NDICE Pr$%&'& I()r&*+,,-$( C./0)+%& #. A()1,1*1()12 *1 %. S&,-1*.* SECCIN *1 DE G.(.(,-.%12 POSTGRADO 1.1. Antecedentes Histricos FACULTAD DE DERECHO 1.1.1.

Derecho comparado sobre la Sociedad de Gananciales a) Derecho Romano b) Derecho Germano DOCTORADO EN DERECHO c) Derecho Franc s d) Derecho Espa!ol 1.1.". Reperc#sin en la le$islacin a) Cdi$o Ci%il de 1&'" b) Cdi$o Ci%il de 1()* c) Cdi$o Ci%il de 1(&+ 1.1.). ,ratamiento Constit#cional sobre el matrimonio. a) Constit#cin de 1()) b) Constit#cin de 1(-( c) Constit#cin de 1(() 1.". Nat#rale.a /#r0dica de la Sociedad de Gananciales. a) Respecto de la sociedad de $ananciales1 CURSO: TRAB AJO DE INVESTIGACIN IV de separacin de b) 2or s# parte3 SEMINARIO respecto del r $imen patrimonios 1.). R $imen patrimonial BAJO LA DIRECCIN DEL PROF.: Dr. HERNANDO MONTOYA ALBERTI 1.).1. Separacin de bienes 1.).1.1. Concepto CICLO: IV TURNO: 1.).1.". 4e$islacin NOCHE 1.).". Sociedad de Gananciales 1.).".1. Concepto DOCTORANDOS: ESPINAR CARR ASCO, VANESSA MAGALY 1.).".". 4e$islacin SILVA FERNNDEZ, ROSA LUCA 1.+ R $imen patrimonial en la #nin de hecho HUAYAS VILC ATOMA, MIRIAM M. C./0)+%& !. R3'-41( *1 Pr&)1,,-$( *1% P.)r-4&(-& *1 %. S&,-1*.* *1 SCHREIBER CRDOVA, INDIRA OFELIA G.(.(,-.%12. TARRILLO DAZ, AMELIA ".1. 2or 5# se prote$e la Sociedad de Gananciales. ESTRADA ROSAS, LIRA. ".". Ori$en de los Fondos Empleados en la Ad5#isicin. ".".1. De#das de los Cn6#$es FLORES GRANADOS, MELISSA MILAGROS. ".".". De#das de la Sociedad Con6#$al YAURI YANGORA, FERNANDO MANUEL. ".). R $imen de 2roteccin de la Sociedad de Gananciales en el Derecho Conc#rsal. ".+. ,emas relacionados a la proteccin de la Sociedad de TEMA: PARTICIPACIN DEL CNYUGE EN LA DISPOSICIN DE Gananciales. LOS BIENES DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES. ".+.1. 4a accin s#bro$atoria ".+.". Accin 2a#liana ".+.). Disposicin arbitraria del patrimonio social ".+.+. Frente al cn6#$e LIMA-PER ".+.'. Frente al ,ercero ".+.*. ,eor0a del Reembolso !"#! UNIVERSIDAD PARTICULAR SAN MARTIN DE PORRES

"

C./0)+%& 5. R3'-41( *1 D-2/&2-,-$( *1 B-1(12 *1()r& *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12 7ntrod#ccin. ).1. Sobre la Nat#rale.a 8#r0dica de la Sociedad de Gananciales. ).". Clases de 9ienes dentro del R $imen de Sociedad de Gananciales. ).".1. 9ienes propios o patrimonios pri%ati%os. Clasi:icacin dada por la doctrina de los bienes pri%ati%os. )."." 9ienes sociales o patrimonio com;n. ).). Formas de Disposicin de los 9ienes Sociales dentro del R $imen de Gananciales. ).).1. Actos de administracin 6 de disposicin en la com#nidad de $ananciales. ).).". Gestin del 2atrimonio 2ri%ati%o. ).).".1. Act#acin 7ndi%id#al de los Cn6#$es. ).).".". Disposicin por 2oder ,<cito o E=preso. ).).".) 4a Administracin por 7nc#mplimiento de Deberes. ).).".+. 4a Administracin 7ndirecta No >ol#ntaria. ).).".'. 4os s#p#estos de act#acin indi%id#al 5#e3 por a#tori.acin e=presa de la le63 $eneran los e:ectos de #na act#acin con/#nta ).).). Gestin del 2atrimonio Com;n. ).).).1. Casos en los c#ales se pres#me el consentimiento del Cn6#$e no inter%iniente. 4e6es Especiales. ).+. 4a Disposicin Arbitraria del 2atrimonio Social. ).+.1. Nociones 2re%ias ).+.". 4a act#acin con/#nta de los cn6#$es en la disposicin de bienes sociales. ).+.".1. ?odos di%ersos de a:ectacin de bienes sociales1 a) 4a tesis de la inembar$abilidad. b) 4a tesis de la embar$abilidad. ).+.). El re$istro 6 la posesin como medios de proteccin del tercero de b#ena :e. ).+.+. ?edios de de:ensa del cn6#$e no inter%iniente. ).+.+.1. 4a absorcin del principio $eneral de $ananciales de los bienes e=istentes en el matrimonio. ).+.+.". Otor$amiento de escrit#ra p;blica posterior a la s#scripcin del contrato por #no de los cn6#$es. ).+.+.). Ad5#isicin de bienes m#ebles por los cn6#$es. ).+.'. 7ntereses en con:licto 6 el %alor /#sticia. LEGISLACIN COMPARADA BIBLIOGRAFA CONCLUSIONES

PRLOGO

4os al#mnos del c#arto ciclo del Doctorado en Derecho de la @ni%ersidad San ?artin3 con la asesor0a del maestro Dr. Hernando ?onto6a Alberti coincidimos en preparar #n est#dio sobre el tema de la sociedad de $ananciales. Dado lo comple/o 6 amplio 5#e es el tema3 decidimos a%ocarnos en el tratamiento en #nos de los temas m<s sensible 6 debatido como es la disposicin de los bienes $ananciales por los cn6#$es3 6 a pesar 5#e en m#chos de n#estros debates se ad%irti 5#e en materia de derecho comercial se /#sti:ica la pres#ncin del consentimiento de #no de los cn6#$es de tal manera 5#e el otro pod0a tener l#. %erde para administrar 6 disponer del patrimonio a#tnomo en :a%or de la sociedad de $ananciales3 6a 5#e en el marco 5#e en #na relacin mercantil se antepon0a el libre tr<nsito de los t0t#los %alores por el principio de celeridad por el c#al se sacri:ica la se$#ridad3 n#estra preoc#pacin se inclina en prote$er la :amilia 6 s# patrimonio a#tnomo ante la posibilidad de desmedro de los bienes sociales a la hora de e/ec#tar la re:erida pres#ncin. En esa medida los inte$rantes del $r#po de in%esti$acin acordamos 5#e la :amilia 6 s# patrimonio a#tnomo Aen el caso del r $imen de sociedad de $ananciales) podr0an a correr peli$ro de debilitarse a ra0. de los malos ne$ocios o transacciones 5#e p#eda hacer el otro cn6#$e. En ese sentido3 hemos orientado n#estras concl#siones a :in de recomendar las posibles sol#ciones 5#e deben tener en c#enta n#estras a#toridades /#risdiccionales c#ando res#el%an #n caso en esta materia. Finalmente 5#eremos a$radecer la moti%acin de n#estro asesor el Dr. ?onto6a Alberti 5#ien nos introd#cirnos a este tema tan interesante e intensoB as0 com o con s# e=periencia nos ha orientado a per:eccionar n#estros conceptos 6 criterios hasta la c#lminacin de este traba/o.

INTRODUCCIN

El traba/o de in%esti$acin elaborado por los al#mnos de C#arto Ciclo del 2ro$rama de Doctorado en Derecho de la @ni%ersidad de San ?art0n de 2orres3 desarrolla el tema de la Cparticipacin del cn6#$e para la disposicin de los bienes de la sociedad $anancialesD3 siendo #nos de los temas con ma6or debate para s# aplicacin3 tanto en materia del derecho de :amilia como el derecho comercial. En tal sentido3 hemos preparado la si$#iente in%esti$acin 5#e c#enta con tres cap0t#los3 el primero trata sobre los C '.(.(,-.%127 .()1,1*1()12 6-2)$r-,&2 *1 %. 2&,-1*.* *1 3 en el c#al se ha in%esti$ado respecto al tratamiento 5#e las di:erentes

constit#ciones del 2er; otor$ al matrimonio 6 al r $imen patrimonialB asimismo s# reperc#sin en los Cdi$os Ci%iles Aper#anos) de 1&'"3 1()*3 6 1(&+3 6 e=pone al detalle el reconocimiento de la sociedad de $ananciales en el derecho comparado Aromano3 :ranc s 6 el espa!ol)B por otro lado3 presenta el an<lisis respecti%o a la nat#rale.a /#r0dica de la sociedad de $ananciales 6 la teor0a del patrimonio a#tnomo. As0 tambi n desarrollamos el r $imen patrimonial en el matrimonio en este ac<pite se consi$na la clasi:icacin de re$0menes patrimoniales matrimoniales3 as0 como se hace mencin a la separacin de bienes3 6 pro:#ndi.a en la sociedad de $ananciales. 2ara :inali.ar este cap0t#lo hacemos mencin sobre el tratamiento brindado a la sociedad de $ananciales en las #niones de hecho tanto en heterose=#al como homose=#ales. En el se$#ndo cap0t#lo %ersa sobre el C *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%127 r3'-41( *1 /r&)1,,-$( *1 /.)r-4&(-&

3 en el c#al tratamos de responder a la pre$#nta del

por 5# se prote$e la Sociedad de Gananciales3 asimismo se desarrolla el :#ndamento econmico 6 social de la 2roteccin. @n p#nto importante 5#e se detalla en este parte de la in%esti$acin es ori$en de los :ondos empleados en la ad5#isicin3 las de#das de la sociedad con6#$al. En el tercer cap0t#lo denominado C *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%127 R3'-41( *1 *-2/&2-,-$( *1 8-1(12 *1()r&

3 donde se aborda en :orma detallada 6 espec0:ica3 el

tema de disposicin de bienes el mismo $enera #na $ran problem<tica 6 pro:#ndidad3 para ello partimos desde la nat#rale.a /#r0dica de la sociedad de $ananciales pero desde #n <n$#lo o posicin de proteccin a los bienes sociales3 a e:ectos de no $enerar discrepancia 6 con:#sin al momento de ser tomados en c#enta ante #na posible a:ectacinB se$#idamente se reali.a #n detalle de los bienes propios 6 sociales 5#e :orman parte de la com#nidad con6#$al3 para terminar en detallar las sit#aciones

'

en contra 5#e se presentan para el cn6#$e 5#e no ha inter%enido en la disposicin de bienes3 lo 5#e podr0a a:ectar de $ran :orma no solo el capital social :amiliar3 sino al bienestar 6 armon0a de la :amilia3 esto a ra.n de la carencia le$al 5#e s# posible e=istencia3 p#eda de:inir la responsabilidad de los bienes sociales por de#das pri%ati%as de #no de los cn6#$es3 6 5#e dicho %ac0o le$al $enera 5#e los /#eces al administrar /#sticia lo ha$an de :orma di:erente3 al adoptar di%ersas posiciones3 m#chas %eces en desmedro de la sociedad con6#$al. Esperamos 5#e este traba/o aporte para sol#cin de problemas 5#e ocasionen los actos de participacin en la disposicin de los bienes en materia comercial3 ap#ntando en la proteccin del patrimonio a#tnomo de la :amilia3 6 5#e a lar$a #n acto no bien calc#lado per/#di5#e el :#t#ro de los hi/os 5#e son el prod#cto h#mano m<s importante en la sociedad de dos persona 6a sea por el %0nc#lo matrimonial o por la #nin de hecho.

TEMA: ANTECEDENTES DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

ALUMNO 9S:: ESPINAR C ARRASCO, VANESSA MAGALY SILVA FERNNDEZ, ROSA LUCA

C./0)+%& #. A()1,1*1()12 *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12

#.#. A()1,1*1()12 H-2)$r-,&2 #.#.#. D1r1,6& C&4/.r.*& .: R3'-41( P.)r-4&(-.% 1( 1% D1r1,6& R&4.(&. En Roma3 donde en los primeros si$los3 en %irt#d de la Cman#sD o potestad marital3 la m#/er era consideraba habit#almente como #na hi/a de la :amilia sin derecho patrimonial al$#no. 2ero a partir de la le6 de las doce tablas3 5#e permit0a a la m#/er3 en el matrimonio por C#s#sD3 interr#mpir la posesin marital pasando tres noches cada a!o :#era del ho$ar haci ndose cada %e. m<s :rec#ente el matrimonio sin Cman#sD en 5#e cada cn6#$e ten0a s# propio patrimonio 6 el de la m#/er lo administraba s# padre. Deri% de all0 la constit#cin de #na dote.
1

E#e era el patrimonio 5#e la :#t#ra esposa la no%ia o s# :amilia

entre$aba al no%io3 siendo en m#chos casos proporcional al estat#s social del :#t#ro esposo. S# si$ni:icado3 ser0a el de contrib#ir a la man#tencin de la propia no%ia o contrib#ir a las car$as matrimoniales. En todo caso3 la dote se otor$a al hombre 5#ien la administra d#rante la d#racin del matrimonio 6 de prod#cirse el rep#dio3 la separacin o el di%orcio tendr0a 5#e de%ol%erla. El matrimonio en el derecho romano no ten0a car<cter :ormal3 e=ist0a la con%i%encia3 se reconoc0a la a::ectio maritalis no solamente s# ori$en sino adem<s s# ra.n de ser 6 tambi n s# d#rabilidad3 por lo 5#e desaparec0a sta3 a#tom<ticamente terminaba siendo mirado el di%orcio de :orma nat#ral. En lo 5#e se re:iere a los bienes el matrimonio la :i$#ra determinante era el ?AN@S3 c#ando el matrimonio se reali.aba ad5#iriendo el marido la ?AN@S3 la m#/er no ten0a nin$#na capacidad patrimonial3 todo pasaba a propiedad del maridoB pero3 si se reali.aba S7NE ?AN@S3 los bienes pasaban a propiedad de padre. E=ist0a adem<s otra modalidad el S@7 7@R7S3 se :ormaba #n patrimonio separado3 no alteraba la pertenencia3 tanto el marido como la m#/er contin#aban

Echecopar Garc0a3 4#is. El R $imen 4e$al de 9ienes en el ?atrimonio. 4ima. Compa!0a de 7mpresiones 6 2#blicidad. 1('". 2. -).

&

siendo propietario de los bienes 5#e t#%iesen al contraer matrimonio administraba los bienes de la m#/er3 solo era posible a tra% s de la :i$#ra del mandato3 l#e$o la m#/er ten0a %erdadera capacidad patrimonial. 8: E% R3'-41( P.)r-4&(-.% 1( 1% D1r1,6& Fr.(,32 :

"

3 marido no

En el derecho :ranc s anti$#o concibieron al marido como el ;nico propietario de los bienes cali:icados por le6 como $ananciales debido a los amplios poderes de administracin 6 disposicin 5#e l ostentaba sobre a5#ellos3 ne$ando la posibilidad de con:ormarse #n %erdadero patrimonio com;n a ambos cn6#$es3 incl#so si la m#/er ad5#ir0a bienes de car<cter pri%ati%o3 lo 5#e se ten0a 5#e probar de lo contrario inte$raban el patrimonio $anancial con:#ndi ndose con los bienes propios del marido3 dichos bienes pri%ati%os 5#edaban s#/etos al poder de a$resin de los acreedores 5#e no eran de la com#nidad3 p#es est< no e=iste3 sino del marido3 la esposa no era propiamente socia sino 5#e ten0a la esperan.a de serlo3 es decir no ne$aba a la m#erte todo derecho de copropiedad3 sino 5#e 5#er0a e=presar 5#e la m#/er d#rante el matrimonio no pod0a obli$ar los bienes de la com#nidad respecto de s#s propios acreedores. ,: R3'-41( P.)r-4&(-.% 1( 1% D1r1,6& G1r4.(&: A di:erencia de la :amilia romana3 ten0an #na a#toridad 5#e representaba la direccin la administracin3 en c#anto a los indi%id#os de la :amilia no eran cosas sino personas3 la m#/er era la compa!era3 no la escla%a del hombre a6#daba en todas s#s empresas hasta le acompa!a en la $#erra 6 participaba de los derechos de todos
)

Al momento de casarse el contra6ente entre$aba al padre ciertas s#mas de dinero o determinados ob/etos3 5#e representan el precio de la trasmisin3 al d0a si$#iente de la boda3 el cn6#$e como pre%io a la %ir$inidad de la m#/er3 le otor$aba #na donacin especial Amar$en$a%e)3 consistente en dinero3 /o6as # otros ob/etos3 5#e pasado el tiempo esto se $enerali.a 6 se entre$aba en premio a las c#alidades de la m#/er a;n 5#e no sea precisamente %ir$en
+

. A cambio de

"

SH@4F FR7F,F3 Derecho Romano Cl<sico3 trad#ccin directa de la edicin in$lesa por 8os Santa Cr#. ,e$eiro3 9arcelona3 9os h3 1(*G3 2. 11). ?ARESA H NA>ARRO3 8os ?ar0a3 Comentarios al Cdi$o Ci%il Espa!ol3 tomo 7I3 ?adrid3 imprenta de la Re%ista de 4e$islacin 1(G+3 p. "*. ?ARESA3 O9.C7,.32."-

los bienes donados los padres de la no%ia entre$aban cierta s#ma de bienes 5#e ten0a el car<cter de #n anticipo de le$0tima. 4os bienes de la dote pertenec0an a la m#/er 6 al morir a s#s hi/os3 pero si mor0a antes del marido los bienes dotales pasaban al marido esto en al$#nos p#eblos3 en otros la mitad para el marido 6 la otra mitad a los herederos de la m#/er. En c#anto a la capacidad de la m#/er3 entre los $ermanos3 la m#/er %i%0a constantemente ba/o la potestad del padre3 a :alta de ste3 de los parientes m<s cercanos3 c#ando era soltera o %i#da. En el caso 5#e contra0a matrimonio pasaba a la potestad del marido3 ste concentraba en s# mano todos los bienes de a5# lla3 los 5#e administraba 6 #s#:r#ct#aba3 p#diendo disponer por s0 solo de los bienes m#ebles3 m<s de los bienes inm#ebles solo dispon0a con el consentimiento de la m#/er3 por estimarse patrimonio com;n de la :amilia
'

4as obli$aciones las contra0a el marido 6 es el 5#e ten0a capacidad para reali.ar los ne$ocios de la :amilia3 H deb0a responder con los bienes de ac#erdo a lo indicado. *: R3'-41( P.)r-4&(-.% 1( E2/.;.: E2/.;. V-2-'&*. 1 4a principal re$#lacin en sta poca es el 4iber

7#dici#m3 %ersin romanceada de este c#erpo de le6es es el :#ero 8#.$o3 en el 5#e la 4e6 I>73 t0t#lo 773 4ibro 7>3 dispon0a lo relati%o a determinar el destino de las $anancias hechas por los cn6#$es d#rante el matrimonio3 $anancias 5#e deb0an di%idirse de ac#erdo a la c#ant0a de los bienes aportados por los esposos al matrimonio3 l#e$o se trataba de #na di%isin proporcional
*

Se enc#entra s# :#ndamento la di%isin a prorrata de los aportes en 5#e cada cn6#$e conser%aba la propiedad de los bienes 5#e aportaba al matrimonio.

'

H7NO8OSA3 Ed#ardo3 C#<l ha sido3 c#<l es 6 c#<l debiera ser la condicin de la m#/er casada en la es :era del Derecho Ci%il. Disc#rso de recepcin en la Real Academia de Ciencia ?orales 6 2ol0ticas3 ?adrid3 1(G-3 p 1)J1+ ?AR,7NES ?AR7NA3 Ensa6o 8#r0dico Cr0tico sobre la le$islacin 6 principales c#erpos le$ales de los reinos de 4en 6 Cas tilla 6 especialmente sobre el cdi$o de las Siete partidas D. Al:onso el Sabio "K Edicin3 tomo 73 ?adrid3 7mprenta de D.E. A$#ado3 1&)+3 2)1".

1G

E% <+1r& J+='&:

Desp# s del periodo >isi$odo se prod#ce #na dispersin

de la poblacin hispana 6 se di%ersi:ica la normati%a3 en esta poca se acent;a los pactos o con%enciones 5#e determinan el r $imen econmico matrimonial 6 5#e m#estran la tendencia hacia el r $imen com#nitario. R1,1/,-$( *1% *1r1,6& r&4.(&-,.($(-,& 1( E2/.;. le$islati%a se intenta por dos %0as la m#nicipal 6 la territorial. L. M+(-,-/.% a tra% s *1% F+1r& R1.% 3 5#e $enerali.aba la instit#cin de 1 4a @nidad

$ananciales3 aplicada a todas las clases sociales3 :i/ando la propiedad en la cabe.a de ambos cn6#$es 6 determinando la di%isin por partes i$#ales entre ellos. L. T1rr-)&r-.% 3 Alas partidas)3 5#e con:ieren al marido la posesin de la dote3 as0 como los :r#tos 5#e sta prod#.ca3 para sol%entar las car$as del matrimonio3 tales bienes 5#edaban a:ectos a las obli$aciones contra0das por el marido3 los $ananciales3 ser0a el prod#cto de los restantes bienes del marido o de la m#/er 6 del traba/o de ambos. En el Derecho Espa!ol aparece por primera %e. la sociedad de $ananciales en la 4e= Lisi$othor#m3 inserta en el F#ero 8#.$o como norma de car<cter $eneral 6 por la c#al las $anancias o ad5#isiciones hechas d#rante el matrimonio pertenec0an a marido 6 m#/er en proporcin a lo 5#e cada #no hab0a aportado a la sociedad3 sal%o c#ando la di:erencia :#ere insi$ni:icante. 2or cost#mbre se introd#/o el reparto por mitades acept<ndolo %arios de los F#eros m#nicipales AC#enca3 2lasencia3 9ae.a3 Alcal<3 F#entes3 C<ceres3 etc.)3 e imponi ndose con el tiempo hasta 5#e lo consa$r el F#ero >ie/oB :rm#la desarrollada por el F#ero Real3 las 4e6es de Estilo Ala "G) sent la pres#ncin de la sociedad de $ananciales ) 6 las de ,oro3 pasando as0 a la No%0sima

Recopilacin. H en la codi:icacin se mantiene el r $imen de $ananciales como #na pec#liaridad nacional :rente a la in:l#encia del Code3 sin otra modi:icacin s#stancial 5#e la de conceder la libertad de pacto a los :#t#ros contra6entes3 :i/<ndolo como le$al a :alta de tal pre%isin. 9ien p#ede llamarse sistema hispano a la sociedad de $ananciales3 p#es en Espa!a es donde se consa$ra 6 de donde pasa a $ran parte de los cdi$os hispanoamericanos e incl#so a determinados Estados de Norteam rica A,e=as3 N#e%o ? =ico3 Ari.ona3 4#isiana3 Cali:ornia3 Ne%ada3 Lashin$ton3 7daho)3 en #nos como r $imen le$al 6 en otros como simplemente pre%isto 6 permitido3

11

habi ndolo aceptado tambi n con este se$#ndo car<cter la le$islacin de la R#sia so%i tica. #.#.!. R1/1r,+2-$( 1( %. %1'-2%.,-$( /1r+.(. .: C$*-'& C->-% #?@! E% C.C. *1 #?@! adopt la 2&,-1*.* *1 '.(.(,-.%12 ,&4& r3'-41(

&8%-'.)&r-& 3 pasando todos los bienes aportados a la sociedad de $ananciales3 administrados 6 ba/o la disposicin del marido. Se adopto el r $imen de sociedad de $ananciales por ser el r $imen imperante 6 #tili.ado por las le$islaciones. 2#ede haber bienes propios 6 bienes com#nes1 .*4-(-2)r.*&r 1% 4.r-*& 12 1%

de estos bienes ACodi:icacin :rancesa). Del ac#erdo al art0c#lo

1&"3 la m#/er no p#ede dar3 ena/enar3 hipotecar3 ni ad5#irir a t0t#lo $rat#ito # oneroso3 sin inter%encin del marido o sin s# consentimiento por escrito. 4os bienes 5#e a#mentaban el capital del marido3 eran los si$#ientes1 #. 4os 5#e ad5#iera por herencia3 donacin # otro t0t#lo $rat#ito3 desp# s de :ormado s# capital. !. 4os comprados perm#tados3 sea con los bienes de s# capital3 sea con los bienes ad5#iridos se$;n el inciso anterior. AArt. (*G) Se consideraban bienes com#nes de los cn6#$es3 a#n5#e el #no lle%e al matrimonio m<s 5#e el otro1 #. !. 5. 4os prod#ctos de los bienes propios de cada #no de ellos 4o 5#e se compre o perm#te con estos prod#ctos. 4o 5#e c#al5#iera de los cn6#$es ad5#iera por s# traba/o3 ind#stria pro:esin # otro t0t#lo oneroso. En c#anto a los bienes propios de la m#/er3 eran considerados los si$#ientes1 AArt. (*1) #. L. *&)1: 9ienes lle%ados por la m#/er al casarse para contrib#ir con

el sostenimiento del ho$ar3 la 5#e se constit#0a antes del matrimonioB 6 constaba de escrit#ra p;blica3 con :e de entre$a3 6 con recibo del esposo. No se incl#0a en la dote el mena/e ordinario de

1"

casa3 ni la ropa de #so3 si la m#/er lle%a al matrimonio #na renta le$ado an#al3 ni la renta ni el le$ado eran dote. 4a m#/er conser%aba el dominio en los bienes dtales 5#e sean inm#ebles3 alha/as cosas de %alor 5#e no se cons#men con el #so3 mientras 5#e el marido hac0a s#6as las cosas :#n$ibles3 5#edando responsable de s# %alorB pero3 el marido no p#ede ena/enar3 ni hipotecar3 ni empe!ar los bienes dtales3 c#6o dominio conser%a la m#/er3 a :alta de :irma de la m#/er en la escrit#ra de ena/enacin de s#s bienes dotales3 es pr#eba de 5#e no prest s# consentimiento3 6 no se admit0a en contrario nin$#na otra. 2#ede sin embar$o el marido3 ena/enar los bienes dotales sin consentimiento de la m#/er3 pero con licencia /#dicial para alimentar a los hi/os3 no habiendo otros medios de hacerlo3 para dotar a las hi/as3 para el establecimiento de los hi/os3 para los reparos absol#tamente necesarios a la conser%acin de los bienes inm#ebles3 para di%idir los bienes pose0dos en com;n3 c#ando en ellos est< constit#ida la dote3 6 no es cmodamente di%isible del bien inm#eble3 para 5#e3 sir%iendo de capital al marido3 se emplee en ind#stria 5#e de a la sociedad ma6or pro%echo 5#e los bienes dotales3 si es 5#e los prod#ctos de estos no bastan para los $astos necesarios de la :amilia3 c#ando los bienes inm#ebles est<n sit#ados en l#$ares distantes del domicilio de los cn6#$es 6 con%iene %enderlos para comprar otros 5#e se hallan m<s pr=imos en el mismo domicilio. ,en0an la obli$acin de dotar1 .. El ascendiente paterno < la descendiente le$itima 5#e tiene derecho < heredarle. 8. 4as personas 5#e administran3 con c#al5#ier tit#lo3 los bienes de la m#/er 5#e contrae matrimonioB ,. El 5#e o:reci dote para matrimonio con persona determinada3 c#ando el enlace se %eri:ica. 4a dote prod#ce :r#tos para la sociedad con6#$al3 desde el d0a del matrimonio3 a#n c#ando sea meramente prometida3 o se ha6a se!alado pla.os para s# entre$aB sal%o 5#e se estip#le lo contrario.

1)

!. L.2 .rr.2:

4o 5#e esposo le daba a la esposa por ra.n del

matrimonio3 sta hac0a s#6as las arras3 %eri:icado el matrimonio3 las arras se$#0an la condicin de los bienes para:ernales. 5. L&2 8-1(12 /.r.<1r(.%12: 4os 5#e la m#/er lle%aba antes del

matrimonio o ad5#ir0a d#rante l3 desp# s de constit#ir la dote3 la m#/er ten0a el dominio 6 la administracin de estos bienes 5#e consist0an $eneralmente3 en m#ebles3 /o6as. 4as para:ernales correspond0an a la m#/er3 como ;nica d#e!a3 pero era c#rioso 5#e siendo ella s# ;nica d#e!a3 sta no p#eda disponer de estos bienes3 sin a#tori.acin del maridoB o en todo caso con a#tori.acin /#dicial. A. L&2 B+1 .*B+-1r. /&r 61r1(,-. desp# s de constr#ida la donante. @. L&2 ,&4/r.*&2 $ /1r4+).*&2 c#atro incisos anteriores. Se p#ede %er 5#e en el Cdi$o Ci%il de 1&'"3 en todos los casos3 4.r-*& )1(0. .4/%-.2 <.,+%).*12 2&8r1 %&2 8-1(12 4.)r-4&(-.%12, 1r. 1% C(-,& .*4-(-2)r.*&r 9Ar). #?" D #?!:
E

3 donacin # otro t0t#lo $rat#ito3

con los bienes re:eridos en los

1%

3 5#ien adem<s decid0a

el destino 5#e pod0a darse a estosB sin embar$o se p#ede entender 5#e aparentemente e=ist0an dos administradores3 el marido de los bienes de la sociedad con6#$al 6 la m#/er de los para:ernales3 del 5#e tambi n se p#ede sacar otra concl#sin3 5#e ,&4+(-*.* *1 8-1(12, (- 21/.r.,-$( .82&%+). *1 8-1(12. El Cdi$o Ci%il de 1&'"3 sobre los $ananciales3 se!ala en s# art0c#lo 1G+*3 5#e son todos a5#ellos bienes 5#e se enc#entran al :enecer la sociedad le$al3 desp# s de ded#cidas o pa$adas los bienes propios de cada cn6#$e 6 las de#das contra0das d#rante el matrimonio. Especi:icando adem<s en s# art0c#lo NK 1G+&3 5#e no son $ananciales sino bienes 5#e corresponde a la m#/er3 la ropa de s# #so3 el lecho cotidiano 6 el mena/e ordinario de la casa. (& 6.80. (-

Art0c#lo 1&G1 El marido es administrador de los bienes de la sociedad con6#$al. Art0c#lo 1&"1 4a m#/er no p#ede dar3 ena/enar3 hipotecar ni ad5#irir a t0t#lo oneroso o $rat#ito sin inter%encin del marido o sin consentimiento por escrito.

1+

2ierde los $ananciales1 4a %i#da 5#e se prostit#6e. 2or ad#lterio declarado /#dicialmente. No participa de los $ananciales3 la m#/er 5#e abandona la casa del marido por todo el tiempo 5#e d#re la separacin. As0 mismo3 el art0c#lo 1G'G3 establec0a 5#e la m#/er 5#e no 5#iere ir habitar en casa del marido3 6 5#e en contra de la %ol#ntad permane.ca en c#al5#ier otra3 no tendr< derecho a $ananciales. 8 : C$*-'& ,->-% *1 #F5G El C$*-'& C->-% *1% #F5G re$#l el r $imen de la sociedad de (-('+(& . As0 lo

$ananciales con bienes propios de cada cn6#$e 6 bienes com#nes3 *1 %&2 ,$(D+'12 /+1*1 r1(+(,-.r . 12). 2&,-1*.* (- . 2+2 1<1,)&2 estip#l s# art0c#lo NK 1-*. A di:erencia del Cdi$o Ci%il de 1&'" /+1*1 ,&() r.) .r D * -2/& (1r *1 2+2 8-1(12

%. 2&,-1*.* ,&(D+'.% 21rH 3 s in m<s limitaciones 5#e las

r1/r121().*. -(*-2)-().41()1 /&r 1% 4.r-*& & /&r %. 4+I1r .*14H2 %. 4 +I1r deri%adas del r $imen le$al. AArt. 1-" del Cdi$o Ci%il de 1()*). Entonces el Cdi$o Ci%il de 1()* mant#%o el R $imen de Com#nidad de Gananciales3 b<sicamente contenido en el ,0t#lo de la seccin Se$#nda del 4ibro de Familia3 estableciendo1 Del r $imen de los bienes en el ?atrimonio. De los bienes Reser%ados. De las donaciones por ra.n de matrimonio. De la dote. De la separacin de bienes d#rante el matrimonio. Si bien el %arn se manten0a como administrador pero se 5#err< la inter%encin de la m#/er c#ando se trate de disponer3 $ra%ar bienes com#nes a t0t#lo $rat#ito # oneroso. En c#anto se re:iere a los %-8r1 .*4-(-2)r.,-$( 8-1(12 /r&/-&2 cada cn6#$e conser%a la

de s#s bienes propios 6 p#ede disponer de ellos. AArt0c#lo

1-&) siendo considerados los si$#ientes1 AArt0c#lo 1--) 1.J 4os 5#e aporte al matrimonioB ".J 4os 5#e ad5#iera d#rante el matrimonio a t0t#lo $rat#itoB

1'

).J 4os 5#e ad5#iera d#rante el matrimonio a t0t#lo oneroso3 c#ando la ca#sa de ad5#isicin ha precedido al casamientoB +.J 4a indemni.acin por accidentes o por se$#ro de %ida3 de da!os personales o de en:ermedades3 ded#cidas las primas pa$adas d#rante la sociedad. Empero3 c#ando la m#/er de/e 5#e s#s bienes propios sean administrados en todo o en parte por el marido3 no tendr< ste sino las :ac#ltades inherentes a la mera administracin 6 5#edar< obli$ado a de%ol%erlos en c#al5#ier momento. Adem<s3 los bienes propios de #n cn6#$e no responden de las de#das del otro sino en caso de insol%encia de ste 6 siempre 5#e se pr#ebe 5#e ellas red#ndaron en pro%echo de la :amilia. AArt0c#lo 1&)) 4oa 8-1(12 ,&4+(12 /&r 1% 4.r-*& por el contrario solamente eran .*4-(-2)r.*&2

6 eran considerados los si$#ientes1 AArt0c#lo 1&+)

1.J 4os :r#tos de los bienes propios 6 de los com#nesB ".J 4os ad5#iridos por t0t#lo oneroso a costa del ca#dal com;n3 a#n5#e se ha$a la ad5#isicin a nombre de #no slo de los cn6#$esB ).J 4os 5#e c#al5#iera de los cn6#$es ad5#iera por s# traba/o3 ind#stria o pro:esinB +.J 4as me/oras ;tiles hechas en los bienes propios a costa del ca#dal de la sociedad3 o por la ind#stria del marido o de la m#/erB '.J 4os edi:icios constr#idos a costa del ca#dal com;n3 en s#elo propio de #no de los cn6#$es3 abon<ndose el %alor del s#elo a 5#ien le pertene.caB *.J 4os 5#e c#al5#iera de los cn6#$es ad5#iera por modo ori$inarioB -.J 4as $anancias obtenidas por el marido o la m#/er en las loter0asB &.J El tesoro desc#bierto3 a#n5#e se hallare en predio de al$#no de los cn6#$es. Adem<s se pres#m0a 5#e todos los bienes de los cn6#$es eran com#nes mientras no se pr#ebe lo contrario. AArt0c#lo 1&') Debemos en:ati.ar 5#e a di:erencia del Cdi$o Ci%il de 1&'"3 el Cdi$o Ci%il de 1()*3 estip#la en s# ,0t#lo 77 los el /r&*+,)& *1% )r.8.I& *1 %. 4+I1r sobre los bienes de s#s hi/os. 8-1(12 r121r>.*&2 se!alando 5#e son 6 lo 5#e sta obten$a por el #s#:r#cto le$al L. 4+I1r .*4-(-2)r. %&2 8-1(12 r121r>.*&2,

$o.a de stos3 6 p#ede3 sin a#tori.acin de s# marido3 ena/enarlos a t0t#lo oneroso3 as0 como comparecer en /#icio para liti$ar sobre ellosB estos bienes

1*

responden3 en caso de insol%encia del marido3 de las de#das contra0das por ste para el sostenimiento de la :amilia. 4os 8-1(12 r121r>.*&2 D %&2 8-1(12 /r&/-&2 *1 %. 4+I1r AArt0c#lo "1)) 4os acreedores de la m#/er podr<n perse$#ir tanto los bienes de sta como los reser%ados. El Cdi$o Ci%il de 1()* re$#laba %. *&)1 en s# cap0t#lo 7>3 se!alando responder<n

de las obli$aciones contra0das por sta en el e/ercicio de s# pro:esin o ind#stria.

