Quizs deban tambin ser recogidas en esta seccin la Ley XLIV, tt. XXXIV, lib. II, que dispona "que los Visitadores puedan ocupar las casas que les pareciesen, para sus personas y familias..., con calidad de que paguen el justo precio y no despojen a los dueos si las quisieren habitar"; la LXXVIII, tt. XVI, lib. If , que ordenaba "que los Oidores, Alcaldes y Fiscales no lornen ni ocupen las casas contra la voiuntad de los dueos, y la II, tt. XXIX, lib. IV, donde se ordenaba "que si fuese necesario alquilar casa para fabricar moneda, sea pagada conforme a esta ley". Finalmente, debemos recordar tambin ahora cmo, segn Soirzano, se poda l'entrar a buscar venas de rnetales, o canteras de piedras en predios i possesiones ajenas, aunque sea contra la voluntad del dueo de ellas"Ja b) Embargos y confiscacianes. Aparte de las inumerables Reales Cdulas que podran citarse, sancionadoras de ciertos delitos con la pena de confiscacin de bienes, hemos de destacar ahora un ncleo considerable de disposiciones legislativas atestiguadoras de la frecuencia con que la Corona, para solventar agobios econmicos del momento, acuda al expeditivo procedimiento de embargar o confiscar bienes de particulares. Bien es verdad que casi siempre se declaraba el ms firme pro. psito de indemnizar cumplidamente en su da a los perjudicados y se prorneta no insistir en tamaas extralimitaciones. As, en la Real edula de agosto 2 de 1501, se orden que se pagase "el valor de perlas tomadas para S.S.A.A. a algunas personas de la nao de Cristbal Guerra". En otra Real Cdula de 31 de julio de 1539 se mandaba que con motivo de haber tomado el Rey diversas partidas de oro y plata a iglesias, monasterios, hospitales y particulares para atender a los gastos de formacin de una Armada contra el turco, se dise a los interesados carta de pago con toma de razn de lo que se les confisc "para que aquella cantidad se les diese uso perptuo a razn de treinta mill maraveds cada millar". Muy solemnernente declaraba el Rey, en Cdula de tpt Poltica Indiafla, lib. VI, cap. r.

Colec. de Docs. Ind.. . de Illtramar,

tft, IX, p, 50.

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Corona se incaut para atender a apremiantes necesidades, y prometa, por su "fee y palabra Real, que en ningn tiempo ni por ninguna causa ni ocasin, por urgente que sea, se les tomar ms a sus haciendas; sino que luego que llegasen a estos Reynos se les entregar a ius dueos enteramente y sin dilacin". A pesar de esta declamatoria promesa, todava tena necesidad el Rey de declarar, en 10 de abril de 1643, que "a sido preciso de algunos aos a esta parte llegarme a baler de la plata de particulares, que a benido de las Indias, unas bezes por va de prstamo, y otras por trueque a la moneda de velln"; v ante el retraimiento que esto haba originado en el comercio, "aunque se.a dado satisfaccin a sus dueos en la forma que mexor se a podido", se reiteraba que tales confiscacines no se repetiran. En la Recopilacin de Leyes de Indias de 1680 se declaraba de una manera general que no se secuestrasen ni'se.embargasen bienes "sino en los casos que las leyes disponen". A los compradores de plata no se les haba de embargar la procedente de Indias ni se les habfa de pedir los libros'"sin auto de Presidente y fuezes de la Casa" de la Contratacin. A los corregidores y alcaldes mayores se les ordenaba que no tomasen "a los vezinos e indios comida, ni cosa alguna, ni se sinan de ellos sin pagarles". Con respecto a las armadas o flotas se prevenla que "quando conviniere embargar vino o otra cosa" se hiciera "solamente de la cantidad que fuere menester, y con intervencin del Gobernador y Justicia de la Ciudad, Villa, o Lugar, y assf lo guarden los Generales de las FIotas". Se prohiba que se embargasen los frutos eclesisticos con destino a las armadas, y que los generales de stas gastasen de los bienes de difuntos ni de personas particulares que transportasen.l'2 1:r Las citas de los distintos textos legales pueden consul-

ya en 14 de junio de 1621, haber dado orden -puesta ejecucin- de que se pagase a los particulares perjudicados ciertas cantidades ---con sus intereses- de que la

propiedad en Indias, porque aun cuando jurdicamente tuvieran un carcter voluntario, de hecho debieron de ser en las ms de las ocasiones forzosos. Basta leer algunas cartas de particulares y funcionarios de Indias al Rey para covErrcerse del fundamento de esta sospecha. En efecto, en una carta al Emperador de un tal Manuel de Rojas, fechada en 19 de agosto de 1530, vemos cmo ste se excusaba con apuro de no poder mandar "los mil pesos que en calidad de prstamo le haba pedido", a la par que remita "cuatrocientos que a su vgz tuvo que buscar". En 30 de agosto del mismo ao de 1530 un vecino de Indias llamado Juan Barba escriba a la Reina dolindose de no poder prestar "los trescientos pesos que se le han pedido". El gobernador Gonzalo de Guzmn, el 18 de septiembre de 1530, tarnbin se crea en el caso de escribir al Rey "refiriendo los medios de que se ha valido para obligar a los veinos pudientes a que hagan el prstamo que el Emperador pide: cantidades que ha sealado y obte' nido de cada uno, sintiendo no hallarse en disposicin de enviar por su parte ms de 500 pesos". Creemos que estos testimonios bastan para justificar la conjetura de que'los dmprstitos hechos por la Corona a sus vasallos de Indias pueden ser considerados como verdaderas limitaciones del derecho de propiedad, aun cuando no sean, ni con mucho, suficientes para apreciar la importancia que pudieran tener por su nmero y por la cantidad en cada caso pedida. Este es uno de tantos problemas a investigar en la historia de nuestras instituciones colonialesJ* d) Intromisianes del Poder Pblca en Ia wersi'n de Iets rentas de determinados bie,nes. Se encuentran algunos testimonios acreditativos de ciertas limitaciones en
tarse eD mi estudio "El derecho de la propieclad en la legislacin 89-90, cte Indias", pp. -c-onsultar 12 puede verse

una limitacin ms al libre ejercicio del derecho de

c) Emprstitos

de la Corana. Los consideramos como

cin de Indias", pp.

las citas de los textos aducidos, Para mi citado estudio, "El derecho de propiedad en la legisla'
9S91.

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DEL DERECHO PRIVADO

t.AS INSTITUCIONES DEL DERECHO

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el ejercicio del derecho de propiedad en Indias, como resultant-e de particulares intrornisiones del poei-oril
nes. As, en una Real Cdula de 1 de febrero fSi s" ordenaba "que todos ellos, asy los que t pir""i";;;; en esa tierra como adelante fueren a mbrar en ella et

btrco en Ia inversin de las rentas de determinados bie.

en hedificios e otras que perrnanescan sa tiefa la dezena parte de lo qr "n los dichos y"aio"-o "orr de provech qualquied manera vieren lu, ""-otr E"h;; para que lo que ans compraren iea suyo propio "" et pu en qualquier tiempo que quisiere disponir e[o';.'plio se aadia "desta obligcin par"sce ac que debran -que ser libres los vezinos quel tiempo que Io hd";;;; tobieren en plantas o hedificior b oiru" cosas que ayan de pe-rmanescer en.esa ysla gastada t, .o"tia-ir* viredes sea razonable, pues uestra yntencin oo'", que_resciban por ella- veiacin alguna,i Anloga dispo_ tj"Lo_" se dict para _los conquistadores de la irovint cle Honduras en 29 de enero de 153g. Tambin a Vaca de_ Castro, en fnstruccin de 15 de ju_ nio de 1540, se le ordenaba, entre otras cosas, q.r";,Li.cute dos provisiones para,g s,e hagan cu.u, y'pra q los q. tovieren yndios gasten l dcim parte en ultiUr ta tierra". No hemos encontrado nuevas Reales Cdulas de este tipo en pgca posterior. Sin duda, porque ya para entonies se estimaban innecesarias, pusto qu-e t finalidad que con- ellas se persegua era-slo el-procurar el fomento de la poblacin en territorios recntem"nte descubiertos.l2a

que_fuere, sean tenudos en cada o d" comprar ".rutqrri"r e gastar

tubieran yndios en encomienda e por otro

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nador pareciere". rzl Consltense las citas en mi estudio, ,,El derecho de pro piedad en la legislacin de Indias,', pp, gl,g2,

e) Intramisiones del poder pbtico en Ia rmnera de caltvar las tierras: toedidas fomentadar* l; A;i;rrdn.os culttos y prohibitvas e oftos. En una Real pro_ visin d,e 20 de noviembre de 1539 se ordenaba que los encomenderos del Per fueran obligados ,,en sus'repartimjentos de plantar Ia cantidad delauzes que al gorr".-

rru TT"T3 general^se dispona en Ia Recopilacin ,^D," ae Leyes cte Indias. (e l6gQ,.que los ,,Gobernadoies pro_ curgn que se beneficie y cultive Ia tierra, con cargo de la omisin". Ms concretamente.se mandaba en otras leyes de la propia Recopilacir1: "q-ue los Virreyes y Govrnadores nagan sembrar, y- beneficiar lino y cmo,'; ,,que las cortas p.ara enmaderamie-nto se hagan en tiempos e1 la Habana ,ro J" corten Cobaq-e_ "oor.r. 1ientes."'icye g-ros nl_Robles, sino para el servicio Real, o fbrica.de Navos"; ,.que no se orte maderu r;;;; d. I; Habana... y assimi-smo mandam.. q,.r "rr-tu-t di;l;g";;; ;: love.nto y diez a Sotavento de la "dl il;;;;d; maderas ningunas sin lidencia del Governador,';""tt"" Ios Encomenderos. hagan plantar rboles para ie,,; "que, los Virreyes hag{n rerrorra" y donde se cra la grana". ""tii"r-to, ""p;1" l"o..repartimientos de_tierras se prevena que se ,^P,1 qaba de tomar pose,sin de Ias tierras repartidas entro tre: meses, y se haban de hacer de eilas ptaniii io 9: pena de perderlas. A los virreyes se les adverta que hiciesen ,,sacar los ganados de las tierras de regado y se siembren de tri_ 9o..., si no tuvieran los dueos ttlos para tener estan_ cias desta calidad"., Ios- ejemplos de disposiciones prohibitivas de deter_ minados cultivos podrn multiplicarse todava tnar.-g;rte recordar que en Ia Recopilacin d" 1g0 se consasraba todo un ttulo al regulamiento de las ltamada;;A;;; .stancadas, y_ que entre stas figuraban tas proc.derrii de ciertos cultivos, cuyo aproveihamiento se reservaba la Corona para explotarlos por s o por arrendamiento. Algunas de estas prohibiciones fueion abolidas con e,l _ !iempo_. As, en la Ley IV, tt: VIII, lib. IV, d" ;t; Recopil-acin de 1680,,se estableci que ," b"ai"r-*"-*brar tabaco "en las Islas de Barlovento y oiras partes,'; -""1 condicionando este permiso con la ir "Ufga"in ducir derechamente Sevilla "todo el taaco out: ,ro iL consumiese y huviese de sacarse de cada Isla, provincia donde se cogiere" No todas las prohibiciones de ciertas clases de cultivos

110 IAS INSTITUCIONES

DEL DERECHO PRIVADO

LAS INSTITI'CIONES DEL DERECHO

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t) Intrcmisianes del Per Pblico en Ia ttunera de betreficiw estancias de gaindos. En la Recopilacin de l*yes de Indi"as de 180 se estableca a este respecto "que no se saquen ganados de una provincia para otra; que no se den licencias para matar yacas, ovejas ni cabras; que el Presidente de Santo Domingo d con recato las licencias para matar ganados y hazer cueros". Al declarar en trminos generales que los pastos, montes, aguas y trminos de Indias fueran comunes, se adverta con respecto a los ganados que "cada hato de ganado tenga de trmino una legua en contorno, para que dentro de ella otro ningrino pueda hazer sitio de ganado, coral, ui casa, con que el pasto de todo ello sea asf 'nismo comn, como est dispuesto, y donde huviere hatos se puedan dar sitios para hazer ingenios, y otras heredades, y en cada assiento haya una casa de piedra, y no menos de dos mil cabegas de ganado: y si tuviere de seis mil ariba, dos assientos; y de diez mil cabegas arriba, tres assientos: y precisamente en cada uno de su casa de piedra, y ninguna persona pueda tener ms de hasta tres assientos y assl se guarde, donde no hubiere tltulo o menced nuestra, que otra cosa disponga",rco
7.
Normns prrcesales que afectafun al derecha de

hechas mediante el pago de una composicinJz6

tuvieron por causa un inters exclusivamente fiscal. AIgunas hubo motivadas por otras razones diferentes. Tal ocurri, por ejemplo, con el cultivo de la vid. Pero con referencia concreta a esta prohibicin, como quiera que, a pesar de ella, se plantaron vias. en fndias, el legiilador, ante el hecho consumado, an cuando ratific la prohibicin para lo sucesiyo, dispens las plantaciones

menderos, se guarde el derecho de estos Reyios de Castilla". Pero aparte de las reglas excepcionales sobre esta -materia que contenan las ordenanzas y leyes sobre descubrimiento nuevo y poblacin, en la piopi Recopilacin de- 1680 se recogaa ciertos principi-os e excepcin para favorecer determinados cultivoJ o industriai. As, se rrandaba que, salvo por deudas contradas con el Fisco, no se pudiera hacer ejecucin judicial "en canoas ie perlas, y su aviamiento, haviendo-otros bienes,,; ,,en los ingenios de moler metales, ni sus avlos", ni "en ingenios de azitcaf'; si bien con respecto a esto dos ltimos se aada que se podra "hacei execucin en todo un ingenio de moler metales, y fabricar azrcar, si la deuda montare todo el precio" y el deudor no tuviere otros bienes, "dando la persona en quien se rematare fiangas llanas de conservarlo entero,-bien reparado, molient y corriente, como lo tena el deudor". -- Tampoco se_ p_oda hacer "execucin en armas, y cavallos, sino en defecto de otros bienes". a los duefios de minas, se ordenaba que - Con re-specto fueran "favorecidos, y en las execuciones reservados ios instrumentos del mineraje".w

Como nonna general se estableca "que en Ias execuciones contra vezino-s, descubrid-ores, pobladores, y enco-

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fipdnd.
Parece oportuno recoger aquf algunas disposiciones legislativas donde se contienen normas reguladoras de la por deudas, en ciertas clases de bieejecucin judicial-Indias. nes radicados en ro Consrlliense las citas en mi estudio, "El derecho de pro piedad en la legislacin de fndias", pp,92-93. uB QssIfsnse las citas en mi estudio, "El detecho de pro piedad en Ia legislacin de Indias", p. 94.

piedad en la legislacin de Indias,', p. 95.

8. .tos indos y el derecho de propiedad. a) La propiedad. de la tierra entre los in,ios. Hemos visto que, salvo aqqellos casos excepcionales en que la esclavitud de los indios estaba permitida y dejand a un lado los innumerables abusos que se cometion, abierr tamente unos, encubiertos con los servicios personales tolerados por la ley los ms, fueron los indioi considerados casi desde el primer momento y sin interrupcin como hombres libres, vasallos de la Cbrona de Caitilla. Consecuencia natural de este postulado fue que en el terreno de los principios se reconociese a los indios sornetidos c_apacidad para poseer, disfrutar y dispo. ner de -amplia bienes de distint naiuraleza, aunqud "ondirz Consltense las citas_e! m-i estudio, ,,El derecho de pro

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I.A.S INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

I-AS INSTITUCIONES DEL DERECHO

PRIVADO

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:jol.uag el libre ejercicio de esre derecho con diversas llmrtaclones.

Concretndonos de-mornento a la propiedad de la tiora, era incuestionable en este prrrto i";L;l;;u;;";: cidad de los indios para posee v U""fi"-iiri;;"r" g{ 111.f lesto que sn my abun dntesi;; ;irp"ri";;"; reales drctadas para que en los repartimients de -; rras a conq_rlistadores J pobladors espaoles tie_

los Jndios,'_l28

representarles y defenderl-es. Tambin cuando se determinaba la poltica para lograr que los indios f""rn ,e,i.ie;;; a sesuir iirl"?" poblaciones, se ordenaba expresamente que no se les Yq vs ouitasen las tier-ras "que antei huvieien t;id-;;. se prevena con el mayor rigor que no se - _,ll11l*""te, admruera comoosicin de tierras ,,que huvieren sido de ^
en.trmin-os

re por los indios sometidos. Aparte de estos preceptos legales, no faltan otros testimlonios que acreditan en ciertos casos la observancia de estas cottumbres Recopilacin de Leyes de Indias d;i6b se or_ , En la de qenaba un modo general: ,,que a Ios Indios se les d.exen tierras... cor sgUra de tos lu, q,r. ies-pe;;: cieren, ass en pa_rticular, como por Comunidaas.-" l* aguas, y riegos; y las tierras en que hubiern- ;h;';: otro cualquier benefici, con que por industria lliur,u p_.::9iil:"ya selayan fertilizado, se reseryen en primer rugar y por ningn caso no se les puedan vender, i gerar, y-los juezes, que a estos i.r"..n enviads. enaexoe_ crquen los Indios que hallaren en las tierras y las que dexaren a cada uno e los tributarioi, ,i""r, ,"";; Caciques, bomu"l"Li;i-----' -Gobernadores, ausentes v Al regular las formalidades qrlu "d"bfuo . los repartini.qnto de tierri-pi "r*urr" "o q"" to" irri, perjudTados en lo que venlan ""itu, poseyndo, se man_ ]l1yt"" oaoa que Ios tiscales com-pareciesen en su nornbre para

tocasen, aquell?s que estuviran posedas individualmen_ ""

debfa respetarse ^ lI: a tos ::,r,:l_o,que indios Ia propiedad de -generales las tierras que cultivan, _-_-1rt l*y"r XVIII, II._III, r!!. !!; Xxxvr, rft. XVIII, tib. rr: tlt. xrr, lib. rv; rIL-ti.iir,lir'. i; ji. TvI, t r " de la Recopitacin " xfuii;'tii.'xfi,
de

elno que desde los primeros tiempos aparecen reales disposiciones ordenando- qug s,e hiieran tambin r*puiii_ mlentos de tierras a los indios que careciesen ae Llas. - Y asf, en una Instruccin de Ig de marzo de 1503, se disp_onla entre otras cosas que los indios vi;ie;;'; pnidos -en lugares y se sealasen a cada uno " A1 heredades propias. A los famosos frailes Jernimos se les encarg, en lg de septiembre de 15l, que se formasen p""Ut", 'ili, con.trmino apropiado "dando de lo mejor a cada uno de ellos, parte de tierra donde puedan pl"urrtur eit-" otras cosas, e hazer montones para f e para toda su familia,, ms o menol segund l cadad " h p;;";; e cantidad de la familia, al cacique, tanto com a qua_ trovezinos"... En unas Ordenanzas de las minas de Guamanga se mandaFa qug a los indios que se repartiesen pur" t?U_ jar en las referidas minas, ie les habia de selar,,iitii y lugares donde hagan sus rancherias v casas. en oue residan los dichos indios en la cantida que arecir conveniente para ello; d_e los quales se lej d-posesin en forma, y sean amparados e,n lh, y los posean por cosa suya propia, como los espaoles a quien stn sahdos solares en el dicho asiento". .La Recopilacin de 1680 sanciona de una manera am_ p.lia_esta doctrina a1 disponer en la t"v X,-ii; lib. VI, que "a los Indios se havrin A"",nuir; agu?: y montes"; y en la Ley fXlif,'tt. 1,..11.: que "repartan las aguas a los lndios, paru qrr lib. III rieguen sus chacras, huertas y sementeras, v Ui.U"l, ganados".m b) Facuttades domincales de los indios sobre las tie_ rras que p-osean. No podan ejercitar sobre las -ii-", un verdadero dominio. precisamente por ser considerdos los indios, jurdicamente, como peisonas necesitadas cte crerta tutela, es por lo que con nimo de favorecerles se impusielon ciertas trabas al libre ejercicio e s"s facultades dominicales sobre las tierras " ," pi.pi". Que podan enajenar sus bienes races lo astilua un

iil, e;

16g0.