5#e la dote se compone de los bienes 5#e lle%e la m#/er al matrimonio 6 de los 5#e d#rante l ad5#iera $rat#itamente con:orme a este t0t#lo. AArt0c#lo ""G) El marido estaba a car$o de la administracin de los bienes dotales3 a no ser 5#e el donante estable.ca 5#e sean administrados por la m#/er. AArt0c#lo ""&) 2ero3 no p#ede ena/enar ni $ra%ar los bienes dotales no :#n$ibles3 sal%o 5#e la m#/er consienta e=presamente. De la 21/.r.,-$( *1 8-1(12 *+r.()1 1% 4.)r-4&(-& se reali.ar< si se

presentan las si$#ientes ca#sas3 a solicit#d de #no de los cn6#$es ante el /#e.1 Se prod#cir< de pleno derecho la separacin de bienes por la declaracin de 5#iebra de c#al5#iera de los cn6#$es. 4a separacin de bienes ser< declarada por el /#e. a pedido de la m#/er1 1.J C#ando el marido desatienda las obli$aciones 5#e le impone el art0c#lo 1*+B ".J C#ando el marido no ase$#re los aportes de la m#/erB ).J C#ando el marido ab#se de las :ac#ltades 5#e respecto de los bienes com#nes le ac#erda este Cdi$oB +.J C#ando la m#/er no 5#isiere as#mir la administracin de la sociedad 5#e le tras:iere el art0c#lo 1(". '.J ,ambi n se declarar< la separacin de bienes c#ando sea solicitada por ambos cn6#$es3 con e=presin de ca#sa.

,: C$*-'& C->-% *1 #F?A Con el Cdi$o Ci%il de 1(&+3 los :#t#ros cn6#$es %-8r141()1 /&r 1% r3'-41( *1 2&,-1*.* *1 '.(.(,-.%12 & /&r 1% *1 21/.r.,-$( *1 /.)r-4&(-&2 3 el c#al comen.ar< a re$ir al celebrarse el /+1*1( &/).r

casamiento3 as0 lo se!ala el Art0c#lo "(' del Cdi$o Ci%il de 1(&+.

1-

Si los :#t#ros cn6#$es optan por el r $imen de separacin de patrimonios3 deben otor$ar escrit#ra p;blica3 ba/o sancin de n#lidad. 2ara 5#e s#rta e:ecto debe inscribirse en el re$istro personal. A :alta de escrit#ra p;blica se pres#me 5#e los interesados han optado por el r $imen de sociedad de $ananciales. 4os re$0menes patrimoniales del matrimonio determinan cmo contrib#ir<n marido 6 m#/er en la atencin de las necesidades del ho$ar 6 del $r#po :amiliar3 as0 como la reperc#sin 5#e el matrimonio tendr< sobre la propiedad 6 administracin de los bienes presentes o :#t#ros de los cn6#$es 63 tambi n3 la medida en 5#e esos bienes responder<n ante terceros por las de#das contra0das por cada #no de los esposos. N#estro sistema le$islati%o re$#la dos re$0menes patrimoniales del matrimonio1 denomin<ndolo Msociedad de $anancialesM3 el r $imen de com#nidad de ad5#isiciones a t0t#lo oneroso3 5#e es #na com#nidad limitada a las ad5#isiciones 5#e los cn6#$es realicen a t0t#lo oneroso d#rante el matrimonioB permaneciendo3 en cambio3 en propiedad separada de cada #no los bienes 5#e t#%iese con anterioridad al matrimonio 6 los ad5#iridos con posterioridad a t0t#lo $rat#ito3 perteneciendo a la com#nidad las rentas o prod#ctos de los bienes propios de los esposos. Con la denominacin de Mseparacin de patrimoniosM3 se contempla #n r $imen de separacin absol#ta. Siendo los re$0menes m#tables. 4a con%eniencia de :acilitar la satis:accin de las necesidades ordinarias de la :amilia 6 el principi de i$#aldad /#r0dica de los cn6#$es3 determinaron 5#e se les atrib#6a por i$#al el poder dom sticoB se$;n el c#al3 12/&2&2 ,+.%B+-1r. *1 %&2 podr< reali.ar los actos encaminados a atender las necesidades

ordinarias de la :amilia 6 a la conser%acin de s# patrimonio3 con:orme al #so del l#$ar 6 a las circ#nstancias de la misma. 4a $estin de los bienes debe r12/&(*1r .% -()1r32 <.4-%-.r 3 como

precepto rector3 c#al5#iera 5#e sea el r $imen patrimonial en ri$or. 4a posibilidad de 5#e los contra6entes p#edan optar entre el r $imen de sociedad de $ananciales o el de separacin de patrimonios3 6 5#e los cn6#$es p#edan s#stit#ir el r $imen econmico %i$ente3 dem#estra la e=istencia en l de la a#tonom0a pri%ada3 si bien con limitaciones para $arant0a de a5# llos 6 de los terceros.

1&

El Cdi$o e=i$e 5#e

/.r. %. 2+2)-)+,-$( *1% r3'-41( /.)r-4&(-.%

en

:orma con%encional3 como condicin de %alide.3 el otor$amiento de escrit#ra p;blica 6 la inscripcin en el re$istro personalB precis<ndose 5#e el n#e%o r $imen tiene %i$encia desde la :echa de s# inscripcin. AArt0c#lo "(*) Sin embar$o3 lo disp#esto en el art0c#lo NK "(* del Cdi$o Ci%il no conc#erda con lo se!alado en el art0c#lo NK )1( del mismo3 para el caso del :enecimiento del r $imen de sociedad de $ananciales por esta ca#sa. As03 en esta ;ltima norma se establece 5#e3 para las relaciones entre los cn6#$es3 se considera 5#e el :enecimiento del r $imen de sociedad de $ananciales se prod#ce en la :echa de la escrit#ra p;blicaB 63 respecto de terceros3 el citado r $imen patrimonial se considera :enecido en la :echa de la inscripcin en el re$istro personal. Se aprecia3 entonces3 5#e de con:ormidad con el citado art0c#lo )1( del Cdi$o Ci%il la escrit#ra 2;blica es la ;nica :ormalidad e=i$ida como condicin de %alide.. Esta de:iciencia le$islati%a es rele%ante3 si se considera 5#e los cn6#$es p#eden ad5#irir bienes 6 contraer obli$aciones en el lapso de tiempo 5#e e=ista entre la :echa de la escrit#ra 2;blica 6 la :echa de inscripcin en el re$istro personalB s#r$iendo el problema de cali:icar como propios o sociales a los indicados bienes 6 obli$aciones. En el caso de hallarse en %i$encia el r $imen de sociedad de $ananciales3 c#al5#iera de los cn6#$es p#ede rec#rrir al /#e. para 5#e dicho r $imen se s#stit#6a por el de separacin3 en los casos a 5#e se re:iere el art0c#lo )"(. En todos los dem<s casos de :enecimiento de la sociedad de $ananciales o del r $imen de separacin de patrimonios3 como 7n%alidacin del matrimonio3 separacin de c#erpos3 di%orcio3 declaracin de a#sencia3 6 m#erte de #no de los cn6#$es3 se proceder< a la li5#idacin del r $imen respecti%o 6 a s# inscripcin en el re$istro personal. Si bien la norma de/a abierto lo relati%o a la li5#idacin del r $imen patrimonial para ambos re$0menes3 en la pr<ctica la li5#idacin se har< necesaria ;nicamente en caso de haber estado dentro del r $imen de sociedad de $ananciales3 p#es solo a5#0 habr< bienes com#nes 5#e ha6a 5#e li5#idar. El patrimonio de la sociedad con6#$al est< :ormado3 por el acti%o 6 por el pasi%o de #na totalidad. Dicha totalidad comprende el pasado3 el presente 6 el :#t#ro3 es decir3 los bienes 6 las de#das o3 me/or3 el patrimonio3 tanto anterior a la entrada en %i$or del r $imen3 c#anto todo lo 5#e se ad5#iera por c#al5#ier t0t#lo o modalidad d#rante s# %i$encia. Si bien el Cdi$o Ci%il no menciona en

1(

este n#meral a las de#das3 limitando el contenido del r $imen patrimonial a los bienes3 #na apreciacin sistem<tica 6 :inalista elemental nos cond#ce a pre:erir el %ocablo patrimonio3 5#e incl#6e tanto al acti%o como al pasi%o. AArt0c#lo "(() Res#lta indi:erente si in$resan como bienes sociales o como bienes propios Asi se ad5#ieren por ra.n de donacin o como herencia3 o con dinero propio3 entre otras :ormas de ad5#isicin de bienes propios en el r $imen de sociedad de $anancialesB o si se est< en el r $imen de separacin de patrimonios3 donde los bienes son siempre propios)3 p#es s# tratamiento espec0:ico di:erenciado se e:ect#ar< se$;n las normas correspondientes. Al mar$en del r $imen patrimonial por el 5#e se ha6a optado3 ha6 obli$aciones 5#e ambos cn6#$es tendr<n 5#e as#mir con la totalidad del patrimonio con6#$al3 5#e abarca bienes 5#e cada #no ten0a antes de in$resar al r $imen3 como los 5#e se ad5#ieran d#rante s# %i$encia Se incl#6en $astos tales como los de al5#iler del inm#eble3 arbitrios m#nicipales3 l#.3 a$#a3 $as3 tel :ono del domicilio3 art0c#los de limpie.a3 pa$o al ser%icio dom stico3 $#ardian0a3 mantenimiento en $eneral. Asimismo3 los $astos de alimentacin3 sal#d 6 asistencia de los cn6#$es3 6 los $astos pro%enientes de las obli$aciones 5#e $enera la patria potestad3 como el sostenimiento3 proteccin3 sal#d3 ed#cacin 6 :ormacin de los hi/os. 2ero si bien los dos as#men la misma obli$acin3 el peso de ella se repartir< se$;n las posibilidades 6 rentas de cada #no3 lo 5#e constit#6e #na :#ndamental norma de e5#idad3 p#esto 5#e no siempre ambos tendr<n i$#al sit#acin econmica. Si ambos traba/an3 es m#6 probable 5#e s#s in$resos sean dispares. En caso necesario3 el /#e. re$lar< la contrib#cin de cada #no. En el r3'-41( *1 S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12 s#r$e el t rmino J8-1(12 2&,-.%127 s#r$en tres patrimonios1 el

patrimonio social 6 el separado o propio de cada cn6#$eB de esta di:erenciacin para denominar a a5#ellos 5#e constit#6en el patrimonio social. 2ara distin$#ir #nos de otros se deben re%isar los art0c#los )G"N 6 )1GN del Cdi$o Ci%il3 en el primero se se!alan c#<les son los bienes 5#e deben considerarse como propios de cada cn6#$e 6 en el se$#ndo se establece 5#e J2&( 8-1(12 2&,-.%12 )&*&2 %&2 (& ,&4/r1(*-*&2 1( 1% .r)0,+%& 5"!K, -(,%+2& %&2 B+1 ,+.%B+-1r. *1 %&2 ,$(D+'12 .*B+-1r. /&r 2+

"G

)r.8.I&, -(*+2)r-. & /r&<12-$(, .20 ,&4& %&2 <r+)&2 D /r&*+,)&2 *1 )&*&2 %&2 8-1(12 /r&/-&2 D *1 %. 2&,-1*.* D %.2 r1().2 *1 %&2 *1r1,6&2 *1 .+)&r 1 -(>1()&r ...D.& C#ando re$alamos3 lo 5#e /#r0dicamente estamos haciendo es #na donacin3 entendida esta como la trans:erencia $rat#ita de la propiedad de #n bien a #n tercero. C#ando el marido3 decide re$alarle a s# esposa #na sorti/a con brillantes %alorado en @SO13GGGB #n d0a #na disc#sin marital determine 5#e ella 5#iera irse de la casa pre%ia %enta de los costosos re$alos 5#e le hiciera s# esposo3 para as0 tener #n capital con el c#al in%ertir en #n ne$ocio. Esto pareciera ser al$o ra.onable 6 podr0amos pensar 5#e es s# derecho %ender Cs#s re$alosD por5#e :inalmente se entender0a 5#e son s#6os. 2#es ello es #n error3 en el e/emplo3 dichos bienes no son propios de la esposa3 recordemos 5#e bienes sociales son los 5#e c#al5#iera de los cn6#$es ad5#iera por s# traba/o3 por lo tanto ,&(D+'.% 12&2 r1'.%&2 <&r4.( /.r)1 *1% /.)r-4&(-& *1 %. 2&,-1*.* 6 como tales se enc#entran sometidos a la re$la establecida en el
(

art0c#lo )1'N del Cdi$o Ci%il

por la c#al

J.../.r. *-2/&(1r *1 %&2 8-1(12

2&,-.%12 & 'r.>.r%&2, 21 r1B+-1r. %. -()1r>1(,-$( *1% 4.r-*& D %. 4+I1r...7, por ello en n#estro e/emplo la %enta 5#e p#diera reali.ar la esposa respecto de los bienes 5#e le :#eran re$alados por s# esposo *1>-1(1 1( -(>H%-*. si no inter%iene el esposo prestando s# consentimiento. 4os bienes 5#e :#eron materia de re$alo al ser bienes sociales Apor haber sido comprados con el prod#cto del traba/o del esposo) al momento de la disol#cin del %0nc#lo matrimonial se li5#idar<n 6 s# %alor ser< di%idido en partes i$#ales entre los e= cn6#$es. ,eniendo en consideracin 5#e los bienes 5#e ha re$alado el esposo son sociales3 /#r0dicamente no se ha reali.ado #n re$alo p#esto 5#e por e=presa disposicin del art0c#lo )1"N
1G

del Cdi$o Ci%il1

JL&2 ,$(D+'12 (& /+1*1( 3 6 tal

,1%18r.r ,&()r.)&2 1()r1 20 r12/1,)& *1 %&2 8-1(12 *1 %. 2&,-1*.*7 como lo hemos e=p#esto el re$alo implica la celebracin de #n contrato de donacin Aen n#estro e/emplo3 cmo el %alor de los re$alos e=cede el "'P de la @7, la donacin debe hacerse por escrito de :echa cierta ba/o sancin de n#lidad)3 hecho 5#e se enc#entra prohibido.

& ( 1G

Art. )G" Cdi$o Ci%il 1 C9ienes socialesD Art. NK )1' Cdi$o Ci%il 1 CDisposicin de los bienes socialesD Art. )1" Cdi$o Ci%il 1 C2rohibic in de c ontrato entre cn6#$es

"1

Como se p#ede apreciar otras :i$#ras consideradas en los Cdi$o del 1&'" 6 1()* no han sido consideradas en la act#al re$#lacin de la sociedad de $ananciales del Cdi$o Ci%il de 1(&+3 como son los bienes reser%ados 6 la dote3 adem<s se p#ede optar por el r $imen de separacin de patrimonio con%encionalmente sin e=presin de ca#sa. #.#.5. Tr.).4-1()& C&(2)-)+,-&(.% 2&8r1 1% 4.)r-4&(-&. .: C&(2)-)+,-$( *1 #F55 4a Constit#cin de 1()) trata del matrimonio en el ,0t#lo 773 Garant0as Constit#cionales3 Cap0t#lo 7 Garant0as3 nacionales 6 sociales en s# Art0c#lo '1K se!alando 5#e el matrimonio3 la :amilia 6 la maternidad est<n ba/o la proteccin de la le6B 63 en s# art0c#lo &+ establece 5#e son ci#dadanos los per#anos %arones 6 m#/eres ma6ores de edad3 los emancipados. 8: C&(2)-)+,-$( *1 #FEF 4a Constit#cin de 1(-( a di:erencia de la Constit#cin de 1())3 le dedica #n cap0t#lo a la FamiliaB as03 dentro de s# cap0t#lo 773 *1 %. F.4-%-. 3 trata sobre el matrimonio estableciendo en s# Art0c#lo 'K 5#e el Estado prote$e el matrimonio 6 la :amilia como sociedad nat#ral e instit#cin :#ndamental de la Nacin. 4as :ormas de matrimonio 6 las ca#sas de separacin 6 disol#cin son re$#ladas por la le6. 4a le6 se!ala las condiciones para establecer el patrimonio :amiliar inembar$able3 inalienable 6 transmisible por herencia. Sobre conc#binato3 se!ala en s# art0c#lo (K 5#e la #nin establece de #n %arn 6 #na m#/er3 libres de impedimento matrimonial3 5#e :orman #n ho$ar de hecho /&r 1% )-14/& D 1( %.2 ,&(*-,-&(12 B+1 21;.%. %. %1D sociedad de bienes 5#e se s#/eta al 1( ,+.()& 12 ./%-,.8%17. ,: C&(2)-)+,-$( P&%0)-,. *1% P1rC #FF5 4a Constit#cin de 1(()3 %i$ente a la :echaB sobre el matrimonio trata en s# cap0t#lo 77 tit#lado de %&2 *1r1,6&2 2&,-.%12 D 1,&($4-,&2 3 en s# art0c#lo +K establece 5#e la com#nidad 6 el Estado prote$en especialmente al ni!o3 al adolescente3 a la madre 6 al anciano en sit#acin de abandono. ,ambi n 3 da l#$ar a #na r3'-41( *1 %. 2&,-1*.* *1 '.(.(,-.%12 ,.2.*&2 ma6ores de 1& a!os 6 los

""

prote$en a la

<.4-%-. D /r&4+1>1( 1% 4.)r-4&(-&

. Reconocen a estos ;ltimos

como instit#tos nat#rales 6 :#ndamentales de la sociedad. 4a :orma del matrimonio 6 las ca#sas de separacin 6 de disol#cin son re$#ladas por la le6. Al i$#al 5#e la Constit#cin de 1(-(3 se!ala sobre el conc#binato en s# art0c#lo ' 5#e la #nin estable de #n %arn 6 #na m#/er3 libres de impedimento matrimonial3 5#e :orman #n ho$ar de hecho3 da l#$ar a #na com#nidad de bienes s#/eta al r $imen de la sociedad de $ananciales en c#anto sea aplicableB apreciando 5#e ha s#primido la :rase 21;.%. %. %1D #.!. N.)+r.%1=. J+r0*-,. *1% R3'-41( P.)r-4&(-.% *1% M.)r-4&(-& Dado 5#e el r $imen patrimonial del matrimonio en el 2er; no lo es en s03 sino 5#e contiene dos re$0menes patrimoniales3 el de sociedad 6 $ananciales 6 el de separacin de patrimonios3 es menester establecer la nat#rale.a /#r0dica de cada #no de ellos por separado. .: R12/1,)& *1 %. 2&,-1*.* *1 '.(.(,-.%12 1 A pesar de no ser #na /&r 1% )-14/& D 1( %.2 ,&(*-,-&(12 B+1

instit#cin n#e%a3 a ni%el de la doctrina 6 la /#rispr#dencia siempre se ha disc#tido la nat#rale.a de la sociedad de $ananciales3 e=istiendo ' posiciones1 1K En relacin a la nat#rale.a /#r0dica del r $imen de la sociedad de $ananciales3 se ha sostenido 5#e sta ,&4& ,+.%B+-1r &)r. 6 car$as. "K Otro Sector %e en ste instit#to #n c &(*&4-(-& en el sentido de 5#e pero no en el sentido .48&2 ,$(D+'12 2&( *+1;&2 *1 %&2 8-1(12 12 +(. /1r2&(. I+r0*-,. 3 por tanto el tit#lar de derecho posee #n

patrimonio propio Adistinto al de los cn6#$es)3 6 soporta obli$aciones

del derecho real le$islado3 p#es3 el r $imen ha sido concebido para mantener 6 estrechar la #nin3 estim#lados en la cooperacin 6 %inc#lados a la prosperidad com;n3 a:irm<ndose en este sentido 5#e ser0a +(. ,&/r&/-1*.* pec#liar de car<cter asociati%o e indi%isible3 a:ectada primordialmente al mantenimiento del ho$ar3 c#6a administracin ha sido con:erida por le6 a #no # otro de los cn6#$es

")

se$;n ori$en de los bienes3 sin ne$ar 5#e se trata de #na com#nidad. )K @na tercera posicin3 considera 5#e la sociedad de $ananciales es #na <&r4. /.r)-,+%.r & /1,+%-.r *1 2&,-1*.* 3 esto es3 #na sociedad patrimonial le$al3 en la 5#e el elemento personal Acn6#$es)3 el patrimonial Abienes propios 6 sociales) 6 el le$al Aordenamiento /#r0dico 5#e lo re$#la)B +K @na c#arta posicin la considera como #na sociedad s#i $ neris. 'K @na 5#inta teor0a la alemana de 5#e es ,&4C( /.r)12 .%0,+&).2 +( /.)r-4&(-& 1( 4.(& (& 1L-2)1( Aori$en del t rmino mancom#nidad)3 en el 5#e

B cada parte participa en el todo. Recalcar 5#e se

trata de la com#nidad es bastante adec#ado3 p#es es preciso distin$#irla de la copropiedad instit#cin completamente di:erenteB de i$#al :orma las teor0as 5#e ap#ntan a considerarla #na persona /#r0dica han sido des%irt#adas en la act#alidad. 4a %1'-2%.,-$( /1r+.(.
##

a tra% s del art0c#lo -'K de n#estro Cdi$o

2rocesal Ci%il3 ha introd#cido #na n#e%a perspecti%a en c#anto a la nat#rale.a /#r0dica de la instit#cin3 para :ines /.)r-4&(-& .+)$(&4& /r&,12.%12 12 +( 3 5#e es a5# l 5#e se presenta c#ando dos o m<s

personas tiene #n derecho o inter s com;n respecto de #n bien sin constit#ir #na persona /#r0dica se$;n el te=to le$al $losado. Aclarando el tema de la nat#rale.a /#r0dica de la sociedad de $ananciales con el aporte le$islati%o citado3 debe precisarse 5#e los bienes sociales no constit#6en copropiedad de los cn6#$e3 sino #n patrimonio a#tnomo pre%isto 6 re$#lado por el art0c#lo -'K del Cdi$o 2rocesal Ci%il3 el 5#e sin constit#irse en persona /#r0dica es distinto de los s#/etos 5#e la inte$ran. 8: P&r 2+ /.r)1, r12/1,)& *1% r3'-41( *1 21/.r.,-$( *1 /.)r-4&(-&2 nos encontramos en 5#e cada parte es tit#lar de s# propio patrimonio3 6 en atencin a ello nos encontramos en 5#e la nat#rale.a /#r0dica del r $imen de separacin de patrimonios es el mismo 5#e el de la 3

11

8im ne. >ar$asJ?ach#ca3 Ro=ana. 9ienes 5#e inte$ran la sociedad de $ananciales. En Cdi$o Ci%il Comentado. ,omo 77. Gaceta 8#r0dica. Se$#nda Edicin. 4ima3 "GG-. 2<$. 1('J1(*

"+

propiedad. 4a propiedad

1"

es3 en primer l#$ar #n poder /#r0dico. El poder

adopta m#chas :ormas3 en este caso nace del derecho. Recae sobre #n bien o sobre #n con/#nto de bienes3 6a sean corporales Acosas) o incorporales Aderechos). C#atro atrib#tos o derechos con:iere la propiedad a s# tit#lar1 #sar3 dis:r#tar3 disponer 6 rei%indicar. El e/ercicio de la propiedad debe reali.arse en armon0a con el inter s social3 5#e debe -()1r32 <.4-%-.r. #.5. R3'-41( /.)r-4&(-.% 1( 1% 4.)r-4&(-& 4os re$0menes patrimoniales del matrimonio determinan cmo contrib#ir<n los cn6#$es en la atencin de las necesidades del ho$ar 6 del $r#po :amiliar3 as0 como la reperc#sin 5#e el matrimonio tendr< sobre la propiedad 6 administracin de los bienes presentes o :#t#ros3 as0 como en 5# medida esos bienes responder<n ante terceros por las de#das contra0das por cada #no de los esposos
1)

r12/&(*1r .%

As0 tambi n citaremos a 8#an Die$o Gon.ales Q%ila 6 Randall G#ti rre. Ai.a1 + 3 5#ienes se!alan 5#e Cla celebracin del matrimonio da ori$en a di%ersas sit#aciones de car<cter patrimonial3 5#e $iran en tomo a los bienes introd#cidos o ad5#iridos en la es:era de la %ida con6#$al. Como e:ecto directo de ello3 s#r$e el llamado 4.)r-4&(-&, r3'-41( 1,&($4-,& 4.)r-4&(-.% & r3'-41( /.)r-4&(-.% *1% 5#e es #n sistema /#r0dico3 c#6o :in es la or$ani.acin de las

relaciones de los cn6#$es respecto de s#s bienes.D D1<-(-,-$( El R $imen 2atrimonial es el con/#nto de re$las 5#e re$#lan la relacin patrimonial entre los cn6#$es 6 :rente a terceros3 as0 tenemos 5#e el patrimonio $eneralmente est< :ormado por #n con/#nto de bienes 6 derechos3 obli$aciones 6 de#das3 5#e son %alorables econmicamente 6 5#e tiene toda persona.
1'

1"

1) 1+

1'

A%enda!o >alde.3 8or$e. De:inicin de 2ropiedad. En Cdi$o Ci%il Comentado. ,omo >. Gaceta 8 #r0dica. Se$#nda Edicin. 4ima3 "GG-. 2<$. 1)-. A%1L P%H,-*& V-%,.,6.'+.: http1RRSSS.laSi#ris.comR"GG&R1"RG)Rre$imenJpatrimonialR 7n:orme de 7n%esti$acin C78@4 ACentro e 7n:ormacin 8#r0dica en 40nea) @ni%ersidad de Costa Ahttp1RRasle$alcr.comRblo$RSpcontentR#ploadsR"GG&R1GR1(-(Tre$imenesTpatrimonialesTde ntroTdelTmatrimonioT(JG-.pd: ) REG7?EN 2A,R7?ON7A4 DE4 ?A,R7?ON7O3 Ontaneda >alle/os3 Allen ?ario Ahttp1RRSSS.telele6.comRartic#losRartTontaneda.pd:)

Rica

"'

,iene $ran transcendencia sobre todo en caso de separacin matrimonial3 el di%orcio 6 en todo tipo de s#cesorio Aherencias)3 asimismo tiene $ran reperc#sin :rente a terceros en los casos de insol%encia de al$#no de los cn6#$es. Se$;n Gerardo ,re/os3 los aspectos b<sicos 5#e debe re$#lar el r $imen patrimonial son1 a) El derecho de propiedad sobre los bienes de los cn6#$es3 b) 4as :ac#ltades de disposicin 6 administracin de los bienes3 c) 4os derechos de terceros :rente a las de#das de los cn6#$esB 6 d) 4a e=tincin del r $imen 6 s# li5#idacin.

C.r.,)1r02)-,.2 Del concepto $losado se desprende 5#e el r $imen patrimonial del matrimonio es la instit#cin 5#e re$#la los intereses econmicos de los cn6#$es entre s0 6 s#s relaciones con terceros. Ded#ci ndose de ello las si$#ientes caracter0sticas1 El R $imen patrimonial del matrimonio constit#6e #na instit#cin normati%a3 artic#lado en #n sistema 6 diri$ido a #n ordenamiento econmico del ho$ar. El patrimonio :amiliar est< :ormado por el acti%o 6 el pasi%o 5#e p#ede mantenerse #nido en #na masa com;n o mantenerse separado di:erenciando el patrimonio de cada cn6#$e Re$#la los intereses econmicos de los cn6#$es entre s03 de manera 5#e se trata de minimi.ar los problemas de 0ndole econmica entre los cn6#$es. Contempla medidas de proteccin hacia los terceros 5#e contraten con el marido3 la m#/er o con la sociedad con6#$al3 para 5#e en todo momento se sepa 5#ienes 6 5#e bienes constit#6en el patrimonio de la :amilia. Constit#6e #na instit#cin %inc#lada al matrimonio3 proporcion<ndole el :in de s# e=istencia 6 s# permanencia como instit#cin. De ac#erdo a las caracter0sticas se!aladas los aportes de los cn6#$es tienen #n destino determinado3 sea permaneciendo en el patrimonio partic#lar o bien :ormando parte del la com#nidad del patrimonio de los cn6#$es3 el 5#e ser%ir< de s#stento para a:rontar las necesidades de los cn6#$es 6 de la prole.

"*

De otro lado las le$islaciones determinan en :orma di:erente la #bicacin de los patrimonios de los cn6#$es3 es decir3 si las in%ersiones 5#e se reali.an d#rante la %ida en com;n en al$#nos casos a#mentaran el patrimonio del marido3 de la m#/er3 o de la com#nidad si se h#biera :ormado.

CLASES DE REGIMENES PATRIMONIALES MATRIMONIALES Como se ha se!alado no e=iste #ni:ormidad en la le$islacin internacional al

#G

respecto3 $ener<ndose relaciones comple/as3 por lo 5#e a e:ectos de lo$rar #n an<lisis sistem<tico de cada #no de los re$imenes 5#e ri$en a ni%el m#ndial e:ect#amos la si$#iente clasi:icacin1 #. P&r 2+ V-'1(,-.: De ac#erdo a este criterio los re$0menes patrimoniales p#eden ser de dos clases1 ,radicionales 6 ?odernos. Entendi ndose a la primera clasi:icacin como a5#ellos 5#e se hallan en des#so 6 los se$#ndos a a5#ellos 5#e mantienen plena %i$encia. Dentro de los re$0menes ,radicionales se enc#entran1 los si$#ientes1 A: R3'-41( *1 A82&r,-$( 1 Conocido tambi n como MR $imen de

Absorcin de la 2ersonalidad Econmica de la m#/er por el ?aridoM. Este r $imen t#%o s# ori$en en el matrimonio c#m man#s del derecho romano donde el marido era el ;nico propietario 6 administrador de todos los bienes. B: R3'-41( *1 U(-*.* *1 B-1(12: m#6 #sado en S#i.a hasta el a!o 1(G-. C: R3'-41( *1 U(-$( *1 B-1(12 1 4os cn6#$es mantienen a5#0 la 2or este r $imen se le de%ol%0a a la

m#/er el %alor del patrimonio ante la disol#cin del matrimonio3 siendo

propiedad de s#s bienes en :orma separada3 pero el marido mantiene la administracin 6 dis:r#te de todos los bienes e=cepto de a5#ellos bienes reser%ados de propiedad de la m#/er3 pero al momento de la disol#cin matrimonial el marido estaba obli$ado a reinte$rar los bienes de la cn6#$e. Este r $imen :#e establecido en Alemania hasta
1*

?aria del 2ilar Castillo Soltero3 Fiscal 2ro%incial de Familia3 4ima3 2er;

"-

el a!o 1(')3 mientras 5#e en Francia :#e #sado como r $imen con%encional ba/o la denominacin Msin com#nidadM3 asimismo el Cdi$o 2ort#$# s de 1&*- lo denomin Msimple separacin de bienesM. De otro lado en los re$0menes modernos la tendencia es de clasi:icarlos de ac#erdo a la libertad de las partes donde encontramos a los re$0menes con%encionales 6 le$ales3 6 por s# estr#ct#ra o contenido donde se enc#entra el r $imen de com#nidad3 el r $imen de separacin 6 a los re$0menes mi=tos o intermedios. !. P&r 2+ C&()1(-*&: 2or el contenido se p#eden a$r#par en1 A: R1'041(12 E,&($4-,&2 *1 C&4+(-*.* 1 Se caracteri.an por la

e=istencia de #n patrimonio com;n perteneciente a ambos cn6#$es3 6 dos patrimonios pri%ati%os3 es decir patrimonios de cada #no de los cn6#$es. Asimismo dentro de esta clasi:icacin se enc#entran a los bienes presentes3 bienes :#t#ros3 o a ambosB as0 como a bienes ad5#iridos a tit#lo oneroso o ad5#iridos a tit#lo $rat#ito o a ambos. @n r $imen t0pico de esta clase de r $imen es la sociedad de $ananciales 5#e como ser< anali.ado oport#namente constit#6e #n r $imen econmico de com#nidad de bienes :#t#ros3 m#ebles e inm#ebles 6 especialmente bienes ad5#iridos a tit#lo oneroso. De manera 5#e en este r $imen la m#/er no pierde s# derecho al patrimonio sino 5#e ad5#iere la calidad de copropietaria. Dentro de este r $imen podemos encontrar a s# %e. otros re$0menes como1 1. R3'-41( *1 C&4+(-*.* U(->1r2.% & A82&%+). los bienes presentes 6 :#t#ros de cada cn6#$e se hacen com#nes3 incl#so a5#ellos 5#e :ormaban parte del patrimonio de solteros de cada cn6#$e3 sin considerarse s# ori$enB a#n5#e al$#nas le$islaciones aceptan 5#e se e=cl#6an al$#nos bienes. 3 donde todos

"&

".