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IAS INSTITUCIONES DEL DERECIIO PRIVADO

I^A,S INSTITUCIONES

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muy antigtto "Aranzel, por donde manda el Rey e la Reyna nuestros seores que se pague e cobre los diezmos e primicias en la ysla espaola e en las otras yslas e tierra firme del mar ocano", en el cual se lea: "sy algn cristiano vende su tierra o sus vias o huerta o olivar o otra qualquier heredat a algund yndio o el yndio al cristiano. . ."; pero que en inters de los propios indios se estableci desde los primeros tiempos que esta potestad de enajenar no pudiera ejercitarse libremente, lo comprueba a su vez una Instruccin de 20 de marlLo de 1503, en la cual se mandaba al Gobernador, entre otras cosas, que "non consienta que los dichos yndios vendan nin troquen con los dichos christhianos sus bienes nin heredades por menta nin por otras cosas semexantes e de poco valor, como fasta aqul se a fecho, e que quando algo les comprasen, sea por precio xusto e trocndoselo a rropas para su vestir, que valgan la mitad de los que ans vendieren a vista del dicho Gobernador o de las personas qul para ello nombrara". Al almiranie Don Diego Coln, en unas Instrucciones de 9 de mayo de 1559, se le ordenaba tambin que no consintiese el que los indios pudiesen vender ni trocar sus heredades "e quando no se pudiere escusar que non las vendan, que procuren que las vendan por xusto valor". En la Recopilacin de Leyes de Indias de 1680 se sanciona, fundamentalmente, esta misma doctrina. Se con-

raba en distintas leyes de la Recopilacin de l80 que fueran los indios equiparados a los espaoles. Anloga doctrina se registra en punto a los hallazgos de tesoros y las pesqueras de perlas.18o - en punto avisto por otra parte, al tratar de los pueblos Ya-hemos de indios, la importancia que en ellos tuvieron los bienes comunales y el papel econmico que jugaron las llamadas "Caxas- de esos y bienes de Comunidades"' A la regulacin de stas se consagra en la Recopilacin de 180 todo el tt. IV det libro VI. Dei conjunto de sus disposiciones se desprende que las rentas que estos biebre los mismos pesaban. Su administracin corra a catgo de los oficiales reales, y para conocer de los pleitos que sobre estos bienes pudieran suscitarse se crearon juzgados especiales, intgrados por un Juez oidor, un Esciibano y un Alguacil. Donde no hubiera oficiales reales, la cobranza se difera a los gobernadores o co-rregidores, quienes deban hacer entlega de lo cobrado a [os deposilarios generales, dando cuenta inmediatamente a los ficiales reles que residieran en el lugar ms prximo. Repetidas veces, y con mayor vigor, se penaba a los corregidores que distraan bienes pertenecientes a las Cajas e las Cbmunidades de los indios. Todava podran sealarse otras leyes dispersas interesantes para esta materia, entre las cuales merece destacarse la IX, tt. XXXI, lib. II, que estableca: "que el Oidor procurare que los indios tngan bienes de comunidad". c) Realei disposcones correctoras de abusos ccmetdos contra el derecho de propedad de los ndos. Hasta aqul la condicin jurdic de la propiedad entre los indios, segn resulta de los preceptos legales. La realidad debi de corresponderse muy poo con [a doctrina. Ya hemos visto hast qu punto lli fue discutido a los indios, incluso en el terrno legal, el derecho a su libertad pelsonal. Jurdicamente fueron hombres libres, dejando aparte las excepciones airtes apuntadas; pero se les compelfa a la prestacin de determinados servicios persona18O LEYCS

nes producan se haban de gastar en beneficio del comrln de los indios y en la satisfaccin de los tributos que so-

siente que los indios puedan vender sus haciendas, pero se exig, para que estas ventas tengan validez, la inter' vencin de las autoridades del lugar. Con referencia exclusiva a las tierras que, segn vimos, se haban de sealar a los indios llamados de mta, se dispona que sobre ellas no haban de tener los indios "dominio, ni possesin, sino solo el derecho, que le da esta ley_,_ a lenellas con casa, mientras durare en el Indio esta obligacin a assistir y dar la mta referida, sin -que pueda l Senor de la estancia quitar, ni trocarle las tieras, que en la primera visita de estancias le sealara el Corregidor del Partido". No slo podan los indios ser propietarios de tierras en las condiciones que quedan reseadas, sino que tambin, con respecto a-la propiedad de las minas, se decla-

lih, VII[,-

I, XIV, XV Y XVI, tt. XIX, Iib. IV; IV, tt. XII, y XXX, tt. XXV, lib. IV de la Recopilacin de 180.

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LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

LAS INSTITUCIONES DEL DERBCHO

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les, alguno de ellos tan gravoso como el de la mita. En tales circunstancias, cmo imaginarnos a los indios poseyendo tieras en un plano aproximado de igualdad _con los otros propietarios espaoles, y mucho menos beI neficiando minas en provecho propio? Se respetara a los I indios la propiedad de sus tienas slo en tanto cons{ tituyeran stas un medio para satisfacer con el fruto $ de sr"r cultivo ios impuestos que venan obligados a pa_gar a sus encomenderos o a la Corona. Por eso, ms que como seores, deben ser considerados como siervos de la propia tierra que labraban. Cuando la tierra por ellos poseda adquira un valor econmieo suficiente para tentar la codicia de los conquistadores, prontamente surga la detencin violenta o solapada que privaba a los indios de su derecho, tantas veces sancionado por la ley. Y no es esto una simple conjetura basada en un mero supuesto. Abundan los testimonios que acreditan la frecuencia de estas violaciones. Ya en una fnstruccin al Presidente de la Audiencia de Mxico de 72 de julio de 1530, se le ordenaba gue "las tierras y solares que hallredes que los dichos Presidente y Oydores han tomado de hecho de los Indios se las hagays luego tomar y reslituyr; y las que hallredes que huvieren cornprado dellos querindolas los dichos indios tornar a comprar y deshacer Ia venta, tornndoles el dicho precio que dieron por ella, se la hagis luego volver, sin consentir que en ello haya dilacin ni cautela alguna, y para eso les haced requerir a los dichos indios". El Supremo Consejo de Indias, en un Parecer dado el 8 de noviembre de 153, sobre los remedios que deblan seguirse en la administracin de aquellos territorios, propona, entre otras cosas, que ante todo "no sean quitadas a los indios sus propi-as lreredades, queriendo ellos cultivarlas y trabajar en ellas". Unos vecinos indios de Tlatelulco, descendientes de antiguos seores, en carta escrita al Rey el le de febrero de 1537, declaraban estar en posesin-de las tierras y cas,as de algunos pequeos pueblos, y pedfan ser amparados en esta posesin ante el temor de ms que posibles abusos de algunos espaoles.

A los defensores de indios, en Instruccin dictada el an " rli+,i t"t recordaba que','por quanto que de las que tieras que se an vendido de loJdichos Indios y de las. necesrclact tener por no vendieien de aqu en adelante ;ii;;t a" ig"l"ut restitucionei que se han hecho, los

;il;;iaies ;;; --Lot ;".

"' e ndios naturales de Suchinilco, en carta ""ques aiei al'monarca el 2 de mayo de 153, alegaban los la c-onquista de ;;;il;;t"ti.ot desde el principio de valle v- al Adedel ivtarqs al y Salixco, liZ*i,-p?."co y pedan la restltucin de sus derechos ;;; i;;;d,qe-haban sido despojados' u ooisiones de " bt ttttu ReaI Cdula de 12 de julio de 100 declaraba ut n"ul-;;rr" .ido ittfot-ado que muchas Provincias dese I{"y" y lugares de indios, estn despoblados y se van "JooUf"a y qt" una de las causas desto es averles vndios sus tierras, sin dexarles i;J;-t;;i. a los otras tales o tan bue' ndoles ni menester, q* n se orden esto por Cdula de nas, como "*pt"tt-"tte los -- arbitrios." pot ,iltirrto, para no citar ms ejemplos, todava en la nicoptacn.iz Leyes de Indias -de !AA0 se encuenran la propieai;-"; l"y"t qt ", al umpq.ar a los indios en particupo-r cometidos ;d ;;:;; bieies' contra- abusos manera de ms, vez und lu.".l "Liiaa"s, confirman exPuesta.ls tesis la indirecta, "'lj-iti"" de los iuristas. opinaba Juan de Solr"" los indios, dsde el punio de vista del derecho aquellas "u" ;;-;t;i"dtd, deban ser cosiderados como jurdica de la tecnologa la segn ;;#;-d"tie"udui que o Pgaqu po"o con el nmbre de-miserab!9t'y-bienes !" raices, o de .li"tut disponer por contrato "de sin especial intervenli* "oiui de prcio i estimacin general, o cel protector su de cin v consentimiento nartiiular. que se les suele sealar en semejantes casos; treint-a pregones' i que adems de esto, ayan precedido de nueve en races, los de venta L.iii"i"tu das para la En camsemovientes"' o muebles los puit di la n.i"""
1Bi Consltense las citas en

y no tienen cuvddo de la cobraned"

tienen censos impuestos sobre hereda-

,icdad

mi estudio, "El derecho de pre enla legislacin de fnclias", pp' 118-120'

148 LAS INSTITUCIONES

DEL DERECHO PRIVADO

I-AS INSTITUCIONES DEL DF,RECHO

PRIVADO

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menester.

bio, se.les exigan menos solemnidades de Ias ordinarias para disponer de sus bienes por testamento. Olro.problerna jurdico que Solrzano plantea es el . srguiente: iQu ocurrira_c-on la propiedad de las tierras, aguas y pastos de los pueblos o ieducciones de indios, i quedasen despobladoJ por huir sus habitan;;s ;;;; consecuencia de alguna -epidemia? En su concepto, no hay duda qg" ls indis que huyeren de sus^r;;_ -4" ciones perdan Ia propiedncl d las tirras que les h;bi;; ,,ni dispo_ srcto -repa-rtidas, y no podan reivindicarls, ner de -ellas en_particu1ar", como ocurra con los sola_ rregos de Castilla. Advierte, no obstante, que no se d.ebe extremar el rigor en estos casos, porque'los indios, al e,r:cjo de ser ampar,ados en la posesin de sus tierras, deban ser equiparados a los menores. Los encomenderos pretendieron tener derecho a las tierras de sus indios que por cualquiera de las expuestas quedaran vacantes; per nuestro autor "urrru, ad_ vierte que semejante pretensin-no prosper porqr:" ;,l tributar Ios indios a sus encomendeios, no les cla'domi_ nio alguno sobre sus personas i hazienclas,,. pro""iu, po, tanto, Ia reversin a Ia Corona, ya que el Rey, uiri" de su dominio eminente y univrsai, ,,ti"rr" ""j;-;; "" intencin en todas las tirras .tra"anies cle sus Ri"rJ;. El licenciado Matienzo, en su conocido libro Goberno del Per, dedica algunas pginas at estuio " f" ,"g"i: cin jurdica de Ia propiedad entre los indios. _ Con referencia a Ia; tierr-as que deban repartrseles, dice que podran ser formadu, iu, siguientes'ley"s,----' "3-ftem que en uno o dos pagos ms, lo,l, .o_ marcanos y me.iores, seale y d a cada indio dobladas tierras de las que tuviere nec-esidad, v 1.. fru ;;t.;;;; qu.e-son suyas propias, que nadie se las puedJquitar. las tierras que tienln los aciques y ]'4. Olr" averige y el ttulo que ticnen a ellas y quanto tiemp flin-1ina1es na que tas posecn, v tcniendo justo ttulo se las dexn por su-yas, _y si aquerllas no bastaren o no tuvieren nin_ guna les d tierras competentes para .", .frarur -y sementeras conforme a lo que cda uno hirviere d

rrirlad, para las necesidades que en comn les ocurrieren tiai"s y que stas tengn su topo o medida' ii ' i,ir ;;7-ftem q.t" tat tierras que as se adjudican a los inrlios rtr se pedan vender a los espaoles, si no a otros

iri,lini, v-*ionces la venta se hagaion autoridad del Coo Protector, V ilo -de 9tr.9 marlera' rlcgidor -;'3--lt"* se pro"urJ que los indios de comunidad ten.rtuluto para ara- las tierras y tengan rejas :irrr- ganado y ,i* n"tto adereEoi para ello de comunidad para pres-

trllo a los pobres."

pii.,ul, i""tu necesario iomarles algo a los indios, se les inclemnizase con cosas de anlogo valor'132
Las encomiend'as de tlcl derecho de ProPiedad.

ir""-"ttaba tambin Matienzo que si al repartir tiert or I *fui"t u los espaoles en la fundacin de un

9.

indios desde eI punto de vistct

"S-ftem que dexe una buena chcara

perr.a

la

corrlu-

que deben ser destacados en suficientemente expuessido su evolucin histiica, han estudio' Ahora lo que este de anterires los en oeinas jurdicos- que esta perfiles los son examinar intbre-sa nos institucin presenta desde el punto de vista del derecho de propiedad. Cln'acierto hizo notar Solrzano que en sus tiempos *.d;il;y1a etapa histrica de ls encomiendas de encomientriif"ot pesonate,s y sustituidas stas por las que eqcode poda dudarse iot i" tributos- no -la percibir los.tri[rude "un derecho slo mienda implicaba "nt tos de los indios por merced Real". En consecuencia' encornenlos tt tributos ni er los.!rdios, n-o tienen "n ;';; ;;;h; ie""o en propieclad, ni por vasal]aje; porque sto plena, original y directanrellt',- cs cle. la ;;;; nut", Buscand analgas jurdicas de esta insiiiu"i" con otrs ilel derecho castellano,, sostiene que podran ser considerados los derechos de los,encomenusufructuario' ;;;;;o*o los del legatorio enfiteuta v puede clar a las que se a-decuaclo ms "el smil Quizs 132 Solrzano, Poltic,a Indiana, lib' III, caps' xxrv y xxvrlr;

r""tn""tot ms importantes

El carcter de las encomiendas de indios, as como los

Matienzo, Gobento del Per' parte

I,

cap' rrr'

li
I

150

LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

l,{,S INSTITUCIONES DEL DERECHO

PRMDO

l5l

,)
I

cada da i se les embargan por lo-que ilil _"r,aado ---vY'^ io? 'v de las justicias". Ahora bien, esta facultad se haba de .,entender i limi_ tso Palltica Indiana,lib. III, cap. r.

deros los

! por derecho". v slo poi "liio;{,r ,"rrgu perd.imienro de bienes". Juan de Solrzano comenta ampliamente todas las cuestiones oue sobre Ia aplicacirr-'" preceptos le_ gales hubieron de "rro, a pesar de ei3;";;:l"r^.i'opirrin, Ia prohibicin estbitdr;bT" iierru_o, y arrenda_ mientos de Ios indios encomendadts, cuando .,no se tratasse de empear los -mesmos t"d, o er derecho de ra encomienda, sino de los tributoi-Frutos, o, ,r,-il; de ella se sacan". ela incuesti"11": que ros encomen_ podrn'.f;;,;;.i"*"pt.,ica

poseja;il;;#;uro jurdic.i; jiul?^iA"Xrr%fl HH: estaba ordenado,gur pudiern .u "t.i;-#om"rrd".o quitrsele sus indios sin ser primero .,oydo, ;Jil;;

corporada finatmente a ti a"ipiu[;-;; L;; ], Indas de,16g0, donde iit.r"l*-."'" se declaraba a este respecto "que no se puedan ""om""a";-ildt;;;;?;_ nacin, venta, r.nunia, t"*p"r",-p!rmuta ni otro ttulo prohibido,,. Tampoco poan los encomenderos Ios indios de sus. re-partimient;;;;; alquilar ni prestar pena de perdimien_ to de los dichos i"dio, y miia"h" ,""r bienes,,, ni darlos en prenda. Otra condicin jurdic? 4e las encomiend.as, que afec_ taba al derecho " piopl"Jad;;# Ias mismas, era Ia de ser indivisibles. Por ltimo, aun cuando Ia encomie

encominendas _aade:rgs el * *" de las donaciones que el de-qeclp llama modais,,lsr.. Diversas fuentes jurdicas del derecho indiano nos presentan las encomiendas Lienes inalienables. por ningn ttulo .riso ; "o_o venta o trasDaso_ ppda el enco"mendero trail;t.; otro los indis que E hub,iesen sido.rep_artid;;. ; io atestigua una Rbal Cdula del ao.152?, este orden de cosas,_y ." o"Jr"u Ls sancionada exoresamente en otra Reat Cduta de t0 d; t;;;;isdTil_

tirr de modo, que aunque valga tal prenda o hipoteca de la ;.,;r"*"i;;;i'o-.tdi"iul'sobre los frutos i rditos que goze que el lo de ms durar de hu tto ;,;;;;;i;"d",

l:;;;;;;;;-t"-"*butgan,

t;;ei.'l"rJ?;#ff:;

porque en acabndose, tambin ,,,i"^i" ellos libresl sin-que passe tal carga al que por iir.rft""" iu t"V r,r""di.r o entrare de nuevo en la t'ncomienda". "'i;A;;r;; sobre esta misma cuestin, aade que.estos f*tot y rentas de encomiendas slo po",rU"tgilobt" otros bienes de sus ;i;-h?;;;!uando tto s" hallen cngrua de dexndoles i que caigan, ;;;;"$;;;-iobie iue puedan sustentar". ' H*ot visto anteriormente que las encomiendas no traspasarse un tercero' oo" ;i;; "i ientada, opina que esta $.o19r2a19' limitacin ";;ioctrina por un frutos los nJ itnp.aiu el que pudieran -cederse la vida a duracin en que excediese no oiuro " tiempocedcnte. el encomendero Tampoco poda la encomienda enajenarse por causa a"-ti,. Peio la mujer encomendera podil. aportarla como tal al matrimonio; V el padre-cuya hija hubrera de sucederle en la encomienda, poda hacerle deJacron oe a titulo de dote o aumento de dote' lr "riil; como ltima cuesti-n que nos interesa reFinalmente, al pre-guntarse ii*ra la que Solrzano plantea y perderse por ""ni. podran adquirirse ;i"l"t ti.o*i"tts Una diitincin era necesario hacer a este "i"r"tioi". la prescripcin se alegase conra 9l Rey' ;;;;il;ue ;il";; noidirecto e todas las ncomiendas"'9 qu.e

ruccla tener en

ella durare al que ass los empea, o.P9r

un particular -contra otro' En el prir,l"-ti pot -procedei ni tendr lugar :in qyg,av,tr "t ""tJ"no oassado treinta aos, i aun ciento, segn la oprnron oq igu"ot"; en el segundo ca-so "bastatg q"" intervenga a iipo largo, con riene a saber diez aos :"ttE tTt-"Xt^9: te"' i buena i veihte entre ausentes, precediendo -ttulo en que-l9 fuere h;;;;t*ipcin contr r-ttt "tt"o-"r!dero sucesorle al perjuclicar podr vida no ;;;-;;" ""tir-:"t;ttu ]tii*o^ de gran autoridad' Antonio de raa Consltense las citas en mi estudio, "El derecho de propiedad en-la legislacin de Indias", pp'
105-107'

152

LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

que producan incapacidad para ser alanda, en conseculencia, cdmo pr.orru, "rr"o*rrrd"ro;;;: i".pu"ituar, las siguientes : 1.9 Lgs lijos con respecto a la encomienda en que su padre hubiera sido poieedor.en ,iiii*u como se ve, una incapacidad relativa, que no impeda que los afectados por ella poseer cualquiera -pudiein otra encornienda. Se establci solamente para vitar que de una manera encubierta se sucedi;;; ;;;;: ma-encomie.nda por ms vidas de las sealds i;;. 2e Los miembros del Conssj-o de rndias._6in;;^ii_ ";1" nelo, con respecto a esta protriuicin, q"" r"" .'riu.lia" mas por exemplo que por necesidad,, 3t Virreyes, presidentes, Oidores, Alcaldes del cri_ me'', Lqr Fiscales, Contadores de Cuentas,'Ofi"i;l;; R;;;, Gob-ernadores "ni otros Ministrr " ]"rticia, o Hazien-a Real". No deban ser comprendidos dentro de esta prohibi_ cin los Tenientes- d Gobernud"r=r, Corr.giai*n,-;i Alcaldes Mayores. I-ncluso lo, *iu-ol G.b";;;.i;;;;;: taban exceptuados de ella cuando,- en virtud d" upiL_ cin, hubieren fundado y poblao tres u -"r;;;;;; provincial y dos sufragneai, pues "iudadei, tuf", ,,escoger recompensa a sus servicios, podan "o para's por dos vidas, un repartimientb'de indioi e el disirito-; cada ciudad, que-poblare de espaoles, i el que .r"oL gespucs mejorarle en otro que vacare En calnbio, se considerabn incluidos dentro de esta inca-pacidad -no slo los funcionarios nomurador, ,i"" tambidn "todos sus. parientes, dentro aet quito;ril;; y sus criados,- familiares y allegados de sui casas,-en l misma forma". Pero, para mitigar la injustici"'q" i" ,i: gurosa aplicacin de este precpto poia o.ario"*r; ,, establccieron dos excepcions: a) "qe no se entcnclisse con los hijgl,deudos o criaclos de bydores, o niniriro. muertos";-b) "que lro cornpre_henCieie hijo y ;il.i;;-; conquistadores, o pobladores". lo.{lu:l con respecto a los Oficios Reales, si bien Ia prohibici n de poseer encomiend as alcanzabo i g,-.i

Reales una amplia sistematizacin L

Le! Pinelo, ofrece en su Tratado de

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las Canfirmaciones

ti;.:il;

"i;""i*

IAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRTVADO 153 a sus hijos, se dejaba a salvo el caso- 9" qt9 se tratase " rr"ori"ttdas ioncedidas a stos "despus que estucasados i vivieren de por sl"' uilt.tt C9It ln" Prelados, Yglesias, Monasterios, Hospitale-s, Prnelo y Clrigos'-Advierte Religin de fradas, Casas oDortunamente, comeniando esta incapacidad, -que tanto de los minisJlt* ;nas eclesisticas, como "muchos lo-s tuindios' pueden tener no iti-t-."f"res que oy leves' por nuevas qu-e las hsta principibs; ;i;;r;;i;i les se dadas' cumplimiento su en i"".i i';;;^"i;; la en incorporaron *"u"" quitar, y se quitarori, e Corona Real". Por su parte, Solrzano, estudiando el mismo asunto' d"ct "a'unque esto es verdad, i procede regularmenReyes' t"-.-.-. *at"has vezes sucede, que nuestros piadosos p-u-edan tener que en u-sa;dt .1"-t.. lutg.t"ta, disfensan Monasterios' algunos indios d pesiones o de pobres' perpe"""o*i."as ;;;;i;ttt" .i" monjas, y hospitales efectos no ;*;;;"- Aada, aems, qu para estos caballelos a tul"t'personas e-clesisticas ;;;;;"*o a los respecto que, con *ilitut"s iY rr-" tut rdenes no sacros' rdenes de los de "se de entender ha clrigos, menores". de las - i tot mulatos y los mestizos.-Entenda Solrzano concurra slo en aquellos de los ; incapacidd que adems-fuesen "ilegtimos'. esy iirrlutot mstizos pero Pinelo enumera la ilegitimiLdulterinos"; . iitlit, poda l Alt nacimiento como una causa apatte que esy otro Uno anterior' presentarse o no, unida con la legtierstos no que hijos en in conformes, sin embargo, mos eran incapaces para iucedef e-n las encomiendas de r"t pui"t, p"io no para adquirirlas de nuevo por mritos propios. razn de esta incapacidad la exe iur^mujeres.-La "en los siguientes trminos : "Las mujeres pon" Fit "to son incapaces de tener indios: porque iraturalmente slo para pre;i"4;;" introducido lai encomiendas, no de los indios proteccin putu rnios de servicios ,itto o efectos fines que tres son provincis, i "i""iu de las p;;;;i""... dao, que algu-no de stos fines se verifique en una, o en oir mujr, no se verificarn toclos ni

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t.AS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

I.A,S INSTITUCIONES DEL DERECHO

PR,IVADO

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en todas." Pero a pesar de estas palabras, comentando el texto de la Real Provisin de 3 de agosto de 1546, que declaraba que las mujeres "no son hbiles, ni capazes de tener indios encomendados", despus de advertir el propio Pinelo que "este es el texto nico i singular, cuyas palabras ,enunciativas, no decisivas, suponen a las mugeres por incapaces de tener indios", aada que "sin embargo, se guarda y se debe guardar lo contrario". Fundamentaba este punto de vista con el hecho de que la ley de la sucesin en las encomiendas no exclua a la que para mujer. "Y aunque se replica -adviertela primera (vida) quedaron inhbiles; i que as no se les pueden dar encomiendas, por el nuevo ttulo i merced: a esto se satisface c la razn i c la prctica. Con la razn, porque no la ay, ni se hallan para que el capaz de la sucessin en segda vida, no pueda obtener en primera:. . . porque las cargas ni obligaciones no son mayores, ni diferentes en una que en otra... Con la prctica se comprueba esta resolucin; porque en todas las Indias son admitidas mugeres en primera vida, por uso y costumbre de sus Provincias, no slo tolerada, sino confirmada por el Supremo Consejo". 79 l.os "extrangeros desta Corona de Castilla".-Con respecto a esta incapacidad atestigua Solrzano que era grande "la relaxacin i disolucin que en esta ha avido y ay, dndoles las mejores, con varios ttulos y pretextos, i querindolos ya hazer i llamar naturales, por estar casados y domiciliados en aquella tierra, o compuestos por la extrangera o por las cartas, que pretender aver sacado, de natutaleza". Tal es el cuadro general de incapacidades que presenta Antonio de Len Finelo,re completado con algunas observaciones de Juan de Solnano. Por su parte, este ltimo autor aade a las expuestas las siguientes: 19 Los "infantes, pupilos i menores'de edad".-Se les admita, no obstante, el goce de las encomiendas, siempre que fueran representados "por sus curadores, procuradores y sustitutos hasta tener edad legltima". 186 \,rgss Tratodo de tas cVnfirmrcioncs Ules,.., pare l,
caps.

o aquellos reinos en-la mesma residentes' presentes, i oue no estuiieren t" ira de proveer la encomienda, al tiem"=r""i""ilod" Solrzano que i" vacante"-Atestigrra el.propio . " veces' repetidas prohibicin se infringi lsta 3r Los "que en las alteraciones del Penl, se mostraron conocidamnte secuazes de los que las ocasionaron' i -a se comprende i;;et*t di"t"o dellos".-Fcilmente de tiempo un.periodo 1rstQ -slo a;=;il ;iohibicin en su mencione, la Solrzano cuando il"v ott. Aun vigencia' en mantena se ya no pola . en su cabe-;t L; "qo" yu tuvieren otraJencomiendas de descuCapitulaciones ,u';.-i h"*t visto en las qe esta regla dej de poblacin, y brimiento nuevo desculos a reompensar al t..L.i"ncia ;;;;"-" y nuevos Pobladores. bridores "^E;- hrt-p{*in de I'eves fu Indias de 168018 se por estos dos ilustres juris' sentad fa dctrina "o"fir-" ;;;;; i.; propios trminos que acabamos de exponer'
29 Los "espaoles naturales de estos

E. El

DEREcHo DE oBLrGAcroNES

y x.

Sobre el derecho de obligaciones en la legislacin d: Inse posible presentar conclusiones dias, no creemos que 's"gurai como las -que hemos formutan relativamente lado con respecto a las otras esferas del derecho prrvaoo' la materia no ;J;; investigaciones personales-sobre No conoelaboradas. suficientemente lodav fr""li utilimonogrfico estudio cernos, por otra puii", "i"gn sobre este tema. zable ---atvaa.as, en principio, nuestra responsabilidad, nos presehtar los que co-nsideram,os como rasa decidimos in;;-;d sisnificativos del derecho de obligaciones en contenidas de leyes iuno, seg resulta del examen 1680. la Recopilacin de --il; Recopilacin no se acusa un intento de con"truccin sistematia el derecho regulador de las obli;;iri; J"iiai". en los territorios indianos' Ni sobre tgo Poltica Indana,lib. III, P.u, Leyes Xll, X-I-II, XIV'-XV' -xiV,' ttt" vt1iu. -vli- LIII v . LV,. tlt' - ^xlrv' xvIII, lix t itb.^ftf; *li, tti.-it, lib. vII de la Recopilacin de 1680'

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I-AS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO

PRIVADO

157

lo que podramos llamar teora de las causas o princi_ ni sobre las distintas figuras de coitrto. Slo son preceptos ms o menos pordicor, ,"roi_ viendo, con un criterio_ que se ajusta lo posib" u U, "o viej as. normas 4el derecho casteilno, algunai situacioni
pio_s generales

de.hecho creadas por las nuevas circunitancias de tiempo y de lugar.

a) Limitacsnes a la capacldad de contratacin de las autoildades colonales.

Para evitar abusos ms que posibles, dada la enormiclad de las distancias y la dificuitad de'la, co*"ni"a";;; se restringe con el mayor rigor la capacidad de contra_ tacin de las autoridades col,oniales y la de sus -u:is ;.;;: e hijos qu-e -permanecierar: bajo su potestadr mente prohibimos la Ley LXXIV, tit. fli, -se declaraen lib. III- a los Virreyes de nuestras Iniias to; ;;;;; {e trato, contrato o granjera, por s o sus criadoriir"iliares, allegados, ni-otr cualquier persona directa ni indirectamente, en poca o mcha antidad, ; ;; qi por tierra, ni el uno en las provincias a"t'"iro, pna de nuestra ildignaciQn, y de Is dems q"" ."r*u'*i a nuestro arbitrio...'i y todava se amenzaba con.,que para la averiguacin sean bastantes probanzas las irigulares, como est ordenado en los^ cohechoi t-b;teras". Con respecto a los. presidentes, oidores y dems miniq_ tros de las Audiencis se orden: .,que io, F.riJ"nt y Ministros de las Audiencias no traien ni contraten ni se sirvan de los indios, tengan granjeras; q"" f, -ni no Oidores,,Alcaldes y Fiscales tlng caia, chaci;;, ;;: tancias, huertas ni tierras; que los-Ministrs en la ley antecedente incurrn en pena .t pr.io"I, "o"t"i* estancias, huertas, casas o tierras que cornpraren, aun_ que las-hayan vendido, y en orro tnto las^isoi";;; c-uya cabeza hubieren estado; que Jos lvtinisos no p dan sembrar trigo ni maz; q;e I,o, tvlirrirtroi ' dinero- a c-enso; que la prohibicin de tratar y contratar se entienda tambin para no tener canoas d" "1";;i (Leyes LIV a LIX, tr. XVI, Iib, IL)

a sus mujeres e hijos, esla Ley- L-XVI de. ese potestad" tando en su -adverta y se declaraba "que LXIV y en la libro; ttulo mismo baste para averiguarlo probanza irregular". A los fiscales se les ordenaba que tuvieran "cuidado de que se ejecute lo provedo sobre el tratar y contratar los Ministros"; y al propio tiempo se dispona ''que los cargos de tratos y contratos pasen contra los herederos y fiadores, habindose contestado con los Ministros". (Leyes XXIV, tt. XVIII, lib. II, y XIX, tt. XV, libro V.) En la Ley XLVII, tt. II, lib. V se extenda esta prohi bicin de tiatar y contratar a "los gobernadores, corregidores y alcaldes mayores y sus tenientes"; y en la XXXII, tt. XX, lib. III, a los alguaciles mayores. A los Oficiales Realei se les ordenaba tambin "que no traten ni contraten con hacienda del Rey, ni propia, ni ajena, ni tengan parte en armadas ni canoas de perlas ; que no beneficien minas ni ing-enios;- que no pueian tenr granjeras ni traer dinero fuera de las cajSs; no puedan que las *et"i e hijos de Oficiales XLVIII, ttulo IV, tratar ni cntratar" (Leyes XLV a -Reales
cle las udiencias "comprende

Esta prohibicin de tratar

y contratar los ministros

lib. vrrr).

Tampoco podan tratar ni contratar los contadores de la Reai Hacienda (Ley LIV, tt' I, lib. VIII) y los alcaldes mayores de mina (Ley I, tt. XXL lib. IV). A estos ltimoJ se les prohiba, adems, "que compren ni rescaten oro, plata ni otros metales" y que-tuvieran "Compaa con ueo de minas, ni las descubran" (Leyes II y III, tt. XXI, lib. IV). Un alcance menos general tuvieron las restricciones impuestas a otros funionario,s por razn de sus oficios' esi, a los oficiales de casas de-moneda se les -p.rob!a !,r';contraten en plata" (Ley XV,-tt. XXIII, lib. Iv); v a los alcaldes oidinarios y regidores que "traten en bastimentos" (ky XI, tt. X, lib. IV). Los "Generales, Almirantes y otros oficiales y Minist.or;; de armadai v flotas, no podan contratar en las indias ni durante ls viaies (tei Cvtl, tlt. XV, lib' IX)' Igual prohibicin recaia sobre "el Presidente y Jueces

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LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO PRIVADO

la Casa y los de Cdiz y de Canarias, y sus Ministros Oficiales y Visitadores y sus criados" (l,ey XXXII, rr. II, Iib. IX). Para corregir abusos que se haban denunciado, se orden "que el Piloto Mayor la Casa de Contrata-de no haga instrumentos ni los temda a los pilotos 4qde la carrera" (I.ey III, tt. XXIII, lib. IX); y pra defender a los indios de actuaciones dolosas de sus.corregidores, se dispuso "que se ponga remedio en los tratos de los Corregidores con las cajas de comunidades" (Ley xxxlv, tt. IV, lib. vI).

de

PRIVADO 159 fiscales y oficiales salariados del Tribunal del santo ofi(Ley XXIX, tt. XIX, lib. I)' cio" --L'"otticin jurdica de los extranjeros, estudiada la declaracin de una nueva caumoti anteriormente, ;IJ;t'dad para tratar y contratar en las Indias,
1.AS INSTITUCIONBS DE DERECHO

Leyes XXIX,XXX y XXXI, tt' XXVII' iul o""ti" "orr"l", las xII, xlv, xv v xXXII, tt' xLI, liiib. It bro IX.