R3'-41( *1 C&4+(-*.* R1%.)->. *1 4+18%12, '.(.(,-.%12, 4+18%12 D '.(.(,-.%12, ./&r).,-&(12 D 8-1(12 <+)+r&2 este r $imen la com#nidad se restrin$e a los bienes m#ebles sin consideracin a s# ori$en 6 a las $anancias de la celebracin del matrimonio. Se distin$#en a5#0 los bienes propios de cada cn6#$e como los inm#ebles de 5#e era propietario antes del matrimonio3 o los 5#e ad5#iere l#e$o por herencia3 le$ado o donacinB 6 los bienes com#nes 6 $ananciales3 es decir3 los m#ebles 5#e cada esposo lle%a al matrimonio 63 en $eneral todas las ad5#isiciones 5#e la le6 no rep#te propias del cn6#$e ad5#iriente. . En

5. R3'-41( *1 G.(.(,-.2.

Se trata del r $imen de la

com#nidad3 comp#esta solo por lo $anado por c#al5#iera de los cn6#$es l#e$o del matrimonio3 es decir 5#e en principio los esposos conser%an como propios los bienes 5#e lle%an al matrimonio3 incl#6 ndose los bienes m#ebles3 siendo solo $ananciales o com#nes los ad5#iridos dentro del matrimonio3 sal%o 5#e sean ad5#iridos por dinero propio de los cn6#$es como herencia3 le$ado o donacin o por c#al5#ier otro t0t#lo 5#e la le6 considere como propios del marido o de la m#/er.U+V Este es el r $imen m<s #sado. Act#almente est< %i$ente en Holanda 6 9rasil3 mientras 5#e en 2ort#$al est#%o %i$ente con el Cdi$o del a!o 1&*-3 de otro lado est< contemplado como r $imen con%encional en las le$islaciones de Alemania3 S#i.a3 Francia3 2ort#$al. En la %ariante de R $imen de Com#nidad de m#ebles 6 $anancias est< %i$ente en 9 l$ica3 ?naco3 Rep;blica Dominicana3 4#isiana 6 Ara$n. De otro lado se trata de #n r $imen con%encional en la le$islacin act#al de Francia3 tal como lo era en el anti$#o Cdi$o Escoc s 6 en el Cdi$o Alem<n de 1(GG. El R $imen de Com#nidad de Gananciales es el r $imen %i$ente en Francia3 2ort#$al3 7talia3 Espa!a3 Siam3 9oli%ia3 Chile3 Ec#ador3 2ara$#a63 >ene.#ela 6 en n#estro pa0s3 as0 tambi n en los estados de Cali:ornia3 ,e=as3 N#e%o ? =ico3 Ari.ona3 7daho3 Ne%ada3 Lashin$ton3 OWlahoma3 HaSaii3 ?ichi$an3 NebrasWa 6 2ens6l%ania. Del mismo modo est#%o

"(

%i$ente en ? =ico con el Cdi$o de 1&&+3 en @r#$#a63 mientras 5#e se p#ede establecer en :orma con%encional en S#i.a3 9 l$ica3 Holanda3 ?naco3 9rasil3 7talia3 E#ebec 6 ? =ico3 as0 tambi n se pod0a establecer en Alemania de ac#erdo al Cdi$o de 1(GG 6 en 2olonia de ac#erdo al Cdi$o del a!o 1&"'. ?ientras 5#e el r $imen de administracin con/#nta se practica en pa0ses donde pre%alece el derecho so%i tico. B: R1'041(12 E,&($4-,&2 *1 S1/.r.,-$( *1 B-1(12: caracteri.an por la coe=istencia de dos patrimonios pri%ati%os pertenecientes a cada #no de los cn6#$es en :orma independiente3 de modo 5#e cada cn6#$e conser%a la tit#laridad 6 la administracin de s#s bienes. Este tipo de r $imen admite di%ersas clases atendiendo a si la administracin 6 disposicin de cada patrimonio la ostenta el cn6#$e tit#lar o si es el otro cn6#$e 5#ien tiene la administracin del patrimonio 5#e no le pertenece. 4os partidarios de este r $imen lo :#ndamentan se!alando 5#e es indispensable para la independencia econmica de los esposos3 asimismo 5#e constit#6e #na $arant0a de concordia entre los cn6#$es 5#e elimina las ambiciones de car<cter personal :a%oreciendo la emancipacin de la m#/er. Este r $imen se #sa en A#stria3 7n$laterra3 Estados @nidos3 Escocia3 7rlanda del Norte3 7rlanda3 Canad<3 A#stralia3 Grecia3 en el Derecho ?#s#lm<n3 ,#r5#0a3 8apn3 Catal#!a3 9aleares3 G#atemala3 Hond#ras3 Nicara$#a3 asimismo :#e #sado en R#sia .arista3 H#n$r0a en el a!o 1&(+3 para los nobles pro:esionales 6 :#ncionarios hasta 1(+*3 en R#mania3 9#l$aria3 Checoslo%a5#ia 6 H#$osla%ia antes de recibir la in:l#encia com#nista. De otro lado en pa0ses como Alemania3 S#i.a3 Francia3 9 l$ica3 7talia3 ?naco3 2ort#$al3 9rasil3 Espa!a3 Ara$n3 Chile3 ? =ico3 2ara$#a63 @r#$#a6 6 en n#estro pa0s constit#6e #n r $imen con%encional. Se

)G

C: R3'-41( *1 P.r)-,-/.,-$( & M-L)&2: Se trata de #n r $imen intermedio entre los dos re$0menes anteriores. Caracteri.ado por el hecho de 5#e d#rante la %i$encia del matrimonio :#nciona como si se tratase de #n r $imen de separacin3 mientras 5#e si se dis#el%e o cesa el %0nc#lo matrimonial :#nciona como #n r $imen de com#nidad. ?ientras est< %i$ente el matrimonio a cada #no de los cn6#$es les corresponde la administracin 6 disposicin de los bienes 5#e inte$ran s# patrimonio3 sin embar$o lle$ado el momento de la disol#cin cada cn6#$e participa de las $anancias obtenidas en el patrimonio del otro. Este r $imen tiene s# ori$en en el matrimonio ci%il h;n$aro del a!o 1&(+ establecido para los campesinos3 obreros3 comerciantes e ind#striales deri%ado de las cost#mbres de estos p#eblos. En el a!o 1&&& :#e establecido en Costa Rica siendo el primero en el m#ndo en establecerlo3 a manera de #n r $imen s#pletorio. E=isten adem<s dos :ormas distintas de particin tal como la establecida en H#n$r0a donde se reali.a la particin teniendo en c#enta el %alor3 mientras 5#e en 2olonia 6 Costa Rica la particin se reali.a en especie 6 se restrin$e ;nicamente a los bienes $ananciales. En los pa0ses escandina%os se adopt este r $imen a partir del a!o 1("G. En S#ecia se lo denomin R $imen de Derecho ?atrimonial 6 en Dinamarca 6 Nor#e$a @nin de 9ienes3 a#n5#e cada pa0s norma en :orma di:erente la manera como se debe reali.ar la particin. Colombia :#e el se$#ndo pa0s americano 5#e adopt este r $imen3 mientras 5#e @r#$#a6 le$isl de i$#al manera en 1(+*3 de la misma manera H#n$r0a e=tendi este r $imen a #n $r#po 5#e se encontraba e=cl#ido por el r $imen le$al del a!o 1&(+. 2olonia impone este r $imen mi=to como s#pletorio3 habiendo estado %i$ente hasta los a!os 1('G 6 1(') respecti%amente3 c#ando se dictan los respecti%os Cdi$os de Familia.

)1

5. P&r %. I()1r>1(,-$( *1 %. A+)&(&40. Pr->.*.. De ac#erdo a este criterio e=isten di%ersos sistemas como1 .: R3'-41( L1'.% O8%-'.)&r-& /.r. %&2 ,&()r.D1()12 tambi n r $imen de :i/acin. En este r $imen se nie$a la inter%encin a la a#tonom0a pri%ada3 es decir a la libertad de las partes para ele$ir el r $imen 5#e se acomode a s#s necesidades matrimoniales 6 :amiliares. 8: R3'-41( *1 E%1,,-$( 1 En este tipo de r $imen la le6 re$#la 1 4lamado

di%ersos re$0menes econmicos otor$<ndose a los cn6#$es la :ac#ltad de optar por c#al5#iera de ellos. ,: R3'-41( *1 L-81r).* A82&%+).: 2or este r $imen se permite a los

cn6#$es establecer el r $imen econmico 5#e consideren m<s adec#ado a s#s intereses matrimoniales o :amiliares. Este sistema es respet#oso de la libertad de las partes 5#ienes p#eden hacer #so amplio de s# a#tonom0a pri%ada 6 pactar lo 5#e consideren oport#no dentro de los l0mites :i/ados por la le6. ,odas estas clases de re$0menes3 me lle%a a :#ndamentar la necesidad 6 %i$encia de la re$#lacin del r $imen patrimonial dentro del matrimonio3 como #na instit#cin cons#stancial con la %ida moderna. LEGISLACIN COMPARADA Al respecto la ma6or0a de los Cdi$os Ci%iles coinciden en 5#e el r $imen slo se establecer0a si las partes no con%ienen adoptar otro di:erente. Asimismo oc#rre 5#e las di%ersas sol#ciones 5#e contemplan las le$islaciones se enc#entran entreme.cladas lo 5#e ocasiona 5#e cada pa0s ten$a matices propios 6 re$0menes patrimoniales pec#liares E2/.;. 4os re$0menes matrimoniales establecidos en el Cdi$o Ci%il espa!ol son los si$#ientes1 R $imen de sociedad de $ananciales. R $imen de separacin de bienes. R $imen de participacin.

)"

El sistema por de:ecto en Espa!a es el de la sociedad de $ananciales3 sin embar$o en Catal#!a3 9aleares 6 en la Com#nidad >alenciana los matrimonios contra0dos tiene por de:ecto la aplicacin del sistema de separacin de bienes. M3L-,& En este pa0s se aplica los si$#ientesB R $imen de sociedad con6#$al o r $imen de bienes mancom#nados R $imen de separacin de bienes Ar'1()-(. El r $imen patrimonial en Ar$entina es de orden p;blico3 es decir 5#e todos los bienes ad5#iridos d#rante el mismo son $ananciales3 con e=cepcin de a5#ellos 5#e pro%en$an de herencia3 le$ado o donacin. P1rC N#estro Cdi$o Ci%il %i$ente re$#la el r $imen patrimonial matrimonial en el ,it#lo 7773 de la Seccin 773 4ibro 7773 en tres cap0t#los1 de disposiciones $enerales3 sociedad de $ananciales 6 separacin de patrimonios. Estableciendo #na inno%acin al re$#lar la instit#cin de la separacin de patrimonios3 r $imen con%encional 6 optati%o3 permiti ndose aco$erse al mismo en c#al5#ier momento. El Cdi$o Ci%il or$ani.a econmicamente el matrimonio en dos re$0menes patrimoniales1 el de separacin de patrimonios 6 la sociedad de $ananciales. En c#anto a la eleccin del r $imen3 los cn6#$es p#eden ele$ir #no de ellos antes desp# s del matrimonio
1-

1-

El art0c#lo "(' del Cdi$o Ci%il se!ala 5#e c#ando la eleccin se hace antes del matrimonio3 el r $imen ele$ido comen.ara a re$ir al c elebrarse el matrimonio3 se!alando adem<s 5#e si los :#t#ros cn6#$es optan por el r $imen de separacin de patrimonios3 deber<n hacerlo e=presamente3 otor$ando la escrit#ra p;blica respecti%a ba/o sancin de n#lidad e inscribi ndola en el re$istro personal para 5#e s#rta e:ec tos3 por lo 5#e el silencio de los cn6#$es hace pres#mir /#re et de /#re 5#e se ha ele$ido el r $imen de sociedad de $ananciales. El art0c #lo "(* establece 5#e para la s#stit#c in %ol#ntaria del r $imen patrimonial d#rante el matrimonio3 para s# %alide. del con%enio se re5#iere escrit#ra p;blica3 6 para 5#e s#rta e:ecto ante terceros debe inscribirse en el re$istro personal.

))

#.5.# SEPARACIN DE BIENES #.5.#.#. C&(,1/)& En este r $imen de separacin los cn6#$es conser%an la propiedad3 administracin 6 $oce de s#s bienes. Crean #na total independencia patrimonial entre ambosB 6 cada #no es responsable de las de#das 5#e contrai$an.
1&

2ara E%el6n 4iderman Apo.da%a3 Cobedece a #na concepcin /#r0dica op#esta a la del r $imen de la com#nidadB se caracteri.a :#ndamentalmente por la a#sencia de c#al5#ier com#nidad o masa com;n de bienes entre los esposos. Se concede plena capacidad a la m#/er3 cada cn6#$e es responsables ante terceros 6 est<n obli$ados a contrib#ir a las car$as del ho$ar se$;n sea s# capacidad 6 a la crian.a 6 ed#cacin de los hi/os com#nes
1(

.D

En tal sentido3 el concepto de separacin de los patrimonios nace de la se$#ridad de 5#e los cn6#$es no contraen matrimonio con el ob/eto de hacerse del dinero del otro cn6#$e. #.5.#.!. L1'-2%.,-$( En los pa0ses e#ropeos se estila especialmente en pactar este r $imen de separacin de patrimonios3 otor$<ndose por escrit#ra p;blicaB de otro lado el r $imen de com#nidad e#ropeo se inclina a establecer bienes propios 6 com#nes con $anancias al :inali.ar el %0nc#lo matrimonial 5#e ser<n distrib#idas con:orme a la participacin de los bienes de cada cn6#$e. En el D1r1,6& E2/.;&% 3 la doctrina ha %enido empleando #n

triple clasi:icacin en :#ncin del distinto ori$en 5#e p#ede tener la insta#racin del r $imen de separacin de bienes. Si el r $imen de separacin de bienes se insta#ra por %ol#ntad de los cn6#$es la re:erida separacin es
1&

,&(>1(,-&(.%,

en el caso 5#e las partes se limitan a

1(

7n:orme de 7n%esti$acin C78@4 ACentro e 7n:ormacin 8#r0dica en 40nea) @ni%ersidad de Costa Rica Ahttp1RRasle$alcr.comRblo$RSpcontentR#ploadsR"GG&R1GR1(-(Tre$imenesTpatrimonialesTde ntroTdelTmatrimonioT(JG-.pd: ) 4ederman Apo.da%a3 Ele% 6n. 2roteccional R $imen 2atrimonial Familiar en la 4e$islacin Costarricense. ,esis de $rado. San 8os 3 Costa Rica1 @ni%ersidad de la Salle3 Esc#ela de Derecho3 "GG)

)+

establecer a 5#e no desean 5#e se apli5#e a s# matrimonio el r $imen de sociedad de $ananciales3 entonces s#s relaciones patrimoniales 5#edan sometidas al r $imen de separaciones de bienes por ser el r $imen le$al s#pletorio de se$#ndo $rado3 6 en este sentido para hacer al#sin a este s#p#esto se a:irma 5#e la 21/.r.,-$( *1 8-1(12 )-1(1 I+*-,-.% ,.rH,)1r %1'.% . Finalmente3 la separacin de bienes se considera c#ando se prod#cen circ#nstancias del ;ltimo p<rra:o del art. 1+)' del Cdi$o Ci%il.
"G

En la %1'-2%.,-$( ,&%&48-.(.

se trata de amparar los derechos

de la m#/er concedi ndole accin irren#nciable para demandar /#dicialmente3 d#rante el matrimonio3 la separacin total de bienes3 a ca#sa de insol%encia3 administracin :ra#d#lenta o mal estado de los ne$ocios del marido. El principal e:ecto de la separacin de bienes es el de poner :in a la sociedad con6#$al3 para 5#e en el :#t#ro los esposos administren separadamente s#s bienes 6 para 5#e nin$#no de ellos ten$a derecho a percibir las $anancias 5#e prod#.can los bienes del otro. #.5.!. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12 A()1,1*1()12 *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12 En el r $imen patrimonial de sociedad de $ananciales3 debemos se!alar de modo $eneral3 5#e la sociedad de $ananciales pro%iene del t rmino societas 5#e si$ni:ica asociacin de personas 5#e c#mplen #n :in mediante la cooperacin3 6 de $anancial o $ananciales 5#e es sinnimo de pro%echo3 #tilidad o de l#cros n#pciales3 por consi$#iente3 %ienen a ser las $anancias o bene:icios econmicos 5#e los esposos obtienen al :inali.ar el matrimonio. #.5.!.#. C&(,1/)& Se le llama sociedad de $ananciales a la re#nin de aportes del marido 6 la m#/er para :ormar #n n#e%o ente o sociedad de bienes $ananciales3 de bienes com#nes3 determinados ta=ati%amente en el Cdi$o Ci%il.
"G "1

"1

Rams Albesa3 8. 6 ?oreno ?art0ne.3 8. A. El R $imen Econmico del ?atrimonio AComentarios al Cdi$o Ci%il1 Especial Consideracin de la doctrina /#rispr#dencial)3 ?adrid. http1RRSSS./#ridicas.#nam.m=Rp#blicaRlibre%Rre%RindercomRcontR-RdtrRdtr1.pd:

)'

2recisamos de:inicin de los bienes $ananciales 6 los $ananciales propiamente dichos3 el primero3 es slo #n derecho de participacin 5#e cada cn6#$e tiene en el %alor de los bienesB el se$#ndo3 los bienes 5#e deben ser ob/eto de di%isin entre los consortes a :in de hacer e:ecti%o a5#el derechoB 63 el tercero3 los bienes remanentes 5#e se di%idir<n por mitades ambos esposos o s#s respecti%os herederos desp# s de la li5#idacin de la sociedad. P.)r-4&(-& A+)$(&4& El 2atrimonio A#tnomo3 es a5#el 5#e posee %ida propia sin la obli$acin de permanecer %inc#lado a #n s#/eto de derecho3 siendo #n con/#nto de derechos 6 obli$aciones 5#e no se est<n imp#tado a #na persona determinada. 2ara incontables est#diosos dicha :i$#ra no tiene probabilidades de e=istir en n#estro derecho3 pero para otros #n e/emplo claro es el de la herencia 6acente 5#e sir%e como modelo del patrimonio a#tnomo3 como se comprende la herencia 6acente es el patrimonio hereditario3 en 5#e se i$nora 5#i n es el heredero3 no tiene herederos o los 5#e e=ist0an han ren#nciado a dicha herencia3 la c#al aparece consa$rada en art0c#lo 1G*GN del Cdi$o Ci%il %i$ente.

E=isten 5#ienes denominan a este como especie patrimonial3 como teor0a de los derechos sin s#/etos3 otros ap#ntan a 5#e son patrimonios a#tnomos a5#ellos 5#e se enc#entran en tr<nsito de #n tit#lar a;n cesionario partic#lar 6 los ;ltimos aplican la nocin de patrimonio a#tnomo a las compa!0as en :ormacin. 4a di:erencia de este tipo de patrimonio 6 el anterior se enc#entra3 en 5#e este ar5#etipo de patrimonio coe=iste con :inalidad propia3 con s# partic#lar s#/eto colecti%o3 en espera de #n espor<dico reconocimiento 6 reca6endo en el mismo derecho a#tnomo 6 obli$acinB #n e/emplo especi:ico ser0a el de los bienes 5#e se depositan de manera transitoria para :ormar #na sociedad mercantil3 stos bienes 5#e se han ale/ado del patrimonio de los socios3 pero 5#e no se han percibido en el patrimonio del ente en :ormacin3 debido a 5#e dicha instit#cin est< en :ormacin3 en este espacio tal n;cleo de bienes ha de e%al#arse como a#tonom0a en :#ncin de 5#i n ha reali.ado el aporte 6 para 5#ien se hi.o el aporte.

)*

En c#anto a dicha hiptesis de patrimonios impersonales o a#tnomos3 se enc#entran %arias tesis de reconocidos a#tores3 5#e n#estra le$islacin no comparte 6a 5#e considera como inadmisible la e=iste de derechos en sentido s#b/eti%os 6 deberes /#r0dicos 5#e no est n imp#tados a #na misma persona /#r0dica3 colecti%a o :0sica.

E<1,)&2 D .*4-(-2)r.,-$( El principal e:ecto de la Sociedad de Gananciales es 5#e en la disposicin de los bienes se re5#erir< la participacin de ambos cn6#$es3 esto debido a 5#e ste r $imen est< pensado en la %ida com;n a la c#al se obli$an ambos cn6#$es3 de modo 5#e s#s bienes contrib#6an al bienestar de ambos. 4os bienes 5#e h#biesen sido ad5#iridos dentro del matrimonio son de propiedad de ambos 63 con la disol#cin del matrimonio3 se deben li5#idar3 de :orma 5#e a cada #no corresponda el cinc#enta por ciento de s# %alor3 sal%o pacto en contrario.

B-1(12 /r&/-&2 D 8-1(12 *1 %. 2&,-1*.* En el r $imen de sociedad de $ananciales p#ede haber bienes propios de cada cn6#$e 6 bienes de la sociedad. L&2 8-1(12 /r&/-&2 son a5#ellos 5#e tiene cada cn6#$e desde antes

de la celebracin del matrimonio 6 los 5#e ad5#iere d#rante ste a t0t#lo $rat#ito3 por s#bro$acin real con otro bien propio3 o por #na ca#sa o t0t#lo anterior al matrimonio3 tambi n est<n comprendidos los bienes ad5#iridos desp# s por herencia3 le$ado o donacin3 estando pre%isto en el art0c#lo )G" del Cdi$o Ci%il la relacin de bienes propios3 como son las indemni.aciones por accidentes o se$#ros3 los derechos de a#tor e in%entor3 los implementos laborales o pro:esionales3 las acciones 6 participaciones de sociedades3 la renta %italicia3 los %estidos 6 ob/etos de #so personal. En relacin a los bienes propios3 cada cn6#$e tiene el derecho de administrarlos3 con e=cepcin de los :r#tos pro%enientes de los bienes propios3 p#es estos son bienes sociales3 6 c#ando el cn6#$e propietario de los bienes permite 5#e sean administrados por el otroB adem<s el

)-

cn6#$e propietario de los bienes propios p#ede $ra%arlos o disponer de ellos libremente3 sin inter%encin del otro cn6#$e. En este r $imen d#rante la sociedad de $ananciales3 c#al5#iera de los cn6#$es no p#ede ren#nciar a donaciones3 herencia o le$ados. L&2 8-1(12 2&,-.%12 son a5#ellos ob/etos corporales e incorporales 5#e

se ad5#ieren d#rante el matrimonio a t0t#lo oneroso 6 a;n desp# s de s# disol#cin por ca#sa o t0t#lo anterior a la misma. #.5.!.!. L1'-2%.,-$(

En el Cdi$o Ci%il se emplea el sistema de complementacin3 en#merados los bienes propios3 todo lo 5#e 5#eda son bienes sociales3 con este sistema no ha6 omisin3 as0 el art0c#lo )1G del Cdi$o Ci%il aclara 5#e son bienes sociales incl#si%e los 5#e c#al5#iera de los cn6#$es ad5#iera por s# traba/o3 ind#stria o pro:esin3 as0 como los :r#tos 6 prod#ctos de todos los bienes propios3 6 de la sociedad3 6 las rentas de derechos de a#tor e in%entor3 tambi n tienen la calidad de bienes sociales los edi:icios constr#idos a costa del ca#dal com;n en s#elo propio de #no de los cn6#$es3 abonando a este el %alor del s#elo al momento del reembolso. Respecto a la administracin de los bienes sociales3 este corresponde a ambos cn6#$es3 sin embar$o ha6 e=cepciones3 asi$n<ndose la administracin a #no de los cn6#$es por e=presa a#tori.acin del otro consorte3 #no de los cn6#$es as#me la administracin por a#sencia del otro3 o estando presente3 est< impedido por interdiccin # otra ca#saB 63 por abandono del ho$ar con6#$al de #no de los consortes3 as#me de pleno derecho la administracin el otro.

2ara la disposicin de los bienes3 por re$la $eneral3 se re5#iere la inter%encin de tanto el marido como de la m#/er3 pero c#al5#iera de ellos p#ede e/ercitar tal :ac#ltad3 si tiene poder especial del otro. 4o mencionado precedentemente no ri$e para los actos de ad5#isicin de bienes m#ebles3 los c#ales p#eden ser e:ect#ados por c#al5#iera de los cn6#$es3 tampoco ri$e en los casos de le6es

)&

especiales3 as0 tenemos la 4e6 de ,0t#los >alores3 4e6 NK "-"&- en c#6a Se=ta Disposicin Final se!ala1 CEn la trans:erencia o constit#cin de $ra%<menes sobre #na persona nat#ral3 no se re5#iere la inter%encin del otro cn6#$e. 4a misma re$la ri$e para los %alores representados mediante anotacin en c#enta.D Otro caso es el de la 4e6 NK "*)*1 A4e6 de 9olsa de 2rod#ctos) 5#e en s# art0c#lo c#arto se!ala1 CSe pres#me3 sin ad%ertir pr#eba en contrario3 5#e los bienes materia de ne$ociacin de bolsa3 tienen el consentimiento de ambos cn6#$esDB en i$#al sentido la 4e6 de ?ercado de >alores en s# art0c#lo 11) re:iere1 CE#e en las transacciones 5#e se e:ect;en en los mecanismos centrali.ados re$#lados por esta le63 se pres#me de pleno derecho3 el consentimiento del cn6#$e del ena/enanteD 6 :inalmente la 4e6 de 9anca 6 Se$#ros se!ala en s# art0c#lo ""-K1 CEn el establecimiento de c#entas corrientes por personas nat#rales 6 en las operaciones 5#e se e:ect;en con las mismas3 se pres#me de pleno derecho el consentimiento del cn6#$e tit#lar de la c#entaD. En el caso de disposicin o $ra%amen de bienes sociales3 el problema s#r$e c#ando #no los cn6#$es de manera #nilateral dispone de los bienes3 p#es el Cdi$o Ci%il no trae sancin al$#na respecto a la disposicin arbitraria de #n bien social por #no de los cn6#$es. Atendiendo a la ,eor0a del Acto 8#r0dico3 se plantea 5#e el acto /#r0dico de disposicin de bienes sociales es n#lo al contra%enirse #na norma imperati%a3 adem<s en la medida 5#e #no de los cn6#$es no mani:iesta s# %ol#ntad en los actos 5#e reali.a s# cn6#$e3 as0 mismo e=iste /#rispr#dencia 5#e se!ala 5#e el acto es n#lo en %irt#d de 5#e el ob/eto es /#r0dicamente imposible.

Otra posicin ACasacin 111J"GG* 4amba6a5#e Diario El 2er#ano )1RG1RG-) se!ala 5#e el s#p#esto pre%isto en el art0c#lo )1' del Cdi$o Ci%il no reco$e #n s#p#esto de n#lidad del acto /#r0dico sino #no de ine:icacia el mismo 5#e ori$ina 5#e el acto /#r0dico c#estionado no sea oponible al patrimonio de la sociedad de $ananciales3 adem<s 5#e el art0c#lo )1' no descarta la posibilidad 5#e #no de ellos p#eda otor$ar poder al otro3 posibilidad le$al 5#e se enc#entra reco$ida tanto en el

)(

art0c#lo )1' como en el art0c#lo "(" del Cdi$o Ci%il3 lo 5#e lle%a a concl#ir 5#e3 la presencia de ambos cn6#$es en #n acto de disposicin o $ra%amen3 no s#pone #n re5#isito de %alide. del acto /#r0dico sino s#pone #na adec#ada le$itimidad para contratar. 2ara el caso de las de#das sociales3 responden los bienes sociales 6 a :alta o ins#:iciencia de estos3 los bienes propios de ambos cn6#$es3 a prorrata. El problema act#al 5#e se presenta es c#ando entran en con:licto los intereses de los acreedores del cn6#$e de#dor con el inter s de res$#ardar el patrimonio social en :#ncin de la proteccin econmica de la :amiliaB como el caso del embar$o de bienes sociales por de#das personales impa$as de #no de los cn6#$es3 al ampararse #na medida de embar$o del acreedor sobre la c#ota del cn6#$e de#dor3 reser%<ndose la e/ec#cin c#ando :ene.ca la sociedad de $ananciales3 desnat#rali.ando el car<cter de patrimonio a#tnomo de la sociedad de $ananciales. #.A. R3'-41( /.)r-4&(-.% 1( %. +(-$( *1 61,6&

De ac#erdo al art0c#lo ' de la Constit#cin de 1(()3 la #nin de hecho ori$ina #na com#nidad de bienes 5#e se s#/eta a las disposiciones del r $imen de sociedad de $ananciales3 en c#anto le :#ere aplicable. En ese sentido el r $imen patrimonial de las #niones de hecho es ;nico 6 :or.oso3 ese r $imen es de la com#nidad de bienes al 5#e se le aplican las re$las del r $imen de sociedad de $ananciales 2or otro lado3 tenemos 5#e en #na de s#s resol#ciones el ,rib#nal Constit#cional menciona 5#e CX a :in de e%itar 5#e el aporte reali.ado por la pare/a d#rante la con%i%encia sea apropiado por #no de ellos en desmedro del otro3 la Constit#cin reconoci e=presamente el r $imen de $ananciales a estas #nionesD
""

""

E=p. NN G*'-"J"GG*J2AR,C

+G

2or mandato e=preso constit#cional3 entendemos 5#e la com#nidad de bienes es el r $imen establecido para las #niones de hecho 6 5#e este debe re$irse por las normas 5#e re$#lan a la sociedad de $ananciales. Dado 5#e es #n mandato e=preso3 se ded#ce 5#e los con%i%ientes no p#eden someterse a #n r $imen de separacin de bienes como podr0a s#ceder en el matrimonio3 m<s a;n3 si como se ha mencionado el ,C3 el ob/eti%o es /#stamente e%itar el desmedro econmico 5#e p#diera s#:rir al$#no de los con%i%ientes al terminarse la relacin de conc#binato. En re:erida sentencia el ,C precisan 5#e Cdebe 5#edar claramente establecido 5#e no es indispensable 5#e e=ista #n matrimonio ci%il para 5#e en la #nin de hecho p#eda hallarse ba/o el r $imen de sociedad de $ananciales3 sino 5#e las #niones de hecho3 como tales3 se hallan ba/o dicho r $imen3 6 no simplemente por %ol#ntad de la le63 sino por %irt#d del propio mandato constit#cional.D En ese sentido3 esta imposicin le$al es :or.osa para los con%i%ientes 5#e con:irman #n conc#binato propio3 c#6a d#racin es i$#al o s#perior a dos a!os contin#osB ambos con%i%ientes deben participar de la misma :orma respecto del patrimonio ad5#irido3 el patrimonio es de ambos3 ambos deben dis:r#tarlo por i$#al 6 ambos deben participar para s# disposicin. El art0c#lo )"*N del Cdi$o Ci%il en concordancia con el mandato constit#cional antes re:erido3 condiciona la aplicacin de las normas del r $imen de sociedad de $ananciales a la com#nidad de bienes ori$inada de #na #nin de hecho3 a 5#e sta ha6a d#rado por lo menos dos a!os contin#os. 4o c#al si$ni:ica 5#e3 mientras no se c#mpla con este pla.o3 los con%i%ientes someten s#s relaciones patrimoniales a las re$las de la com#nidad de bienes. 2or otro lado3 es preciso se!alar 5#e en el <mbito administrati%o Aante S@NAR2) e=iste #n precedente de obser%ancia obli$atoria al 5#e arrib el ,rib#nal Re$istral1 Ca e:ectos de inscribir la ad5#isicin de #n bien por #na #nin de hecho con la calidad de social3 debe acreditarse ante el Re$istro el reconocimiento /#dicial mediante el c#al se declare 5#e la misma ori$ina #na sociedad de bienesDB e=iste #n consenso doctrinal3 por el c#al3 especialistas en derecho de :amilia3 mencionan 5#e para reclamar los e:ectos patrimoniales del conc#binato3 es necesario 5#e pre%iamente e=ista #n reconocimiento /#dicial del estado de con%i%encia.

+1

Es as0 5#e H ctor Corne/o Ch<%e. se!ala 5#e Cen c#anto a la pr#eba del conc#binato3 parece e%idente 5#e c#ando los mismos interesados est<n de ac#erdo en el hecho de s# #nin no deber0a obli$<rseles a liti$ar para demostrarlo3 al menos para las relaciones entre ellos. 4a :orma adoptada por el n#e%o cdi$o ACdi$o Ci%il)3 a#n5#e de al$#na manera es posible 5#e ha6a tenido en mente los intereses de terceros3 res#lta obli$ando a los conc#binos en todo caso 6 para todos los e:ectos a probar dentro de /#icio s# condicin de talesD. En ese mismo sentido Ale= 2lacido mencionaba 5#e con relacin a los e:ectos patrimoniales 5#e se reclamen entre los con%i%ientes o terceros3 como son los derechos 5#e les correspondan de con:ormidad con el r $imen de sociedad de $ananciales3 la pr#eba de la e=istencia de la #nin de hecho se re5#iere en :orma pre%ia al e/ercicio de tales pretensionesB por lo 5#e debe act#arse en #n proceso distinto 6 anterior. Este criterio tambi n se s#stenta en la nat#rale.a de las pretensiones. 2or lo tanto3 concl#imos 5#e la ra.n de tal e=i$encia3 es 5#e la e=istencia de la #nin de hecho se trasl#ce en #na incertid#mbre /#r0dica 6 la ;nica :orma de despe/ar dicha incertid#mbre es ac#diendo al 8#e.. R3'-41( /.)r-4&(-.% 1( %. +(-$( *1 61,6& 1()r1 6&4&21L+.%12 En el presente 0tem3 es necesario precisar 5#e no ha6 doctrina re:erente a las #niones de hecho entre homose=#ales3 sin embar$o e=isten di:erentes s#cesos 5#e han obli$ado a las di:erentes instancias3 tanto nacionales como internacionales3 a pron#nciarse :rente a las consec#encias patrimoniales deri%adas a estas #niones3 es por ello 5#e %amos a presentar las posiciones de al$#nos Estados :rente de cara a esta realidad.