;il;;

cgida n diversat

l"lgt

de,la--Recopih:i.*'

Atras tmitacianes ala capacidad de c,otttratacon: clrigos y religosos ; ezctranieros.

b\

Los clrigos y religiosos de las distintas rdenes que, contraviniendo la doctrina civil y cannica sobre la materia, pretendieron lucrarse indebidamente con trats y granjeras que les estaban prohibidos, fueron enrgicamente atajados en diversas leyes de la Recopilacin: "que los clrigos no sean factores ni traten ni contraten" se dispuso, de manera general, en la Ley II, tit. XII, lib. I; y en la V del mismo ttulo y libro se aada: "que los legos por cuya mano trataren y contrataren los clrigos y religiosos, sean castigados por las justicias reaIes, y se d noticia a los superiores de los clrigos y religiosos". Corrigiendo abusos concretos, se prohibi a los clrigos que "tengan canoas en las granjerfas de perlas" (Iry III, tt. V, lib. I); y a las religiones que "tengan pulperas, ni atraviesen las reses" (Ley LXXXII, tt. XIV, lib. I). A los prelados de las Indias se les recomendaba que "castiguen conforme a derecho cannico a los clrigos y doctrineros culpados en tratos y granjeras" (Ley XLIV, tt. VII, lib. I); y a los fiscales de la Corona "que pidan lo que convenga sobre donaciones de clrigos a sus hijos y tletos y contr&tos... y ganancias que en ellos hubieren tenido contra lo dispuesto por los concilios provinciales" (I-ey XXXII, tt. XVIII, libro II). Tampoco podan tratar ni contratar "los inquisidoreg,

,Iiruod^ Ie Ia wlltlca econmica y fiscal' De la poltica econnica v fiscal seguida Ppr e]-t!*: espaol en las Indias en lo referente a las llamadas

c\

Restriccianes en ptmto al obieto de la contratacistt

un conjunto de leves qe afec;;;;;tl:;*"*lii"tto 't;:;;; ;l;;i"" tu contratacin, va.qu: consideraro-n que' de no ;;; t"ot ilcitos muchas mercaderas hubieran no fiscales, antecedente,s ffi;; -iuo esos prircipio los sedados condicin, esa en sido incursas obligaciones de derecho el sobre doctrina la " *if!. en la Poca. imperantes -"qe no se ia [v I, tt. xklu, lib. VIII, ordenaba ellas si no en comercie se ni Indis, il"iJ J.ig" . i"t prohimismo.tiempo.qgg al a"t il;*;;;*i" -R"vt', que hubiera es-

f"-r"-reventa. Tambii se estableci sin t"""" " la sal "a donde puera ser de 4e-nroyec.ho.y pimrent?'--93 la como grave dao de los indios", asl irr v el solimtt (I*y"t XIII, XIV, XV y XVI' ""lp"t ixlll, lib. VIII). tltulo p*ftiUib, en c.ttt6io, el estanc-amiento de la cochi5" niffr iGv xft, tt. xxIII, lib. VIII) y se decret, en

no-se pongan estancos en los "que -mercaderas que se llevan de estos ;i;;;;f*;"s, ni otias la libremnte,-favoreciendo t"l""r, lt een comerciar convenga de caso y dado y comercio; contrtcin -que ior*ut algn estanco, prceda licencia del Rey" (Ley LXII, tt. VI, lib. Ix). Con respecto al tabaco, se advertfa: "que" '.sin emU"igo d ia antigua prohibicin, ocasionada del comer-

iJt*i".t'g"o"tui"t,

T-A.S

INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO

cio con los extranjeros enemigos de nuestra Real Corona... se pueda sembrar tabaco en las islas de Barlovento y otras partes, y traiga a Sevilla derechamente... el tabaco que no se consumiere, y hubiere de sacarse de cada isla" (Ley IV, tt. XVIII, lib. IV). El intervencionismo del Estado Espaol en defensa de la economa peninsular, junto con otras razones de orden pblico, motivaron la prohibicin de negociar determinadas mercaderas, en todas o en algunas comarcas
de las Indias. As, en la Ley XV, tt. XVIII, del lib. IV, se estableci: "que en Panam no entre ni se gaste vino del Per". Aadindose en Ley siguiente del mismo ttulo y libro: "...y todo (el vino) que se vendiere en las tabernas r pulperas sea de estos Reinos, sin mezcla de cocido.. , y as mismo mandamos que ningn pulpero, ni otra persona... pueda vender, dar ni llevar a Ia dicha ciudad ningn tabaco (por ser considerado el tabaco como hierba prohibida y daosa en la dicha ciudad y su tierra)... Y permitimos que cada boticario pueda tener en su botica dos libras y no ms". Ms claro se descubre el pensamiento del legislador espaol, a este respecto en la Ley XVIII, tt. XVIII, del libro IV, donde despus de disponer "que en la provincia de Guatemala no se trajine ni contrate vino del Per", se agrega: "...que por ser fuertes, nuevos y por cocer causan a los indios generalmente muy grande dao.., de ms de ser causa de que tantos menos se lleven de Espaa en perjuicio del comercio y derechos que nos pertenecen". Tambin se prohibi en Panam la venta de vino "del Aljarafe mezclado con el de Cazalla, ni ambos gneros en una pulpera" (Iey XVII, tt. XVIII,

PRIVADO II brada" "hierro de Lieja" ni "pistoletes" (Leyes XXXIV' XXXV y XXXVI, tt' XXXV, libro IX)'
LAS INSTITUCIONES DE DERECHO

A su tez, no se poda contratar en las Indias "con oro ol*o, i en teiuelos, que no est fundido, ensayado "ri ni podan "eder metales, en general, otras " "ii"t"J'. que loi clueos de las minas (Leyes I, XXIV y

i,"ii"t ku, tit. xlx, Iib. IV).

lib. rV): Para evitar el contrabando se dispuso, en la Ley V, tlt. XVIII, lib. IV, "que por el ro de la Plata no pueda entrar gente ni mercadera al Per, ni se contrate, en hierro, esclavos, ni otro ningn gnero del Brasil, Angola, Guinea u otra cualquiera parte de la Corona de Portugal, si no fuere de Sevilla en navlos despachados por la Casa de la Contratacin". Tampoco se poda pasar a las Indias "oro ii plata la-

d) Otras restriccones en punto ai objeto de la conlratacn. A los generales y tripulaciones de las armadas y flgt1s' naos, se les prohibe ;i;;;it denoi v maestres de plvora, munlclones-' que negocien con "bastimentos, a los. viajes"' necesarias cosas i"*irr-.-""61*t v dems IX)' lib' XV, tt' CVII, v Ii"y"t'XXXVI,"LXXVII '-gf ta Ley XIII, tt. XXtr, lib. IX, se-puntualiz la canti.1uj ;Gtijs e vino que pueden llevar ias gentes de mar y guerra que rntegra6a4 ura tripula'cin, para -obteugt ttu glaniera 'en consideracin del traevirar abusos ""t ""'"ttu, ir"i,,-ti*o dJla nivegcin". pero para y loi""ii.. il margen d estas medidas de tolerancia XVII' tt' xXIx' I*v la ;;;;;';;;-jantes,-se -i'.""t"t orden enContagor de la Armada' veedor v ir.-ii, para la Aimada el vino que ahorrare tomar q"" ttgu" o la sente v que se ie pague por cuenta de layavera todava preci-o Cartagena" de i " pr'ovisiones l ""tii XXXIU del mismo ttulo y libro se, agreg: I-"v f^ ;["" "r r*tti.ot de raciones no se pueden vencler sin la liencia e intervencin que se declara"' Como consecuencia de la doctrina expues-ta. anteriorbubo *"!t"-toUi La enajenacin de los oficios pblicos' viciosas: "qu9 ;;;;;;d"d de ordnar, atajando prcticas truequen los procsos" i;;;;tt "o den, vendan, ni no arrienden sus oficios r1""" it alguaciles mayores (Leyes xx, tit. XVIII y VIII, i fi* de sus-tenientes"

ttulo XX, lib. II). Y para proteger a los soldados contra las opera-ciones usurrias que se realizaban a cuenta de sus sueldos, se "qu-e no se hagan tratos ni granjerlas con ll"" " ".nar i^r-iiutias de ueldos y los soldados los perciban por

;r.-.--

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LAS INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO

LAS INSTITUCIONES DE DERECHO

PRIVADO

T63

entero. .., porque ha sucedido por cienro de contado, y_ cobrarla dar una de mil pesos ;f .;i;;;"'ffirffi;; entero" (Ley IV, tft. XII, Iib. mi. --"

no hagan estanco del trigo y harina que se trae a Panade Cartagena y Santa ;;;;;; sepermiti "que ls vecinos un.1s partes a ganl4o-s sus comeiciar p,raut ltt" -d-e

e) Medidas resulo.doras d.el trrifico " 4t Lvv mcrcantl en Indias.

las

d;.;'*iA; ;;;:";: !" p:r:onss Y::::' :: Ios f:! Yi4d tratar en rerrirorios d" l"irl;;;l;;;;\'fii)i o ilictud ilctud de determi"uaur-*r.."J: determinadas ;;;";f* como objeto de contratacin.
La doctrina se amplf? con otro grupo nutido de dis_ posiciones que rraran de dffinir y-;;;h;;;d ; ;;_ minos ms o menos a"-l,t6Lri"a

El contenido de las leyes- anotadas en las pginas anterio.les se rerrere, refiere, pnnclpalmente, princpalm"t,l al ii"to i ii"t sujeto y at objeto de :i"ri:: :i",T::^',:j:1t3.'i,^llil:,pulme"t", oDrgacrones y contra-tos, condicionano, por po razones
di-

lib' IV)' ;il;;;;'ii"y"t -seiuir XIII v xlx-, tt. 4VIII, favoieciendo en las Indias los intereses Futu dt l"; grindes mercaderes de Sevilla, se estableci en provech de stos y de sus factores- o representantes, les PYsg a cubierto l" rei;"" de libre-contrataci! que autoridades munici-

J"

"nlotus en lo que se refera a las tasas de o"f,li"e"larmente priios

intervenciones de las

.gene_rales, de rcntratacn en ir "i riri.ipi de estos teirii"iur'.o"ur"ur rritorios, {9nrqo, siempre, de las nrma, i p"lfi nmica y fiscal es tablci da, po, -Bri"d; ".J;Jp;;;,- o" rll gn las. cuales, como ya hembs-viJt", "i i"J ;;J"-a: comercio entre Ia Mtrpoli y sus olonias en el sisterna de morroplio ".."t"J en &;;;;; favor de los grandes mercaderes de bevilla. , Quede sentado, una-vez ms, que el carcter casuista del conjunto de las .dispoqici;il "rcritas y de las que vamos a transcribir, dificulta extraori""iiu*""?" todo intento de sistem atizacin. Pensando en el mejor abastcimiento pueblos los -L-ii; y ciudades de las rnias, ." di;il;;,' de lu rr. XVIII, lib. IV, ,.que se.o-i"i""l trajinen "r, los bas_ timentos ( manrenimientos y .,r:arr-u, dri"".i't"]:. f -' ff; todas Ias provincias de las "alur;. A los Virreves del,per se les orden que ,,no impidan llevar bastimntor d ir"jii;_ '#; a_.panam,,; , los Gobernadores de_Santa n"'rt"-"q,i" ..no impidany a Ia saca de. fruros para cartag.rru ,,i *ilirui u*ir,i"iit. a Porrobello... n ha.ciend-o falta iu, "?r-'Gffi;: des) de sus distriros,, (Leyei-{ Xrt;;. lib. rv). .,que Se prescribi tambin los Corregidores -del per

pecioi. Ms de una vez protestaron contra estos los procuradores d las ciudades de Indias, en "il"'-e'i"i larss pleitoi sostenidos con tenacidad. Pero sus voces en la-Metrpoli deten;;-fu;; odas y los mismos que que derivaban de un beneficis i;;; 1; cuantiosos en las Indias vivieron monopolio, de rirt"t"u-"omercial i*puto de principios de libertad que les qermitieron ms altos, somg;;;;; ,.r. mt"uderas a los precios juego econmico de la del libre ley a la iii ,ioi"umente y demanda. Ia oferta hari1ry,y rc"": a los mercaderes que ller,'alen vinos; XVIII' VI, tt' Ley la otras cosas -se ordenaba en menor' por o mayor vender puedan lib. IV* que lo p"it"o.. .,no te tes panga tasa, y se ponga a las "o*o ;;;;i;... que lo compraren para revender"'
Intervencanismo municipal y rgimen de tasas' Fuera de este rgimen de excepcin establecido en favor ;;-l.os !e""tot ilnportaclos de Eu-ropa por co*ducto de sevilla y de sus factores o ;;6;d"res raicados en de las ciudades coloniales cabildos los .I"r"r""t""tli, en la contrapara intervenir atiibuciones A; ;;;;; para- el abasteci necesarias mercaderai las i;;;^4" -e la comunidad municip-al, regulan4o. y..po;il;t medio de las alhndigas ffi;$ tasas a los precios,-por medidas que a este rcsY las ejecutores. fieles u tot i""io-. i"turott repercutieron forzosamente en la esfei"-"i"t"cho de bligaciones, ya que en cierto modo la libertad de contratacin' --ii "tri"iottuton tt dispuso: que fuera de las alhndigas no se pue-

f)

ii i

Xfu,

I-{S INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO

da- vender trigo, harina, cebada y granos; que nadie salga a los caminos a comprar, ni haga precioJ fuera de la alhndiga; que ios panaderos no compren en la alhndiga hasta haber tocado la plegaria en la Iglesia catedral; que los panaderos no puedan comprar ms cantidad de la que han de amasar en uno o dos das; que los arrieros y carreteros vayan derechainente a la lhOndiga -y traigan_ testimonios de las compras; que se manifieste ante los diputados lo que entrare en la lhndiga, jurando si es de cosecha o compra; que los labradores y trajineros vendan dentro de veinte das; qr.re los labradores panaderos declaren con juramento el trigo de su cosecha y pan que amasan cada dia (Leyes III a-X

LAS INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO

t5

y XIII, tt. XIV, lib. IV).

tr. xvIII, lib. IV). Entre los oficios concejiles de las ciudades de Indias fig_ur, como en Espaa, el ilamado Co,rredor de Lonja. I)elimitando su actuacin, se estableci, en la Ley XIII, tt. X, lib. IV: los vecinos de nuestras Indias no tengan obligacin a tratar y contratar por corredores de loa, y lo puedan hacer por sus personas, o las que quisiern aunque no lo tengan por oficio, y los corredores no se entrometan en los contratos por menor sobre cosas de comer y beber. Otras disposiciones de inters menos general se registran tambin en la Recopilacin de 1680, que al regular los precios de ciertas mercaderas o tasar la remuneracin a percibir por determinados servicios, condicionaron igualmente, desde distintos puntos de vista, la libertad de la Contratacin: "que los mineros sean provedos de los mqteriales, que hubieren menester a precios jttstos,,, se orden en la Ley IV, tt. XX, lib. IV; "que los carreteros estn en San Juan de Ulhua cuando se ordena, y 'dL lleten l_a,s fletes que los aos antecedentes" y "que Portobello a Panam no se trajine carga que pas de 8 arrobas y_media", pr_eceptuaban las Leys ill y IV, tt. XVII del mismo libro IV.

Se orden tambin "que se guarden -en las Indias!1s-]gVe de-e!9s-B.rygg en los pesos y medidas" (tey

xxII,

Comercio de oto Y Plata' y plata motiv otra serie de medidas El comercio de oro -rtier tanto los intereses del fisco ;";;;;"t* "que qo se venda oro ni ;;*r 1; d" los paiticulares: de las Indias a Esenvjse se olata ni otra cosa -que que todo se traiga sevilla, a tt"et v " ;;;-'";;; que las Audiencias se ;;it. . . uia"*en registrado; del oro' y procey rescates^ i"i;;;"-& las mohatrs evitar fraudes v contratos ;;;;;;t-e a derecho -pra de oro plata de Secompradores i.t ffi'r"i;;;-q" -v sean menos por que lo villa tengan cmpaa de-forma de.lo paso ob-ligado, con ;;;";t";l;;t*r u. cuenta uno de los Ji; ;;ru't-"""ai"t" y compraren,-y cada de cantidad en ;; ffi;;'';;;11;"as v'abonads Cnsules lg v. i"it-i-a"""5., l-satisfccin d9t que " uo""f comercio'ptu t"gtttidad de la Hacienda qy'e topo.r-lo de v farticulares: ;*;;;;;;;"ibi";n care a Ia nuestra y ia de bienes de difuntos' el Presidente fianv Jueces de Ia Casa-d Contratacin lan de tomar satisa. su cal"dades Y im""irli"t-,-"ot, tus mismas y plata' para i;;"d^il-t,oti"tt"t compradores de oro que r"""ti'",e lo que cada no compr-a-re en la venta

g)

h-qi"#i gru ;: 1"'.jJ3:; ilx'"r;'llibro rx)' ;. xxiv;iit. ru v I, tt. xlrr,

b)

#,

Fuero mIitat. leyes La existencia del fuero mltar se refleja en algunas c-ontenido, p,orsu Puedenser in;; -R"."pilacin que de oolrderecho clel esfera la de cluidas tambin dentro soldados pue' v oficiales ros-Capitanes, ;;;;;;;.;;;[ue disponfa dan en los contrat or-r[i""""r el fue_ro militar", que.los relieve de poniendo tt. II; iiu' ili, la orivilesios contenios-"o "tt" fuero, ms perjudicaban la b' militares en lo que se refera a en ;;" ?;;;";;-; provocaba que pot retraimiento el iinil, L"rti""iZ" l,oiparticulares y mercaderes, que evitaban entrar en trapodan dejar de cumtos v relaciones con personas -amparo que militar' fuero del al ;iirir frometido

I*tfvu,

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LAS INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO

Otras leyes del tt. XII, lib. III, establecan en favor de los soldados: "que los crditos se den a los soldados p_ara que libremente se valgan de ellos... y no se les a acudir con ellos a mercader cierto y sealado, "bJig"q y les dejen que libremente puedan usar y val-erse de los crditos con los mercaderes o personas que quisieren, o ms comodidad les hicieren eir el preci y tondad de las mercaderas; que a los soldados se pague en tabla y mano propia, y no sean apremiados a reconocer deudas; que los sueldos se paguen en reales y no en ropa ni otro gnero... rnercaderas, ni deudas, tomando cesiones a crdito contra ellos; que ningn capitn ni otra persona en su nombre fie ropa a soldados para la paga" (Leyes V, I, III y XXV del tt. y lib. citads).

PRIVADO ',67 nales a los precios que se acostumbra a pagar cuando

LAS INSTITUCIONES DE DERECHO

Abastecmiento de eircito y armada.

Para el mejor abastecimiento de las expediciones militares se orden "que se guarde el estilo y costumbre en las compras y conducciones de bastimentos... y otras cosas necesarias para la gente de guerra, embargar carretas, caballos y navos en que las conducir... y asimismo en cuanto al comprar y pagar los precios el cuarto menos del precio ordinario" (Ley XII, tt. XI, lib. III). Anlogas medidas se dictaron para el abastecimiento de las flotas y armadas: que las justicias no impidan den todo el favor y ayuda necesaria- que se -antes el trigo compre necesario para las armadas; que cuando conviniere embargar vino u otra cosa para la armada o flota sea solamente de la cantidad que fuere menester y con intervencin del Gobernador y Justicia de la ciudad, villa o lugar; que las Justicias de los puertos hagan pr\f,veer las armadas de los bastimentos necesarios a justos precios; que se castigue a los que no dieren buenos bastimentos para las flotas y armJdas (Leyes VIII, IX, XXII y XXIII, tt. XVII, Iib. IX); que para el apresto y despacho de los navos pueda la casa apremir obreros-. " . pagando_ sus jornales y salarios justo que por su trabajo deben haber; que cuando la armada necsitare de hacer obra, las Jusiicias de los puertos apremien a los oficiales para que trabajen... pigndoles sus jor-

trabajan en otras obras semejantes de galeras o navos partiulares (Leyes V y VI, tt. XXXII, lib. IX); que los bastimentos y otras cosas que se compraren sean a los precios ms baratos y segn en aquella ocasin concertaren y -ycompraren los maestros y dueos- de naos an ms aventajadamente, en beneficio merchantas, de la avera o hacienda de que se hicieren las provisiones, porque comprando mi cantidad han de ser los precis ms acomodados (I.ey XXXV, tt. XVI, lib. IX). Incluso se llegaron a dictar nonnas para la elaboracin y venta deia jarcia y para el trabaio de los calafates: que la jarcia del Reino que se vendiere lenga l.a9 calidades que esta ley mand; que los curadores del camo lolabren a ds puntas... para poderlo vender; que los que labraren cfiamo no puedan meter entre los anales iurnpicas ni prenados; que ninguno que labre jarcia tenga ni compr cables viejos, ni la haga de ellos; que en Sevilla, San Lcar y Cdiz se pgedan examinar oficiales de labrar jarcia; que habiendo ajustado -los calafates sus jornals, no altren el precio hasta acabar la carrera (Leyes II, IV, VI, VII y VIII, tt. XXIX y XIX, tit. xxvIII, lib. Ix).

j)

Reglamentacin del iuego.

Por razones de tipo moral y en defensa de las buenas costumbres, se oren a los "Generales y Almirantes y dems cabos de las armadas y flotas, no permitan, ni disimulen juegos en sus bajeles, ni en los pu-erto-s, en s.us posadas, ni e las de otr ningn-cabo oficial, y sgl.o in tierras en el cuerpo de guardia los podran permitir (v no con vecinos ni y marineros ntre s (y a los soldados v pasajeros) en cantidades muy limitadas, sin -consentir ie squen provechos o baratos de las tablas de ju-ego" lrey ivtl, tt. xv,lib. Ix); y a los alcaide-s y carceleros que-'tno contraten, coman ni jueguen con los pres-os" ni 'consientan juegos ni vendan vino por ms de lo -gqe valiere, ni lleven carcelaje a pobres" (Leyes XII y XIII,

"t+t""oyt1ll;,Iti)ir del libro

vII

de la Recopilacin

se

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LAS INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO

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DE DERECHO

PRIVADO

19

de los mercad-eres, no.-slo se les prohiba el juego, sino r" odenab,a que ',los-que con ellos ugarn iuelvan $:"_ l.o ganado con la pena del doblo',. No d:ii de ser sisni_ ficativo .que Ia prohibicin del juego d".retus; ;;; vigor y amplityd, y_de un-mo?o "" expreso, para lai Ta{ol ciudades de portobelo I pana*l--

consagr a 4ictar nortnas reguladoras sobre ,,los iuegos y jugadorer", Y aun cuando el contenido de .rtd ;; cuadra ms dentro de la esfera del derecho;iil;"; Ia esfera estricta del derecho cle oblig""io"r, *, oportuno, sin embargo, dejar aqu costancia breve e sus preceptos ms representativos: ,,que se pueda jugar a los dados ni tnerlos, y a los nipesno otros v iue_ gos n9 se- jueguen ms de 10 pesos. de ro n un d?a,,. se ordenaba en la Ley I de este ttulo. f" iu, or-,ij guientes t"""i"_ .se-prohiba, r trminos generalei, miento de las casas de juego y s penabu'r"""*"1" "i a l4s autoridades togdos y a sus muje_ -"Minisiro, res"; que las venan consintieno y dxploi""A.-'s" permita en cambio en Ia Ley V, .,que ios srg"oio. -_ del,aprovechamiento de las tabla-s ae uego Igr;e:_e"""n e,n los cue{pos de guardia,,. Con respecto a los factors

Fguras de wntratai seguro, fletamento, mandato. Algunas figurag de contrato merecieron atencin esoecial por parte de los legislado"r rpnoi";:-i;i;;;fi; con el contrato de segiros, con el i;;;;*";;, ;;;j en algua ,ui lf de arrendamiento de seruicios. -"iilrlio.""? el regulacin-del contrato de seguro se dedicaron . S lqlas l-eyes rrel tft. 191p -XXXIX, lib. IX, que en resumen que firmare el riesgo por otro tenga po_ 9::t1l_?:r,eue cer aprobado por e-l_consulado, y deje traslado; qir" ios corredores tensan libro que asienten las plizas; que -en las plizas firradas d.i rl;dr;,'"-.o" Ias calidades 9t1e se declaran en ella f e que tu-rio?*", -dando a los contrayentes, y estando l" su libro_;-;_ ten para ejecucin y embargo; que "i.iitu ningn corr"do, iiir* s ni por ofro,.ni otro por-l; que no se pue_ lt^Tg9-por dan asegurar artillera ni aparejos de nabs, y el clsco

k)

:y*rZ

;;;

pliza aparte y noluntamenie con mercaderas-; Ag9 nin-gn Iraestre ms ;i fu;o de nao pueda tomar a cambio sobre ella que si consulado; del y licencia part, con " iu t".""ra pue$a s-aprdida se que su li"-po u nao se asegurare U"t,."g"u por hora el sguio sea nulo; que pasado ao y -"aioi la nao asegu,rad se tenga por- perdia, y deiatdolu a los asegurdores, se pueda cobrar el seguro; que asegurada la mercaderla con precio cierto, se comprnda l principal, seguro y costas;- que 9l riesgo de lo in5aao o escaigado en beneficio de todos se rep-arta poi avera gruesi... y que Io han de pagar l nao, fletes y mercaderias que en ellas fueren, con que haya sido la casin fonosi y sin culpa del maestre; que e! premio dentro de tres meses' y si no, no del seguro se pgue -p"to t" puede pedir'antes-y despgs; riesgo; "rrulil que si no se argre lo aieguradb, se-haya de repetir el premio de ello quince das despus de partida la. nao; que deshacindoie pliza,otorgada se pague medio por iiento al aseguradoi; que lo que se cargare para-San.Lcar o en el io, sea como en Sevilla... aunque la pliza no lo declare, y de 1o que fuere en barcos para llevarlo a las naos, hn de correr el riesgo los aseguradores, u""q"" la'pliza no lo diga; que asegurando ms del monto los ltimos aseguradores vayan fuera con eI me' ai" f". ciento; que pra cobrar el seguro sea parte el cargador o consignatario; que, pasados dos aos -quede ta fohza deshech en lo qu faltare por correr el riesgo,'y de ello se vuelva 1 prelio; qqe la.prdida o de u." se haga saber, pida y cobre,en los trrninos para aos dos dueo (se cargador.o al cnceden esta ley notificra los aseguradores la prdida o avera y otros t "putu traer lol recaudos con que cobrar"); qye .en de venida de Indias se ponga si est hecho "ii"g"t" otro ! cmo, y si no, el que-asegurare, pague al aseguradoi por entro, y lo perdido paguen los prim-eros,aseguradres; qne en lo segura4o, la avera del dao o del due, y la gruesa a cdrgo del ase' f,ult l."u "rgo plizas de venida no se-pueda asegurar gurador; que en que descargndose 1o asegurad-o en seguro; l costo del algn puerto p'ara trerse en otra nao, por falta de la
se pueda asegurar como se declara

-+n

I7O

I.AS INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO

I-AS INSTITUCIONES DE DERECHO

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que se carg, el asegurador pague,averfas, costas y gas_ tos, y corra _el riesgo, como ie declara, en la nao n'aos en que se volvieren a cargar, aunque sea pasados los dos aos; que en el caso de la ley antecedente las costas y gastos se paguen _por el juramento del que los hicier, y des-pus pueda hacer prueba sobre ello'; que l;t;; guradores no paguen del oro o plata el cosio e la reduccin; que se cobre a los aseguradores lo que en algn puerto t^om.are la justicia, dando recaudo para pediilo; ege la fe del registro sea la verdadera y dia que se.regislre sea el de la carga, "itgarn, "i y-s" pefi"r. el primero (es decir, el primer registrot'sgundt, aunque ste sea cargado antes); queie manifies-te lo que se cargare ante el escribano de registros, y por cuya cuenta, y no se corra riesgg hasta el registio; que'habiend riesgo antes del registro, se tenga" por iui llb;; d"l e.scribano, y por l y el juramero i" cobr", y ];it""e; lipro s-e pruebe con testigos; que la prdida " ;;;fr;gio o descarga se pague por mndami*to "t apelacin, con la fianza de esta ley (esta fianza "ti;d" de_ -s1n bfan prestarla los as_eguradores ,,de qe'si pareciere no ser bien cobrada cantidad reci6ida- ^rotr"r" l que recibieren, con-li 33 por ciento de inters,'); que la na se entienda no estar para nave,gar cuardo ," "r"arg.r" qoT ll justicia, y en_tonces se co6ren los gastos o ," t ig dej-acin..., lo cual se entienda no acaciendo lo susen el puerto donde se cargq la trrr"u"riu;ilrq; {icho descargndose en el puerto donde se carg, aun ue-se haya descarga{o pof mandamiento de ti :"sti"i", de hacer dejacin de las mercader{as, y el cargador ". :1It? rla de poner cobro en--ellas, y los aseguraores lj han de pagar las costas y fletes,'s hubiere "v conier ;i ;;;: go en el mismo navfo o en otros dor{de ," cargar; que el riesgo se pueda cobrar por carta "t"rcr" " del fac_ tor o asegurador con la fianza, fgrma y pena de esta ley (Ja fianza habla de versar sobe lu pi""r"rrtucin de la f del.registro, dentro dos anos desiu.-d" i;;;"t";;; y si no. la prestare {.e "v-olver como'depositario lu"g i que cobr,, con ms los 33 por cienlo del iniere-i ii el asegurador lo quiere cobrai,,); q,re ,ro i" t g"" p'o: zas pblicas ni secretas, sino i:-t que fuere viriiere

deregistrado, que e:l los seguros de esclavos o bestias se sin mar al que echaren se las le paguen y se clire asf; conentienda se *"ioot uiriu grusa; que lo asegurad-o ;;;'i;^ 'ii'l8l1"-gniral v leves de este tltulo' las cuales --E;- no se Pueden renunciar.

este tltulo i; I*i xxxv y las siguientes dede transcriacabmos q"" resume lib."Ix, XXXfX, "ti fogtq.v-cogde requisitos ;;;;;d"ttui todos los deida a las Indias"' de la "ll;p-oliri-e"""ral ;#i; ;;"ali" las Indias" y de la "pliza

nl"tui ""iu "para los cascos de navos"' gLneral -oo'a"claraciones -

a"

de

sobre todos est-os -tipos .de plizas r"-"tUf""iu-lo siguiente: gu' dicifndo la pliza mercaapa,r^e^ ieras, slo se excpten esclavos, bestias, cascos'que las jos, fltes y artilleia; que el riesgo corra desde (bien directameqte ineicaders se comenzdron a cargar seuil, ui" p"t ttt?dio de barcos que las t n el riesgo para "n "" "" ii;";tuf;"tu nao, hasia san Lcar); que en la asegurado lo estar hasta entienda se Nueva Espaa cuanen puedan' ;.;;;n salrramento; que las naos to lot seguros, hacer escalas en los puertos que se de' ^ de esta lev (se especifican.los ;^;".; """-l.t "tidades seg-' -el lugar de determinaescala p"ertos de lriirit, y se Lstablece que "todas dichas escalas han de ser no de otra forma");-que "iOtr li"enciu "*pt"r"'nuestra,y por las Islas de cabo "o' fere ^;;;*;;" vttio-. ittiut que e'J el costo -v asegurador; del cargo a ierde, no sa juralnento del cargador; al est se asegurado lo de valor enemi fq"go, viento, q"" Lt ii*.go se entienda de mr, baatera.de excepto caso, y otr-cualquier os v amigs, d rnercaderas; que las :9:11t til t ";ncamiento en caso de necesloaq' mer-cancas y descargar e "atgur hubiera de ir por-otro si ll r.u-poi "?.o. ("entindese--q9e la dicha "t"."e.tto;-que ha d"e "liil potiru "i"i.-1" de las dichas ante el ms de tr" tto puede hacer escala puerto o puglt-?^t-"9 cua-lquiera en y'Cnsules, Prior P1:esclavos o Dessobre pliza fuere que la si hibidoi"); de ;i;"r,; d""li" en elia; que lo-asegurado -en viaje puerto desembarcar-en-el ;;it;- ; el rieseo.hsta "1"t u""ias de Sevilia; que lo asegurado desde Hondutraer a La Habana, y alll cargado en otro ;;;

tdda

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caderas.

navo y_registro; que Io asegurado en puerto Rico se pueda llevar a Santo Domingo a otra nao y registro; que lo asegurado desde el Cab de la Vela se piede-lleva a Puertobello o Santo Domingo, a otra nao-y registro; que las plizas de Indias se enliendan sueldo a hra entre los .asegurado.res a prdida o ganancia; que si los navos freren con tempolal a otros puertos, o ejaren lo asegurado en ellos, corra el riesgo hasta Sevilia; que si el-seguro- se hiciere en nao selada diga la plizi el nombre de la nao y maestre; que el aseguiador por otro lg.diga- en Ia pJilu, y p,r""-""bilr-"T r;;-fh;;;; dejacin-sin poder; u se guarden las lefes ie ste ttulo-solas penas conlenidas y cincuenta rnii maraveds para la Cmara. Las formalidades prescritas en estas leyes para las plizas de seguros fueron modificadas por-Reil Cdul de 7 de marzo de 1787. Con- amplitud mucho menor se regul en la Recopila. cin de l80 el contrato de fletamnto. partieno et prilcipio de Ia autonoma de Ia voluntad de las partes en la celebracin de este contrato VI, tt. *XXI, -Iey lib. fX-, se dictaron tambin algunas no'rmas para evitai posibles, abusos de maestres y cpitanes V y VII _ -I*r del tltulo y libro citado- y paia amparar ia jurisdiccin de las justicias rdinarial en los pleitos que pudie. ran suscitarse sobre "los daos de lo que llevarn los maestres y sus averiguaciones" y sobre al pago de los fletes. El intervencionismo del Esiado espadol-se acusa en la reglamentacin detallada que se .stablece ior" iu manera cmo debe hacerse el foro de las toneladas de desplazamiento, segrln Ia naturaleza de las distinti mer-

nes cle descubrimiento se hubiera preceptuado que durante cierto tiempo no pudieran entrar procuradores ni letrados- lo puedan ser unos vecinos por otros". De los factores, mandatarios en el orden mercantil, ya hemos visto algunas disposiciones interesantes referentes a su actuacin, al estudiar el contrato de seguro. Otros preceptos legales sobre esta institucin que cabe recoger aqu son los siguientes: que los factores y compaeros tengan libros de gastos y empleos (o invelsiones), y si fueren argidos de falsos, el consulado ordene se hagan las cuentas.como esta ley dispone ("...por las menores costas, ms baratas compras y ms crecidas ventas, que en los mismos tiempos, lugares y gneros se hubieren hecho por otros"); que los factores que fueren a emplear (invertir), guarden la orden que llevaren; que el factor no pueda emplear para s al fiado, ni obligarse como principal o fiador, so las penas de esta ley; que los factors einpleen todo lo que llevaren de sus encomenderos conforme a sus memorias; que los factores que fueren a emplear vuelvan en la primera flota o navos; que los factores o compaeros sean obligados a ir a dar ls cuentas donde otorgaren los factorajes o compaas; que ninguno del comercio, maestre o dueo de nao o rlcua reciba cosa alguna de criado, factor o mozo de tienda. . . en que se pueda presumir ocultacin o fraude; que ninguno reciba por factor al que lo fuere de otro sin su consentimiento (Leyes LIX a LXVI, ttulo XLVI,

lib. rx).

De las leyes reguladoras del contrato de arrendamiento de servicios, nos ocuparemos al estudiar la condicin jurdica de los indios dentro de la esfera del derecho rle obligaciones.