C.r.,)1r02)-,.2 *1 %. +(-$( *1 61,6& 6&4& 21L+.% 4a primera caracter0stica de la #nin de hecho es la con%i%encia3 de no e=istir esta solo se considera #na mera relacin de amistad o de amantes3 pero no de #na #nin de :echo prod#ctora de e:ectos /#r0dicos
")

. En las #niones

homose=#ales tambi n es re5#isito imprescindible la sin$#laridadB ello implica

")

El re5#isito de la con%i%enc ia es se!alado como innecesario tanto para la #nin heterose=#al como para la homose=#al.

+"

5#e no ser<n #niones homose=#ales las e=istentes entre tres personas del mismo si$no se=#al3 ni tampoco si se mantienen %arias #niones al mismo tiempo3 dado 5#e lo caracteri.a a esta :orma de %ida es #nicidad3 s# e=cl#si%idad3 5#e no se enc#entra presente c#ando se mantienen %arias relaciones al mismo tiempo o c#ando se #nen m<s de dos personas en com#nidad.

Slo las pare/as homose=#ales 5#e desarrollen 6 manten$an el contenido de la obli$acin de :idelidad3 en c#anto e=presin de #n deber m<s amplio de solidaridad3 podr<n ser tenidas en c#enta en el otor$amiento de consec#encias /#r0dicas.

4a #nin homose=#al3 para 5#e sea tal3 debe tener C:amaD3 es decir reconocimiento p;blico o demostracin e=terna de s# e=istenciaB ello desecha las #niones homose=#ales clandestinas. Solo c#ando estas caracter0sticas se p#ede reconocer la rele%ancia /#r0dica a la #nin3 sin embar$o e=iste #n car<cter m<s a tener en c#enta3 6 es 5#e la #nin de dos personas del mismo se=o debe tener permanencia en el tiempo. Es m#6 di:0cil determinar c#<ndo #na #nin es permanente 6 c#ando es espor<dica o transitoria si no e=iste #na re$#lacin le$al 5#e determina el pla.oB pero lo cierto es 5#e la d#racin es #na condicin sine 5#a non para prod#cir e:ectos /#r0dicos.

Asimismo se tiene otras caracter0sticas para esta #nin1 J 7ne=istencia de impedimentos de parentesco1 J 7mposibilidad de en$endrar hi/os com#nesB J 7ncapacidad para ed#car hi/os con los roles di%ersi:icados de hombre 6 m#/erB J 7neptit#d para la contin#acin de la especieB J 7neptit#d para la transmisin de %alores c#lt#rales tradicionales. L1'-2%.,-$( ,&4/.r.*.
"+

Se$;n Graciela ?edina3 clasi:ica la le$islacin comparada en le$islaciones abstencionistas 6 las re$#ladoras.

"+

4os Homose=#ales 6 el derecho a contraer matrimonio3 Graciela ?edina. Editores R#bin.al Y C#l.oni. 9#enos Aires.

+)

4as le$islaciones abstencionistas son a5#ellas en las 5#e el le$islador no ha tomado nin$#na pre%isin con respecto a las #niones homose=#alesB no las sanciona3 pero tampoco se oc#pa de re$#lar s#s consec#encias /#r0dicas3 en este clase se enc#entra las le$islaciones latinoamericanas.
"'

Contrario es el caso de la 4e6 de 2#erto Rico A1((() por c#al se!ala 5#e Cc#al5#ier matrimonio entre personas del mismo se=o o transe=#ales celebrado ba/o otra /#risdiccin no ser< %<lido ni se reconocer< por la 4e6 de 2#erto Rico.D. En ese mismo sentido sancion las le$islaciones de Zent#cW6 A1((&)3 7oSa A1((-)3 7llinois3 Lest >ir$inia A"GGG)3 Lashin$ton A1((&)3 DelaSare. 4as le$islaciones re$#ladoras3 son a5#ellas 5#e si han oc#pado en re$lamentar la sit#acin de #niones de hecho. Al$#nas 6.( 1B+-/.r.*& 1% 4.)r-4&(-& . %.2 +(-&(12 *1 61,6& personas de mismo se=o3 denomin<ndolas C#niones homose=#ales re$istradasD3 es decir permite las C#niones re$istradasD o C#niones ci%ilesD 5#e tiene i$#ales e:ectos 5#e le matrimonio3 e=cepto a lo 5#e se re:iere a la adopcin 6 al acceso a las t cnicas de :#ndacin asistida. Este sistema es se$#ido por1 J J J J S+1,-.: 4e6 de Re$istro de la pare/a de hecho A1((+) N&r+1'.: 4e6 sobre re$istro de pare/as. A1((-) D-(.4.r,.: 4e6 danesa sobre el re$istro de las pare/as A1(&() H&%.(*.: 4e6 de re$istered partnership A1((-) 6 en el "GG1 entr en %i$encia #na norma 5#e permite a las pare/as homose=#ales contraer matrimonio con los mismos derechos 5#e las heterose=#ales. J V1r4&(): Aprobada en el "GGG. entre

En el caso de la le$islacin :ederal de los

E2).*&2 U(-*&2 *1 A43r-,.

se encar$an de re$#lar sobre las #niones homose=#ales para dene$arles el stat#s matrimonial 6 pri%arlas de toda e5#iparacin con ste.

E=isten otros tipos de le$islaciones 5#e optan por normar sobre las #niones de hecho homose=#ales en :orma independiente del matrimonio 6

"'

En los pa0ses latinoamericanos por de:inicin histrica3 el matrimonio es considerado como la #nin de #n hombre 6 #na m#/er.

++

aclaran espec0:icamente 5#e no se aplica el estat#to matrimonial ni $enera relaciones parentesco. Como por e/emplo1 J J C.).%+;. 1 4e6 de pare/as de Catal#!a A1((&)3 re$#la en #n capit#lo independiente a la #nin estable homose=#al.
"*

Fr.(,-. 1 4e6 :rancesa del 2acto Ci%il de Solidaridad 6 del Conc#binato Y2AC A1((()3 re$#la en :orma con/#nta tanto la heterose=#al como la homose=#al

J J

Ar.'$( 1 4e6 de Ara$n A1((()3 re$#la en :orma con/#nta. C.(.*H 1 4e6 de Canad< A1((() contempla la sit#acin del cn6#$e de hecho e5#iparando las #niones homose=#ales a las heterose=#ales.

Es necesario citar 5#e la @nin E#ropea carece de #na directi%a o re$lamento para armoni.ar la sit#acin de las pare/as de hecho homose=#ales C&%&48-.

!E

@n ci#dadano demand la inconstit#cionalidad de dos normas de la le$islacin por la c#al se de:inen las #niones maritales de hecho 6 el r $imen patrimonial entre compa!eros permanentes A4e6 '+ de 1((G)3 en tanto re$#lan ;nicamente la sit#acin de las pare/as heterose=#ales. A s# consideracin3 esta norma %iolaba el principio de i$#aldad al no e=tender a las #niones homose=#ales el r $imen patrimonial de las #niones maritales de hecho3 no obstante 5#e en a5# llas tambi n se da #na com#nidad de %ida 6 s#s miembros conc#rren a la :ormacin de #n patrimonio con base en s# traba/o3 a6#da 6 socorro m#t#os. 4a interro$ante a responder era3 en consec#encia3 si la re:erida omisin le$islati%a res#ltaba inconstit#cional. En s# Sentencia CJG(&R(*3 del 1' de abril de 1((*3 la Corte Constit#cional de Colombia se!al 5#e en las #niones maritales heterose=#ales est<n presentes al$#nos elementos 5#e no lo est<n en las homose=#ales3 los c#ales son s#:icientes para tenerlas como s#p#estos distintos. En este sentido3 las #niones maritales de hecho de car<cter heterose=#al3 en c#anto con:orman #na :amilia son tomadas en c#enta por la le6 con el ob/eto de $aranti.ar s# Mproteccin inte$ralM 63 en especial3 5#e Mla m#/er 6 el hombreM ten$an i$#ales
"* "-

?<s adelante %amos a desarrollar la le$islacin catalana. http1RR1(G.+1."'G.1-)Rri/RbasesR/#risJnacRorientac.htm

+'

derechos 6 deberes AConstit#cin 2ol0tica de Colombia3 arts. +" 6 +))3 lo 5#e como ob/eto necesario de proteccin no se da en las pare/as homose=#ales. 4a debilidad de la compa!era permanente se enc#entra en el ori$en de las disposiciones constit#cionales 6 le$ales citadas 63 en consec#encia3 el conte=to de desproteccin identi:icado no era otro 5#e el de las pare/as heterose=#ales. En s#ma3 la Corte considera 5#e son %arios los :actores de orden social 6 /#r0dico3 tenidos en c#enta por el Constit#6ente3 los 5#e han incidido en la decisin le$islati%a3 6 no simplemente la mera consideracin de la com#nidad de %ida entre los miembros de la pare/a3 m<s a;n si se piensa 5#e a5# lla p#ede encontrarse en pare/as 6 $r#pos sociales m#6 di%ersos3 de dos o de %arios miembros3 #nidos o no por la.os se=#ales o a:ecti%os 6 no por ello el le$islador se enc#entra obli$ado a reconocer siempre la e=istencia de #n r $imen patrimonial an<lo$o al establecido en las normas ob/eto de imp#$nacin. 2ara la Corte3 la posicin as#mida por el le$islador podr0a ser ob/eto de #n e=amen de constit#cionalidad m<s detenido 6 ri$#roso3 si se ad%irtiera #n propsito de lesionar a los homose=#ales o si de la aplicacin de la le6 p#diera esperarse #n impacto ne$ati%o en s# contra. Sin embar$o3 el :in de la le6 se circ#nscribi a prote$er las #niones maritales heterose=#ales sin per/#dicar las restantes 6 sin 5#e estas ;ltimas s#:rieran detrimento o 5#ebranto al$#no. E2/.;. Catal#!a ha sido la primera Com#nidad A#tnoma 5#e ha le$islado sobre las 5#e denomina C#niones estables de pare/aDB incl#6 ndose entre stas a las #niones tanto 61)1r&21L+.%12 como a las 6&4&21L+.%12. 6&4&21L+.%12 siempre 5#e los

4a norma se!ala 5#e las #niones con%i%ientes1 Sean 4.D&r12 de 1*.* . No est n #nidos por

>0(,+%& 4.)r-4&(-.%

con #n tercero.

Formen #na pare/a estable. Al menos #no de ellos ten$a la %ecindad catalana. 2ara 5#e las #niones homose=#ales sean consideradas #niones estables es necesario 5#e otor$#en 12,r-)+r. /C8%-,. en la 5#e as0 lo mani:iesten 6 en la 5#e re$#len s#s relaciones econmicas.

+*

4a le6 reconoce la libertad de los con%i%ientes para re$#lar s#s r1%.,-&(12 1,&($4-,.2 del r3'-41( de '.(.(,-.%12 ac#erdan as0. Ser<n considerados como '.2)&2 ,&4+(12 de la pare/a3 los necesarios 6 as0 p#eden pactar la aplicacin sin 5#e p#eda aplicarse a#tom<ticamente si no lo

para s# mantenimiento 6 el de los hi/os com#nes o no 5#e con%i%an en la #nidad :amiliar3 6 as0 los ori$inados en concepto de alimentos3 conser%acin 6 me/oras de la %i%ienda3 $astos m dicos 6 sanitarios. 2or el contrario3 no se considerar<n $astos com#nes los 5#e se realicen en inter s e=cl#si%o de #no de los miembros de la pare/a. 4o anterior tambi n se aplicar< a las pare/as los hi/os de c#al5#iera de los con%i%ientes. ?ientras d#re la con%i%encia3 nin$#no de los miembros de la pare/a podr< disponer de la >->-1(*. ,&4C( sin el consentimiento del otro3 6 as0 no podr< r1>&,.*& en el pla.o de c#atro %enderla3 al5#ilarla3 donarla3 etc. El acto de disposicin reali.ado sin el consentimiento del otro con%i%iente podr< ser Re$istro de la 2ropiedad. P1rC Respecto a las #niones homose=#ales el panorama no es #ni:orme3 p#es la consideracin de :amilia a este tipo de #niones no est< reco$ida le$islati%amente ni consolidada socialmente en todos los pa0ses En n#estro pa0s3 el consenso social en este aspecto es indisc#tible respecto de las #niones de hecho heterose=#ales nacidas con la intencin de con:ormar #n n;cleo :amiliar sin embar$o. No 5#eda claro si e=iste la misma con:ormidad social para considerar como :amilia a las #niones de hecho homose=#ales. 4e$islati%amente solo es ob/eto de reconocimiento la con%i%encia de pare/as heterose=#ales.
"( "&

6&4&21L+.%12

6 a:ectar< a

a!os desde 5#e se ten$a conocimiento del mismo o desde s# inscripcin en el

"&

"(

Al respecto p#ede cons#ltarse la le$islacin de Holanda3 Francia3 Ci#dad A#tnoma de 9#enos Aires3 la 4e6 de Catal#!a 6 la 4e6 de Ara$n en Espa!a. 4A SOC7EDAD DE GANANC7A4ES H 4AS @N7ONES DE HECHO EN E4 2ER@3 Ol$a ?ar0a Castro 2 re. J ,re%i!o

+-

TEMA: RMGIMEN DE PROTECCIN DEL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

ALUMNO9S:: HUAYAS VILCATOMA, MIRIAM M. SCHREIBER CRDOVA, INDIRA OFELIA TARRILLO DAZ, AMELIA

+&

C./0)+%& ! R3'-41( *1 Pr&)1,,-$( *1% P.)r-4&(-& *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12 !.#. P&r B+3 21 /r&)1'1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12 7niciaremos mencionando 5#e la Constit#cin 2ol0tica del 2er; en s# art0c#lo +N nos habla de la proteccin de la :amilia se!alando 5#e Cla com#nidad 6 el Estado... prote$en a la :amilia 6 prom#e%en el matrimonio. Reconoce a estos ;ltimos como instit#tos nat#rales 6 :#ndamentales de la sociedadXD. 4as :amilias bien constit#idas act;an de manera cohesionada en lo econmico 6 en lo social. Economistas 6 socilo$os han demostrado cmo los elementos :#ndamentales de la econom0a Ain%ersin3 ahorro3 $asto3 traba/o3 cons#mo) se recienten 6 lle$an a deteriorarse si no se c#mplen los :ines destinados a la :amilia. Entre las distintas teor0as esbo.adas3 la sociedad de $ananciales3 tiene como caracter0stica :#ndamental el satis:acer los intereses de los cn6#$es para la constit#cin de #na :amilia. De esta manera3 2lacido se!ala1 CSe trata de #na com#nidad limitada a las ad5#isiciones reali.adas por los cn6#$es d#rante el matrimonio 6 a los :r#tos o prod#ctos de los bienes propios de ellos 6 de los c#ales3 conser%ando3 en cambio3 cada #no de los cn6#$es la propiedad de los bienes 5#e t#%iesen antes del matrimonio 6 los ad5#iridos con posterioridad a t0t#lo $rat#ito.D
)G

4a ra.n de proteccin se da en tanto 5#e de la #nin entre dos cn6#$es nacen relaciones pec#niarias entre ellos 6 con los terceros. De ah0 radica la importancia de re$#lar dichas relaciones 5#e se p#eden dar antes3 d#rante o desp# s de la #nin de los cn6#$es. CSiendo as03 es ind#bitable 5#e el matrimonio ori$ina #na serie de modi:icaciones 5#e ata!en al patrimonio de los cn6#$es 6 al acer%o com;n. A#n5#e esos cn6#$es no ten$an bienes 6 solo posean s# propio traba/o3 se presenta inmediatamente la necesidad de la re$#lacin /#r0dica de los bienes3 incl#so el traba/o 5#e los cn6#$es aportan al matrimonio3 al tiempo de contraerse este3 d#rante s# permanencia3 antes de s# disol#cin.D
)1

)G

)1

2l<cido >ilcacha$#a3 Ale=1 CRe$0menes 2atrimoniales del ?atrimonioD. 4ima. Gaceta 8#r0dica."GG". 2<$. 'G 2l<cido >ilcacha$#a3 Ale= . Obra citada. 2<$. '+.

+(

En el R $imen de Sociedad de Gananciales ha6 dos tipos de 9ienes1 los propios de cada cn6#$e Aart0c#lo )G" en#mera los bienes propios Aart0c#lo )G" K del Cdi$o Ci%il) 6 los com#nes o bienes K del Cdi$o Ci%il) de la :orma m<s de la sociedad3 ad5#iridos por #no # otro d#rante el matrimonio. El Cdi$o Ci%il completa posible3 precept#ando 5#e todos los dem<s son bienes sociales Aart0c#lo )1GK del Cdi$o Ci%il)3 con lo 5#e s#bsana a#tom<ticamente c#al5#ier omisin 63 asimismo3 establece la pres#ncin i#ris tant#m de 5#e todos los bienes se rep#tan sociales
)"

El :#ndamento econmico de la proteccin de la Sociedad de Gananciales es 5#e esta tiene como :in ;ltimo la :ormacin de #n bien com;n para los cn6#$es 6 en la :ormacin de la :amilia como :in s#premo de la sociedad. Estos bienes son #tili.ados para ese :in 6 para :#t#ros ac#erdos 5#e incrementan el capital de la sociedad con6#$al 6 :amiliar. En opinin de 9arassi3 el patrimonio :amiliar Ctiende a ase$#rar el bienestar de la :amilia3 impidiendo la ena/enacin de a5#ellos bienes inm#ebles o t0t#los de cr dito AX) 5#e #no o ambos cn6#$es Aantes o desp# s de celebrado el matrimonio)3 o #n tercero constit#6an en patrimonio :amiliar por escrit#ra p;blica3 a :in de #tili.ar s#s :r#tos en pro%echo de la :amilia.D
))

2or s# parte F#e6o 4aneri sostiene 5#e entre las caracter0sticas del patrimonio :amiliar se enc#entra la indi%isibilidad3 es decir3 este patrimonio es cali:icado como #nidad econmica 6 C#nidad /#r0dicamente indi%isibleD. 4o anterior tiende al me/or c#mplimiento de s# :inalidad. 4a desinte$racin es posible en casos e=cepcionales 6 de manera condicional.
)+

El :#ndamento social de la proteccin de la Sociedad de Gananciales es 5#e esta es prote$ida por la 4e6 6 la Constit#cin como parte de #na #nin con6#$al 5#e :ormar< en el :#t#ro #na :amilia. Esta sociedad de $ananciales ser%ir< para la disposicin com;n de bienes entre estos 6 en $astos adec#ados de %i%ienda3 ed#cacin 6 sal#d para s#s :#t#ros hi/os. 2or ;ltimo3 los cn6#$es podr<n disponer de los bienes de esta sociedad c#ando est n ancianos 6 obtener de ellos capital para s# /#bilacin.

)"

))

)+

8im ne. >ar$asJ?ach#ca3 Ro=ana A"GG)). 9ienes 5#e inte$ran la sociedad de $ananciales. En1 Comentario al Cdi$o Ci%il3 ,omo 77 YDerec ho de FamiliaJ. 4ima3 Gaceta 8 #r0dica. 2<$. "(G Y "(". Galle$os Canales3 Holanda 6 8ara E#ispe3 Rebeca. "GG& C?an#al de Derecho de FamiliaD. 8#rista Editores. 4ima. 2<$. +)-. Galle$os Canales3 Holanda 6 8ara E#ispe3 Rebeca. Obra citada. 2<$. ++G.

'G

N#estro Cdi$o Ci%il re$#la el r $imen econmico matrimonial en el 4ibro ,ercero sobre el Derecho de Familia. 4a posibilidad de 5#e los contra6entes p#edan optar entre el r $imen de sociedad de $ananciales o el de separacin de patrimonios3 6 5#e los cn6#$es p#edan s#stit#ir el r $imen econmico %i$ente3 dem#estra la e=istencia en l de la a#tonom0a pri%ada3 si bien con limitaciones para $arant0a de a5# llos 6 de los terceros. Estos l0mites3 adem<s de los $enerales de la a#tonom0a pri%ada3 proceden en especial del aspecto instit#cional 5#e el matrimonio tiene. Ellos son prod#cto del contenido tico de las relaciones /#r0dicas :amiliares3 5#e imprime #n mati. partic#lar 6 propio al sistema :amiliar 6 del 5#e no es a/eno el r $imen econmico del matrimonioB no se est<3 p#es3 ante relaciones /#r0dicas p#ramente econmicas. 2or ello3 ambos aspectos3 disc#tidos en la doctrina3 no se e=cl#6en3 sino 5#e se inte$ranB 6 esa con/#ncin en n#estro sistema se aprecia como #na con%encin matrimonial. No se precisa en la le6 5# debe entenderse por Msostenimiento del ho$arM. En $eneral3 deben considerarse los $astos m<s #s#ales 6 necesarios para la %ida de los cn6#$es 6 de s#s hi/os. 2or ello3 las car$as de la :amilia son propias de la potestad dom stica. Se entiende 5#e los bienes de los cn6#$es est<n s#/etos al le%antamiento de las car$as de la :amilia. Siendo as03 la reperc#sin de la responsabilidad patrimonial :rente a terceros debe ser precisada en los re$0menes t0picos. As03 en la sociedad de $ananciales se establece 5#e los bienes sociales 63 s#bsidiariamente3 los propios de cada cn6#$e3 a prorrata3 responden de las car$as de la :amilia. C#ando #no de los cn6#$es inc#mpliera s# deber de contrib#ir al le%antamiento de las car$as3 el /#e. a instancia del otro re$lar< el aporte de cada #no Aart0c#lo )GGK del Cdi$o Ci%il)B p#diendo dictarse las medidas ca#telares m<s con%enientes a :in de ase$#rar s# c#mplimiento 6 los anticipos necesarios o pro%eer a las necesidades :#t#ras. Al respecto3 t n$ase presente 5#e el traba/o del ho$ar 6 el c#idado de los hi/os son contrib#ciones a las car$as de la :amilia 63 como tales3 deben ser consideradas por el /#e. al momento de establecer el aporte de cada cn6#$e. !.!. D1+*.2 1( %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12

!.!.#. D1+*.2 *1 %&2 C$(D+'12 En n#estro ordenamiento no se ha establecido la pres#ncin i#ris tant#m del car<cter com;n de las de#das as#midas por #no de los cn6#$es

'1

atrib#ibles a la sociedad3 por lo c#al se debe as#mir 5#e las de#das son personales sal%o pr#eba en contrario. Sin embar$o3 en 8#rispr#dencia se enc#entran criterios di%er$entes al respecto1 CConsiderando E#into1 5#e asimismo cabe hacer la acotacin3 5#e a 5#ien le corresponde probar 5#e la de#da contra0da por el e/ec#tante se!orX3 no ha6a red#ndado en bene:icio de la sociedad con6#$al es a la demandante3 a tenor de lo disp#esto por el art0c#lo 1(*K del Cdi$o Ad/eti%o en tanto 5#e si todos los bienes se pres#men sociales con:orme al art0c#lo )11K inciso 1 del Cdi$o Ci%il3 se entiende asimismo 5#e para el caso de de#das es de aplicacin la misma pres#ncin.D 2or otro lado3 se se!ala1 C4os art0c#los )G-K 6 )G&K del Cdi$o Ci%il re$#la como se c#bren las obli$aciones contra0das por los cn6#$es antes de la %i$encia de la sociedad de $ananciales. Siendo as03 no corresponde disc#tir los bienes propios de #no de los cn6#$es o los bienes de la sociedad con6#$al responder<n por las de#das contra0das por el otro cn6#$e. 4o 5#e corresponde determinar es si la obli$acin se contra/o en bene:icio del :#t#ro ho$ar o en pro%echo de la :amilia. 2or lo tanto3 al no estar acreditado este e=tremo no es procedente 5#e los bienes propios de #no de los cn6#$es o los bienes de la sociedad respondan por las obli$aciones personales del otro cn6#$e.D ,ambi n se ha establecido lo si$#iente1 CSi la obli$acin era de pro%echo com;n 6 no solamente bene:iciaba a #no de los consortes3 se %eri:ica el art0c#lo )1-K del Cdi$o Ci%il3 la c#al se!ala 5#e los bienes sociales 63 a :alta o por ins#:iciencia de stos3 los propios de ambos cn6#$es3 responden a prorrata de las de#das 5#e son de car$o de la sociedad.D
))* )'

En principio las de#das personales Aart0c#lo )G-K del Cdi$o Ci%il) deben ser as#midas por los responsables de dicha cond#cta3 sin embar$o se ha establecido dos e=cepciones a dicha re$la. 2or #n lado3 c#ando las

)' )* )-

CASAC7[N NN "GG&J"GGGRCA8A?ARCA CASAC7[N NN 1(')J(-R27@RA CASAC7[N NN "--)J"GG'RAREE@72A

'"

de#das han sido contra0das antes de la sociedad a :a%or de la e=istencia de la :#t#ra sociedad3 en este s#p#esto responde de manera s#bsidiaria el acti%o social ante la :alta de acti%o del de#dor. 2or otro lado3 d#rante la %i$encia del matrimonio c#ando #no de las personas contrae de#das a consec#encia de tratar de alcan.ar #n bene:icio :amiliar3 en este caso tambi n el patrimonio :amiliar responder< de manera s#bsidiaria. ?ientras 5#e el art0c#lo )G&K del Cdi$o Ci%il se re:iere al s#p#esto de #na de#da personal nacida c#ando el %0nc#lo con6#$al 6 el r $imen de sociedad de $ananciales est<n %i$entes al momento de s# establecimiento. 4a primera parte de este art0c#lo presenta #na e=cl#sin a la masa patrimonial 5#e $aranti.a el c#mplimiento de #na obli$acin de #na de#da personal. 4a de#da personal no es $aranti.ada por la masa patrimonial personal del otro cn6#$e. No se pron#ncia este en#nciado sobre la sit#acin del patrimonio social o com;n en relacin a #na de#da personal3 pero concord<ndolo con el art0c#lo )1-K se ded#ce 5#e los bienes sociales responden por las de#das de car$o de la sociedad 6 no por las de#das personales del art0c#lo )G&K. , n$ase presente 5#e el art0c#lo )G&K no cali:ica la calidad del bien3 como propio o com;n3 5#e in$resa al patrimonio de la sociedad de $ananciales. Se limita a re$#lar la responsabilidad de los bienes Ano s# in$reso 5#e incrementa el patrimonio) :rente a #na de#da personal. Esto es importante considerar por5#e si bien en la $eneralidad de los casos #na de#da personal tendr< s# ori$en en la ad5#isicin de #n bien personal del mismo cn6#$e3 es tambi n dable el s#p#esto del in$reso de #n bien social mediante #na de#da personal. 4a se$#nda parte del art0c#lo establece #na e=cepcin relati%a a las de#das personales contra0das Cen pro%echo de la :amiliaD. E=isten as0 dos clases de de#das personales3 al interior del r $imen $anancial1 las no contra0das 6 las contra0das en pro%echo :amiliar. A esta ;ltima clase de de#da personal se le asi$na el e:ecto de %inc#lar el patrimonio personal del otro cn6#$e3 lo 5#e adicionalmente con #na ar$#mentacin a maiore ad min#s es l$ico ded#cir 5#e tambi n 5#eda %inc#lado el patrimonio com;n
)( )&

)&

)(

E#ispe Salsa%ilca3 Da%id A"GG)). De#das contra0das con anterioridad al r $imen. En1 Comentario al Cdi$o Ci%il Comentado3 ,omo 77J Derecho de FamiliaJ. 4ima3 Gaceta 8#r0dica. 2<$. "(1. E#ispe Salsa%ilca3 Da%id A"GG)). De#das personales del otro cn6#$e. En1 Comentario al Cdi$o Ci% il Comentado3 ,omo 77J Derecho de FamiliaJ. 4ima3 Gaceta 8#r0dica. 2<$. "('J "(*.

')

!.!.!. D1+*.2 *1 %. S&,-1*.* C&(D+'.% Con respecto a las de#das de la sociedad debemos de se!alar 5#e se a:ecta de manera directa tanto a los hombres como a las m#/eres3 en base a la i$#aldad 5#e e=iste. En ni%el de alcance se da en dos etapas3 siendo 5#e en #n primer momento responde los bienes de la sociedad con6#$al 6 de manera s#bsidiaria 6 limitada los bienes personales de los cn6#$es. 4a a:ectacin del patrimonio por de#das de los cn6#$es 6 por de#das personales radica en1

..

4a a#tonom0a imper:ecta del patrimonio com;n3 p#es el patrimonio al carecer de personalidad /#r0dica no p#ede ad5#irir derechos ni obli$aciones3 ra.n por la c#al son los cn6#$es los 5#e deben act#ar en s# :a%or.

8.

4a nat#rale.a del derecho de cada cn6#$e sobre el patrimonio com;n es indeterminado3 ra.n por la c#al no se p#ede a:ectar de manera directa 6 determinada los bienes concretos de la masa com;n.
+G

2lacido3 se!ala de manera acertada1 C2odemos a:irmar tambi n 5#e las de#das contra0das por los cn6#$es son todas de car<cter personal3 pero la e=istencia de #n patrimonio com;n a:ecto a determinados :ines 6 la incidencia 5#e tiene el r $imen en s#s relaciones con terceros hacen 5#e3 por ra.n de los bienes 5#e los acreedores p#eden a$redir parara satis:acer s#s acreencias o por ra.n del acti%o patrimonial 5#e debe soportar :inalmente el peso de la de#da3 se establece 5#e al$#nas de ellas sean o bien de car<cter com;n o bien de car<cter pri%ati%oD
+1

,ambi n3 es importante se!alar la di:erencia entre las car$as sociales 6 las de#das sociales3 al respecto de la primera3 estas son las obli$aciones 5#e tiene la sociedad con respecto a los :ines para los c#ales ha sido constit#ida. 2or otro lado3 las de#das sociales %an re:eridas a los s#p#estos en donde los bienes de la sociedad tienen 5#e responder por las de#das de los cn6#$es3
+G +1

Arata Sol0s3 ?ois s1 C4a sociedad de GanancialesD. "G11. Gaceta 8#r0dica. 2<$. "*+. 2l<cido >ilcacha$#a3 Ale= . Obra citada. 2<$. "*+.

'+

en tanto 5#e son de#das sociales

+"

. Res#lta claro 5#e3 en c#anto

a los e:ectos de la an#labilidad :rente a terceros s#bad5#irentes3 a stos debe a:ectarles sal%o 5#e ha6an act#ado de b#ena :e 6 a t0t#lo oneroso. Este es tambi n el criterio 5#e si$#en las le$islaciones como la espa!ola 6 la /#rispr#dencia ar$entina. 4a primera dispone 5#e Mc#ando la le6 re5#iera para actos determinados 5#e #no de los cn6#$es act;e con el consentimiento del otro3 los actos reali.ados sin l 6 5#e no ha6an sido e=presa o t<citamente con:irmados3 podr<n ser an#lados a instancia del cn6#$e c#6o consentimiento se ha6a omitido o de s#s herederosM. 4a se$#nda establece 5#e el acto al 5#e le :alta el conc#rso de la %ol#ntad del otro esposo3 est< %iciado de n#lidad relati%a3 5#e p#ede ser demandada por ese cn6#$e. No est< comprometido #n inter s p;blico3 sino el inter s patrimonial de a5# l3 o el inter s de los hi/os3 se$;n sea el s#p#estoB de modo 5#e no ha6 ra.n para 5#e sea declarada de o:icio3 como s#ceder0a si se tratase de #n caso de n#lidad absol#ta. @na de#da no debe ser entendida como de car<cter com;n por el solo hecho de haber sido contra0da por ambos cn6#$es3 ni tampoco debe entenderse por pri%ati%a a la de#da 5#e es contra0da ;nica 6 e=cl#si%amente por #no de los cn6#$es3 del mismo modo 5#e las e=presiones Mde#das com#nesM 6 Mde#das pri%ati%asM no son e5#i%alentes a las e=presiones Mde#das con/#ntasM 6 Mde#das indi%id#alesM. Al hablar de de#das com#nes estamos hablando de de#das respecto de las c#ales la responsabilidad del de#dor o de#dores p#ede hacerse e:ecti%a con car$o a los acti%os con6#$ales com#nes3 mientras 5#e el hacer re:erencia a las de#das pri%ati%as res#lta ser #na :orma simpli:icada de decir 5#e por tales de#das3 el de#dor de las mismas responde con car$o a s# patrimonio pri%ati%o.

De ac#erdo con lo hasta a5#0 se!alado3 la cali:icacin com;n o pri%ati%a de las de#das contra0das por los cn6#$es s#/etos al r $imen de com#nidad de $ananciales en nada incide sobre el concepto mismo de de#da3 sino en la determinacin del re:erente
+"

Arias Schreiber3 ?a= A"GG"). CE=e$esis del Cdi$o Ci%il 2er#ano ,O?O >77D. 4ima3 Editorial Gaceta. 2<$. "').

''

ob/eti%o de la responsabilidad a la 5#e se enc#entran s#/etos los bienes con6#$ales :rente a talo c#al s#p#esto de de#da3 responsabilidad 5#e p#ede ser mod#lada3 limitada3 sometida a determinadas rdenes de act#acin3 etc.3 por la le6. El consentimiento de ambos es s#:iciente para /#sti:icar 5#e los acreedores p#edan a$redir los patrimonios a:ectos en responsabilidad3 no obstante 5#e la de#da p#eda ser cali:icada #lteriormente como #na de car<cter com;n o pri%ati%o3 solo ser< rele%ante para determinar3 a posteriori3 los reembolsos entre los patrimonios a:ectados a 5#e h#biera l#$ar.

N#estro Cdi$o Ci%il no hace e=presa re:erencia a este tipo de de#das3 lo 5#e no impide lle$ar a las concl#siones antes e=p#estas en atencin al principio $eneral de responsabilidad patrimonial #ni%ersal. Sin embar$o3 debemos reconocer 5#e en los incisos ) 6 ' del art0c#lo )1-K3 re:erido a las de#das 5#e son de car$o de la sociedad3 se hace re:erencia a espec0:icas de#das Apor donaciones dinerarias a hi/os com#nes 6 por me/oras ;tiles 6 de recreo en bienes propios) deri%adas de #na necesaria act#acin con/#nta de los cn6#$es3 casos en los c#ales la responsabilidad de los cn6#$es 5#eda s#/eta a la mod#lacin establecida por el art0c#lo )1-K.

Finalmente3 la /#rispr#dencia ha se!alado 5#e3 CAl constit#ir la sociedad de $ananciales #n patrimonio a#tnomo3 este solo responder< por obli$aciones as#midas por ella 6 no por obli$aciones as#midas personalmente por cada #no de los cn6#$es3 sal%o 5#e el ob/eto de la obli$acin h#biese tenido como bene:iciario a dicha sociedad.D
+)

MNo estando probado 5#e la de#da contra0da por el marido demandado ha6a red#ndado en pro%echo de la sociedad con6#$al3 ni 5#e sta ha6a ser%ido para atender las car$as del ho$ar3 en tal %irt#d3 por interpretacin contrario sens# a lo disp#esto en el art0c#lo )1-K del Cdi$o Ci%il3 los bienes

+)

CASAC7[N NN "+"1J"GG"R 4a 4ibertad

'*

ad5#iridos dentro de la sociedad con6#$al no p#eden responder por la de#da ad5#irida slo por el maridoM.
++

ME#e siendo ambos cn6#$es s#/etos pasi%os de la relacin procesal3 p#es aparecen como aceptantes 6 por ende obli$ados de las cambia les en cobran.a3 es procedente el embar$o sobre los bienes sociales3 de con:ormidad con lo disp#esto en el art0c#lo )1-K del Cdi$o Ci%ilM.
+'

M4os bienes sociales no p#eden responder por la de#da ad5#irida slo por el marido3 6 la medida preca#toria no p#ede s#bsistir3 p#es estando %i$ente la sociedad de $ananciales3 los bienes sociales 5#e la inte$ran son a#tnomos e indi%isibles 6 no p#ede asi$narse a cada cn6#$e determinado porcenta/e de propiedad sobre ellosM.
+*

MC#ando en a#tos se ha establecido 5#e las #tilidades 6 p rdidas $eneradas de la e=plotacin de #na acti%idad comercial3 corresponden a la sociedad de $ananciales3 los bienes sociales responden por las de#das prod#cidas como consec#encia de la acti%idad econmica de la 5#e se trataseM.
+-

M4os bienes propios de #no de los cn6#$es no responden de las de#das personales del otro. Siendo as03 la responsabilidad ci%il e=tracontract#al de #no de los cn6#$es3 como acto absol#tamente personal3 no tiene por 5# a:ectar el patrimonio del otro3 ni per/#dicarlo en la parte 5#e e%ent#almente le corresponder0a por concepto de $ananciales. 4os actos propios de #n cn6#$e no p#eden a:ectar los derechos 6 acciones 5#e corresponden a la cn6#$e en el inm#eble

++

+'

+* +-

E=pediente NK 11++J(&3 Resol#cin del 1*RG*R(&3 Se$#nda Sala Ci%il Corporati%a para 2rocesos E/ec#ti%os 6 Ca#telares de la Corte S#perior de 4ima. E=pediente NK 1"*+J(-3 Resol#cin del 1*RG1R(&3 Sala Ci%il Corporati%a para 2rocesos E/ec#ti%os 6 Ca#telares de la Corte S#perior de 4ima. E=pediente NK +&DJ(DJ4ima3 Normas 4e$ales NK "113 2<$. 8J). Casacin NK +J('. El Cdi$o Ci%il a tra% s de la 8#rispr#dencia Casatoria. 2<$. 1').

'-

embar$ado3 6a 5#e no se trata de #na obli$acin 5#e la sociedad con6#$al deba responderM.
+&

!.5. R3'-41( *1 Pr&)1,,-$( *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12 1( 1% D1r1,6& C&(,+r2.% El acreedor de:ra#dado por la compraJ%enta3 p#ede iniciar acciones le$ales en contra del %endedor en tanto 5#e entre ambos la relacin es %<lida es e:ica.3 solo ser< ine:ica. esta relacin con respecto al cn6#$e 5#e no mani:est %ol#ntad. As03 el acreedor p#ede rec#rrir al Art. 1"1(N del Cdi$o Ci%il3 siendo 5#e1 p#ede emplear las medidas le$ales a :in de 5#e el de#dor le proc#re a5#ello 5#e est< obli$adoB costa del de#dorB indemni.acin
+(

-:

--: proc#rarse la prestacin o hacerla proc#rar por otro3 a ---: en c#al5#iera de ambos casos obtener del de#dor la .

2#ede darse el caso 5#e #no solo de los cn6#$es se ende#de pero no en bene:icio propio sino en el de la :amilia3 6 en estos casos responder<n los bienes sociales3 consider<ndose de#dora3 por ende3 a la sociedad con6#$al3 e%identemente si esto se ha acreditado. El art0c#lo ))GK del Cdi$o Ci%il se circ#nscribe a las de#das pri%ati%as3 e=cl#si%as3 de #no de los cn6#$es de #na sociedad con6#$al re$ida por el r $imen patrimonial de sociedad de $ananciales o com#nidad. Es indispensable 5#e la sit#acin patrimonial del de#dor sea clara 6 determinada3 6 5#e los acreedores sepan con e=actit#d c#<les son los bienes 5#e p#eden e/ec#tar para satis:acer s#s acreencias3 por lo 5#e en principio se trata de #na norma de proteccin a los acreedores :rente a posibles ab#sos cometidos por el de#dor o incl#si%e por la sociedad con6#$alB asimismo3 la norma tambi n se /#sti:ica en la b;s5#eda de proteccin al cn6#$e no de#dor :rente a posibles ab#sos por parte del cn6#$e de#dor. El cn6#$e ante la ins#:iciencia del patrimonio pri%ati%o del cn6#$e de#dor3 el tercero acreedor b#scara la :orma de obtener la li5#idacin del r $imen de sociedad de $anancialesB posibilidad 5#e se da a partir de la modi:icacin del Art. ))GN del Cdi$o Ci%il por la E#inta Disposicin Final del Decreto 4e$islati%o
+& +(

Casacin NK 'GJ(*3 El Cdi$o Ci%il a tra% s de la 8#rispr#dencia Casatoria3 2<$. 1'+. Almeida 9rice!o3 8os . "GG-. C4a Sociedad de GanancialesD. Editorial 7#stitia. 4ima. 2<$. +1*.

'&

NN &+' A4e6 de Reestr#ct#racin 2atrimonial)3 5#e con similar redaccin ha sido reco$ida en la 2rimera Disposicin ?odi:icatoria de la 4e6 NN "-&G( A4e6 General del Sistema Conc#rsal)3 al considerar como ca#sal de cambio del r $imen patrimonial de sociedad de $ananciales el s#p#esto en el c#al se declare el inicio del procedimiento conc#rsal ordinario de #no de los cn6#$es 6 5#e tendr< e:ectos :rente a terceros c#ando se ha6a inscrito en el re$istro personal de o:icio a solicit#d de la Comisin de 2rocedimientos Conc#rsales3 del de#dor3 de s# cn6#$e o del administrador o li5#idador3 2residente de la 8#nta de acreedores o c#al5#ier acreedor interesado
'G

En el r $imen act#al A4e6 NK "-&G()3 se ha de/ado de lado la declaracin de insol%encia3 lo 5#e no si$ni:ica 5#e el art0c#lo ba/o comentario de/e de ser aplicable. 4a n#e%a le63 5#e 6a no se denomina de Reestr#ct#racin 2atrimonial3 sino 4e6 General del Sistema Conc#rsal3 p#es este t rmino es m<s amplio 6 adec#ado a las alternati%as 5#e o:rece la le63 ha ob%iado el paso de la declaracin de insol%encia por %arias ra.ones1 no en todos los casos %a a e=istir #na sit#acin de insol%encia Acaso en 5#e la persona in$resa al procedimiento en :orma %ol#ntaria3 como se %er< m<s adelante)B tambi n por ra.n de econom0a 6 celeridadB e incl#si%e se ha se!alado 5#e la cali:icacin de Minsol%enteM res#lta deni$rante e innecesaria. MEl patrimonio en crisis es el 5#e se somete a conc#rso 6 el 5#e as#me las consec#encias de las decisiones adoptadas en el mismo. 4a importancia de de:inir sin l#$ar a d#das c#<l es el patrimonio sometido a conc#rso por la necesidad de $aranti.ar las e=pectati%as de cobro de los acreedores in%ol#crados. Es #n concepto central del Derecho Ci%il 5#e los bienes de #n de#dor responden por s#s obli$aciones. En el Derecho Conc#rsal dichos bienes inte$rantes del patrimonio conc#rsado responden ante las decisiones de los acreedores en el procedimientoM.
'1

En todo caso3 de ac#erdo con la n#e%a 4e6 NN "-&G(3 e=isten dos posibilidades1 el procedimiento conc#rsal pre%enti%o 6 el procedimiento conc#rsal ordinarioB asimismo este ;ltimo p#ede ser a solicit#d de los acreedores o a pedido del propio de#dor1

'G '1

Almeida 9rice!o3 8os . Obra citada. 2<$. +1(. RO8AS 4EO3 8#an Francisco. CComentarios a la 4e6 General del Sistema Conc #rsalD. 4ima. ARA Editores. "GG". 2<$. **.

'(

1. 2rocedimiento conc#rsal pre%enti%o Asolo a solicit#d del de#dor). Este procedimiento es la con%ocatoria a los acreedores con el propsito de lo$rar #na repro$ramacin en el pa$o de las de#das3 la c#al sea #ni:ormemente oponible a todos3 con la :inalidad de a:rontar la sit#acin de crisis co6#nt#ral3 5#e el patrimonio del de#dor en:renta3 6 5#e solo re5#iere al$#nos correcti%os temporales para s#perarla3 adem<s del incenti%o 5#e si$ni:ica el apo6o del ente administrati%o3 el c#al le proporcionar< los bene:icios Aine=i$ibilidad de las obli$aciones 6 s#spensin de la e/ec#cin del patrimonio). 2ara poder aco$erse a este procedimiento3 el de#dor no debe tener %encidas e impa$as m<s de #n tercio del total de s#s obli$aciones por #n per0odo ma6or a treinta d0as calendario 6 haber %ariado el r $imen patrimonial de sociedad de $ananciales por el de la separacin de patrimonios. \stos son re5#isitos de admisibilidad de la solicit#d. ". 2rocedimiento conc#rsal ordinario3 c#ando sea el propio de#dor 5#ien se someta en :orma %ol#ntaria al procedimiento conc#rsal. El art0c#lo 1+." establece 5#e Mel de#dor c#6o patrimonio se enc#entre s#/eto al r $imen de sociedad de $ananciales deber< s#stit#ir dicho r $imen por el de separacin de patrimonios3 lo 5#e permita la identi:icacin e=acta de los bienes 5#e inte$rar<n s# patrimonio comprendido en el procedimiento. 2ara tal e:ecto3 el de#dor proceder< a %ariar el r $imen de sociedad de $ananciales por la separacin de patrimonios de con:ormidad con las e=i$encias 6 :ormalidades pre%istas en el Cdi$o Ci%il. Esta condicin constit#6e re5#isito de admisibilidad para el caso del de#dor 5#e pretenda s# sometimiento al r $imen conc#rsal pre%isto en esta 4e6M. Se establece as0 la obli$acin de 5#e el de#dor miembro de #na sociedad con6#$al 5#e ten$a como r $imen patrimonial la sociedad de $ananciales3 %ar0e s# r $imen patrimonial al de separacin de patrimonios3 como re5#isito o condicin pre%ia para admitir a tr<mite s# solicit#d de aco$imiento a conc#rso. Asimismo3 para aco$erse a este procedimiento3 el de#dor debe tener %encidas e impa$as3 d#rante #n per0odo ma6or a treinta d0as calendario3 m<s de #n tercio del total de s#s obli$aciones Aart0c#lo "+.1 de la le6)3 6 al menos c#mplir #no de los dos si$#ientes s#p#estos1 5#e m<s del 'GP de s#s in$resos se deri%en del e/ercicio de #na acti%idad econmica desarrollada directamente 6 en nombre propio3 o 98: 5#e m<s 9.:

*G

de las dos terceras partes A"R)) de s#s obli$aciones se ha6an ori$inado en la acti%idad empresarial desarrollada por el de#dor 6Ro por terceras personas3 respecto de las c#ales a5# l ha6a as#mido el deber de pa$o de las mismas3 incl#6 ndose para estos e:ectos las indemni.aciones 6 reparaciones por responsabilidad ci%il $eneradas con el e/ercicio de la re:erida acti%idad Aen este caso se trata de e=cl#ir el conc#rso s#stentado en de#das de tipo :amiliar como sal#d3 ed#cacin3 alimentos). Estos re5#isitos se imp#sieron para :acilitar los mecanismos del sistema a las personas nat#rales3 sociedades con6#$ales o s#cesiones indi%isas3 siempre 6 c#ando sea ind#bitable 5#e realicen #na acti%idad empresarial. ). 2rocedimiento conc#rsal ordinario3 c#ando sea empla.ado el de#dor s#/eto al r $imen de sociedad de $ananciales. El art0c#lo 1+.) dispone 5#e el de#dor 5#e h#biese sido empla.ado 6 se declarase s# aco$imiento al r $imen conc#rsal3 deber< %ariar el r $imen de sociedad de $ananciales por el de separacin de patrimonios de con:ormidad con las e=i$encias 6 :ormalidades pre%istas en el Cdi$o Ci%ilJ Mde manera pre%ia a la con%ocatoria a la /#nta de acreedores 5#e dispon$a la Comisin. D#rante la tramitacin de este procedimiento 6 en tanto la e=i$encia no se satis:a$a3 los pla.os 5#edar<n s#spendidos 6 no ser< de aplicacin la s#spensin de e=i$ibilidad de obli$aciones 6 el marco de proteccin le$al del patrimonio3 re$#lados en los art0c#los 1- H 1& de la le6M. 2ara poder solicitar el inicio de este procedimiento conc#rsal3 el o los acreedores deber<n tener cr ditos e=i$ibles %encidos e impa$os d#rante treinta d0as si$#ientes a s# %encimiento 6 5#e3 en con/#nto3 s#peren el e5#i%alente a cinc#enta #nidades impositi%as trib#tarias A'G @7,) %i$entes a la :echa de presentacin. En el caso de 5#e se le emplace 6 se declarase s# aco$imiento3 el de#dor deber< e:ect#ar el cambio de r $imen patrimonial al de separacin de patrimonios antes de con%ocarse a s# /#nta de acreedores3 6 mientras no lo ha$a3 no se bene:iciar< con la proteccin de s# patrimonio. De la misma :orma3 si el de#dor es empla.ado 6 se opone3 si :inalmente dicha oposicin res#lta in:#ndada o improcedente3 se iniciar< el proceso conc#rsal3 6 desde ese momento s#r$e la obli$atoriedad de li5#idar la sociedad de $ananciales 6 s#stit#irla por el r $imen de separacin de patrimonios.

*1

Es importante al menos rese!ar el marco de proteccin le$al del patrimonio sometido a conc#rso3 a :in de comprender la ra.n por la 5#e es bene:icioso para #n de#dor 6 #n incenti%o para los acreedores someterse al conc#rso 6 tener la 2osibilidad de sanear de esa manera s# sit#acin patrimonial. El inicio de este proceso 6 s# consec#ente inmo%ili.acin se inicia en la :echa de p#blicacin en el Diario O:icial El 2er#ano de la sit#acin de conc#rso del patrimonio en crisis. A partir de este momento ob/eti%o3 la a#toridad 5#e conoce de los procedimientos /#diciales3 arbitrales3 coacti%os o de %enta e=tra/#dicial se$#idos contra el de#dor3 no ordenar<3 ba/o responsabilidad3 medida 5#e a:ecte s# patrimonio 6 si 6a est<n ordenadas se abstendr< de trabarlas o e/ec#tarlas. Si se trata de medidas ca#telares pasibles de re$istro # otra 5#e no si$ni:i5#e la des posesin de bienes del de#dor o las 5#e por s# nat#rale.a no a:ecten el :#ncionamiento del ne$ocio como por e/emplo la anotacin de demanda o #n embar$o en :orma de inscripcin3 no ri$e dicha prohibicin3 pero no podr<n ser materia de e/ec#cin :or.adaB en cambio3 trat<ndose de otras medidas ca#telares por e/emplo3 al$#na medida inno%ati%a3 o #n embar$o en :orma de inter%encin en reca#dacin3 o en :orma de retencin3 o #n sec#estro3 si 6a han sido trabadas3 se ordenar< s# le%antamiento 6 la de%ol#cin de los bienes in%ol#crados en la medida ca#telar a 5#ien e/er.a la administracin del patrimonio del de#dor. +. 4i5#idacin en caso de ine=istencia de conc#rso. En el caso en 5#e el de#dor 5#e inte$re #na sociedad de $ananciales sea parte demandada en #n proceso de e/ec#cin de obli$acin de dar s#ma de dinero3 6 al e=pedirse la sentencia en primera instancia3 el e/ec#tante desconociera la e=istencia de bienes de propiedad del de#dor3 la norma procesal Aart0c#lo -G)K del Cdi$o 2rocesal Ci%il) dispone 5#e dicho e/ec#tante Msolicitar< 5#e se le re5#iera para 5#e dentro del 5#into d0a se!ale #no o m<s bienes libres de $ra%amen o bienes parcialmente $ra%ados c#6o saldo de cobert#ra posible res#lte c#antitati%amente s#:iciente para c#ando menos i$#alar el %alor de la obli$acin materia de e/ec#cin3 ba/o apercibimiento del /#e. de declararse de disol#cin 6 li5#idacin. Consentida o :irme la resol#cin3 concl#ir< el proceso e/ec#ti%o 6 el /#e. remitir< copias certi:icadas de los act#ados a la Comisin de 2rocedimientos Conc#rsales del lNDECO27 o a la Comisin Dele$ada 5#e :#era competente3 la 5#e3

*"

con:orme a la le6 de la materia3 proceder< a p#blicar dicho estado3 debiendo contin#ar con el tr<mite le$al. El apercibimiento contenido en el presente art0c#lo tambi n ser< de inaplicacin en la etapa de e/ec#cin :or.ada 5#e se desarrolle l#e$o del inicio de #n procedimiento de e/ec#cin de sentencia deri%ada de #n procedimiento de conocimiento3 abre%iado o s#mar0simoM. Si en este s#p#esto se %eri:icase la ine=istencia de conc#rso3 5#e es c#ando no se presenta otro acreedor distinto del propio e/ec#tante en el proceso /#dicial3 la Comisin desi$nar< de o:icio #n li5#idador3 5#ien se$#ir< las re$las del art0c#lo (- de la le63 e:ect#ando todos los actos tendientes a la reali.acin de acti%os 5#e encontrase3 as0 como #n in:orme :inal de li5#idacin3 pre%io a la presentacin de la solicit#d de declaracin /#dicial de 5#iebra. Se ha considerado 5#e sta es #na decisin /#sta para el e/ec#tante 6 tambi n para todos los dem<s acreedores 5#e p#dieran tener al$;n inter s de de:inir la sit#acin de s#s cr ditos. Es importante reiterar 5#e en c#al5#ier caso en 5#e se inicie 6a sea el conc#rso o la li5#idacin sin conc#rso3 debe entenderse la norma del Cdi$o Ci%il ba/o comentario3 en concordancia con las correspondientes a la 4e6 NK "-&G(3 como la obli$acin le$al de li5#idar la sociedad de $ananciales3 5#e es la ;nica posibilidad de in$resar al r $imen de separacin de patrimonios3 e:ect#ada de ac#erdo con las normas pertinentes del Cdi$o Ci%il1 art0c#los )"GK Ain%entario)3 )"1K Abienes e=cl#idos)3 )""K Apa$o de de#das sociales 6 car$as3 6 reinte$ro a cada cn6#$e de s#s bienes propios 5#e 5#edaren)3 )")K A$ananciales di%ididos por mitad entre los cn6#$es). 4o 5#e s#r$e de pleno derecho no es3 p#es3 el r $imen de separacin de patrimonios3 sino la obli$acin de li5#idar la sociedad de $ananciales para determinar con certe.a el patrimonio del de#dor. Con respecto a la interro$ante de si se p#ede e/ec#tar el patrimonio social por de#das as#midas por la sociedad con6#$al c#ando #no de s#s miembros ha sido declarado insol%ente3 la /#rispr#dencia ha considerado lo si$#iente1 CCasacin NK. )("&J4ima del G* de /#nio de "GG-3 contiene la tesis a :a%or1 Se re:iere a la de#da as#mida por los cn6#$es Solano Santia$o 6 4#.mila Or a la empresa 8.C.

*)

Representaciones S.A. 4a de#da estaba $aranti.ada con #na hipoteca. 4a Sala de %ista s#spendi la e/ec#cin de la hipoteca3 en ra.n de 5#e #no de los esposos Solano Santia$o3 habr0a sido declarado insol%ente Aact#almente en sit#acin de conc#rso). 4a Sala Ci%il ,ransitoria ra.on 5#e 5#ien as#mi las obli$aciones :rente al acreedor 6 constit#6o #na $arant0a hipotecaria no :#e el insol%ente sino la sociedad con6#$al1 CEn tal %irt#d3 si bien es %erdad 5#e en el presente caso la persona Solano Santia$o ha sido declarado insol%ente 6 :orma parte de la sociedad con6#$al comp#esta por ste 6 4#.mila Gre$oria Or 2acheco de Solano3 cierto es tambi n 5#e la persona 5#e as#mi #n con/#nto de obli$aciones :rente a la empresa e/ec#tante 6 constit#6 en $arant0a de ella la hipoteca materia de e/ec#cin no es el insol%ente3 Solano Santia$o3 sino la sociedad con6#$al Solano Or 3 con:orme aparece claramente del t0t#lo de e/ec#cin de :o/as 1( 6 de la escrit#ra de arrendamiento 6 compra%enta ba/o pla.o s#spensi%o de :o/as 1G3 c#6o patrimonio en aplicacin del r $imen de $ananciales dado 5#e no se ha acreditado la e=istencia del r $imen de separacin de patrimonios3 es a/eno a los bienes propios del insol%ente 6 ser< reci n c#ando se proceda a la li5#idacin de la sociedad con6#$al3 con:orme a los citados art0c#los )1(N al )")N del Cdi$o Ci%il 5#e podr< conocerse si e=iste o no $ananciales a :a%or del insol%ente3 a 5#ien ;nicamente p#ede hacerle de aplicacin las disposiciones de la 4e6 Conc#rsalD.
'"

4a sentencia da por sentado 5#e la sociedad con6#$al es #na persona distinta de s#s miembros Alos cn6#$es). Esta posicin ha sido as#mida por #n sector de la doctrina3 pero criticada por otros por el hecho de considerar la e=istencia de #na entele5#ia o ser :icticio entre los cn6#$es. C#ando #no de los cn6#$es es sometido a procedimiento conc#rsal es pre:erible 5#e todas las de#das sean %istas en dicho proceso administrati%o 6 no en procesos /#diciales espec0:icos3 5#e podr0an per/#dicar la sit#acin de los cr ditos 5#e se %en en el proceso conc#rsal diri$ido contra el cn6#$e insol%ente 6 otros a;n no /#diciali.ados3 5#e

'"

CASAC7[N NN )('(J"GG*R4ima

*+

p#eden in$resar al proceso conc#rsal 6 tener incl#si%e car<cter de car$as o de#das sociales. !.A. T14.2 r1%.,-&(.*&2 . %. /r&)1,,-$( *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12 !.A.#. L. A,,-$( S+8r&'.)&r-. 4a accin s#bro$atoria # oblic#a3 por la c#al el tercero acreedor p#ede e/ercer los derechos 5#e corresponden al cn6#$e de#dor3 en %0a de accin o para as#mir s# de:ensa3 6 5#e este no reali.a por ne$li$encia prod#ciendo s# insol%encia Cart0c#lo 1"1(K3 inciso + del Cdi$o Ci%ilD. Esta medida no %a diri$ida a mantener la sol%encia sino a crearla o incrementarla. De ac#erdo a lo se!alado por 8os Almeida 9rice!o3 la accin s#bro$atoria con:orme lo declara la e=posicin de moti%os3 ampliada por el a#tor de la prop#esta le$islati%a 6 reco$ida por la Corte S#prema de 8#sticia en la Casacin NK. -)+J(-J4ima3 la accin s#bro$atoria p#ede e/ercitarse siempre 5#e se re;nan dos re5#isitos en la act#acin del cn6#$e de#dor1 ne$li$encia3 es decir3 5#e no e/ercite #n derecho respecto del c#al p#ede 6 debe accionar o act#ar para de:enderse e insol%encia3 en otras palabras la incapacidad de s# patrimonio para soportar todas las de#das 5#e sobre l pesa. Ntese 5#e este ;ltimo re5#isito no e5#i%ale al concepto se!alado en la 4e6 Conc#rsal3 al c#al tambi n se le denominada Cinsol%enciaD 6 5#e act#almente se le conoce como sit#acin de conc#rso3 5#e deri%a de #na e%al#acin de la sit#acin econmica Y :inanciera declarada por la Comisin de Restr#ct#racin 2atrimonial3 para lo c#al se %eri:ica 5#e el de#dor no p#eda a:rontar el pa$o de s#s obli$aciones temporal o de:initi%amente3 6a sea mediante la red#ccin patrimonial Ac#ando el procedimiento se inicia a solicit#d del propio de#dor) o con la cesacin de pa$os Ac#ando el procedimiento es iniciado por #no o m<s acreedores). 2ara el ordenamiento ci%il es s#:iciente 5#e el pasi%o del patrimonio del cn6#$e de#dor Acon/#nto de de#das) sea ma6or 5#e s# acti%o Acon/#nto de bienes con los 5#e c#enta). Ser0a e=cesi%o 5#e se solicitase la pre%ia declaracin de sit#acin de conc#rso de ac#erdo con la le6 conc#rsal para el e/ercicio de la accin s#bro$atoria3 m#cho m<s si tenemos en c#enta 5#e desde a5#el momento se prod#ce #na

*'

sit#acin de indi%isin entre el patrimonio del cn6#$e de#dor 6 el #ni%erso de s#s acreedores. 2or lo dem<s3 para el e/ercicio de este tipo de accin el tercero acreedor no necesita recabar a#tori.acin /#dicial3 pero deber< hacer citar a s# de#dor en el proceso 5#e prom#e%a sin per/#icio de lo antes se!alado3 esta accin presenta serios desincenti%os para el tercero acreedorB el principal consiste en 5#e s# e/ercicio no bene:icia e=cl#si%amente a ste sino por el contrario3 debe compartirlo con los dem<s acreedores del mismo cn6#$e de#dor3 a lo m<s podr< e=i$ir 5#e stos contrib#6an a los $astos 5#e a l le ha6a irro$ado la prosec#cin de la accin. En cambio la act#al le$islacin conc#rsal o:rece #n mecanismo m<s e=pediti%o para lo$rar presionar al cn6#$e de#dor a reali.ar el pa$o3 ba/o apercibimiento de declararlo insol%ente3 teniendo en c#enta 5#e #na %e. desi$nado el administrador3 li5#idador o administrador especial3 se$;n sea el caso3 por la /#nta de acreedores3 stos e/ercer<n la representacin del cn6#$e insol%ente 6 por lo tanto3 tendr<n a s# car$o no slo el e/ercicio de s#s acciones3 sino tambi n la de:ensa de s#s derechos Aart0c#lo *1N.+ 6 &"N3 inciso c) de la 4e6 General del Sistema Conc#rsal).
')

En consec#encia3 para n#estro ordenamiento ci%il es s#:iciente 5#e el pasi%o del patrimonio del cn6#$e de#dor Acon/#nto de de#das) sea ma6or 5#e s# acti%o Acon/#nto de bienes con los 5#e c#enta). Ser0a e=cesi%o 5#e se solicitase la pre%ia declaracin de sit#acin de conc#rso de ac#erdo con la le6 conc#rsal para el e/ercicio de la accin s#bro$atoria m#cho m<s si tenemos en c#enta 5#e desde a5#el momento se prod#ce #na sit#acin de indi%isin entre el patrimonio del cn6#$e de#dor 6 el #ni%erso de s#s acreedores. 2or los dem<s para el e/ercicio de este tipo de accin el tercero acreedor no necesita recabar a#tori.acin /#dicial3 pero deber< hacer citar a s# de#dor en el proceso /#dicial 5#e prom#e%a. !.A.!. A,,-$( P.+%-.(. 4a accin Re%ocatoria o 2a#liana3 por la c#al el tercero acreedor p#ede solicitar la ine:icacia de los actos del cn6#$e de#dor 5#e ha6a tenido como propsito la dismin#cin de s# patrimonio en c#anto a:ecten la $arant0a con la c#al debe responder de s# cr dito3 a#n5#e ste se
')

Almeida 9rice!o3 8os . Obra citada. 2<$s. +)-J++G.

**

enc#entre s#/eto a condicin o pla.o Aart0c#lo 1('N del Cdi$o Ci%il). Esta medida pretende e%itar la insol%encia o la red#ccin de la sol%encia conocida del de#dor impidiendo 5#e se desprenda a :a%or de otros el patrimonio 5#e de modo $lobal $aranti.a el cr dito. ,radicionalmente en la Accin 2a#liana se han establecido dos re5#isitos para s# e/ercicio1 #n elemento ob/eti%o3 el per/#icio Ae%entos dammni)3 6 #n elemento s#b/eti%o3 la intencin por parte del de#dor de ca#sar dicho per/#icio a s# acreedor o acreedores3 o al menos tener conciencia del per/#icio 5#e les ca#sa Aconsili#m :ra#dis). Con relacin al primer re5#isito3 el art0c#lo 1('N del Cdi$o Ci%il habla de actos de disposicin Aa t0t#lo $rat#ito # oneroso) por los c#ales el de#dor ren#ncia a derechos o con los 5#e dismin#6e a s# patrimonio conocido 6 per/#dica el cobro del cr dito3 a#n5#e se enc#entre s#/eto a condicin o a pla.o.
'+

2ara tal e:ecto3 se pres#me la e=istencia de per/#icio c#ando del acto del de#dor res#lta la imposibilidad de pa$ar 0nte$ramente la prestacin debida o se di:ic#lta la posibilidad de cobro. 2ara los actos a t0t#lo $rat#ito basta la proban.a de este re5#isito3 mientras 5#e para los actos a t0t#lo oneroso se re5#iere adicionalmente probar el se$#ndo re5#isito3 5#e deber< anali.arse en :#ncin de la poca de reali.acin del acto :ra#d#lento1 si ste se reali. con posterioridad al cr dito se re5#iere 5#e el tercero ha6a tomado conocimiento del per/#icio a los derechos del acreedor3 o 5#e3 se$;n las circ#nstancias ha6a estado en ra.onable sit#acin de conocerlos 6 de no i$norarlos 6 el per/#icio e%ent#al de los mismosB 6 si dicho acto se reali. con anterioridad al cr dito es necesario 5#e el de#dor 6 el tercero los h#biesen celebrado con el propsito de per/#dicar la satis:accin del cr dito del :#t#ro acreedor. Se pres#me dicha intencin en el de#dor c#ando ha disp#esto de bienes de c#6a e=istencia ha6a in:ormado por escrito al :#t#ro acreedorB asimismo3 se pres#me dicha intencin en el tercero c#ando conoc0a o estaba en actit#d de conocer el :#t#ro cr dito 6 el de#dor carec0a de otros bienes re$istrados.

'+

Almeida 9rice!o3 8os . Obra citada. 2<$s. ++GJ++1.

*-

!.A.5. D-2/&2-,-$( .r8-)r.r-. *1% P.)r-4&(-& S&,-.% El art0c#lo )1'K establece como re$la $eneral 5#e para la disposicin de los bienes sociales deben conc#rrir tanto el marido como la m#/er. Sin embar$o3 como e=cepcin #no de ellos p#ede e/ec#tar el acto3 si es 5#e t#%iese poder necesario para reali.arlo. ,ambi n se establece3 5#e c#al5#iera de los cn6#$es sin a#tori.acin del otro p#ede ad5#irir bienes. 4a ra.n de dicha norma se da en tanto 5#e los cn6#$es deben %elar por el patrimonio de la sociedad de $ananciales3 por ello se establece la limitacin del consentimiento de ambos3 para 5#e de esta manera las %entas o $ra%<menes sean acciones pensadas de manera detenida. 2or otro lado3 res#lta innecesario establecer dicha limitacin en el caso de la ad5#isicin de bienes3 en tanto 5#e este acto sea en menor o ma6or medida bene:icia a la sociedad. Sin embar$o3 p#ede s#ceder 5#e #no de los cn6#$es no otor$#e s# consentimiento a pesar del e%idente bene:icio :amiliar3 con ello prod#ci ndose #n ab#so de derecho. De esta manera3 2lacido se!ala1 CA partir de ello3 p#ede rec#rrirse al r$ano /#risdiccional para 5#e a#torice s#pletoriamente la reali.acin del acto. 4a imposibilidad de inter%encin de #n cn6#$e3 5#e pro%oca la no atencin de #na necesidad de %ida3 6 la ne$ati%a in/#sti:icada del mismo3 5#e constit#6e #na omisin ab#si%a del derecho de disposicin del bien social3 per/#dican $ra%emente el inter s :amiliar. Sostener la posicin prohibiti%a3 en el sentido de 5#e si #n cn6#$e no p#ede o no 5#iere reali.ar el acto3 este n#nca se %eri:icara3 es contrariar el inter s :amiliarD ,al criterio es adoptado por el Cdi$o Ci%il Espa!ol3 en s# art0c#lo 1)-*K3 en donde se se!ala lo si$#iente1 CC#ando en la reali.acin de actos de administracin :#ere necesario el consentimiento de ambos cn6#$es 6 #no se hallare impedido para prestarlo3 o se ne$are in/#sti:icadamente a ello3 podr< el 8#e. s#plirlo si encontrare :#ndada la peticinD.

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2lacido >ilcacha$#a3 Ale= A"GG)). Disposicin de los bienes sociales. En1 Comentario al Cdi$o Ci%il Comentado3 ,omo 77J Derecho de FamiliaJ. 4ima3 Gaceta 8#r0dica. 2<$. )1'.