Las'disposiciones que en cierto modo condicionaron el contrato de mandaio, se refieren principalmente a loi procuradores de las Audiencias y tienen] por lo tanto, qs inters para el estudio del drecho procesal y organizacin judicial que para la exposicin histrca et deecho de obligaciones. A Ia rglamentacin de este oticio se consagr todo el ttulo XXUII del libro II. ,,que donde Se no -previno en la Ley rII de este ttulo: pudiera haber procuiadores en lai *pit"t"*

1A. Requisitos de form,a

maneras de pago.

-porque

Cerraremos ahora esta exposicin recogiendo algunos preceptos legales sobre los requisitos de forma y manera de efectuar el pago en ciertos contratos, junto con otros que se contienen en los nclos de leyes dedicadps a regular el derecho rnercantil y martimo de Ia poca. Por motivos estrictamente fiscales se dispuso en las

cia a los receptores de alcabalas; que las ventas y contratos de que se debieren alcabalas pasen ante los Escribanos del nmero... y si no los hubiere, ante otros Escribanos y Notarios, los cuales sean obligados a dar cuenta cada mes al Receptor; que los escribanos no admitan cdulas simples para reconocimiento ante las Justicias sin citar a los Recaudadores de la Alcabala... porque por hacer fraudes, los mercaderes otorgan muchas compras y ventas por cdulas y no por escrituras pblicas, las cuales cdulas hacen reconocer luego ante la Justicia y Escribanos". En cuanto a los "contratos y concierto que se hicieren en cualquier forrla entre marineros y pasajeros del navlo durante la navegacin y viajes", ordenaba la Ley VII, tt. XX del lib. IX, que se "han de pasar ante el Escribano del mismo navo y testigos,los cuales han de firmar con el Escribano". La escasez de moneda en algunas comarcas llev al legislador a aceptar que los pagos de las obligaciones se hicieran en otros objetos de valor tasando su equivalen-: cia monetaria: "gue si en la Margarita y Ro de la Hacha
neda corriente) se haga el cmputo a raz6n de 1 reales el peso de oro, y lo mismo se practique en los salarios. Y declaremos que pagando el deudor en esta forma, no puede ser apremiado a otra cosa" (I"ey VII, tt. XVIII, lib. IV). En cambio, en la l"ey XXXIII, tt. X, lib. VIII, se ordenaba "que no se haga contrate a pagar en pias, planchas o en otra cualquier plata sin quintar... excepto si el contrato fuere en el asiento de minas donde no hubiere fundicin ms cercana, que en este caso se podr hacer, epresando en el contrato que la plata se ha de llevar q/l con registro de la justicia". Entre ls leyes del ttulo XLVI, lib. IX, dedicado a regular el funcionamiento de los Consulados de mercaderes de Lima y Mxico, adems de las referentes a los factores anteriormente recogidas, se encuentran otras dos que tienen inters desde el punto de vista contracse pagaren las obligaciones. . . en perlas (por no haber mo-

174 I-AS INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO kyes XXVII, XXIX y XXX, tt. XIII, lib. VIII: que los corredores y terceros --{ue actrlan como mediadoresde ventas, compras y trueques, tengan libro y den noti-

L,A,S

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tual. Son stas la LVIII, que ordena "que ningln mercader de tienda pueda ser banco pblico", y la LXXII, que prohibe a los mercaderes que celebren entre sl escrituras "confesando el uno al otro deber la cantidad en que se vendieren algunas mercaderas, por otra tanta que le hubiere prestado, en oro o plata, no procediendo la deuda de prstamos, sino de venta y mercaderfas".

fim Al reglamentar la navegacin y comercio de las Islas de Barlovento y provincias adyacentes, y de las pennisiones en el ttulo XLII del lib. IX, se estableca: "que

ll.

Preceptos derittados de ta reglamentacin del trmartimo.

navos que recibieren cargo de frutos, reciban los decimales, pagando sus fletes (se refiere a los diezmos eclesisticos); que el repartimiento de la permisin del Ro de la Plata se haga con igualdad" (Leyes XVI a XXI y XXX del ttulo y libro citados). Medidas de carcter anlogo se contienen en las Leyes del ttulo XLV del mismo libro IX, al reglamentar la navegacin y comercio de las Islas Filipinas, China, Nueva Espaa y el Per. Entre las leyes dictadas para regular los casos de "navos arribados, derrotados y perdidos", merecen registrarse aqu las siguientes: que la hacienda de navfos perdidos se enve con los autos y escrituras... y los bienes que se puclieren conservar sin daarse, no se vendan y los que no se pudieren buenamente conservar se vendan en pblica almoneda... y Io procedido se junte con los otros bienes: y si hechas estas diligencias no pare-

las mercaderas de navos de permisin no se saquen para otras partes; que de las Islas de Barlovento se puedan trajinar las cosas de comer que se llevaren de estos reinos; que el navo que llegare a Puerto Rico pueda vender sus mercaderas, cargar frutos y pasar a Tierra Firrne; que en la Isla Espaola puedan los que quisieren tratar en gengibre y traerlo a estos Reinos; que los ve cinos de la gobernacin de la Grita... no yendo navos de permisin de estos Reinos... puedan trajinar sus frutos en los navos que tuvieren, como se ordena; que los

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I?7

ciere dueo con recaudos suficientes, se enven todos los dichos bienes a la Casa de Contratacin de Sevilla como de difuntos; que ninguna persona pueda comprar, recibir ni vender cosa alguna de navos arribados so las penas de esta ley; que las mercacleras que se alijeren, se repartan por todas las de la nao (teyes XXII, VII y XXI,

tt.

xxxvllr,

lib. IX).

12. El. derecho de obligaco'nes

los Indios.

que "si para la provisin de los pueblos conviene obligar los indios a que lleven algunos bastimentos, sea de forma que no reciban agravio, y puedan vender libremente y sin tasa... y en caso que sea conveniente ponerle sern los precios justos, y los indios pagados con.que no vayan de tanta distancia que les cause perjuicio". Abolidos ya los.servicios personales que los indios venan obligados a prestar a los espaoles encomenderos, se hizo necesario organizar el rgimen de trabajo de la poblacin sometida sobre nuevas bases jurdicas y econ-

recho de obligaciones responden al principio general ya expuesto al estudiar la condicin jurdica de los aborgenes sometidos: consideran a stos como personas de las llamadas en derecho miserabtes y, por lo tanto, de capacidad restringida 5z necesitadas de una especie de tutela legal. Por eso se condiciona su libertad en orden a la contratacin y al rnismo tiempo se promulgan nu.tridas series de disposiciones legales para protegerles en sus relaciones con los espaoles, singularmente en lo que se refiere al rgimen de trabajo. "Que los indios puedan libremente comerciar sus frutos y mantenimientos", se dispona en trminos generales en la l-ey XII, ttulo I, lib. VI, cornpletndoe esta declaracin con lo contenido en las siguientes leyes del mismo ttulo y libro: que entre indios y espaoles haya comercio libre a ccntento de las partes... con que los indios no sean inducidos, atemorizados, ni apremiados... y no se puedan rescatar, ni dar a los indios armas ofensivas, ni defensivas; que se procure que los indios sean acomodados en los precios de los bastimentos y cosas que compraren.., y que los hallen ms baratos que la otra gente, en atencin a su pobreza y trabajo; que los indios puedan hacer sus tianguis y vender en ellos sus mercaderas y frutos; que no se pueda vender vino a los indios. En la Ley XXI, tt. XVIII, iib. IV, se ordenaba: "que no se impida a los indios enviar grana y cochinilla a estos Reinos por su cuenta"; y en la X, tft. X, lib. VI,

Los preceptos que se contienen en la Recopiiacin de 180 definiendo la situacin de los indios en la esfera del de-

micas: la institucin de la ntita y el rgimen del salariado dentro de un contrato de arrendamiento de

servicios. Una y otra institucin se regulan con amplitud en la Recopilacin de 1680. De la mita ya hemos expuesto anteriormente sus rasgos fundamentales, puesto que su estudio corresponde ms al campo de las instituciones sociales y econmicas que al de las estrictamente jurdicas. El contrato de arrendamiento de servicios se manifiesta en la legislacin como un intento, no siempre logrado, de armonizar el principio de la libre determinacin del indio trabajador con las necesidades econmicas de la poca, saliendo al paso, al propio tiempo, de los abusos ms que posibles de los patrclnos espaoles. "Ordenamos declara en la Ley I, ttulo XII del todas uestras Indias se introduzca, obtib. VI- que en-se serve y guarde que los indios se lleven y salgan a las plazas y iugares pblicos acostumbrados para esto, donde con ms comodidad suya pudieran ir, sin vejacin ni molestia, ms que obligarlos que vayan a trabajar... po' das o por semanas, y ellos vayan con quien quisie-ren y por el liempo que les pareciere.. . y de la misma forma iean compelidol los espaoles vagabundos ociosos, r los mestizos, negros, mulatos y zambaigos libres, que lro tengan otra ocupacin ni oficio... con q,ue el trabajo de los indios no sea excesivo, ni mayor de lo que permite su complexin... y que sean pagados en mano propia como ells quisieren y mejor les estuviere." De esta obligain de arrendar su trabaio o jornal quc'daron excluidbs los indios labradores, cultil'adores de

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tierras propias.o ajenas, y los especializados en algn oficio (Ley II, tt. XII, lib. VI). A los indios as contratados se les haban de pagar los jornales del tiempo que invirtieran en ir al lugar del trabajo y en volver a sus domicilios. La distancia a recorrer no poda exceder de diez Ieguas (Ley III, tt. XII, rib. vr). Se prohibi en trminos generales que los indios llevaran cargamento de un sitio a otro "contra su voluntad, ni de su agrado". Slo en aquellos casos "donde no hubiere caminos abiertos o bestias de carga... vista la necesidad y que de otra forma no se puede suplir", se facultaba a las autoridades para que tasen y sealen cuntos indios se han de conceder, el peso de las cargas, camino y distancia, y la paga que han de percibir (Leyes VI a X, tt. XII, lib. VI). En los puertos se permiti que los indios se pudieran alquilar "para descargar nao y llevar la hacienda media
legua". Aun en los casos en que fue permitida la prestacin de este trabajo de carga, se exclua a los indios menores de 18 aos y se preceptuaba que la carga no pudiera exceder de dos arrobas (Leyes XI, XII y XIII, tt. XII, Sobre los jornales a percibir por los indios se estableci en la Ley II, tt. XIII, lib. VI "que si los indios no se moderaren en el precio de sus jornales los tasen las Justicias"; y en Ia VII del mismo tltulo y libro, "que a ninguno se pague un jornal en chicha, vino, miel ni hierba". A las mujeres e hijos "de inos de estancias" no se lss lpoda obligar a trabajar. Pero "si de su voluntad y con la de sus padres quisiere algn muchacho ser pastor, se le den cada. semana dos reales y medio, que sale cada mes a diez reales, y cada ao a cinco pesos... y ms Ia comida ] vestido a uso de'indios" (Ley IX, tt. XIII, Iib. vr). El trabajo a destajo se permiti, con tal de que el precio convenido lo percibieran realmente los indios y no sus caciques, r siempre que los interesados aceptasen el destajo por su propia voluntad, con intervencin de

lib. vr).

los indios contra posibles abusos de los spaoles, se orden que no se pudieran concertar para Jervir por ms de un ao (ky XIII, ttulo XIII, lib. VI). A los indios encargados del cuidado de haciendas y bagajes de espaoles, se les eximi de responsabilida "en caso que sin culpa o por descuido suyo se les van o hu-rtan"; y_lo mismo a los indios pastores con respecto a los ganados, salvo que se concertare expresamenie lo contrario "y por esto se le diere equivalente recompensa" (Leyes XVI y XVII, tt. XIII, lib. VI). Se prohibi rigurosamente "que ninguno ceda en otro los indios que hubiera alquilado" (L"i XVIII, tt. XIII, rib. vr). Los indios jornaleros, como los que prestasen servicios en las casas del patrono, no podan ser privados de asistir a misa y a la doctrina y haban de recibir asistencia sanitaria en caso de enfermedad (Leyes XXI, XXII ' XXIII, tt. XIII, Iib. VI). En las ordenanzas para el cultivo de la coca, recogidas en las Leyes del ttulo XIV, libro VI, se dispuio que no poda exigirse obligatoriamente a los indios el trab-ajo- en la_s chacras dedicadas al cultivo de la coca; que el plazo de, duracin de los contratos de trabajo pra esta clase de cultivos haba de ser fijado por lai lsticias, as como los salarios a percibir; que estos contratos no eran prorrogables; y que los dueos de chacras venan obligadosalamanutFncin d-e los indios trabajadores, a procurar que el trabajo se desenvolviera en cndiciones de salubridad, al sostenimiento de mdico. ciruiano y botica y a no estorbar a los indios la santifiaciOir de los domingos y dlas de fiesta. _ Se prohibi tambin el trabajo obligatorio de los indios en el beneficio del ail. Para el laboreo de las minas se permiti el traba.jo voluntario de los indios, adems del obligatoricl irnpuesto por el sistema de la mita. Los jornales habfan ie ser "competentes y proporcionados al trabajo de los indios y a las otras circunstancias que constltuyen el Jueto va-

(Icy XII, tt. XIItr, lib. VI). _ Con_ respecto al servicio domstico, para defender

la justicia y no por imposicin de los patronos espaoles

a

180

I.AS INSTITUCIONES DE DERECHO PRIVADO

LAS INSTITUCIOiES DE DERECHO

PRIVADO

181

Ior de las cosas, y pgueseles el camino de ida y vuelta". Se pqohibi que el desage de las minas se hiciera con irdios "aunque sean voluntarios" (Leyes del tt. XV, lib. vr). Con respecto a los indios de Chile se orden "que los indios no encomendables J puestos en Ia Corona no se repartan de mita ni se alquilen. . . y si. . . se quisieren alquilar a espaol, pgueseles el justo precio ante el capitn, y no se consienta pagar en vino, como est ordenado universalmente" (Ley VII, tt. XVI, lib. VI). A Ios del Ro de Ia Plata, Tucumn y Paraguay se les permiti que se pudieran alquilar "como los espaoles, por das o por aos, conque siendo por un ao no pueda bajar el concierto de lo que en cada provincia estuviere tasado". Se les prohibi, en cambio, que pudieran concertarse para sacar hierba del Paraguay (Leyes del tt. xvII, Iib. vI). El trabajo en los obrajes de paos no poda ser exigido a los indios obligatoriamente. Aunque se prohibi el arrendamiento de Ios obrajes de paos, se hizo una excepcin con los que pertenecieran a comunidades de ndios (Leyes II y VI, tt. XXVI, lib. IV). Se admiti que "los indios muchachos puedan servir voluntariamente en obrajes" (I-ey X, tt. III, lib. VI). En los ingenios de azrcar y en las pesqueras de perlas se prohibi el trabajo de los indios, aun cuando quisieran hacerlo voluntariamente, por considerarlo pernicioso a su salud. Se consinti, en cambio, que pudieran servir "en la corta y acarreo de la caa" (Ley XI, tt. XIII, lib. vr). Para "la boga en el ro Magdalena" se orden que se compraren negros, "J' en el nterin sirvan indios" (Ley xxv, tt. XIII, lib. vI). Se prohibi que los indios pudieran ser condenados por sus delitos a la prestacin de servicios personales en favor de particulares. Pero se consinti que pudieran serlo en beneficio de "conventos y repblica" ( Leyes V, tt. XII, libro VI, 5''X, tt. VIII, lib. VII). A los jueces eclesisticos se les orden "no condenen a los indios a obrajes, ni permitan que les defrauden sus salarios". Tampoco podan condenarles "a que su servi-

cio se venda por algunos aos" (Leyes VII y rt. x, lib. I).

VtrXtr,

En los casos en que "algn indio estuviere preso por deuda y por no tener con que pagar se hubiere de entregar a su-acreedor para que le sirva", se ordenaba a los idores que observaren "las leves de estos Reinos de Castilla, qu sobre esto disponen y entreguen al indio al mismo acreedor, para que le sirva el tiempo que pareciere necesario a pagar la deuda: y si el acreedor no lo quisiere recibir ni servirse de l en pago, le mande soltar y no permitan que para este efecto se venda a persona alguna (I-ey XIV, tt. VII, lib. VII)' lor religiosos se les prohibi que se sirvieran de los indios, "y e casos muy necesarios, sea pagndoles' .. Io que merecieren y el gobierno hubiere tasado por sus i.ornales (Ley LXXXI, ttulo XIV, lib. I). Para el mor cumplimiento de las disposiciones dictadas en defensa de que por parte de los indios pudieran ser observadas las fiestas religiosas de precepto, se orden ".que cuando los indios fuesen a rnisa las fiestas, no vayn las fusticias a hacer averiguaciones con ellos a las puertas de las Iglesias". La contravencin de esta ,rden se castig con "perdimiento del oficio que estuviere, siendo suyo, y de la deuda que se debiere -v fuere a averiguar (Ley XVI, tt" I, lib. I).

lr

DESPUES DE LA INDEPENDENCIA

183

VI. LA INFLUENCIA DEL DERECHO INDIANO Y DEL DERECHO ESPAOL HISTRICO EN LAS INSTITUCIONES DE LOS NUEVOS
ESTADOS AMERICANOS DESPUES DE LA INDEPENDENCIA

diada. Faltan, o al menos no las conocemos, aportaciones monogrficas serias que estudien el asunto, haciendo un examen analtico del conjunto de las instituciones jurdicas de los pueblos arnericanos de habla espaola despus de la Independencia y de sus posibles entronques histricos con sus precedentes coloniales. Ni siquiera con respecto a un pas concreto hemos encontrado estudio alguno de esta naturaleza. Se admite generalmente el hecho de esta influencia, cosa lgica, por historiadores y juristas. Se hacen, incidentalmente, a este respecto observaciones ms o menos espordicas sobre deterniinadas instituciones. Pero, insistimos, carecemos de aportaciones sistemticas que estudien el problema en su conjunto o con referencia a un determinado pas. Por ello, lo que a continuacin vamos a ofrecer en estas pginas no aspira a ser otra cosa que una serie de sugerencias que puedan orientar de manera muy general y; en el mejor de los casos, dejar preparado el Camino para nuevas investigaciones.