*&

4a %ol#ntad concorde de los cn6#$es se re5#iere como elemento constit#ti%o necesario para la %alide. del acto. Siendo as03 el acto practicado sin inter%encin de #no de ellos 63 a#n3 sin la a#tori.acin s#pletoria /#dicial3 es n#lo por :alta de mani:estacin de %ol#ntad1 sta se con:i$#ra con la inter%encin de ambos cn6#$es Aart0c#lo "1(K3 inciso 13 del Cdi$o Ci%il). Claro est< 5#e la n#lidad no podr< ser ale$ada contra terceros 5#e act#ando de b#ena :e 6 a t0t#lo oneroso ad5#ieran al$;n derecho de #n cn6#$e 5#e en el Re$istro 2;blico aparece con :ac#ltades para otor$arlo Aart0c#lo "G1+K del Cdi$o Ci%il). 2ero3 como el inter s a:ectado no es otro 5#e el del cn6#$e 5#e no inter%iene para controlar el poder dispositi%o de bienes sociales 6 p#ede s#ceder3 por el contrario3 5#e3 a#n sin s# consentimiento3 no ten$a nada 5#e oponer al acto reali.ado3 5#e tal %e. estime %enta/oso3 o bien 5#e pre:iera prote$er s# inter s de al$;n otro modo3 de ac#erdo con s# consorte3 no parece adec#ado caracteri.ar esta sit#acin como #na accin de n#lidad radical e insal%able3 sino m<s bien como #na accin de an#labilidad3 c#6o e/ercicio depende del arbitrio del cn6#$e no inter%iniente. En tal sentido3 solo ste p#ede decidir sobre s# imp#$nacin o con%alidacin e=presa o t<cita. Esta ;ltimaJse prod#ce c#ando el cn6#$e no inter%iniente as#me #n comportamiento acorde con los e:ectos del acto reali.ado sin s# participacin. 4a le$itimacin para e/ercer esta accin de an#labilidad corresponder< al cn6#$e no inter%iniente 63 a s# m#erte3 a s#s herederos3 por no ser #n derecho personal0simoB no siendo admisible 5#e lo realice el cn6#$e in:ractor3 ni el tercero 5#e contrat. A este respecto3 se opone el principio $eneral en materia de an#labilidad3 5#e nie$a la accin a 5#ienes la ocasionaron3 con:orme al ;ltimo p<rra:o del art0c#lo """K del Cdi$o Ci%il. Esta pretensin de an#labilidad debe e/ercitarse dentro de #n pla.o de cad#cidad a :in de eliminar la incertid#mbre 5#e ocasionar0a la inacti%idad procesal del cn6#$e a:ectadoB consec#entemente3 transc#rrido el pla.o sin 5#e se ha6a interp#esto la respecti%a demanda3 el acto 5#eda con%alidado. N#estro Cdi$o Ci%il no contempla #na sancin e=presa al s#p#esto 5#e anali.amos. 4a /#rispr#dencia impone la n#lidad por :alta de

*(

mani:estacin de %ol#ntad1 sta se con:i$#ra con la inter%encin de ambos cn6#$es. 4a doctrina nacional adopta posiciones 5#e %an desde la in%alide. del acto hasta la ine:icacia del mismo. En este ;ltimo caso3 se ha sostenido 5#e el acto es %<lido entre las partes3 pero inoponible al otro cn6#$e.

Como se ha e=plicado3 n#estro Cdi$o Ci%il admite3 como re$la $eneral3 5#e corresponde a ambos cn6#$es s# reali.acin3 sal%o 5#e c#al5#iera de ellos :ac#lte al otro mediante poder especial. Sin embar$o3 c#estionablemente establece como e=cepcin al principio de la codisposicin con6#$al 5#e ste no ri$e para los actos de ad5#isicin de bienes m#ebles. Esta norma de e=cepcin no se /#sti:ica no solo por5#e en todo acto de ad5#isicin de #n bien e=iste #no de disposicin del dinero con 5#e se ad5#iere3 sino 6 sobre todo por5#e nos encontramos :#era del <mbito del poder dom stico 63 en esta sit#acin3 c#al5#ier acto de disposicin 5#e se realice tiene #na reperc#sin patrimonial para la :amilia ma6or 5#e la ordinariamente prod#cida para le%antar las car$as sociales. A ello ha6 5#e a$re$ar el %alor econmico de los bienes m#ebles 5#e es3 ho6 en d0a incl#so3 hasta s#perior al de los bienes inm#ebles. Estas consideraciones descartan 5#e la sola %ol#ntad de #no de los cn6#$es p#eda Ja:ectar la econom0a de la :amilia para ad5#irir bienes de #so no dom stico1 por todo ello3 se re5#iere el mantenimiento de la re$la 5#e e=i$e la codisposicin con6#$al c#ando se trata de bienes m#ebles %aliosos. No ser< necesaria3 para el e/ercicio de la pretensin de an#labilidad3 la demostracin del per/#icio ca#sado por el acto1 es #na :ac#ltad de libre apreciacin sobre la con%i%encia # oport#nidad del mismo. 2ero si en caso de ne$ati%a in/#sti:icada se :ac#lta a pedir la s#pletoria a#tori.acin /#dicial por con%enir al inter s :amiliar3 i$#almente ante la demanda de an#labilidad3 el cn6#$e demandado podr< ale$ar la procedencia 6 #tilidad del mismo3 ante c#6a pr#eba podr< concederse por el /#e. la a#tori.acin con%alidatoria3 si 5#eda demostrada la ine=istencia de per/#icio 6 la con%eniencia del acto.

-G

Esta post#ra no per/#dica el tracto comercial3 6a 5#e para ello se a#tori.a 5#e le6es especiales p#edan establecer e=cepcionesB como oc#rre3 por e/emplo3 en la reciente le$islacin sobre t0t#los %alores A4e6 NN "-"&-) en c#6a se=ta disposicin :inal se establece 5#e en Mla trans:erencia o constit#cin de $ra%<menes sobre t0t#los %alores emitidos o trans:eridos a :a%or de #na persona nat#ral3 no se re5#iere la inter%encin del cn6#$eM3 ri$iendo la misma norma para los %alores representati%os mediante anotacin en c#enta. Asimismo3 en la le$islacin bancaria3 :inanciera 6 de se$#ros A4e6 NN "*-G")3 respecto del contrato de c#enta corriente bancaria3 se dispone en s# art0c#lo ""-K 5#e Men el establecimiento de c#entas corrientes por personas nat#rales 6 en las operaciones 5#e se e:ect;en con las mismas3 se pres#me de pleno derecho el consentimiento del cn6#$e del tit#lar de la c#entaMB o3 en la le$islacin laboral sobre la compensacin por tiempo de ser%icios ADecreto 4e$islati%o NN *'G)3 en c#6o art0c#lo )( se establece 5#e Mla compensacin por tiempo de ser%icios tiene la calidad de bien com;n solo a partir del matrimonio ci%il A...) 6 mantendr< dicha calidad hasta la :echa de la escrit#ra p;blica en 5#e se pacte el r $imen de separacin de patrimonios o de la resol#cin /#dicial consentida o e/ec#toriada 5#e pon$a :in a dicho r $imenMB 63 sobre la a:ectacin en $arant0a3 el retiro parcial o total del depsito en caso de cese3 Mse pres#me3 sal%o pr#eba en contrario3 5#e el traba/ador c#enta con el consentimiento correspondiente para reali.ar tales actosM3 estableci ndose 5#e Mpara des%irt#ar esta pres#ncin basta 5#e el cn6#$e A...) 5#e acredite s# calidad de tal3 lo mani:ieste por escrito al empleador 6 al depositarioM. M2or la nat#rale.a propia de la disposicin contenida en el art0c#lo )1'K del Cdi$o Ci%il3 la accin para perse$#ir la n#lidad de #n acto /#r0dico celebrado por #no de los cn6#$es sin la inter%encin del otro3 solo corresponde al cn6#$e 5#e no inter%ino o a s#s herederos3 accin en la 5#e se %entilar< entre otras c#estiones3 si el consentimiento t<cito o e=preso e=isti o noM.
'*

C4os bienes sociales de la sociedad de $ananciales son de nat#rale.a a#tnoma con $arant0a instit#cional3 por c#anto s#s normas son de

'*

Casacin NN &+(J('J4ima3 Sala Ci%il de la Corte S#prema3 Hinostro.a ?in$#e.3 Alberto3 8#rispr#dencia Ci%il3 ,omo 7773 p. "'.

-1

orden p;blico3 sin 5#e p#edan modi:icarse por la sola %ol#ntad de los cn6#$es. En consec#encia3 no e=iste #na sit#acin de copropiedad sobre ellos3 es decir3 los cn6#$es no tienen derechos o acciones sobre tales bienes3 hasta 5#e se prod#.ca la li5#idacin de dicha sociedad. 2or lo tanto3 s# disposicin debe e:ect#arse por ambos cn6#$es3 caso contrario el acto /#r0dico del 5#e se tratase es n#loM
'-

MSi bien la cn6#$e rec#rrente3 en el presente proceso sobre el otor$amiento de escrit#ra p;blica ale$a 5#e no ha inter%enido en la %enta del bien 5#e corresponde a la sociedad con6#$al3 res#lta 5#e ella as0 como s# cn6#$e codemandado3 han sido declarados rebeldes3 lo 5#e implica #na pres#ncin relati%a sobre la %erdad de los hechos e=p#estos en la demandaB adem<s3 desde la :echa de la s#scripcin del contrato3 5#e da ori$en a la accin3 a la :echa de la interposicin de la demanda3 la mencionada cn6#$e no ha c#estionado la %alide. del contrato mediante el c#al se trans:iere el bien3 lo 5#e lle%a al con%encimiento de 5#e dicha imp#$nante est#%o de ac#erdo con la trans:erencia del dominio3 a 5#e se contrae este procesoM.
'&

Sin embar$o3 es importante se!alar 5#e el criterio no res#lta #ni:orme en la le$islacin per#ana3 siendo 5#e di%ersas normas no as#men tales restricciones tales como en 4a N#e%a 4e6 NK "-"&- de ,0t#los >alores3 en s# se=ta disposicin1 J En la trans:erencia o constit#cin de $ra%<menes sobre t0t#los %alores emitidos o trans:eridos a :a%or de #na persona nat#ral3 no se re5#iere la inter%encin del cn6#$e. 4a misma re$la ri$e para los %alores representados mediante anotacin en c#enta.D 2or otro lado3 en la 4e6 NK "*)*1 sobre 9olsa de 2rod#ctos3 en s# c#arto art0c#lo se!ala lo si$#iente1 C4as operaciones 5#e realicen los corredores con prod#ctos re$istrados en 9olsa3 deber<n ne$ociarse dentro de sta o e=cepcionalmente :#era de ella. En este ;ltimo s#p#esto dicha operacin deber< re$istrarse en 9olsa3 en la :orma 6 oport#nidad 5#e estable.can los re$lamentos.
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Casacin NN (+1J('3 El Cdi$o Ci%il a tra% s de la 8#rispr#dencia Casatoria3 p. 1'1. Casacin NN 1G)+J(&3 El Cdi$o Ci%il a tra% s de la 8#rispr#dencia Casatoria3 p. 1'".

-"

Se pres#me3 sin admitir pr#eba en contrario3 5#e los bienes3 materia de ne$ociacin en 9olsa3 tienen el consentimiento de ambos cn6#$esB en concordancia con el art0c#lo )1'K del Cdi$o Ci%il.D Finalmente en la 4e6 de ?ercado de >alores ADecreto 4e6 NK &*1)3 en s# art0c#lo 11)K1 C2res#ncin de Consentimiento del Cn6#$e. En las transacciones 5#e se e:ect;en en los mecanismos centrali.ados re$#lados por esta le63 se pres#me de pleno derecho el consentimiento del cn6#$e del ena/enante3 en los casos en 5#e :#ese re5#erido3 por no e=istir #n r $imen de separacin de patrimoniosD. !.A.A. Fr1()1 .% C$(D+'1 4a doctrina no res#lta #ni:orme con respecto al remedio 5#e p#ede solicitar el cn6#$e de:ra#dado por el act#ar de s# pare/a 5#e ha reali.ado la trans:erencia sin s# consentimiento.

2or #n lado3 la doctrina propone la n#lidad3 en tanto 5#e las normas del Cdi$o Ci%il3 son de orden p;blico3 siendo 5#e de ac#erdo al Art. > del ,0t#lo 2reliminar3 se se!ala con n#lidad s# in:raccin. As03 9en/am0n A$#ilar se!ala lo si$#iente1

C4a norma comentada contiene #n mandato3 #na orden 6 por ello res#lta imperati%a3 en consec#encia el cn6#$e 5#e dispone de #n bien social sin la inter%encin de s# consorte tal disposicin res#lta n#laD Al respecto la /#rispr#dencia ha se!alado1
'(

CE#e3 en tal %irt#d3 para disponer de bienes sociales o $ra%arlos3 se re5#iere de la inter%encin del marido 6 la m#/er3 sal%o 5#e #no de ellos de poder al otro para ese e:ecto3 de ac#erdo al art0c#lo trescientos 5#ince del Cdi$o Ci%il por lo 5#e est<n prohibidas los actos de disposicin #nilateral de bienes inm#ebles o los bienes m#ebles re$istrables sin la inter%encin de ambos cn6#$esB de tal modo 5#e si3

'(

A$#ilar 4lanos3 9en/am0n A"GG&). C4a :amilia en el Cdi$o Ci%il 2er#anoD. 4ima3 Ediciones 4e$ales. 2<$. 11'

-)

contra%iniendo dicha norma3 se practica actos de disposicin de bienes sociales por #no de los cn6#$es se inc#rra en la ca#sal de n#lidad absol#ta de acto /#r0dico pre%ista en el art0c#lo doscientos diecin#e%e inciso primero del Cdi$o Ci%il3 por :alta de mani:estacin de la %ol#ntad de los tit#lares del dominio del bien.D
*G

2or otro lado3 se propone la an#labilidad3 en tanto 5#e res#lta #na accin adec#ada por5#e permite al cn6#$e de:ra#dado mantener a sal%o s#s intereses 6 en caso reconsidere el acto3 poder con:irmarlo 6 adherirse a l. As03 Ale= 2lacido e=presa lo si$#iente1

C2ero3 como el inter s a:ectado no es otro 5#e el del cn6#$e 5#e no inter%iene para controlar el poder dispositi%o de bienes sociales 6 p#ede s#ceder3 por el contario3 5#e3 a#n sin s# consentimiento3 no ten$a nada 5#e oponer al acto reali.ado3 5#e tal %e. estime %enta/oso3 o bien 5#e pre:iera prote$er s# inter s de al$;n otro modo3 de ac#erdo con s# consorte3 no parece adec#ado caracteri.ar esta sit#acin como #na accin de n#lidad radical e insal%able3 sino m<s bien como #na accin de an#labilidad3 c#6o e/ercicio depende del arbitrio del cn6#$e no inter%inienteD
*1

Finalmente3 Rm#lo ?orales propone la ine:icacia3 se!ala 5#e c#ando no ha6 asentimiento de #no de los cn6#$es3 el e:ecto es la a#sencia de le$itimacin. El a#tor se!ala lo si$#iente3 C4a competencia 5#e tiene la parte de disponer o de trans:erir de las posiciones /#r0dica o sit#aciones /#r0dicas s#b/eti%as. Se re5#iere de la presencia del instit#to de la le$itimacin como re5#isito de las partes contratantes a :in de 5#e el contrato p#eda s#rtir e:ectos /#r0dicosD
*"

. Dicha post#ra tambi n ha sido

adoptada por n#estra /#rispr#dencia3 de la si$#iente manera.

CConsiderando ,ercero1X siendo 5#e con esta sentencia se procede a %ariar criterios anteriormente establecidos3 a :in de concl#ir 5#e3 el s#p#esto pre%isto en la re:erida norma s#stanti%a no reco$e #n s#p#esto de n#lidad del acto /#r0dico3 sino #no de

*G *1 *"

CASAC7[N NK ))*J"GG* 47?A 2l<cido >ilcacha$#a3 Ale= . Obra citada. 2<$. 1G". ?orales Her%0as3 Rm#lo A"GG'). >alide. 6 e:icacia de los actos de disposicin 6 de $ra%amen en la sociedad de $ananc iales. El c oncepto oc#lto en el art0c#lo )1'N del Cdi$o Ci%il. En1 Re%ista 8#r0dica del 2er;. NN *+ SetiembreJOc t#bre. 2<$. 1-+.

-+

ine:icacia el mismo 5#e ori$ina 5#e el acto /#r0dico c#estionado no sea oponible al patrimonio de la sociedad de $ananciales. C#arto1X. El art0c#lo )1'N en mencin del Cdi$o Ci%il establece 5#e3 para disponer o $ra%ar #n bien social se re5#iere de la inter%encin de ambos cn6#$esB s#p#esto 5#e no descarta la posibilidad 5#e #no de ellos p#eda otor$ar poder al otro3 posibilidad 5#e #no de ellos p#eda otor$ar poder al otro3 posibilidad le$al 5#e se enc#entra reco$ida tanto en el artic#lo )1'N como en el art0c#lo "("N del Cdi$o $losado3 lo c#al lle%a a disposicin o $ra%amen3 no s#ponen #na re5#isito de %alide. del acto /#r0dico sino s#pone #na adec#ada le$itimidad para contratar. E#into1 es decir la inter%encin de ambos cn6#$es s#pone dar c#mplimiento a #n re5#isito de e:icacia denominada le$itimidad para contratarXD * ) !.A.@. Fr1()1 .% T1r,1r& 4as consec#encias :rente al tercero dependen de manera directa a la posicin 5#e se decida adoptar de si la consec#encia del ne$ocio /#r0dico es la n#lidad3 la an#labilidad o la ine:icacia. En la pr<ctica se obser%a 5#e el cn6#$e de#dor m#chas %eces lo$ra el conc#rso de s# consorte para el#dir el c#mplimiento de la de#da pri%ati%a a la 5#e se obli$ s#stra6endo bienes 5#e con:orman el patrimonio social ante la ins#:iciencia de s# patrimonio pri%ati%o. El cn6#$e no inter%iniente apr#eba este tipo de actos por5#e :inalmente le :a%orece 5#e los bienes 5#e con:orman el patrimonio social permane.can indemnes :rente a la posible a$resin del tercero acreedor. Son m#chos los mecanismos #tili.ados con este propsito3 entre ellos3 el anticipo de le$0tima a :a%or de los hi/os de ambos cn6#$es. Al respecto3 nos s#mamos a la posicin de Rm#lo ?orales3 el c#al establece la %alide. del ne$ocio /#r0dico entre el cn6#$e de:ra#dante 6 el tercero3 sin embar$o se se!ala s# ine:icacia con respecto al cn6#$e 5#e no mani:est s# %ol#ntad. El re:erido a#tor3 considera 5#e la n#lidad es #na cate$or0a estr#ct#ral en donde se tiene 5#e %eri:icar la conc#rrencia de los re5#isitos establecidos en la norma3 los c#ales son partes3 ob/eto3 ca#sa3 6

*)

CASAC7[N NN 111J"GG*R4A?9AHEE@E

-'

obser%ancia de :orma establecida en la norma. As03 ante la carencia o :alla dentro de la cate$or0a estr#ct#ral3 nos encontraremos ante #na n#lidad o an#labilidad. 4a e:icacia3 es re:erida a los e:ectos 5#e el ne$ocio tendr0a 5#e prod#cir de ac#erdo al tipo de ne$ocio al 5#e le corresponde. De esta manera3 podemos apreciar 5#e el problema en el s#p#esto de 5#e #n cn6#$e sin a#tori.acin del otro %enda #n bien3 no es de car<cter estr#ct#ral3 sino de e:icacia del mismo3 en tanto 5#e dicho ne$ocio no podr< $enerar e:ectos en tanto el %endedor carece de le$itimidad
*+

Sobre este p#nto 5# se pide N#lidad An#nca se transmiti) o 7ne:icacia An#nca es e:ica. para m0). En la /#rispr#dencia se se!ala 5#e CEs re5#isito indispensable el consentimiento de la cn6#$e demandante para $ra%ar el inm#eble 6a 5#e el inm#eble es #n bien 5#e est< comprendido dentro de la masa de la sociedad con6#$al.D*' C2ara la ren#ncia al pa$o de los intereses pro%enientes de bienes sociales :or.osamente se re5#iere la inter%encin de ambos cn6#$es3 o en s# de:ecto3 c#al5#iera podr0a reali.arla siempre 5#e h#biese contado con poder especial del otro tal como lo establece el art0c#lo )1' del Cdi$o Ci%il3 no p#diendo considerarse 5#e e=isti mani:estacin de %ol#ntad t<cita de la actora con:orme ale$a el rec#rrente tanto m<s si el art0c#lo 1+1 del Cdi$o Ci%il precisa 5#e c#ando la le6 e=i$e #na declaracin e=presa como lo se!ala el citado art0c#lo )1' la mani:estacin de %ol#ntad tiene 5#e darse con la inter%encin personal del otro cn6#$e o mediante poder e=preso.D !.A.G T1&r0. *1% R1148&%2&
**

Se se!ala la necesidad de reembolsar al cn6#$e tit#lar de #n patrimonio a:ectado por el acreedor ante la :alta o ins#:iciencia del patrimonio del responsable directo de la de#da3 circ#nstancia en 5#e se
*+ *' **

?orales Her%0as3 Rm#lo. Obra citada. 2<$. 1-+J1-&. CASAC7[N N N **'J"GG"R,ACNA CASAC7[N N N "")'J"GG)R47?A

-*

prod#cir< el empobrecimiento de #n patrimonio c#6o tit#lar se %e obli$ado a satis:acer al acreedor por mandato le$al ba/o la :i$#ra de la responsabilidad s#bsidiaria o por 5#e :#e compelido por el acreedor. Dentro del marco del r $imen de la sociedad de $ananciales las sit#aciones en 5#e le$almente se ha establecido la responsabilidad s#bsidiaria3 como 6a se ha se!alado3 son las si$#ientes1 Ai) responde s#bsidiariamente el acti%o social a :alta de bienes propios del cn6#$e de#dor por las de#das contra0das por #no de los cn6#$es en bene:icio del :#t#ro ho$ar antes del inicio del r $imen de sociedad de $ananciales3 Aii) responden s#bsidiariamente los bienes propios del cn6#$e no de#dor a :alta o ins#:iciencia de bienes propios del cn6#$e tit#lar de la de#da por las de#das 5#e contra/o d#rante la %i$encia del r $imen de sociedad de $ananciales en pro%echo de la :amilia3 6 Aiii) responde s#bsidiariamente los cn6#$es con s#s bienes propios a prorrata de las de#das sociales c#ando los bienes sociales no basten para cancelar las de#das 5#e son car$o de la sociedad. N#estro ordenamiento le$al solo a contemplado la teor0a del reembolso en el ;ltimo p<rra:o del Art. )1GN del Cdi$o Ci%il c#ando se!ala CX tambi n tienen la calidad de bienes sociales los edi:icios constr#idos a costa del ca#dal social en el s#elo propio de #no de los cn6#$es3 abon<ndose a este el %alor del s#elo al momento del reembolsoD.

En el art0c#lo ""-K de la 4e6 de 9ancos A4e6 NK "*-G") nos dice1 CEn el establecimiento de c#entas corrientes por personas nat#rales 6 en las operaciones 5#e se e:ect;e con las mismas3 se pres#me de pleno derecho el consentimiento del cn6#$e del tit#lar de la c#entaD. En la se=ta disposicin complementaria de la 4e6 de ,0t#los >alores A4e6 NK "-"&-)1 CEn la trans:erencia o constit#cin de $ra%<menes sobre t0t#los %alores emitidos o trans:eridos a :a%or de #na persona nat#ral3 no se re5#iere la inter%encin del cn6#$e. 4a misma re$la ri$e para los %alores representados mediante anotacin en c#entaD.

--

TEMA: RMGIMEN DE DISPOSICIN DE BIENES DENTRO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

ALUMNO9S:: ESTR ADA ROSAS, LIRA. FLORES GRANADOS, MELISSA MILAGROS. YAURI YANGORA, FERNANDO MANUEL.

-&

INTRODUCCIN. En n#estro derecho act#al en %irt#d de la adopcin del principio de i$#aldad entre el hombre 6 la m#/er3 se ha establecido como principio or$ani.acional moderno de la sociedad de $ananciales3 la e=i$encia de la act#acin con/#nta3 no obstante act#almente se ad%ierte por los operadores /#r0dicos 5#e la in:le=ible e=i$encia de esta re$la de act#acin con/#nta de los cn6#$es en la reali.acin de di%ersos ne$ocios /#r0dicos 5#e est<n obli$ados a reali.ar para a:rontar las necesidades personales 6 :amiliares3 tendr0a como contrapartida el peli$ro de la parali.acin de la sociedad con6#$a como #nidad econmica primaria3 ra.n por la c#al los ordenamientos /#r0dicos contempor<neos optan por incl#ir normas en %irt#d de las c#ales se le$itima 6 re$#la la act#acin indi%id#al de los cn6#$es en el tr<:ico /#r0dico con incidencia sobre el patrimonio com;n. ,al es el caso de las pres#nciones establecidas por el Art. ""-K de la 4e6 "*-G"3 4e6 del Sistema Financiero 6 del Sistema de Se$#ros 6 Or$<nica de la S#perintendencia de 9anca 6 Se$#rosB el Art. 11)K del Decreto 4e$islati%o &*13 4e6 del ?ercado de >aloresB la Se=ta Disposicin Complementaria 6 Final de la 4e6 "-"&-3 4e6 de ,0t#los >aloresB 6 el Decreto S#premo GG1J(-J,R3 ,@O de la 4e6 de Compensacin por ,iempo de Ser%icios. En las normas antes citadas se pres#me de pleno derecho el consentimiento del cn6#$e no inter%iniente3 con la :inalidad de a$ili.ar el tr<:ico comercial reali.ado en las entidades bancarias3 :inancieras3 de se$#ros 6 del mercado de %alores. En este traba/o nos interesa a%eri$#ar c#<les son las ra.ones o circ#nstancias por las 5#e el ordenamiento /#r0dico acepta3 en las distintas hiptesis 5#e se plantean3 5#e ese act#ar indi%id#al res#lte s#:iciente como para %inc#lar a los bienes com#nes3 c#ales son los l0mites 5#e tiene este act#ar3 por e/emplo en el <mbito del derecho mercantil 6 si se deber0a e=tender a otros s#p#estos por analo$0a. El presente traba/o adem<s3 aborda de manera espec0:ica3 el tema de disposicin de bienes dentro de la sociedad de $ananciales3 el c#al es de $ran problem<tica 6 pro:#ndidad debido a 5#e la le$islacin per#ana no brinda #na e:iciente se$#ridad /#r0dica a los bienes sociales en c#anto a #na posible a:ectacin en caso de c#brir la de#das 6 car$as de #no de los cn6#$es3 es por eso 5#e se parte de la nat#rale.a /#r0dica de la sociedad de $ananciales pero desde #n <n$#lo o posicin de proteccin a los bienes sociales3 a e:ectos de no $enerar discrepancia 6 con:#sin al momento de ser tomados en c#enta ante #na posible a:ectacinB se$#idamente se reali.a #n detalle

-(

de los bienes propios 6 sociales 5#e :orman parte de la com#nidad con6#$al3 para terminar en detallar las sit#aciones en contra 5#e se presentan para el cn6#$e 5#e no ha inter%enido en la disposicin de bienes3 lo 5#e podr0a a:ectar de $ran :orma no solo el capital social :amiliar3 sino al bienestar 6 armon0a de la :amilia3 esto a ra.n de la carencia le$al 5#e s# posible e=istencia3 p#eda de:inir la responsabilidad de los bienes sociales por de#das pri%ati%as de #no de los cn6#$es3 6 5#e dicho %ac0o le$al $enera 5#e los /#eces al administrar /#sticia lo ha$an de :orma di:erente3 al adoptar di%ersas posiciones3 m#chas %eces en desmedro de la sociedad con6#$al.

&G

C./0)+%& 5. R3'-41( *1 D-2/&2-,-$( *1 B-1(12 *1()r& *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12

5.#. N.)+r.%1=. J+r0*-,. *1 %. S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12. 4a com#nidad de $ananciales3 constit#6e #n patrimonio3 entendi ndose por tal3 al con/#nto de bienes3 derechos 6 obli$aciones de contenido econmico o pec#niario3 atrib#ido o atrib#ible a #n tit#lar o con destino a #nos bene:iciarios :inales 6 con tratamiento #nitario a e:ectos de responsabilidad3 $estin 6 administracin
*-

De ac#erdo a la de:inicin anotada3 se ad%ierte 5#e en e:ecto3 n#estro Cdi$o Ci%il al desarrollar la re$#lacin del r $imen patrimonial denominado sociedad de $ananciales3 concibe la conc#rrencia de #n con/#nto de bienes como inte$rantes de la sociedad de $ananciales3 determinando la :#ente de prod#ccin de dichos bienes. Asimismo3 tipi:ica #n con/#nto de de#das 6 car$as como de car$o de la sociedad o de la com#nidad AArt. )1* C. Ci%il)3 en contraposicin a a5#ellas 5#e a:ectan a los patrimonios pri%ati%os de los cn6#$es AArt. )G- 6 )G&K C. Ci%il)3 con lo 5#e se completa la con:i$#racin de los lados acti%os 6 pasi%os 5#e compone el matrimonio com;n. As0 tambi n asi$na al patrimonio com;n #n r $imen di:erenciado de responsabilidad por el c#mplimiento de las de#das com#nes al 5#e res#ltan %inc#lados los bienes de la sociedad AArt. )1-K C. Ci%il). Finalmente establece #n r $imen de administracin AArt. )1) C. Ci%il) 6 $estin con/#nta del patrimonio com;n AArt. )1" 6 )1' C. Ci%il). As0 planteadas las cosas3 la com#nidad de $ananciales p#ede ser concebida como #n patrimonio colecti%o3 en la 5#e la tit#laridad de los acti%os corresponde a ambos cn6#$es sin asi$narse a ellos c#otas determinadas de participacin sobre estos3 c#6a administracin 6 $estin se estr#ct#ra sobre la base de la act#acin con/#nta e=cept#ando los <mbitos de act#acin indi%id#al 5#e delimita la le6 para s#p#estos determinados 6 5#e en s# aspecto pasi%o p#ede estar inte$rado por de#das contra0das por ambos o por #no solo de los cn6#$es3 a c#6o c#mplimiento res#ltan a:ectos los bienes del patrimonio
*-

GARC]A H GARC]A3 8os ?an#el. C,eor0a $eneral del patrimonioD. En1 Est#dios 8#r0dicos en Homena/e al 2ro:esor 4#is Die.J2ica.o. ,omo 73 1ra Edicin. Ci%itas3 ?adrid3 "GG)3 p.'&1.

&1

com;n3 pero c#6a a#tonom0a es imper:ecta3 en la medida 5#e est< en constante interrelacin con los patrimonios personales de los cn6#$es en materia de responsabilidad patrimonial. En consec#encia3 no se trata de #na persona /#r0dica distinta de los cn6#$es indi%id#almente considerados3 capaces de contraer derechos 6 obli$aciones con independencia de s#s socios. Sin embar$o3 el r $imen de sociedad de $ananciales
*&

permite 5#e p#eda haber bienes propios de cada

cn6#$e 6 bienes de la sociedad. Es #na sociedad de creacin le$al 5#e carece de personalidad /#r0dica3 por lo 5#e3 no p#ede tener la calidad de s#/eto de derechos3 ni ser de#dor3 6 menos a;n responsable
*(

. Si #na persona contrae

matrimonio ba/o el r $imen de sociedad de $ananciales3 al momento de contraer #na de#da3 #na obli$acin3 s# condicin es la del s#/eto de#dor. Cosa distinta s#cede si act;a con poder s#:iciente para representar a s# cn6#$e. En el r $imen materia en el Derecho Espa!ol por e/emplo3 la masa com;n de bienes si a:ecta a determinadas de#das 6 obli$aciones
-G

. Esta a:ectacin es

determinada por dos criterios. El primero3 c#ando ambos cn6#$es inter%ienen al contraer la de#da3 al aceptar la obli$acin3 6 el se$#ndo criterio se da por la nat#rale.a de la acti%idad en las 5#e se prod#ce el ende#damiento. 4os cn6#$es no tienen #na c#ota ideal como los copropietarios. A di:erencia de la copropiedad3 en el r $imen de propiedad en el matrimonio no e=isten derechos tan$ibles 6 act#ales 5#e re%elen la participacin o conc#rso en el derecho de propiedad. En todo caso3 e=iste r12+%).*& *1 %. %-B+-*.,-$( +(. 1L/1,).)->. 2+I1). .% del r $imen #na %e. 5#e este :enece3 en los casos

*&

*(

-G

Art0c#lo )G1 del C.C.J En el r $imen de sociedad de $ananciales p#ede haber bienes propios de cada cn6#$e 6 bienes de la sociedad. CEl patrimonio $anancial est< coloc ado ba/o #na tit#laridad 5#e no la ostenta #na persona /#r0dica como p#ede serlo la sociedad respecto de los socios. 4a tit#laridad es del marido 6 la m#/er3 a#n c#ando en a5#ellos casos p#edan e=istir sit#aciones en las 5#e #n bien de nat#rale.a $anancial apare.ca e=teriormente atrib#ido a #no solo de ellos Ap. E/. En el Re$istro de la 2ropiedad aparece como tit#lar ;nico el marido o la m#/er). C#al5#iera 5#e sea la :orma aparente de la tit#laridad3 ello no e%itar< el /#e$o de los preceptos re$#ladores de la sociedad de $ananciales3 si bien e:ecti%amente lo es de ac#erdo con los criterios le$alesD. D]EF 27CAFO3 4#is 6 G@44[N3 Antonio A"GG1). Sistema de Derecho Ci%il3 >ol. 7>3 &^ ed.3 p. 1*". ?adrid1 ,ecnos. 4a consa$racin de la a:eccin directa de los bienes $ananciales por las obli$aciones contra0das por los dos cn6#$es con/#ntamente o por #no de ellos con el consentimiento del e=preso del otro se enc #entra en el art0c#lo 1)*- del C.C. es pa!olAe5#i%alente con el CC 2er#ano)B en tanto 5#e la a:eccin directa de los bienes $ananciales en los casos e=presamente se!alados en la le6 los contempla el art0c#lo 1)*' del C.C. espa!ol Ae5#i%alente con el CC 2er#ano) 6 dem<s 5#e $#ardan estrecha relacin con l.

&"

ta=ati%amente pre%istos en el cdi$o ci%il

-1

. Es la ra.n3 por la 5#e d#rante la

%i$encia del r $imen de la sociedad de $ananciales3 no e=iste materia disponible. As0 p#es3 mal podr0a #n cn6#$e disponer de al$o 5#e no es realmente s#6o. 5.!. C%.212 *1 B-1(12 *1()r& *1% R3'-41( *1 S&,-1*.* *1 G.(.(,-.%12. Con:orme lo establece el art0c#lo )G1K del Cdi$o Ci%il3 el r $imen de sociedad de $ananciales comprende el patrimonio com;n 6 los patrimonios pri%ati%os de los cn6#$es. 5.!.#. B-1(12 /r&/-&2 & P.)r-4&(-&2 /r->.)->&2. 4os bienes propios son a5#ellos 5#e tiene cada cn6#$e desde antes de la celebracin del matrimonio3 6 los 5#e ad5#iere d#rante ste a tit#lo $rat#ito3 por s#bro$acin real con el otro bien propio3 o por #na ca#sa o tit#lo anterior al matrimonio3 tambi n est<n comprendidos los bienes ad5#iridos desp# s de la herencia3 le$ado3 o donacin3 estando pre%istos en el art0c#lo )G"K del Cdi$o Ci%il la relacin de bienes propios3 como son las indemni.aciones por accidentes o se$#ros3 los derechos de a#tor e in%entor3 los implementos laborales o pro:esionales3 las acciones 6 participaciones de sociedades3 la renta %italicia3 los %estidos 6 ob/etos de #so personal. Cada cn6#$e tiene el derecho de administrarlos3 con e=cepcin de los :r#tos pro%enientes de los bienes propios3 p#es estos son bienes sociales3 6 c#ando el cn6#$e propietario de los bienes permite 5#e sean administrados por el otroB adem<s el cn6#$e propietario de los bienes propios p#ede $ra%arlos o disponer de ellos libremente3 sin inter%encin del otro cn6#$eB en este r $imen d#rante la sociedad de $ananciales3 c#al5#iera de los cn6#$es no p#ede ren#nciar a donaciones3 herencia o le$ados.