A. ArcuNes oBSERVACIONES pREVTAS EN er desarrollo de este captulo, hemos de hacer constar que vamos a movernos sobre un terreno mucho menos firme. Se trata de una cuestin que, a nuestro juicio, no ha sido, ni mucho menos, suficientemdnte estu-

B. La DEsTNTEGRAcTw E Los

vrRRErNATos

sus

CONSECUENCIAS PRIMMAS EN EL ORDEN INSTITUCIONAL

Tan pronto como se fue afnzando la emancipacin americana, se produjo, fatalmente, la desintcgracin de los cuatro grandes virreinatos.
182

Es ste un hecho que no puede sorprendernos, si tenemos a la vista lo qu,e anteriormente hemos dicho sobre la falta de autntia cohesin orgnica del rgimen virreinal. Los virreyes, primeros en la jerarqua poltico-admi nistrativa, ,tiero siempre mediatizada su actuacin por los reales acuerdos de las Audiencias. diPor otra parte, dentro de los virreinatos existieron amcapitaffis de-aicaciones territoriales -presidencia, i$iis gen"tales, gobernaciones independientes- que, auncme orninalme-nte estuvieran sometidas' a la superior au;t;il;;-"frritt"y, gozaron de una muv amplia que las autoridades altas las manteniendo iiinoma, g,bernaban una relacin directa con la Corona. Dados estos antecedentes histricos, que en parte fueron todava despus de la Independencia, la fragmentacin del mundo hispnico se haba de producir de modo fatal e inexorable. No era fcil que prosperasen los ideales unitarios acariciados por algunos de loi libertadores. Recordemos, como ejemplo ms destacado, el intento de la Gran Colombia defndido por Bolvar. Continuar as, bajo otro signo poltico, la unidad del Nuevo Reino de Granada muy difcil, ya que durante el periodo- co"*pt"ta "r poltica de la capitana general de personalidad lonial l su Audiencia radicada en Caracas- y Venezuela -con su rgimen de presidentes de Quito la del reino -con haba sido muy acusada' -y su Audiencia pretorialNo olvidemos tampoco lo que signific para criollos y mestizos la ruptur con la Monarqua, nico vnculo que una, desde la metrpoli, a todo ese mundo tan vasto y de contenido social tan complejo, llamado Indias Occidentales. Con razn ha podido afirmar el profesor Griffin: "En Amrica espaol la abolicin dc la Monarqua signific una ruptura mucho mayor con cl pasado clue en el ca-so de la idependencia de los Estaclos Unidos, o ms cla. ramente an, en el caso dcl Brasil. En los tiempos coloniales el rey haba sido nr slo lr incuestionable fuente de toda l secular autoriclacl, haba sido tambin el

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DESPUES DE

IA INDEPENDENCIA

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ufgi.dg del Seo_r. Toda la maquinaria de la Ley y Ia administracin dependan de la- Corona. l,a consumacin de Ia independencia y la adopcin de la forma repu'blicana de gobierno (la Monarqua hecha en el pas p{gb ser ilusoria) significaba que haba una crisis t'otal dI Estado. Los primeros gobirnos republicanos careqfhn totalmente de la clase de sancin moral que la Monarqua espaola haba gozado. Se mantuviero-n muchas {b_las le,yes coloniales y los procedimientos, pero el Esddo se hall en muchs cas acfalo y e i"ito . lu Soberana popular no fue efectivo." 13? Sobre esta funcin histrica que haba cumplido la Monarqua espaola en Amrica, ctuando, casi -exclusivamente, como nico rgano aglutinante de un mundo de contenido tan heterogneo, prece opo.rtuno recordar, como hace el piofesor Demetiio Rams en un estudio sobre_ "I-as polticas en el Buenos Aires de lgl0,,, -ides aquellas palabras de Bartolom Mitre en las que sostena que de la idea existente de que "la Amrica espaola no formaba cuerpo de nacin con la pennsula, ni estaba ligada a ella sino por el vnculo de la Corona. . ., deba surgir una teora revolucionaria".rs'B No-era sta, claro est, Ia doctrina que haba venido prevaleciendo en los,hombres de gobierno, de Espaa a lo larg-o del periodo colonial; pro s la que imperaba en precursores de la Independencia, que bus-los caban afanosamente las bases idelgicas o"a" p"diera arraigar un_ sentimiento de patri propia. Por eso' consideramos acertados los luiiios de Demetrio Ramos cuando, comentando las palabras transcritas de Mitre, sostiene: "Naturalmente-, sin esta conciencia bsica, todo Io que aconteci, partiendo del reencuentro de las tradiciones y de su revitalizacin, hubiera sido otra cosa muy distinta, un corte histrico,_pero no un suceso histrico, en el sentido de sucederse, de continuar: habra tnido que inventarse una Patria. Por el contrario, las tradiciones, tan $z Griffin, Charles C., Et perodo nacional en la historia del Nugvo Mtmdo, pp. 77-78. Mlico, 1962. 138 pernsfriq Ramos, Las idq.s ptticas en de 1810, p.210.
_

reiteradamente evocadas, partan de este sentimiento de fidelidad a lo que estaba desvirtuado, de esa idea de patria o de patriotismo preexistente. De aqu esta adscripcin a las leyes propias y de aqu la cqnciencia de qu es entonces euffi-Ias-.vipjas leyes estn siendoils mejor cumplidas 6*"as." El profesor argentino Zarroquin Bec, en un valioso ensayo sobre "El proceso constitucional de 1815 a 1819", publicado en Revista del Institut,o d,e Hsto'ria " fre.recho Ricardo Levence (Bueno,s Aires, 1966), recuerda el fracaso de la misin encomendada a Rivadavia y Belgrano para que buscara una frmula de arreglo con el rey de Espaa bajo la base de un rgimen que asegurase "a lo menos la libertad civil de estas provincias". "Estos enviados y Belgrano-, as como -Rivadavia Sarraeta, que estaba entonces en Londres, iniciaron gestiones para coronar en el Plata a un prncipe espaol." Se debe tener presente, sin embargo, que estas gestiones se realizaron por la presin de las circunstancias adversas que en aquellos das gravitaban sobre los patriotas rioplatenses.

ffii

C. Les BASEs DE rJt DELrMrrAcrN porfrroorrnnrroRrAr,

DE I.AS NUEVAS NACIONALIDADES

el Buenos Aires

Las bases de las nuevas nacionalidades en lo que se refiere a srrs demarcaciones poltico-territoriales las constituyeron principalmente exclusivamente- los distritos jurisdiccionales de -no las Reales Audiencias. Tal ocurre en la Nueva Espaa con la Real Audiencia virreinal de Mxico y la Real Audiencia pretorial de Guatemala; y en el Nuevo Reino de Granada, con las Reales Audiencias de Santa Fe de Bogot (Colombia), Santiago de Len de Caracas (Venezuela) y Quito (Ecuador). En el virreinato del Perrl jugaron este papel: la Real Audiencia de Lima, la de Santiago de Chile y, en parte, las Charcas y el Cuzco. Y en el virreinato del Plata, la dc Buenos Aires, a pesar de lo tardo de su restablecimiento.
r,is lbid., p. ZL0.

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DESPUS DE LA INDEPENDENCIA

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Pero as como con respecto a los cuatro virreinatos actuaron institucionalmente como principales fuerzas desintegradoras las Capitanas Generales y las Presidencias, as tambin dentro de las unidades nacionaleb sursgidas sobre la base de los viejos distritos jurisdiccionales de las Reales Audierrcias presionaron nuevas fuerzas de desintegracin que tenan igualmente sus races en viejas instituciones coloniales. Si nos fijamos en el hemisferio norte de la Amrica de diversas espaola, vemos cmo fracasan -despus de integrar una fedevicisitudes militares- los intentos racin centroamericana y prevalecen las antiguas gobernaciones como fundamento de nuevas nacionalidades. Y en el hemisferio sur, vemos surgir a Bolivia sobre itorial-detAlro"fe*des-p.u.;"de..1..?"A:gbl&* $-*'* f pi:a Nacional de Chuquisu"u, "rrlrouu'p. suav. antisuas misiones jesuticas,. iesuticas, ..j uay, sobre la sede de las antiguas *a*e*Urggg*x"-"q}xaiu*psrt-dpncia*'pudo"se-c'cris' guida en 1830 prevalecindose de las disensiones entre Brasil y Argentina. Sobre el nacimiento de la nacionalidad uruguaya ha sostenido el historiador Eugenio Muoz Petit, en una comunicacin presentada al Congreso de Historia, celebrado en Viena en 1965: "El proceso de nacimiento de la nacionalidad uruguaya no surgi sobre la base de ninguna de las grandes instituciones hispnicas, como ocurri en otras regiones de Amrica, sino de un conjunto de factores geogrficos, econmicos y sociales que concurrieron en un territorio sobre el cual se fueron asentando diferentes jurisdicciones de otras tantas instituciones, de lmites no siempre coincidentes entre s ni con este territorio, que fragmentaban su unidad, lejos de reconocerla como subyacente y procurar regirla como un todo nico." "Sin embargo, la unidad que la banda oriental del ro de la Plata, es decir la futura Repblica Oriental del Uruguay, constitua en el aspecto geogrfico, econmico y social dentro del propio ro de la Plata se fue imponiendo sobre tal complejo esquema institucional y obligando a las autoridades espaolas a '- creando, de ms en ms, sobre el actual territorio

uruaguayo, instituciones cuya jurisdiccin lo fuera abarcando en su integridad, mientras otras permanecan dividindole."
D'. flNrrnrsMo
MUNICIPALES

FEDERALTsMo.

Is

vruos

cABrLDos

,La influencia de las viejas estructuras poltico-adminisItrativas del periodo colohial, en las luchs tan tenazmen,te sostenidas durante muchos aos en los nuevos pases soberanos entre unitarios y federalistas, parece tambin cvidente. Doctrinalmente, la tradicin poltica heredada de Espaa era de tendencia unitaria, sobre todo despus de la implantacin del rginlen de Intendencias. En este sentido, tiene razn el profesor Griffin cuando afirma: "Especiaknente en las repblicas ms extensas, el federalismo represent una -realidad, aunque era extrao a la tradicin espaola y la ley colonial." t@ Fero no olvidemos que, en la realidad de la vida poli tica, las fuerzas desintegradoras que actuaron dentro de los grandes virreinatos fueron no slo las Capitanas Generales y las Presidencias, sino tambin no pocas Gobernaciones y hasta alcaldas mayores y los corregimientos, muchas veces con el beneplcito de la Corona, que fue, en realidad, el nico poder verdaderamente agluti-

arraigar de una manera slida y que los rganos de gobierno de carcter local, los Cabildos municipales, a pesar de su decadencia, despertaron de su letargo y lograron acusar vigorosanrcntc su prescncia tarn :rclnto como se debilitaron los resortes de manclo clel Superior Gobierno. Jos Miranda ha escrito esto muy bicn cn lo quc a Mxico se refiere : "Descle que los sLrLresos cle la Pcnlnsula conmovieron hondamenle n los habitnntes de la Nueva Espaa, las regiones o provincias clrr clln rasaron al primer plano de la vida polftica. Regfstlnse cntonccs tto Q,ifff, op. cit., p.58.

nante. Unase a esto que el rginen de Intendencias no logr

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y representacin de su distrito, se dirigan a las autoridades o al rey y se ponan en relacin con otras ciudades para discutir o pedir algo que interesase a todas, es decir, cuando las ciudades coloniales, siguiendo la tradicin medieval, se consideraban como partes diferenciadas de un todo, grupos con personalidad y derechos propios. El distrito de las ciudades se haba venido transformando con el tiempo en provincia poltico-administrativa, y esta entidad regional ser la que a principios del siglo xrx se arrogue una personalidad propia y el derecho inherente de intervenir como antao en los negocios pblicos generales o en los que en especial le ataan. Cierto es que muy al principio de las agitaciones polticas de comienzos de dicho siglo se impondr la antigua costumbre y sern todava las ciudades cabeceras de provincia, como se dijo entonces, las que tomen la voz de sta o hablen en representacin del distrito, de igual manera que Mxico, como metrpoli, tom la voz de todo el reino. Pero luego, al introducirse por ambos lados americano y el espaol- la representacin -el ser todo el distrito el que hable y elija democrtica, por s, pareciendo conjugarse entonces la idea conciencia- de la personalidad propia con la de -o la repreespaolas, en nombre

rri en los albores de la colonia, cuando las

algo igual, aunque con sentido moderno, a lo que ocuciudades

pases ms extensos el espritu nacional fue detenido por

ticas que haban estado en el pasado aisladas de sus vecinos. Todava incipiente en todas partes, se mostr ms avanzado en Chile, Uruguay y Paraguay. En los

tendi a crecer dentro de cada una de las unidades pol-

sentacin 91." rar Otros ejemplos de significacin histrica ms o menos anloga podran ser aducidos: el Cabildo abierto de Santa Fe de Bogot y el de Buenos Aires; la asamblea de vecinos y notables celebrada en Quito el 13 de mayo de 1830, que proclam la constitucin del nuer/o Estado independiente, separado de Colombia, y la actuacin de la municipalidad de Lima frente a los propsitos de Boli var de dar al Per una Constitucin idntica a la de Bolivia. Se debe recordar tambin que, como ha dicho el profesor Griffin: "En Amrica espaola el nacionalismo
141 Miranda, Jos, Zas deas y las i.n.slilut:iotrcs polticas mexicanas, Primera parte, 152l-1820, p. 118, Mxico, 1952.

lealtades regionales, como en Mxico, Amrica Central, Gran Colombia y las Provincias Unidas del Ro de la Plata (Argentina)." ta2 Fue en la Argentina, como es sabido, donde la pugna entre unitarios y federalistas alcanz caracteres ms agudos; y fcilmente se advierten en estas luchas tan tenazmente sostenidas resabios coloniales. "La rivalidad colonial burguesa escrito el profe-ha Lima y Buenos sor Hernndez Snchez-Barba- entre Aires proporcionar a las provincias una conciencia de su valor. Sentido democrtico entre los pobladores, excelente posicin estratgica en el Atlntico y tensin interna entre capital y provincias deben constituir, pues, los supuestos bsicos para comprender la caracterizacin de la historia contempornea de la Repblica Argentina. En realidad, la crisis de 1820 es la culminacin lgica de la enorme diversidad que supuso la insercin de fo'rmas polticas europeas francesas- sobre -generalmente una escenografa de corte espaol y la sbita cada del montaje'administrativo virreinal. El antecedente colo- i nial haba dado cuerpo a la rivalidad capital-provincias, ,{ puesta ahora de manifiesto en el mbito nacional. Et i, adelante, la poltica nacional argentina fluye entre fe- j deralistas y unionistas, como nombre genrico, entre el i campo y la ciudad en trminos generales." ra} De modo distinto ocurrieron las cosas en la banda oriental del Ro de la Plata y Chile. En el Uruguay, el advenimiento al poder de Lavalleja a Rivera- implic el triunfo de la oposicin -frente a la democracia rural. Lavallcja, "ambicion conseguir una independencia funclamcntada en el orden, la autoridad y la disciplina. Dc formacin hispnica, fue el 11412 Griffin, op. cit., p, 25. 143 Hernndez Snchcz-Barba, cn llistoria social y econmica de Espaa y Amrica, dir:igicla lor J. Vicns Vives, t. IV, vol. II, pp. 5 y 3, Ed. Teide, Barcclona.
l

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LA

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jefe nato de la aristocracia..., dividi a los partidarios de Rivera, disolvi la Cmara de Representantes, refon m la administracin de justicia y desuni a las autoridades departamentales." 144 En Chile, a juicio tambin del profesor citado anteriormente, lo que ms destaca como herencia colonial es "la fuerza del sentido jerrquico de la vida social";. . . "el criollo, heredero de las grandes propiedades dominicales, estableci un rgimen de corte aristocrtico-patrimonial".las Cerremos estas consideraciones sobre unitarismo y federalismo recordando que la pugna de estas dos tendencias, como legado de la colonia, fue tambin acusada, durante muchos aos, en Mxico, Colombia y Venezuela.laG

E. Ornas

TNFLUENcTAS DEL DeRecrro rspaor Y DEL DSFCHO INDIANO EN LAS INSTITUCIONES DE LAS NUEVAS NACIONALIDADES DE AMRICA

Como complemento de este captulo, no parece improcedente hacer algunas consideraciones sobre otras instituciones espaolas que gravitaron fuertemente sobre las nuevas nacionalidades americanas despus de la Independencia. Una tradicin jurdica varias veces secular no poda romperse de una manera brusca y tajante por la serie de acontecimientos militares que condujeron, fatalmente, ala emancipacin poltica. Las llamadas Leyes de Indias, as como las fuentes y Nolegales del Derecho castellano histrico -Nueva convsima Recopilacin y, sobre todo, las Partidastinuaron vigentes durante muchos aos en aquellos de sus preceptos que no estuvieran en contradiccin con la soberana poltica de los nuevos pases. Esta supervivencia de las fuentes legales hispnicas se acus mucho ms en las distintas esferas del Derecho privado que en las del Derecho pblico. No hay que ol744
1.45

cional.

vidar que los juristas de las primeras generaciones emancipadoras estuvieron formados en las doctrinas del Derecho romdno justinianeo. Javier Malagn ha hecho notar que el cdigo de las Partidas, "por la formacin romanista de loJ juristas hasta el siglo xrx, y aun hoy, en algunos territoiios que fueron parte de la Corona espaola, como Florida y Luisiana, contina vigente en forma parcial.ra? Es tambin conocido el hecho de que no pocos de los prceres de la Independencia corng ejem-destaquemoJ plo de gran relieve el del arsentino ft&sfiano Morenofundamentaron en parte sus legatos mancipadores en los propios tratadistas clsicoJ del Derecho indiano de Solrzano, sobre todos. -Juan En el terreno ideolgico, no es, ni mucho menos, des-' deable el impacto qu sobre criollos y mestizos produjeron los principios de los hombres e la Ilustiacin, as como los que animaron a los legisladores de Cdiz unos y otros actuasen bajo signos polticos -aunque distintos: despotismo ilustrado y h6eralifmo onstitu-

.Con raz-n ha podido escribir con respecto a Mxico el historiador Jos Miranda: "El fondo ierico del pensamiento poltico mexicano en este periodo (el d h
post-Independencia ) _est constituido principalmente por la tradicin polticoJegal espaola, pr la legislacin de Indias y la tradicin ameriCarru, poi h dogatica poltica _del siglo xvrrr y por los principios lierales dL la

revoluci-n espaola, en especil poi los gaditanos.,, r4,B _ Y_ yendo ms lejos, el profesoi Herndez Snchez-,, Barba llega a decir: "Haita ese momento .*trgl0dse$ vivi prcticamente sobre las mismas lneas structura-l les de la poca colonial, si bien con una if"re""i" i""-,fl damental: la incorporacin al activismo polftic d;;;-: sas campesinas." lclo

ro

lbid., pp.

lbid, pp. 53-54.

636_39.

Griffin, op. cit., p. 25.

_,t!, I"y?\-Iti[q$Sn: Estudos de Hi.storia y Derecho, p. 94, Xalapa, 1%6, Mxico. Este autor inf'ormn dc'ouc hav nh cij cin inglelq del texto relativo a lus ohligneioes, ,iUia u l. Moreau y Henry Carleton, Nueva Orlens,-'lglg. ra8 Miranda, op. cit., p. 272, las Hernndez Snchez-Barba, ap, cjl., p. 553.

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193

Por su parte, Demetrio Ramos sostiene a este respecto que "con el establecimiento de las Juntas americanas no se rompi el nexo de comunicacin ideolgica con Espaa, ni aun por aquellas que, no reconociendo la Regencia, vivan desligadas polticamente del gobierno peninsular. Estudiamos ya este aspecto en el caso de la Junta de Caracas, incluso proclamada su independencia, en la estructura constitucional de la primera repblica.l5o , Y, por ltimo -aade-, en lo que se refiere a polU tica religiosa, Guillermo Gallardo no slo ha demostra' I do la relacin existente con el famoso cannigo Llorente, f q.t" incluso redact su proyecto de reforma por encargo $ de los agentes de Buenos Aires, sino que tambin prueba el decreto de abolicin de la Inquisicin, aprobado I t cmo pot la Asamblea platense el 24 de marzo de 1813, fue semejante al que eman de las Cortes de t2, apro-bado el 22 de febrero. Dice Gallardo que parece imposible que en el breve plazo que media entre el decreto de Cdiz y el de Bueno,s Aires, aqul hubiera podido conocerse en la capital portea, enigma que resuelve al advertir que el proyecto de la comisin de las Cortes gaditanas haba sido publicado ya el 8 de diciembre de 1812. Ciertamente, el libro de Gallardo es un testimonio bien ilustrativo para el caso de la poltica religiosa. g Todo esto es muy natural, dada la unidad de formaftin y cultura de los hombres que estaban a uno y otrq lf"lado del ocano, dada la unidad doctrinal a que se h' ban abocado, dada la similitud de la problemtica,que de ella se deriva, partiendo de Ias mismas bases, en igual drama, con iguales preocupaciones e ilusiones. As, en coinn, tanto en coincidencias como en discrepancias, se fragu la emancipacin, el gran acontecimiento histrico que es preciso ver como un proceso profunda y radicalmente hispnico: se hace con esquemas, con idas, con sangre nuestra, de todos los hispanos, envueltos entonces ya en la gran aventura de hacer una nueva edad, un nuevo mundo que, quiz, estemos viendo hoy rradurar, entre tantos riesgos, granado de promesas.l1
Psrnsfie Ramos, op, cit,, p. tt lbid., p. 256.
150 255.

. ".'i"' aos despus de su emancipacin. que, Recordemos segn los preceptos del Derecho in-, diano, todos los yacimientos mineros, de cualquier clase{ que fuesen, y lo misrno si se encontraban en tierras dej dominio pblico que en tierras de propiedad particularj pertenecan a la Corona, como encarnacin suprema del Estado, a ttulo de regala. El posible derech a su be-! \ neficio y explotacin por parte de los colonizadores slol podra derivar originariamente, por tanto, de una gracia] o merced real. La separacin jurdica entre el dominioi del suelo y del subsuelo se mantuvo siempre en vigorl a lo largo de todo el periodo colonial. Por eso ha po* dido, sostener el profesor Hernndez Snchez-Barba :'7El-* Mxico independiente hered la doctrina espaola sobre \, Ia propiedad estatal de la riqueza del subsuelo,, que ser .r; i el argumento decisivo en la tendencia nacionalizadora ...,, -')'" frente al capitalismo extranjero.r@ Y con referencia concreta de las minas de carbn -de las cuales no se hablaba en las Ordenanzas de Gamboa-, el ingeniero argentino Carlos E. Velarde, anteriormente citado, recuerda unas reales cdulas de 24 de agosto de 1792 y 5-de agosto de 1793, incorporadas a la Novsima Recopilacin, en las que se "declaraban de libre aprovechamiento las minas de carbn de piedra, como l eran p,or antigua costumbre las de hierro". "'Desde entonces quedaron las minas de carbn excluidas del -agregaser realfy aunque esta! leyes, por el senticlo d sus\ disposiciones, pareclan destfnadas a regir nicamente en\ la metrpoli, sirvieron, sin embargo, de fundamento en li varios de los nuevos pafses americanos, como Chile v \i Mxico, para reconocer al dueo del suelo el dd'EhtJ: eiElti3iio de explotacin y libre disposicln dc los yaci- I mientos de combustibles minerales, eriterio que s ha

No hay que olvidar, por lo dems, que instituciones coloniales de carcter polticoeconmico, como las re- 1 galas l_a _Corona es_paola en las Indias, singular-de mente las deferentes a los yacimientos mineros y a las t tierras baldas o realengas, ejaron sentir u",rrudmerri" ,;{ su influencia en los nievos pases roU"rutros- rno"t oa -,,'
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.\l

rdz Hernndez Snchez-Barba, op, cl,, p. 554.

194

DESPUES DE LA INDEPENDENCIA
,

DESPUES DE LA

INDEPENDENCIA

195

conservado'hasta la poca actual. En el Per mismo se ha venido sosteniendo durante los ltimos aos una polmica que ha interesado vivarnente a la opinin pblica y aun al parlamento, respecto a los derechos sobre una extens a zon;a petrolfera del Norte, adquirida en la primera mitad del pasado siglo, junto con el campo que la encierra, negndose los adquirientes a constitulr pertenencias mineras y a pagar el canon respectivo.x6s Tambin el profesor Eduardo Martire, en un estudio sobre "El D,erecho' minero patrio en la poca de la Independencia" ( 1810'1820), publicado en la Revista del Instituto de Historia del Derecho Ricardo Levence, anteriormente citada, nos informa de que el Derecho minero rioplatense de aquellos aos "las dimensiones de las minas y la cantidad que de ellas poda tener cada minero respondan a las disposiciones de las Ordenanzas de Mjico, pero no existan las diputaciones mineras con jurisdiccin y se les imponan reglas especficamente peruanas, adems de las norrnas particulares que se dictaban en cada ocasin". : No ha sido menor la influencia ejercida por el Derei cho indiano en punto al rgimen de tierfas y, sobre i todo, en lo referente al aprovechamiento comunal de las I tierras de los resguardos pertenecientes a los pueblos i de indios. influencia ' D"b"rrros advertir, sin embargo, que esta se acusa, tanto como en los logros, en las que podemos calificar de frustaciones de nuestro sistema jurdico colonial.

rado la m-adej111 fegis,lac-i4 sgb.r'q.1j-e.rras de algungs pases,americanos: p.'ej.:, para citar el caso que mejor conocmos, Colombia. I Y'"n cuanf''los resguardos de los pueblos o comunidades de indios, ya hemos visto la importante funcin social y econmica que cumplieron durante el perodo colonial; y aunque en los ltimos aos de la dominacin espaola en Amrica, por la codicia de los conquistadores, se acentu el proceso histrico de su desintegracin, la influencia de este sistema de propiedad comunal de la tierra tpicamente espaol, ya que tena sus races -no en viejas instituciones de los aborgenes- se dej sentir de manera acusada en los nuevos Estados soberanos. Es cierto que los hombres de la Independencia, cometiendo el mismo error en que haban incurrido los liberales de las Cortes de Cdiz, concedieron a los indios la propiedad individual de estas tierras comunales y, en consecuencia, la facultad de disponer libremente de las mismas. Pronto, sin embargo, se tuvo que dar marcha atrs en esta poltica liberal, ya que dio por resultado el que los indios, por medios ms o menos legales, se vieran despojados de las tierras que antes comunalmcnte posean; y para remediar esta situacin, se tuvo quc volver en no pocos pases al viejo sistema colonial mu-ntutatis tandi- de los resguardos.rsa
154 Es rnuy conocido,, a este respecto, Io ocurrido en MCxico. Sebre lo ocurrido en el Per ha escrito la invcstigarl<rr Susana Solano en un folleto titulado EI indgcna y l"a l"ev lrenul (l,inrtt, 1950): "El indio del Fenl'Ileg a la Rcpblica inclraciraclo rara hacer uso de los derechos cue otorgalta la Pl.inlcra Cnrla Poll-

153

Qf6s E. Velarde, Historia del Derecho de minera hspa'

naamericano
1919,

Mxico, Per, B.olivia, Chile y Repblica Argmtin'a, Buenos Aires,

y estado de Ia legislacin de minas y petrIeo en

p.

96.

nas, lps obrajes, el pconn.ic y olros sislclnas rpr.olriosos, "Ls libertadores, al sentill. l:rs ll.rsr.s llrr.n Iir irr'tnrriz:rcirin clc la Repblica, nO,tuvicron en clt(,nlit llr tr,lrlitlirr.l l)('t'uuut, no aclvirtieron que la igualdacl clcnr<lc'lilit'lr nu ilra r lrt'llclir.iar a un vasto sector de ia nacin quc vit('ltr r.lt el tnr'ts t.onrrlr:l.o oscr,rrantismo. nrl individualismo exaget{dO qu(. consnlll";rhir la Pr.irncra Constitucin favoreca a Ia minot'fn r-olrn'nrrrrlr,, rlrrr.iiir, a lr vcz, de grandes extensiones de ticrrns, lll nltft'rrlo 7',' (lc lil l'rimera Car-

tica a todos los hombres naciclos cn cl Pcr, Portrrr: cl r:t1 imen colonial lo haba cnvilcciclo clrranlc lrersrrirrnlos circucn!a aos, utilizndolo como nrilnal rlc r.irr'tl, r'l lt'itlrir.jo t'll las n.ii-

l,it

196

DESPUS DE LA INDEPENDENCIA

DESPUES DE LA

INDEPENDENCIA

IN

Este captulo debera ser completado con una exposicin ms detallada de todas aquellas instituciones y figuras jurdicas de nuestro Derecho indiano que, de una manera ms o menos directa, hayan podido influir los distintos cuerpos legales de los pueblos hispanoamericanos despus de su Independencia. Pero ya hemos dicho que esta tarea, que exigira un minucioso anlisis comparativo, no estamos hoy en condiciones de emprenderla. Por el momento, hemos de conformarnos con los lineamientos generales expuestos, y slo podemos aadir muy pocas noticias sobre instituciones concretas y

y de procedimiento" ms all de la Independencia. "La ley de 10 de julio de 1824 es de trascendental importancia, pues-aadeparece sea el primer intento de codificacin to que nos mercantil en el sentido de transicin de la Colonia a la
que subsisti "su Derecho de fondo

Tal ocurre con el juicio de residencia, que sabemos fue incorporado, en sus principios fundamentales, al decreto constitucional de Apatzingn, promulgado en
Mxico.

determinadas.

Tal ocurri tambin en las "Ordenanzas de la Ilustre Universidad y Casa de la Contratacin de la Villa de Bilbao", aprobadas por Felipe Y en 1737 y Fernando VII en 1814, que, segn Moreyra Paz-Soldn, rigieron "en el Per hasta la dacin del primer cdigo de comercio en

Y con respecto al Consulado de Caracas, la historiadora venezolana Mercedes M. Alvarez F. nos informa de
ta Poltica del Per, al tratar del rgimen de propiedad, estableca: 'Todo ciudadano tiene igual derecho a conservar y defender su propiedad, que tena origen en la herencia de los conquistadores, colonos, encomenderos, repartimientos, capitulf&:rrtlcgo:'trlS deFEstatuto que dio las bases para la Primra Constitucin estableca: 'Queda abolida toda corifiscacino debienes.' Como Ia Primera Carta Poltica no estableca lmites pra Ia adquisicin de la propiedad rural, el latifundio se expandi, cada vez, despojando de sus tierras a las comunidades; los indios se convierten en pongos, yanaconas, peones del latifundio. Pr:oductivos unos, constituyen la gran industria agrcola, como son los ingenios de azcar, Ias hacienclas de arroz, Ios viedos de Ica, Moquegua, las clc algocln clc Piura; otros, improductivos, significan una rmora para cl clcsarrollo de la agricultura nacional."
r55 lvfes Paz-Soldn: p. 16, Lima, i950.

1953".r55

Consignemos, por ltimo, con referencia al rgimen municipal, que un maestro de tanta autoridad como don Rafael Altamira, comentando el ascenso de aldea a pueblo de Jaripitio, decretado en Mxico por la l.egislatura del Estado, escribi lo siguiente: "Como se ve, las autoridades mexicanas conservan la jerarqua municipal de los tiempos coloniales, de que tantos ejemplos he presentado en este libro, y deciden en punto al ascenso de ellas usando los misrnos nombres que estableci la legislacin colonial. Por algunos informes que he recibido, en otras Repblicas americanas de origen espaol persiste tambin esa ley; por lo menos, respecto de Ia Argentina puedo asegurar la certeza. Creo que si hici6 ramos una indagacin en las dems, obtendramos la misma respuesta. Obsrvese que en el texto mexicano la vacilacin en que nos dejan a veces las leyes antiguas est resuelta con el ascenso de aldea (que equivale a luBar) a pueblo. Esta palabra parece haber designado en los siglos pasados un trmino comn que abraza las tres categoras tcnicas de ciudad, villa y luga".ruz

Repblica".166

laciones, fundaciones.'

El Tribunal del Consulado de Lima,

166 l\tsgsdss M. Alvarez F.: Et Trlfurul del Rul Consulado de Caraes, t. I, p. 4{X), Caracas, 1? En Cot4tribuciones a Ia historia municipl de Amrico, p. 61, Mxico, 1951. EI hlstorlador Carlos Moucrhet, en un artculo publicado en la Retista del Instltuto de Hlstoria del De recln (Brrcnos Aires, 195$195), p. 74, nos informa de que "fue ron las Actas del Cabildo de Crcloba las quo determinaron a Sarmiento, en la riltima etapa de su vicla, n modlficar su ants rior actitud mental despectiva acerca cle lae instituciones hisp-

nicas del perlodo indiano racin hacia las mismas".

y a entonar

casi ttn hlmno de admi'

INDICE
Advert encia preliminar
.

tBrses unorcls

q. , ,,' ,. / i/

DE LA coloNrzlcrN

rspotl

sN

Aunrcr

A\ El derecho castellano, las primitivas costumbres ' jurdicas de los- indios aborgenes y el derecho
propiamente indiano B. Carcter de las expediciones descubridoras: el

esfueuo prirrado individual y la accin oficial del Estadb Las capitulacion-es. Poitica de poblacin: Ias Ordenanzas de 1573

15

Lrs rNsrrrucroNEs

socIALEs :

t9
T9

Ncleos sociales peninsulares que nutrieron las expediciones descubridoras y colonizadoras.'

B. El problema jurdico del extranjero en la colo nicin espaola de Amrica ' C. Las clases sociales en los territorios indianos. D. Los indios: su condicin jurdica, econmica

20 22 24 34
34 35 37 39

social

Lls
e)

rNsrttucroNEs coNvlrcls.

Las regallns . et rgirnen de la tierra; agricultura y ganadera

"\-

C. $gimen Rsimen minero D. Comercio y navegacin E. Rasgos generales de Ia polftica econmica Etpaa en las Indias .
Y aDMiNIsrRAcIN

de

4l
44

Q\corlnnNo

Los adelantados gobcrnadores B.\Los Audiencias . , C. Los virreyes,

)
57 59 0

D. Los capitanes.gencrales'Sobcrnadores y-los go bernadres, alCaldes mayores o corregidores.

fNDICE

E. Rgimen munici,pal F. los rganos de gopjerng rad,icados en Ia Metrr5poli. Casa de Contratcin de Sevilla. Consejo $dd; de las Indias G. Organizacion nsc y ;gt ,riu"r"" : : : : ";" H. El Regio Patronato Indiano I. Las grandes reformas po,Iticas y ad,ministrativas del

t
63

5 67 8

siglo xvrrr

J. Is reformas institucionales intentadas por las

tes de Cdiz

C;or_

69 pnrvAllo

V. Is rNsrITUcroNEs prr, Dr,ngcro

73

A. La regulacin jurdica de la familia B. La cordicin jurdica de Ia mujer C. El derecho de sucesin . D. El derccho de pro,piedad. E. El derecho de obligaciones .

v3 95

tt2
t23
155

UT.IVTNSIOAD PABLO DE OLAVIDE

VI. Ia

TNFLUENcTA nrl, Dnscgo rNDraNo y rt. DEnpco speor. rrrsrnr@ EN Llts rNsrrrucloNFs DE u)s NUEvos EsrADos AMERTCANoS mspus ur le INprpnM)ENcra .

ffi,
182
185 187

IlililililI|IilililililIlililililnilililIililililil

0900184401

las nuevas D. Unitarismo

nicipatres

A. Algunas observaciones previas . 182 B. La desintegracin de los virreinatos y sus consecuencias primeras en el orden institucinal . -:---. t82 C. Las bases de la delimitacin poltico-territoriatr de

nacionalidades

federalismo. Los viejos cabildos mu_

E. Otras influencia.s del Derecho espaol y del Derecho indiano en las instituciones de ias nubvas naciona. Iidades de Amrica

190

en el mes de enero de'1g93 i=n I-pr.roi" y_Encuadernadora progreso, S. A de C. V.'tlepsAl. Calz. de San Lorenzo, 244; 09930 Mxico, n. .
Se

Este

libro se termin de imprimir y encuaclernar

tiraron 9000 ejemplarer.