-1

Art0c#lo )1&.J Fenece el r $imen de la sociedad de $ananciales1 1.J 2or in%alidacin del matrimonio. ".J 2or separacin de c#erpos. ).J 2or di%orcio. +.J 2or declaracin de a#sencia. '.J 2or m#erte de #no de los cn6#$es. G.- P&r ,.48-& *1 r3'-41( /.)r-4&(-.%.

&)

C%.2-<-,.,-$( *.*. /&r %. *&,)r-(. *1 %&2 B-1(12 /r->.)->&2 4os bienes 5#e comprenden los patrimonios pri%ati%os de los cn6#$es se enc#entran comprendidos por el art0c#lo )G" del Cdi$o Ci%il3 6 son clasi:icados por la doctrina en las si$#ientes cate$or0as1 .: POR LA MPOCA D E LA ADOUISICIN:

Son propios los bienes

ad5#iridos antes del matrimonio por c#al5#iera de los cn6#$es o a5#ellos 5#e ha6an tenido ca#sa o tit#lo anterior al matrimonio Aincisos 1 6 "). 8: POR EL CARCTER GRATUITO: Es decir a5#ellos bienes

ad5#iridos a tit#lo $rat#ito d#rante la %i$encia de la sociedad de $ananciales Ainciso ))3 como p#ede ser #na renta %italicia obtenida en estas condiciones Ainciso &)3 o las acciones o participaciones de sociedades 5#e se distrib#6an $rat#itamente entre los socios por re%al#acin del patrimonio social3 c#ando esas acciones o participaciones sean bien propio Ainciso -). ,: POR SUBROGACIN DE BIENES PROPIOS 1 Se$#ir<n siendo parte

del patrimonio pri%ati%o3 a5#ellos bienes propios 5#e se s#bro$an por otros3 como es el caso de la renta %italicia con%enida a t0t#lo oneroso c#ando la contraprestacin constit#6e bien propio Ainciso &). *: POR SU DESTINO: A#n c#ando el ori$en de al$#nos de estos

bienes por s# ori$en o incl#si%e s# car<cter oneroso har0a s#poner 5#e son bienes sociales3 el Cdi$o los considera como patrimonio pri%ati%o del cn6#$e3 tomando en consideracin s# nat#rale.a 6 la relacin 5#e posee con ste. Esto s#cede en los casos de los libros3 instr#mentos 6 ;tiles para el e/ercicio de la pro:esin o traba/o3 sal%o 5#e sean accesorios en #na empresa 5#e no ten$a la calidad de bien propio Ainciso *) 6 de los %estidos 6 ob/etos de #so personal3 as0 como los diplomas3 condecoraciones3 correspondencia3 6 rec#erdos de :amilia Ainciso (). 1: POR TRATARSE DE DERECHOS PERSONALSIMOS s#cede en el caso de derechos inherentes a la persona3 como los derechos de a#tor e in%entor Ainciso ') o la indemni.acin por accidentes o por se$#ros de %ida3 de da!os personales o de 1 Como

&+

en:ermedades3 ded#cidas las primas pa$adas con bienes de la sociedadAinciso +). 5.!.!. BIENES SOCIALES O PATRIMONIO COM N. 4os bienes sociales son a5#ellos ob/etos corporales e incorporales 5#e se ad5#ieren d#rante el matrimonio a tit#lo oneroso3 6 a#n desp# s de s# disol#cin por ca#sa o tit#lo anterior a la misma. En el Cdi$o Ci%il se emplea el sistema de complementacin3 en#merados los bienes propios3 todo lo 5#e 5#eda son bienes sociales3 con este sistema no ha6 omisin3 as0 el art0c#lo )1G del Cdi$o Ci%il aclara 5#e son bienes sociales incl#si%e los 5#e c#al5#iera de los cn6#$es ad5#iera por s# traba/o3 ind#stria o pro:esin3 as0 como los :r#tos 6 prod#ctos de todos los bienes propios3 6 de la sociedad3 las rentas de derechos de a#tor e in%entor3 tambi n tienen la calidad de bienes sociales los edi:icios constr#idos a costa del ca#dal com;n en s#elo propio de #no de los cn6#$es3 abonando a este el %alor del s#elo al momento del reembolso. Respecto a la administracin de los bienes sociales3 este corresponde a ambos cn6#$es3 sin embar$o ha6 e=cepciones3 asi$n<ndose la administracin a #no de los cn6#$es por e=presa a#tori.acin del otro consorte3 #no de los cn6#$es as#me la administracin por a#sencia del otro3 o estando presente3 esta impedido por interdiccin # otra ca#saB 63 por abandono del ho$ar con6#$al de #no de los consortes3 as#me de pleno derecho de administracin el otro. a) Pr12+(,-$( *1 2&,-1*.* *1 '.(.(,-.%12 *1 %&2 8-1(12 1L-2)1()12 1( 1% 4.)r-4&(-&: El act#al Cdi$o Ci%il di:erencia dentro de los bienes e=istentes en el matrimonio Jenti ndase a5#ellos 5#e los cn6#$es ten0an antes de entrar al r $imen patrimonial en %i$or como los ad5#iridos por c#al5#ier t0t#lo d#rante s# %i$encia AArt. "((N CC)J3 5# bienes tienen la calidad de propios mediante #n n#mer#s cla#s#s AArt0c#lo )G"N CC) 6 l#e$o se!ala 5#e los dem<s bienes tienen la calidad de sociales AArt0c#lo )1GN CC) 6 por lo tanto3 :orman parte del patrimonio social de ambos cn6#$es.

&'

2ese a ello3 en la pr<ctica se presentan s#p#estos de hecho 5#e se con%ierten en %erdaderas C.onas $risesD ante la dicotom0a de bienes propios 6 bienes sociales. En ese sentido3 #na primera apro=imacin a los criterios /#rispr#denciales3 nos lle%a a la concl#sin 5#e n#estra ma$istrat#ra nacional en los casos m<s com#nes 5#e oc#rren en la pr<ctica3 ha :ormado #n criterio a :a%or del cn6#$e no inter%iniente3 5#e se p#ede e=presar diciendo 5#e Cen la d#da3 a :a%or de la com#nidadD. 2or s# parte3 para la cali:icacin de los bienes3 el art0c#lo )11N Cdi$o Ci%il se!ala tres pres#nciones1 Ai) todos los bienes se pres#men sociales3 sal%o pr#eba en contrario3 Aii) los bienes s#stit#idos o s#bro$ados a otros se rep#tan de la misma condicin de los 5#e s#stit#6eron o s#bro$aronB 6 Aiii) c#ando %endidos al$#nos bienes3 c#6o precio no consta haberse in%ertido3 se compran desp# s otros e5#i%alentes3 se pres#me mientras no se pr#ebe lo contrario3 5#e la ad5#isicin posterior es hecha con el prod#cto de la ena/enacin anterior. _Cmo han sido interpretadas estas pres#nciones en la pr<ctica`. En el <mbito re$istral3 el Art. *1N del Re$lamento de las 7nscripciones 6 el Art. "N de la Resol#cin de S#perintendencia Nacional de los Re$istros 2;blicos NN G))J(*JS@NAR23 han establecido como criterio 5#e la inscripcin de los derechos inm#ebles 6 derechos inscribibles ad5#iridos d#rante el matrimonio debe e=tenderse siempre con la calidad de bienes com#nes3 debiendo hacerse constar en el asiento los nombres 6 apellidos de los cn6#$es3 sal%o 5#e se presente el t0t#lo 5#e /#sti:i5#e la calidad de propios o por resol#cin /#dicial
-"

-"

R1'%.41()& *1 %.2 I(2,r-/,-&(12 Aaprobado por Ac#erdo de la Sala 2lena de la Corte S#prema de 8#sticia del 1- de diciembre de 1()*) : CArt. *1N.J 4a inscripcin de los inm#ebles 6 derechos inscribibles ad5#iridos d#rante el matrimonio3 se e=tender< siempre con la calidad de com#nes debiendo hacerse constar en el asiento los nombres 6 apellidos de los cn6#$es3 sal%o 5#e se presente el t0t#lo 5#e /#sti:i5#e la calidad de propios en los casos de los incisos 1N 6 "N del Art0c#lo 1--N del Cdi$o Ci%il3 o resol#cin /#dicial 5#e les asi$ne esta c alidad3 en los dem<s casos del citado art0c#lo o la de reser%ados en el caso del Art. "G*N del mismo Cdi$oD. Ntese 5#e este art0c#lo no ha sido act#ali.ado con el act#al CC. R12&%+,-$( *1 S+/1r-()1(*1(,-. N.,-&(.% *1 %&2 R1'-2)r&2 PC8%-,&2 NK "55-FGSUNARP Adel G( de :ebrero de 1((*) : CArt. "N.J Declarar 5#e la inter%encin con/#nta de

&*

A manera de e/emplo3 Nanc6 Alania pretendi inscribir como bien propio el inm#eble #bicado en la ?an.ana E3 2rimera Etapa de la @rbani.acin ?erc#rio3 del Distrito de 4os Oli%os3 4ima3 5#e ad5#iri de los esposos Carmen Dona6re 6 H#$o 4o6ola Aen s# calidad de %endedores) en contraprestacin del precio 5#e :#e desembolsado con el dinero 5#e le :#e proporcionado por s# padre en calidad de donacin. Con el ob/eto 5#e no e=ista d#da al$#na3 s# esposo3 2erc6 Coria3 declara en escrit#ra p;blica3 corroborando dicha condicin. El Re$istrador obser% el t0t#lo 6 la solicitante interp#so apelacin. El ,rib#nal Re$istral de la O:icina Re$istral de 4ima 6 Callao ha se!alado como precedente de obser%ancia obli$atoria 5#e Ccon la :inalidad de ener%ar la pres#ncin de bien social contenida en el inciso 1) del Art0c#lo )11N CC e inscribir #n bien como propio3 no es s#:iciente la declaracin e:ect#ada por el otro cn6#$e contenida en la escrit#ra p;blica de compra%entaD3 lo c#al implica 5#e el ori$en de los :ondos sea acreditado mediante instr#mento p;blico3 con:orme lo se!ala el Art. "+'N C2C. En i$#al sentido3 no procede la recti:icacin de la calidad de #n bien social como #n bien propio3 si no se acredita dicha condicin. 4os mismos re5#isitos se solicitan para acreditar la calidad de bienes propios por s#bro$acin AArt. )11N incs. " 6 ) CC). 4o disp#esto en el p<rra:o anterior no es de aplicacin en los casos en 5#e #no de los cn6#$es 5#e Cten$a poder especial del otro para la reali.acin de al$#no de tales actosD. 5.5. F&r4.2 *1 D-2/&2-,-$( *1 %&2 B-1(12 S&,-.%12 *1()r& *1% R3'-41( *1 G.(.(,-.%12 1 2ara la disposicin de los bienes3 por re$la $eneral se re5#iere la inter%encin de tanto el marido como de la m#/er3 pero c#al5#iera de ellos p#ede e/ercitar tal :ac#ltad3 si tiene poder especial del otro. 4o mencionado precedentemente no ri$e para los actos de ad5#isicin de bienes m#ebles3 los c#ales p#eden ser e:ect#ados por c#al5#iera de los cn6#$es3 tampoco ri$e en los casos de le6es especiales.

ambos cn6#$es en los actos de ad5#isicin3 disposicin o $ra%amen de bienes sociales inm#ebles es re5#isito inel#dible para la inscripcin de tales actos en el Re$istro de 2ropiedad 7nm#eble.

&-

A este respecto3 de manera $eneral 6 abstracta el Derecho se ha %alido desde anta!o de de #na tradicional distincin entre los denominados actos de administracin 6 los de disposicin de los bienes inte$rantes de #na masa patrimonial3 distincin 5#e se mantiene hasta ho63 pero ba/o la disc#sin doctrinaria sobre si debe se$#irse entendiendo por tales actos los 5#e post#laba la doctrina tradicional3 para la c#al acto de administracin es el 5#e concierne a la administracin3 #so 6 $oce de los bienes 5#e inte$ran #n patrimonio3 en cambio de acto de disposicin es el 5#e s#pone la ena/enacin o $ra%amen de #n bien. En cambio para la doctrina contempor<nea m<s 5#e tratarse de nociones /#r0dicas3 los conceptos de administracin 6 de disposicin son en esencia conceptos de nat#rale.a econmica. En e:ecto lo /#r0dico es el re%estimiento :ormal 5#e se les da para los e:ectos del tr<:ico de los bienes3 lo 5#e a s# %e. determinar< otras cate$or0as tambi n /#r0dicas como son las nociones de sit#acin /#r0dica3 derecho s#b/eti%o3 tit#laridad3 #so3 $oce3 disposicin3 $ra%amen3 contrato3 etc. De lo 5#e se trata es de determinar la trascendencia de la reali.acin de tales actos con respecto a los bienes 5#e inte$ran la masa patrimonial 6 la in:l#encia 5#e tiene sobre la sit#acin /#r0dica del tit#lar. 5.5.#. A,)&2 *1 .*4-(-2)r.,-$( D *1 *-2/&2-,-$( 1( %. ,&4+(-*.* *1 '.(.(,-.%12 .

En n#estro Cdi$o Ci%il 2er#ano de 1(&+3 como en la ma6or0a de las le$islaciones modernas3 tanto los actos de administracin3 como los de disposicin tienen #n tratamiento di:erenciado. Esta di:erencia por ra.n de los :#ndamentos act#ales 5#e ri$en a la con:i$#racin misma de dicho r $imen3 los c#ales se %inc#lan a los principios de i$#aldad /#r0dica de la m#/er casada 6 de m#t#a colaboracin entre los cn6#$es3 los c#ales conc#rren a la especial di:ic#ltad en la determinacin de los contornos de los actos en mencin.

&&

5.5.!. G12)-$( *1% P.)r-4&(-& Pr->.)->&: 5.5.!.#. A,)+.,-$( I(*->-*+.% *1 %&2 C$(D+'12. E% Ar). 5"5N *1% C$*-'& C->-% *-2/&(1 B+1 ,.*. ,$(D+'1 ,&(21r>. %. %-8r1 .*4-(-2)r.,-$( *1 2+2 8-1(12 /r&/-&2 D /+1*1 *-2/&(1r *1 1%%&2 D 'r.>.r%&2 . 4a re$la $eneral3 es 5#e cada cn6#$e conser%ar< para s0 la potestad de reali.ar los actos de administracin 6 de disposicin 5#e corresponda a los bienes 5#e inte$ran s#s respecti%os patrimonios pri%ati%os. Sin embar$o3 la e:icacia de los actos reali.ados al amparo del Art. )G)K del Cdi$o Ci%il3 se a/#sta a la pre%ia demostracin del car<cter pri%ati%o de los bienes materia del acto de administracin o de disposicin 5#e se practi5#e. Correspondiendo a cada cn6#$e la administracin 6 disposicin de s#s bienes propios3 es preciso pre$#ntarnos si dicha :ac#ltad es ilimitada3 o si por el contrario tiene al$#nas limitaciones3 como lo ser0a por e/emplo el inter s del consorcio 5#e parece inspirar el Art. )G+K del Cdi$o Ci%il. No obstante la norma $#rda silencio a este respecto3 sin embar$o consideramos 5#e en la medida 5#e conc#rra con el inter s en la celebracin del acto de disposicin de los bienes propios del cn6#$e #n inter s le$0timo contrap#esto del cn6#$e no propietario 5#e res#lte da!ado con el acto de disposicin3 ste ;ltimo podr< oponerse in%ocando el e/ercicio ab#si%o del derecho por parte de s# consorte AArt. 77 del ,0t#lo 2reliminar del Cdi$o Ci%il). Ale= 2l<cido
-)

sostiene 5#e el E/ercicio de estas :ac#ltades del

cn6#$e propietario debe reali.arse en armon0a con el inter s :amiliar3 ste se constit#6e en la medida para a:ectar patrimonialmente a la :amilia 6 es el ar$#mento para restrin$ir o s#primir al$;n acto de $estin de los bienes propios 5#e lo per/#dica. Si bien no ha6 norma e=presa sobre el partic#lar3 el principio constit#cional de proteccin de la :amilia 6 por la consideracin en el Cdi$o Ci%il de 5#e la re$#lacin /#r0dica de la :amilia tiene por :inalidad contrib#ir a s# consolidacin 6
-)

Cdi$o Ci%il Comentado. 2l<cido >ilcacha$#a3 Ale=. Editorial Gaceta 8#r0dica3 ,ercera Edicin3 Diciembre de "G1G3 ,omo 773 2rimera 2arte3 4ima Y2er;3 p$. "G'.

&(

:ortalecimiento3 est< impl0cito 5#e la $estin de los bienes debe responder al inter s :amiliar3 como precepto rector c#al5#iera 5#e sea el r $imen en ri$or. Dentro de esta concepcin la $estin de los bienes propios Y sean en el r $imen de sociedad de $ananciales o en el de separacin de patrimoniosJ c#6a re$la $eneral es 5#e cada cn6#$e conser%a la libre administracin de estos 6 p#ede disponer de ellos o $ra%arlos3 debe reali.arse en armon0a con el inter s :amiliar. E=isten le$islaciones como la Espa!ola 6 la Ar$entina 5#e contemplan e=presamente #na limitacin al poder dispositi%o de bienes propios a :in de prote$er el ho$ar :amiliar. Establece 5#e para disponer o $ra%ar el inm#eble donde esta constit#ido el domicilio con6#$al 6 de los m#ebles de #so ordinario de la :amilia3 se re5#iere la inter%encin de ambos cn6#$es3 a#n5#e tales bienes pertene.can a #no solo de ellos. 2or ello es 5#e admiten por %0a de a#tori.acin /#dicial s#pletoria3 ante la oposicin del otro esposo3 la ena/enacin del inm#eble o de los m#ebles comprendidos en el mena/e ordinario del ho$ar3 si el propietario ase$#ra otro <mbito s#:iciente3 se$;n el ni%el econmico del matrimonio. 5.5.!.!. D-2/&2-,-$( /&r P&*1r TH,-)& & EL/r12&: 4os cn6#$es p#eden con:erirse rec0procamente :ac#ltades para la $estin de los bienes 5#e constit#6en s#s respecti%os patrimonios pri%ati%os. 4os cn6#$es en e/ercicio e=preso de s# a#tonom0a pri%ada3 p#eden con:erirse m#t#amente poderes tanto para la administracin como para la disposicin de s#s bienes propios. Al respecto el Art. 1''K del Cdi$o Ci%il re$#la 5#e el poder $eneral solo comprende los actos de administracin3 mientras 5#e el poder especial comprende los actos para los c#ales ha6a sido con:erido3 sin precisar si estos ha6an de ser de administracin o de disposicin3 por lo 5#e se debe entender 5#e se trata de ambos.

(G

Debe considerarse 5#e al mar$en del s#p#esto de a#tori.acin t<cita contemplado en el Art. )G*K del Cdi$o Ci%il3 :rec#ente en la pr<ctica diaria pero poco importante desde el p#nto de %ista de los %alores econmicos 5#e p#eden ponerse en /#e$o en dicha hiptesis3 tenemos 5#e en el caso de los bienes pri%ati%os3 el otor$amiento de poderes entre los cn6#$es3 res#lta ser la :i$#ra m<s pertinente para atrib#ir la $estin de esos bienes al otro cn6#$e. De otro lado3 en relacin al apoderamiento t<cito3 el art. )G*K del Cdi$o Ci%il establece 5#e c#ando #no de los cn6#$es permite 5#e s#s bienes propios sean administrados en todo o en parte por el otro3 no tiene ste sino las :ac#ltades inherentes a la mera administracin 6 5#eda obli$ado a de%ol%erlos en c#al5#ier momento a re5#erimiento del propietario. C#ando se da este s#p#esto3 las :ac#ltades 5#e la le6 con:iere son las de mera administracin o administracin ordinaria3 5#e son actos 5#e tiene por :inalidad la conser%acin del capital de #n patrimonio3 6 la obtencin de rentas3 #tilidades o prod#ctos 5#e correspondan de ac#erdo con s# destino econmico3 como cobrar la renta de%en$ada3 obtener :r#tos Apor e/emplo3 los c#lti%os 5#e peridicamente se reali.an en tierras aptas para tal :in)3 #tilidades o $anancias3 o los actos de $oce conser%acin 6 #so de los bienes. Se e=cl#6e de esta manera c#al5#ier acto de disposicin o a:ectacin del bien3 para lo c#al si ser< indispensable el otor$amiento de poder3 con las :ormalidades e=i$idas para este tipo de actos3 escrit#ra p;blica. Debe tenerse en claro 5#e los actos de disposicin o de $ra%amen prohibidos son los relati%os al bien o los bienes propios del cn6#$e3 6 no a los :r#tos o prod#ctos percibidos 5#e p#eden ser ena/enados3 6 esta ena/enacin constit#ir #n acto de administracin ordinaria3 como por e/emplo la %enta del :r#to cosechado3 5#e adem<s de no alterar el capital del patrimonio econmicamente considerado3 es bien social 5#e debe aplicarse al sostenimiento del ho$ar.

(1

2or otro lado3 no se p#ede descartar la posibilidad 5#e se trate de #n caso de act#acin en nombre de otro sin a#tori.acin3 tambi n denominada act#acin directa sin poder3 donde no particip en modo al$#no la %ol#ntad3 ni e=presa ni t<cita3 del cn6#$e propietario3 por lo 5#e el acto ser< ine:ica. para ste mientras no lo rati:i5#e e=presa o t<citamente. De otro lado3 el cn6#$e 5#e act# sin a#tori.acin Ani e=presa3 ni t<cita3 ni mediando rati:icacin e=presa o t<cita al$#na3 o el 5#e teni ndola3 administre los bienes del otro en :orma dolosa o c#lposa3 ca#s<ndole #n per/#icio al propietario3 responder< por s#s actos. 5.5.!.5. L. A*4-(-2)r.,-$( /&r I(,+4/%-4-1()& *1 D181r12. El Art. )G'K del Cdi$o Ci%il dispone 5#e1 JS- +(& *1 %&2 ,$(D+'12 (& ,&()r-8+D1 ,&( %&2 <r+)&2 & /r&*+,)&2 .% 2&2)1(-4-1()& *1% 6&'.r, 1% &)r& /+1*1 /1*-r B+1 /.21 . 2+ .*4-(-2)r.,-$(, 1( )&*& & 1( /.r)1. E( 12)1 ,.2&, 12)H &8%-'.*& . ,&(2)-)+-r 6-/&)1,. D, 2- ,.r1,1 *1 8-1(12 /r&/-&2, &)r. '.r.()0., 2- 12 /&2-8%1, 21'C( 1% /r+*1()1 .r8-)r-& *1% I+1=, /&r 1% >.%&r *1 %&2 8-1(12 B+1 r1,-8.7. 4a libertad de administracin 5#e cada cn6#$e tiene sobre s#s bienes propios se enc#entra enc#adrada3 en :orma concreta3 en el hecho de 5#e los :r#tos 6 prod#ctos de tales bienes pertenecen a la com#nidad Aart. )1G C.C.)3 6 de manera $eneral3 en la obli$acin 5#e ambos esposos tienes de contrib#ir al sostenimiento del ho$ar se$;n s#s respecti%as posibilidades 6 rentas Aart. )GG C.C). Ro=ana 8im ne. >ar$as ?ach#ca
-+

3 sostiene 5#e el art. )G'K

establece 5#e en caso #no de los cn6#$es no contrib#6era con los :r#tos o prod#ctos de s#s bienes propios al sostenimiento del ho$ar3 el otro p#ede pedir 5#e pasen a s# administracin3 en todo o en parte.

-+

Cdi$o Ci%il Comentado. 8im ne. >ar$asJ?ach#ca3 Ro=ana. Editorial Gaceta 8#r0dica3 ,ercera Edicin3 Diciembre de "G1G3 ,omo 773 2rimera 2arte3 4ima Y2er;3 p$. "11.

("

Es de obser%ar 5#e la contrib#cin al sostenimiento del ho$ar3 obli$acin establecida en :orma $eneral corresponde a los cn6#$es ba/o c#al5#ier r $imen patrimonial en 5#e se enc#entren AArt. )GG 6 Arts. ")'3 "&- 6 +"))3 en el r $imen de sociedad de $ananciales est< espec0:icamente detallada como de car$o de ella AArt. )1*) 6 la manera como se c#mplir< tambi n con los bienes sociales. Es claro tambi n 5#e los bienes sociales no pertenecen a los cn6#$es por separado3 sino a la com#nidad3 por lo 5#e los :r#tos o prod#ctos de los bienes propios3 apenas se $eneran3 :orman parte del patrimonio social3 no siendo en nin$;n momento propios de nin$#no de los cn6#$es. En otras palabras3 los :r#tos3 prod#ctos 6 rentas de los bienes propios de #no de los consortes /am<s son bienes propios de stos3 sino 5#e nacen 6 se ori$inan3 como bienes sociales. Hecha la aclaracin entonces3 si #no de los cn6#$es obstr#6e el derecho de la sociedad sobre estos bienes sociales apro%echando s# condicin de propietario3 ;nico del bien 5#e los $enera3 el otro cn6#$e p#ede pedir al 8#e. 5#e pasen a s# administracin total o parcialmente3 se$;n el caso. A5#0 entonces #no de los cn6#$es administra los bienes del otro sin necesidad de poder. 4a disposicin o $ra%amen de los bienes solo podr< ser reali.ada por el propietarioB por el otro cn6#$e o por #n tercero si es 5#e c#enta con poder otor$ado por el propietario3 por escrit#ra p;blica. 4a $arant0a 5#e dichos bienes no ser<n ob/eto de actos no ser<n ob/eto de actos 5#e e=cedan las :ac#ltades inherentes a las del administrador3 est< dada por la imposicin al solicitante del deber de constit#ir hipoteca sobre s#s propios bienes3 6 en a#sencia de estos3 otro tipo de $arant0a se$;n criterio del 8#e.3 por el %alor de los bienes 5#e reciba sin 5#e ello s#pon$a el desconocimiento del derecho del cn6#$e tit#lar de los bienes de oponerse /#dicialmente a los actos celebrados por s# consorte 5#e e=cedan de la ordinaria administracin de estos.

()

Esto sin per/#icio de la e/ec#cin de la $arant0a 5#e se h#biere constit#ido a s# :a%or a :in de proc#rarse el resarcimiento de los da!os 5#e se le h#biesen ca#sado al e=cederse s# consorte en el e/ercicio de las :ac#ltades de administracin con:eridas. 5.5.!.A. L. A*4-(-2)r.,-$( I(*-r1,). N& V&%+().r-. 1

En este s#p#esto3 el Art. )1+K del Cdi$o Ci%il por remisin al Art. "(+K de la citada norma3 re:iere otros s#p#estos en los 5#e el otor$amiento de la :ac#ltad de administracin de los bienes propios de #no de los cn6#$e a :a%or de s# consorte tiene por :#ndamento ca#sas distintas a la deliberada omisin del deber de contrib#ir al sostenimiento del ho$ar. En el primer s#p#esto el Art. )1+ C.C3 dispone 5#e corresponder< a #no de los cn6#$es la administracin de los bienes propios de s# consorte c#ando ste se enc#entre impedido de hacerlo por interdiccin # otra ca#sa3 siendo 5#e este ;ltimo en#nciado obli$ar< a determinar caso por caso3 las ca#sas o circ#nstancias 5#e3 distintas a la interdiccin 6 a las re$#ladas en el se$#ndo s#p#esto del Art. )1+K C.C3 impiden a #no de los cn6#$es administrar s#s bienes propios. Debe entenderse 5#e en de caso de interdiccin3 el cn6#$e del incapa. entrar< en la administracin de los bienes propios de este a t0t#lo de c#rador3 di:erenci<ndose los l0mites de la administracin se$;n la ca#sa 5#e ha determinado la declaracin /#dicial de interdiccin. As0 si la declaracin /#dicial de interdiccin tiene por ca#sa la pri%acin del discernimiento3 o la imposibilidad de e=presar de manera ind#bitable s# %ol#ntad3 siendo sordom#do3 cie$o sordo3 o cie$om#do o retardo mental 5#e le impide e=presar s# libre %ol#ntad3 las :ac#ltades de administracin 5#e se le con:ieren la cn6#$e no separado /#dicialmente ser<n amplias 6 $eneralesB mientras 5#e si la interdiccin del cn6#$e tiene por ca#sa la prodi$alidad3 la mala $estin3 la ebriedad habit#al3 o la to=icoman0a3 no se le podr< al cn6#$e interdicto de los actos relati%os a la mera administracin de s#s bienes propios con:orme a lo establecido por el Art. '(1 del Cdi$o Ci%il.

(+

Asimismo3 proceder< la administracin de los bienes propios de #no de los cn6#$es por parte de s# consorte en caso de desaparicin del cn6#$e tit#lar de los bienes materia de administracin. Al respecto3 el inciso ") del Art. "(+ del Cdi$o Ci%il3 al 5#e tambi n se remite el art. )1+K del Cdi$o Ci%il establece 5#e #no de los cn6#$es as#me la direccin 6 representacin de la sociedad si se i$nora el paradero del otro. Finalmente el Art. )1+K del C. Ci%il no ha contemplado como s#p#esto para la administracin de los bienes propios de #no de los cn6#$es3 el abandono del ho$ar con6#$al3 s#p#esto re$#lado por el inciso )) del Art. "(+K del C. Ci%il. 4a e=cl#sin de este s#p#esto de la re$#lacin del primer p<rra:o del Art. )1+K del C. Ci%il 5#eda plenamente /#sti:icada por c#anto el abandono del ho$ar no constit#6e #n hecho limitati%o de la capacidad /#r0dica del cn6#$e3 ni #na sit#acin de hecho 5#e le impida administrar s# propio patrimonio. 5.5.!.@. L&2 2+/+12)&2 *1 .,)+.,-$( -(*->-*+.% B+1, /&r .+)&r-=.,-$( 1L/r12. *1 %. %1D, '1(1r.( %&2 1<1,)&2 *1 +(. .,)+.,-$( ,&(I+(). \l e/ercicio de la potestad dom stica 6 la consi$#iente operati%idad de los e:ectos de la representacin le$al para el cn6#$e no inter%iniente respecto de los ne$ocios /#r0dicos concl#idos en s# %irt#d3 determinan 5#e la totalidad del patrimonio com;n res#lte a:ecto al c#mplimiento de las obli$aciones as0 contra0das3 no obstante ser solamente #no de los cn6#$es 5#ien particip en la constit#cin de la relacin obli$acional3 p#esto 5#e lo 5#e a5#0 opera es #na a#tori.acin e=presa de la le63 en %irt#d de la c#al3 incl#si%e3 5#edan a:ectos al c#mplimiento de la obli$acin3 de manera s#bsidiaria3 los bienes pri%ati%os de ambos cn6#$es. ,odo lo anterior nos lle%a a concl#ir 5#e la Mrepresentacin le$al m#t#a de dos personas plenamente capacesM 5#e la le6 ha establecido en estos casos3 tiene en ;ltima instancia3 por :#ndamento3 tanto el estado de necesidad como la irrele%ancia econmica de los actos 5#e se practi5#en. Solo dentro de dichos

('

m<r$enes p#ede e=plicarse 5#e al cn6#$e no inter%iniente se le pri%e de la libertad de act#acin para la 5#e se enc#entra plenamente apto. 5.5.5. G12)-$( *1% P.)r-4&(-& C&4C( 1

En lo correspondiente a la $estin de los bienes 5#e inte$ran el patrimonio com;n3 el Cdi$o Ci%il ha re$#lado de manera independiente los actos de administracin Aart. )1)K 6 )1+K CC)3 de los actos de disposicin Aart. )1'K C. Ci%il) 5#e p#eden reali.ar los cn6#$es sobre dichos bienes. Se p#ede a:irmar 5#e de la re:erida normati%a se desprende 5#e por recaer sobre los bienes com#nes derechos de los 5#e ambos cn6#$e son tit#lares3 corresponde a ellos de manera con/#nta administrar 6 disponer de ellos3 de :orma tal 5#e el acto practicado sobre los bienes com#nes3 sin la participacin 6 consentimiento de #no de ellos ser< ine:ica.. Al respecto la le$islacin nacional ha optado por la representacin como #no de los mecanismos 5#e permite la $estin del patrimonio com;n por #no slo de los cn6#$es3 sin re$#lar sobre estos e=tremos la :orma 5#e ha de re%estir el acto de apoderamiento 5#e otor$a #n cn6#$e a :a%or del otro. De ac#erdo a esto3 en lo 5#e respecta a los actos de administracin sobre los bienes com#nes a los 5#e se re:iere el art. )1)K del C. Ci%il3 el poder con:erido deber< cali:icarse como $eneral3 se$;n lo disp#esto por el art. 1''K del C. Ci%il3 c#ando sea otor$ado para la reali.acin de todos los actos 5#e normalmente reali.ar0a #n tit#lar para la reali.acin de s# patrimonio. 2or otro lado3 para los actos de disposicin del patrimonio com;n3 el cdi$o ci%il dispone en el primer p<rra:o del Art. )1'K3 5#e se deber< contar con poder especial con:erido por el cn6#$e no participante en la ne$ociacin. Sin embar$o esta disposicin3 en#nciada a manera de re$la $eneral parecer0a restrin$ir s#s alcances a la re$#lacin de los actos de disposicin e:ect#ados sobre bienes com#nes de nat#rale.a inm#eble3 si se inte$ra la norma comentada sobre la interpretacin de la norma comentada con el se$#ndo p<rra:o de esta3 al no s#/etar las ad5#isiciones de bienes m#ebles al re5#isito pre%io de otor$amiento de poderes.

(*

5.5.5.#. C.2&2 1( %&2 ,+.%12 21 /r12+41 1% ,&(21()-4-1()& *1% C$(D+'1 (& -()1r>-(-1()1: L1D12 E2/1,-.%12 El e=amen del pasi%o de la sociedad de $ananciales obli$a pre%iamente a hacer #na delimitacin del <mbito de la $estin ordinaria3 de la $estin e=traordinaria del patrimonio social3 para tal e:ecto3 distin$#iremos la primera dentro de lo 5#e se denomina el r $imen patrimonial primario3 mientras 5#e dentro de la se$#nda3 se re5#iere hacer #na distincin entre a5#ello 5#e se entiende por car$as 6 por de#das de los cn6#$es. N#estro sistema /#r0dico ha optado por establecer ta=ati%amente dos e=cepciones a la re$la de la act#acin con/#nta de los cn6#$es en los actos de disposicin arbitrarios del patrimonio social Yel otor$amiento de :ac#ltades s#:icientes a #no de los cn6#$es 6 la ad5#isicin de bienes m#eblesJ3 para l#e$o se!alar mediante #na cl<#s#la abierta 5#e dicha re$la tampoco ri$e en Clos casos considerados en las le6es especialesD. A#n5#e la doctrina no se ha6a e=presado respecto a la nat#rale.a de estas ;ltimas e=cepciones3 se tratan de s#p#estos en los c#ales3 por mandato le$al3 se pres#me el asentimiento del cn6#$e no inter%iniente en determinados actos celebrados por s# consorte3 en atencin principalmente del tr<:ico comercial. Estas pres#nciones tiene por :inalidad a$ili.ar el tr<:ico comercial3 p#esto 5#e #na re$la como la de la act#acin con/#nta p#ede crear $ra%es problemas si no se establecen limitaciones a la misma3 mediante la pres#ncin del consentimiento del cn6#$e no inter%iniente en los actos reali.ados por s# consorte. .: L. Pr12+(,-$( *1% Ar). !!EN *1 %. L1D !GE"!, L1D G1(1r.% *1% S-2)14. F-(.(,-1r&, D *1% S-2)14. *1 S1'+r&2 D Or'H(-,. *1 %. S+/1r-()1(*1(,-. *1 B.(,. D S1'+r&2. Entre las pres#nciones el s#p#esto m<s conocido3 en n#estro medio3 es el establecido por el Art. ""-N de la 4e6 NN "*-G" del G( de diciembre de 1((*3 4e6 General del Sistema Financiero 6 del Sistema de Se$#ros 6 Or$<nica de la S#perintendencia de 9anca 6 Se$#ros3 5#e se!ala 5#e1

(-

JAr). !!E.- E( 1% 12).8%1,-4-1()& *1 ,+1().2 ,&rr-1()12 /&r /1r2&(.2 (.)+r.%12 D 1( %.2 &/1r.,-&(12 B+1 21 1<1,)C1 ,&( %.2 4-24.2, 21 /r12+41 *1 /%1(& *1r1,6& 1% ,&(21()-4-1()& *1% ,$(D+'1 *1% )-)+%.r *1 %. ,+1().7. El antecedente m<s cercano de esta norma es el Decreto 4e6 NN 1&&'' del 1+ de ma6o de 1(-1 5#e t#%o por ob/eto aten#ar el ri$or de la act#acin con/#nta establecida primi$eniamente en el Art. 1&&N CC de 1()* Amodi:icado por el Decreto 4e6 NN 1-&)& del G1 de oct#bre de 1(*(). El propsito de esta norma3 con:orme se p#ede apreciar de s# parte considerati%a3 consisti en :a%orecer el r<pido desarrollo de las acti%idades a tra% s del cr dito oport#no 5#e otor$an las 7nstit#ciones 9ancarias mediante la simpli:icacin de tr<mites 6 5#e para lo$rar tal ob/eti%o3 era con%eniente adaptar lo disp#esto en el Art. 1&&N CC de 1()* a la necesidad de a$ili.ar las operaciones de cr dito 5#e otor$an las 7nstit#ciones 9ancarias. Con la act#al norma3 5#eda claro 5#e en los actos de disposicin del patrimonio social reali.ados por #no de los cn6#$es como tit#lar de #na c#enta corriente3 mediante trans:erencias as0 como por las dem<s operaciones bancarias3 se pres#me sin admitir pr#eba en contrario 5#e c#enta con el asentimiento de s# consorte. De tal manera 5#e en esta clase de actos el cn6#$e no inter%iniente ni si5#iera p#ede ale$ar s# an#labilidad Ao n#lidad de ac#erdo al criterio /#rispr#dencial). 4a le6 permite la inter%encin #nilateral del cn6#$e tit#lar de #na c#enta corriente con el ob/eto Yal i$#al 5#e en el Decreto 4e6 NN 1&&''J de pro%eer a los 9ancos de mecanismos 5#e le :aciliten la rec#peracin de s#s colocaciones. 4o c#al si bien res#lta siendo #na ra.n %<lida3 en la pr<ctica p#ede prestarse a arbitrariedades3 m#cho m<s si se lo #ne con otros mecanismos establecidos por la 4e6 NN "*-G"3 como podr< apreciarse en el <mbito de los actos p#ramente obli$atorios. Como consec#encia de esta pres#ncin3 si el cn6#$e tit#lar de #na c#enta corriente ade#da #na s#ma de dinero al banco3 ste se enc#entra :ac#ltado a incoar la %0a e/ec#ti%a contra ambos cn6#$es 6 no solamente contra 5#ien aparece como tit#lar de la indicada c#enta.

(&

Al respecto el pro:esor 8os Almeida 9rice!o la Rep;blica3 en la CAS NK ("&J(&J4A?9AHEE@E diciembre de 1((&3 5#e establece el si$#iente criterio1

-'

cita la Casacin 3 del 1- de

emitida por la Sala Ci%il ,ransitoria de la Corte S#prema de 8#sticia de

-*

CEl Art. ""-K citado Ase re:iere a la 4e6 "*-G") establece de manera e=presa 5#e en el establecimiento de c#entas corrientes por personas nat#rales 6 en las operaciones 5#e se e:ect;a con las mismas3 se pres#me de pleno derecho el consentimiento de la cn6#$e del tit#lar de la c#entaB 5#e3 en tal sentido3 el consentimiento pres#nto 5#e la le6 le imp#ta al cn6#$e del tit#lar de #na c#enta corriente3 lo hace por parte del re:erido contrato de las operaciones e:ect#adas3 6 por ende3 del saldo de#dor ori$inado3 por lo 5#e debe responder tambi n por la obli$acin $enerada3 lo 5#e no importa el e/ercicio ab#si%o del derecho sino3 por el contrario el sometimiento al orden le$al establecido3 5#e a;n c#ando dicha norma no ha sido citada de manera e=presa en la imp#$nada3 es e%idente 5#e la decisin adoptada ha $irado en tormo a s# aplicacin para la sol#cin de la contro%ersiaD. Res#lta claro 5#e la disposicin contenida en la citada norma3 tiene por :inalidad :a%orecer el tr<:ico comercial reali.adas en las entidades bancarias 6 :inancieras3 sin embar$o consideramos 5#e la pres#ncin 5#e contiene esta re$la deber0a :le=ibili.arse permitiendo la posibilidad 5#e el cn6#$e no inter%iniente p#eda re%ocar este consentimiento pres#nto mediante #na com#nicacin diri$ida a la entidad bancaria en la 5#e s# cn6#$e posea c#entas corrientes3 6 de esta manera el banco p#eda tener conocimiento de la oposicin del cn6#$e no inter%iniente3 6 por lo tanto las de#das pri%ati%as ori$inas en las operaciones con c#entas corrientes3 con posterioridad a dicha com#nicacin ser<n respondidas con el patrimonio pri%ati%o del cn6#$e de#dor 63 en s# de:ecto3 con la parte 5#e le corresponder< a ste en caso de li5#idacin.

-'

-*

Almeida 9rice!o3 8os . 4a Soc iedad de Gananciales. Editorial Gri/le63 1ra Edicin "GG&3 4imaJ2er;. '-'p$s. En i$#al sentido3 CAS NK "&--J"GGGJ4A?9AHEE@E3 del "' de ma6o de "GG13 p#blicada en la SCE2 del )G de no%iembre de "GG13 p. &G+& 6 CAS NK1'GJ"GG"JA2@R7?AC del 1de /#nio de "GG"3 p#blicada en la SCE23 del )G de setiembre de "GG". pp (")GJ(")1.

((

8: Pr12+(,-$( 12).8%1,-*. /&r 1% D1,r1)& L1'-2%.)->& NN ?G#, L1D *1% M1r,.*& *1 V.%&r12: Del mismo modo3 el Decreto 4e$islati%o NN &*13 4e6 de ?ercado de >alores3 del "" de oct#bre de 1((* modi:icado por la 4e6 NN "-*+( del ") de enero del "GG"3 en s# Art. 11)N3 se!ala 5#e1 JAr). ##5.- E( %.2 )r.(2.,,-&(12 B+1 21 r1.%-,1( 1( %&2 41,.(-24&2 ,1()r.%-=.*&2 r1'+%.*&2 /&r 12). %1D, 21 /r12+41 *1 /%1(& *1r1,6& 1% ,&(21()-4-1()& *1% ,$(D+'1 *1% 1(.I1(.()1, 1( %&2 ,.2&2 1( B+1 <+121 r1B+1r-*&, /&r (& 1L-2)-r +( r3'-41( *1 21/.r.,-$( *1 /.)r-4&(-&27 . 4os mecanismos centrali.ados de ne$ociacin antes se!alados3 son a5#ellos 5#e re;nen o interconectan sim#lt<neamente a %arios compradores 6 %endedores con el ob/eto de ne$ociar %alores3 instr#mentos deri%ados e instr#mentos 5#e no sean ob/eto de emisin masi%a. ,: Pr12+(,-$( 12).8%1,-*. /&r %. L1D !E!?E L1D *1 T0)+%&2 V.%&r12 4a NN "-"&- 4e6 de ,0t#los >alores Ap#b.1(.G*.GG)3 en s# se=ta disposicin complementaria 6 :inal3 establece 5#e1 J1( %. )r.(2<1r1(,-. & ,&(2)-)+,-$( *1 'r.>H41(12 2&8r1 )0)+%&2 >.%&r12 14-)-*&2 & )r.(2<1r-*&2 . <.>&r *1 +(. /1r2&(. (.)+r.%, (& 21 r1B+-1r1 %. -()1r>1(,-$( *1% ,$(D+'1. L. 4-24. r1'%. r-'1 /.r. %&2 >.%&r12 r1/r121().*&2 41*-.()1 .(&).,-$( 1( ,+1().7. Esta norma se re:iere a los %alores en t0t#lo o a los desmateriali.ados emitidos o trans:eridos a nombre o a :a%or de #na determinada persona nat#ral c#6o nombre :i$#re literalmente en el t0t#lo o re$istro 6 5#e de ese modo se con%ierte en s# le$0timo tenedor o tit#lar. C#ando tal persona a s# %e. trans:iera o constit#6a #n $ra%amen sobre dicho %alor3 no re5#iere la inter%encin de s# cn6#$e. As03 c#ando #n che5#e $irado a la orden de #no de los cn6#$es sea endosado por ste3 no re5#erir< 5#e inter%en$a s# consorte3 a pesar 5#e p#ede estar disponiendo parte del patrimonio social. 7$#al s#erte correr< si endosa en $arant0a #na letra de cambio $irada o endosada a s# orden o trans:iera o prende #na accin inscrita en la 1

1GG

Ca/a de >alores de 4ima ACA>A47) o 5#e :i$#re en la matr0c#la de acciones de la sociedad emisora slo a nombre de dicha persona nat#ral. Sit#acin distinta se prod#ce si la tit#laridad de los %alores corresponde a ambos cn6#$es3 en c#6o caso s0 se re5#erir< del asentimiento de los dos consortes3 6a sea para disponer o $ra%ar. @n s#p#esto disc#tible3 lo constit#6en las acciones 5#e #no de los cn6#$es t#%iesen a s# nombre en #na sociedad annima. En estricto3 se tratan de bienes sociales3 sal%o 5#e por s# ori$en ten$an la calidad de bienes propios3 ha6an sido ad5#iridos a t0t#lo $rat#ito o constit#6an acciones 5#e ha6an sido distrib#idas $rat#itamente entre los socios por re%al#acin del patrimonio social3 c#ando esas acciones o participaciones sean bien propio AArt. )G"N incs. 13 ) 6 - CC). Sin embar$o3 el Art. )-N del Re$lamento General del Re$istro de Sociedades ARES. NN "GGJ"GG1JS@NAR2RSN) se!ala 5#e Cpara la inscripcin del pacto social 6 del a#mento de capital3 los cn6#$es son considerados como #n solo socio3 sal%o 5#e se acredite 5#e el aporte de cada #no de ellos es de bienes propios o 5#e est<n s#/etos al r $imen de separacin de patrimonios3 indic<ndose en el t0t#lo presentado los datos de inscripcin de la separacin en el Re$istro 2ersonalDB asimismo3 los Arts. (1N 6 ("N de la 4e6 General de Sociedades A4e6 NN "*&&-) establecen 5#e para e:ecto de la sociedad se considera propietario de la accin a 5#ien apare.ca como tal en la matr0c#la de acciones3 en la c#al se anotan la propiedad de las acciones 6 s#s trans:erencias. 4a Corte S#prema ha atendido a las normas societarias3 para ne$ar la posibilidad 5#e #no de los cn6#$es de:ienda el patrimonio social c#ando ste se enc#entra constit#ido por acciones 5#e s# consorte posee en calidad de socioB concl#sin 5#e lle%ada a s#s ;ltimos alcances3 permite cole$ir 5#e el esposo 5#e es tit#lar de acciones de #na sociedad p#ede disponer de las mismas3 a#n5#e stas :ormen parte del patrimonio social de ambos cn6#$es. As03 en la CAS NN "+((J(& 47?A3 emitida por la Sala S#prema Ci%il 2ermanente en el proceso de imp#$nacin de ac#erdos se$#ido por Noem0 Schart. contra la Compa!0a 7nteramericana de Radiodi:#sin Sociedad Annima3 se desestim la pretensin de la

1G1

demandante por no tener le$itimidad para obrar3 se!alando 5#e de ac#erdo a la 4e6 General de Sociedades no es la sociedad con6#$al a 5#ien le corresponde el e/ercicio de los derechos de socio sino al cn6#$e tit#lar de las acciones A9ar#ch 7%cher). *: Pr12+(,-$( 12).8%1,-*. /&r 1% D.S. ""#-FE-TR, T1L)& (-,& Or*1(.*& *1 %. L1D *1 C&4/1(2.,-$( /&r T-14/& *1 S1r>-,-&2: El Art. )(N del D.S. GG1J(-J,R3 ,e=to anico Ordenado de la 4e6 de Compensacin por ,iempo de Ser%icios AG1.G).(-)3 establece #na pres#ncin i#ris tant#m 5#e el traba/ador casado ba/o el r $imen de sociedad de $ananciales c#enta con el asentimiento de s# consorte para disponer el retiro parcial o total de s# depsito por compensacin por tiempo de ser%icios. 2or tratarse de #na pres#ncin 5#e admite pr#eba en contrario3 se!ala 5#e el cn6#$e 5#e acredite tal calidad podr< des%irt#ar esta pres#ncin mani:est<ndolo por escrito al empleador 6 al depositario. En este caso3 el depositario slo admitir< 5#e el traba/ador retire parcial o total de s# depsito por compensacin por tiempo de ser%icios con el asentimiento de s# consorte. Como se p#ede apreciar e=isten %arias normas le$ales en n#estro ordenamiento /#r0dico 5#e en nombre del tr<:ico comercial3 han ido aten#ando la se%eridad de la re$la de la act#acin con/#nta de ambos cn6#$es en los actos de disposicin del patrimonio social. En el caso de disposicin o $ra%amen de bienes sociales3 el problema s#r$e c#ando #no de los cn6#$es de manera #nilateral dispone de los bienes3 p#es el Cdi$o Ci%il no trae sancin al$#na respecto a la disposicin arbitraria de #n bien social por #no de los cn6#$es.

1G"

5.A. L. D-2/&2-,-$( Ar8-)r.r-. *1% P.)r-4&(-& S&,-.% 5.A.#. N&,-&(12 Pr1>-.2 El Derecho orienta la cond#cta h#mana3 no hacia a5#ello 5#e es3 sino hacia #n deber ser3 6 la diri$e hacia :ines concretos3 #no de estos :ines es la se$#ridad /#r0dica 5#e re5#ieren las nacionesB la se$#ridad /#r0dica es por tanto #n s#p#esto a=iom<tico en los estados de derecho3 #n s#p#esto esencial para la %ida de los p#eblos3 para el desen%ol%imiento normal de los indi%id#os 6 de las instit#ciones 5#e los con:orman. 2#es bien con relacin a la responsabilidad de los bienes sociales por de#das personales de #no de los cn6#$es3 tal se$#ridad se ha p#esto en d#da por5#e los :actores conc#rrentes como la le63 la doctrina3 las decisiones /#diciales 6 la /#rispr#dencia3 en n#estro pa0s3 no otor$an a los /#sticiables se$#ridad 6 certe.a /#r0dicaB de ah0 5#e res#lta esencial reb#scar en la le$islacin3 la doctrina 6 la /#rispr#dencia los elementos 5#e permitan3 por #n lado hacer patente la proteccin de la :amilia 6 el matrimonio3 6 por otro3 la t#tela 5#e re5#ieren los acreedores en s#s relaciones patrimoniales con la sociedad de $ananciales. 5.A.!. ACTU ACIN CONJUNTA DE LOS CNYUGES EN LA DISPOSICIN DE BIENES SOCIALES. El art0c#lo )1' del Cdi$o Ci%il contiene #na re$la 6 tres e=cepciones3 la primera se!ala 5#e para disponer o $ra%ar bienes sociales se re5#iera la inter%encin del marido de la m#/er. 4as e=cepciones a dicha re$la son1 1) C#ando #no de los cn6#$es dele$a al otro el e/ercicio de tal :ac#ltad3 mediante poder especialB ") 4os actos de ad5#isicin de bienes m#eblesB )) 4os actos considerados por le6es especiales. En estos s#p#estos de acto de disposicin o de $ra%amen p#ede ser reali.ado por c#al5#iera de los cn6#$es. Con esta aparente sencille. n#estro ordenamiento le$al pretende abordar #na materia 5#e entra!a problemas de di:0cil sol#cin dentro del r $imen patrimonial de la sociedad de $ananciales3 especialmente c#ando #no de los cn6#$es3 in:rin$iendo la re$la contenida en dicha norma3 dispone o $ra%a #no o m<s bienes sociales3 sin asentimiento de s# consorte a :a%or de #n tercero 5#e

1G)

act;a sin conocimiento de este hechoB s#p#esto al 5#e hemos denominado como disposicin arbitraria del patrimonio social 5.A.!.#. M&*&2 *->1r2&2 *1 .<1,).,-$( *1 B-1(12 S&,-.%12 E=isten dos posiciones concretas sobre la a:ectacin de bienes sociales por de#das personales1 a) L. )12-2 *1 %. -(148.r'.8-%-*.*. Es$rime como :#ndamento 5#e los bienes sociales no responden por de#das personales de #no de los cn6#$es3 toda %e. 5#e los bienes de la sociedad pertenecen a ambos consortes3 mas no a cada #no de los mismos3 no es posible3 por tanto3 determinar porcenta/es de propiedad ni c#otas ideales para cada #no de los esposos3 por5#e no est<n s#/etos al r $imen de la copropiedad3 en tanto 6 en c#anto constit#6en #n patrimonio a#tnomo e indi%isible3 pero ser< :actible establecer los $ananciales de cada cn6#$e solo c#ando ha6a :enecido 6 li5#idado la sociedad. 8: L. )12-2 *1 %. 148.r'.8-%-*.*. A di:erencia de la anterior tesis3 sostiene 5#e los bienes sociales responden por de#das pri%ati%as3 no solo por5#e en dichos bienes cada #no tienen c#otas ideales3 derechos 6 acciones3 sino tambi n por5#e los mismos constit#6en la prenda com;n de los acreedores3 por lo 5#e es :actible trabar embar$o en las c#otas ideales de cada #no. En la pr<ctica se han dado tres :ormas de a:ectar dichos bienes1 #: Embar$ando la totalidad del bien social3 !: A:ectando el cinc#enta por ciento de los derechos 6 acciones del cn6#$e de#dor e incl#si%e lle%<ndose a remate p#blico3 5: Embar$ando los $ananciales del cn6#$e

de#dor3 s#/eto al :enecimiento 6 li5#idacin de la sociedad de $ananciales. 5.A.5. EL REGISTRO D LA POSESIN COMO MEDIOS DE PROTECCIN DEL TERCERO DE BUEN A FE. 4a :e p;blica re$istral prote$e a los terceros 5#e ad5#ieren a t0t#lo oneroso3 6 de b#ena :e al$;n bien de #no de los cn6#$es 5#e en re$istro

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aparece con :ac#ltad para otor$arlo Y a#n c#ando en la realidad de las cosas ten$a la calidad de bien socialJ3 pese a 5#e desp# s se an#le3 rescinda o res#el%a el del otor$ante por %irt#d de ca#sas 5#e no consten en los Re$istros 2;blicos. 4a ad5#isicin a nom domino Aart0c#lo (+& del cc) prote$e al tercero 5#e de b#ena :e 5#e ha recibido #n bien m#eble no re$istrado mediante la tradicin :0sica de 5#ien aparece en la posesin del mismo3 en al$#nos casos b#scara acreditar 5#e el cn6#$e si conoc0a del acto de disposicin arbitrario 6 5#e incl#so le brindo #na aceptacin t<cita3 mientras 5#e en otros3 tratara de in$resar dentro de las e=cepciones establecidas por el art0c#lo )1' del Cdi$o Ci%il3 espec0:icamente en a5#ellos casos 5#e se intentaran desci:rar CCONS7DERADOS 2OR 4EHES ES2EC7A4ESD. Finalmente3 no es raro 5#e por el dec#rso del tiempo ac#da a la prescripcin ad5#isiti%a de dominio o a la prescripcin e=tinti%a de la accin del cn6#$e no inter%iniente. 5.A.A. MEDIOS DE DEFENSA DEL CNYUGE NO INTERVINIENTE. 5.A.A.#. LA ABSORCIN DEL PRINCIPIO GENERAL DE GANANCIALES DE LOS BIENES EPISTENTES EN EL MATRIMONIO. Generalmente el primer ar$#mento de de:ensa 5#e #tili.a el cn6#$e no inter%iniente consiste en re:or.ar el car<cter social del bien 5#e pretende de:enderB caso contrario se %era imposibilitado de s#stentar s# pretensin de rec#perar el bien disp#esto por s# consorte3 esto no le ser< di:0cil teniendo en c#enta 5#e el act#al Cdi$o Ci%il di:erencia dentro de los bienes e=istentes en el matrimonio3 5#e bienes tienen la calidad de propios mediante #n n#mer#s cla#s#s 6 l#e$o se!ala 5#e los dem<s bienes tienen la calidad de sociales3 6 por lo tanto :orman parte del patrimonio social de ambos cn6#$es. 5.A.A.!. OTORGAMIENTO DE ESCRITURA P BLICA POSTERIOR A LA SUSCRIPCIN DEL CONTRATO POR UNO DE LOS CNYUGES . 2or la misma ra.n 5#e la :alta de inter%encin de ambos cn6#$es en la disposicin de #n bien social acarrea s# n#lidad3 es improcedente la demanda de otor$amiento de escrit#ra p;blica en la %0a /#dicial3 c#ando el contrato ha sido ;nicamente s#scrito por #no de los cn6#$es. As0 se ha establecido por la CAS. NN -")J"GG'J,ACNA del "' de oct#bre del "GG*3 por el

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c#al la Sala Constit#cional 6 Social de la Corte S#prema resol%i la litis presentada por la ?#nicipalidad D istrital de Catana en contra de los esposos ?irta N#!e. 6 ?<=imo Si!a3 sobre otor$amiento de escrit#ra p;blica3 el contrato en c#estin :#e s#scrito por el esposo en solitario con la ?#nicipalidadB la Sala ra.ono 5#e la demanda era in:#ndada debido a 5#e slo proced0a a ele%ar a escrit#ra p;blica dicho contrato si h#biese sido :irmado por los dos cn6#$es.
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5.A.A.5. ADOUISICIN DE BIENES MUEBLES POR LOS CNYUGES. @no de los aspectos de ma6or disc#sin es el relati%o a los bienes m#ebles a partir de la incomprensible redaccin del se$#ndo p<rra:o del art0c#lo )1' del Cdi$o Ci%il 5#e se!ala como e=cepcin de la act#acin con/#nta de ambos cn6#$es Dla ad5#isicin de bienes m#eblesD. 4a ;nica /#sti:icacin 5#e aparece en el 2ro6ecto del Cdi$o Ci%il elaborado por la Comisin Re:ormadora dice 5#e tal e=cepcin ser%ir< para aten#ar los ri$ores de la act#acin con/#nta de ambos cn6#$es en los actos de disposicin arbitraria de los bienes sociales3 ba/o el entendido 5#e los actos de ad5#isicin de bienes importan necesariamente #na contraprestacin. 4as di:ic#ltades se presentan principalmente trat<ndose de los actos de $ra%amen o de disposicin 5#e como re$la $eneral e=i$en la inter%encin de ambos cn6#$es Aart0c#lo )1')B 6 precisamente con el <nimo de ob%iarlas o aten#arlas3 el ponente prop#so1 primero la posibilidad de 5#e #no de los cn6#$es con:iera poder al otroB 6 se$#ndo3 5#e la participacin de ambos cn6#$es no sea necesaria trat<ndose de actos de ad5#isicin3 o de actos a los 5#e se re:ieran le6es especiales. Aceptado este criterio por la Comisin Re:ormadora3 la Re%isora lo limito a los actos de ad5#isicin de bienes m#ebles3 6 a los considerados en le6es especiales3 lo 5#e e%idencia #n craso error del le$islador3 6a 5#e los actos de ad5#isicin p#eden ser a t0t#lo $rat#ito3 en los c#ales no e=iste contraprestacin3 o a t0t#lo oneroso3 en lo 5#e s0 e=iste contraprestacin3 6 por lo tanto apare/a #n acto de disposicin de bienes a cambio 5#e p#eden ser o no del
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CAS. NN -")J"GG'J,ACNA de "' de oct#bre del "GG*3 S278 "GG-.

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patrimonio social3 si bien los primeros no apare/an ma6or peli$ro3 por no importar nin$;n tipo de disposicin3 los se$#ndos si 6a 5#e se p#eden prod#cir desmedro al patrimonio social mediante la sobre e%al#acin del bien a ad5#irirse3 m<s a#n si act#almente e=isten bienes m#ebles de i$#al o ma6or %alor 5#e los inm#ebles. En el <mbito re$istral se ha :ormado como criterio 5#e la ad5#isicin de bienes inm#ebles de los casados re5#iere necesariamente el asentimiento de ambos cn6#$es3 a partir de #na interpretacin a contrario sens# del se$#ndo p<rra:o del art0c#lo )1' del Cdi$o Ci%il. En el debate parlamentario act#al3 la prop#esta de modi:icacin del art0c#lo )1' del Cdi$o Ci%il inc#rre en el mismo error manteniendo como e=cepcin a la re$la de act#acin con/#nta la ad5#isicin de bienes m#ebles3 en el :#t#ro esta e=cepcin debe re:orm#larse haciendo #na clara distincin entre actos de $estin ordinaria 6 actos de $estin e=traordinaria del patrimonio social3 de tal manera 5#e las ad5#isiciones reali.adas dentro del <mbito de $estin ordinaria se consideren e=cept#adas de la re$la de la act#acin con/#nta3 5#e re$#la las relaciones deri%adas de la $estin e=traordinaria del patrimonio social. 5.A.@. INTERESES EN CONFLICTO Y EL VALOR JUSTICIA. El acreedor ante el inc#mplimiento de pa$o de la obli$acin por parte del cn6#$e de#dor3 ante el inc#mplimiento de pa$o de la obli$acin por parte del cn6#$e de#dor persi$#e toda clase de bienes matrimoniales3 sean estos propios de cada cn6#$e o bienes de la sociedad con6#$al3 sin importar la nat#rale.a de estos con tal de rec#perar s#s acreencias c#anto antes3 de ese modo el acreedor a:ecta los bienes sociales por de#das personales de #no de ellos. En esta perspecti%a el acreedor #nas %eces consi$#e a:ectar con =ito los bienes sociales e incl#si%e e/ec#tarlos hasta hacerse pa$o de s#s acreenciasB sin embar$o3 esta actit#d para m#chos constit#6e #n acto arbitrario 6

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ab#si%o del acreedor3 teniendo en c#enta 5#e los bienes sociales son ina:ectables por constit#ir #n patrimonio a#tnomo e indi%isibleB otras %eces los acreedores se han %isto en sit#aciones di:0ciles3 p#esto 5#e no han podido a:ectar bienes de la sociedad ni rec#perar s#s cr ditos otor$ados3 en ra.n de 5#e los 8#eces les han ne$ado toda posibilidad de a:ectar tales bienes por considerar 5#e son ina:ectables. 4as discrepancias en torno a los intereses en con:licto en el <mbito del derecho no est< s#:icientemente esclarecida3 6a 5#e la posibilidad le$al del acreedor para a:ectar o no #n bien social3 no est< debidamente re$#lada3 con los consi$#ientes per/#icios tanto para las sociedades con6#$ales como para los acreedores3 poni ndose el %alor /#sticia3 entonces3 se hace necesario inte$rar este %ac0o en el Cdi$o Ci%il. LEGISLACIN COMPARADA CDIGO CIVIL CHILENO DE #?@@. Con:orme lo disponen los art0c#los 1-+G 6 1-'G la sociedad est< obli$ada al pa$o de las de#das 6 obli$aciones contra0das por el marido3 p#es d#rante la sociedad los acreedores del marido podr<n perse$#ir tanto s#s bienes como los bienes sociales. Respecto de las obli$aciones contra0das por la m#/er3 considerado s# incapacidad para act#ar en la %ida /#r0dica 6 estando despro%ista de todo poder3 por re$la $eneral la m#/er no p#ede obli$ar ni si5#iera s#s bienes propios3 menos los del marido 6 la sociedad con6#$al. E=cepcionalmente la m#/er p#ede obli$ar los bines del marido 6 la sociedad3 lo 5#e s#cede c#ando tiene a#tori.acin del 2or lo 5#e se p#ede decir 5#e en dicho pa0s las obli$aciones %<lidamente contra0das por #no de los cn6#$es responde el bien social en s# totalidad. CDIGO CIVIL ARGENTINO DE #?GF. 4a 4e6 11)&' establece como principio $eneral 5#e #n cn6#$e no es responsable3 :rente a terceros acreedores3 por las de#das contra0das por el otro cn6#$e3 sin embar$o se!ala las e=cepciones a este principio3 se!alando 5#e el cn6#$e no de#dor responde con los :r#tos de s#s bienes propios 6 $ananciales3 c#ando las obli$aciones :#eran contra0das para atender las necesidades del ho$arB de modo 5#e el acreedor de #no no podr< e/ec#tar los bienes del otro3 sino solamente los :r#tos de s#s bienes propios o $ananciales.

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CDIGO CIVIL ESPAQOL DE #??F. Cada cn6#$e responde con s# patrimonio personal de las de#das propias 63 si s#s bienes pri%ati%os no :#eran s#:icientes para hacerlas e:ecti%as3 el acreedor podr< pedir el embar$o de bienes $ananciales3 5#e ser< inmediatamente noti:icado al otro cn6#$e3 6 este podr< e=i$ir 5#e en la traba se s#stit#6an los bienes com#nes por la parte 5#e ostenta el cn6#$e de#dor en la sociedad con6#$al3 en c#6o caso el embar$o lle%ara consi$o la disol#cin de a5#ella. Si se reali.ara la e/ec#cin sobre bienes com#nes3 se rep#tara 5#e el cn6#$e de#dor tiene recibido a c#enta de s# participacin el %alor de a5#ellos al tiempo en 5#e los abonen con otros ca#dales propios o al tiempo de li5#idacin de la sociedad con6#$al. AArt0c#lo 1)-)). CDIGO CIVIL COLOMBIANO DE #F5!. Con la dacin de la 4e6 n;mero "& 5#e entro en %i$encia en enero del a!o si$#iente3 se!ala 5#e cada cn6#$e ser< responsable de las de#das 5#e personalmente contrai$a3 sal%o las concernientes a satis:acer las ordinarias necesidades domesticas o de crian.a3 ed#cacin3 6 establecimiento de hi/os com#nes3 respecto de los c#ales responder<n solidariamente :rente a terceros3 proporcionalmente entre s03 esta disposicin le$al establece #n total i$#aldad entre los cn6#$es3 respecto de s# capacidad le$al para comparecer a /#icio3 como para as#mir obli$aciones3 de manera 5#e los acreedores solo tienen accin contra los bienes del cn6#$e de#dor3 6 no e=iste posibilidad de 5#e se presente el con:licto planteado en n#estro pa0s. CDIGO DE FAMILIA PANAMEQO DE #FFA. Cada cn6#$e responde con s# patrimonio personal por las de#das propias3 6 si s#s bienes pri%ati%os no :#eran s#:icientes para hacerlas e:ecti%as3 el acreedor podr< pedir el embar$o de bienes $ananciales3 5#e ser< inmediatamente noti:icado al otro cn6#$e3 6 este podr< e=i$ir 5#e en el embar$o3 se s#stit#6an los bienes com#nes por la parte 5#e ostenta el cn6#$e de#dor en la sociedad con6#$al en c#6o caso el embar$o lle%ara consi$o la disol#cin de a5#ella. Si se reali.ara la e/ec#cin sobre bienes com#nes3 se reportara 5#e el cn6#$e de#dor tiene recibido a c#enta de s# participacin3 el %alor de a5#ellos al tiempo en 5#e los abones con otros ca#dales propios o al momento de li5#idacin de la sociedad con6#$al Aart0c#lo 1*1).

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JIMMNEZ VARGAS-MACHUC A, Ro=ana. Cdi$o Ci%il Comentado. Editorial Gaceta 8#r0dica3 ,ercera Edicin3 Diciembre de "G1G3 ,omo 773 2rimera 2arte3 4ima Y 2er;. MORALES HERVAS 3 Rm#lo A"GG'). >alide. 6 e:icacia de los actos de disposicin 6 de $ra%amen en la sociedad de $ananciales. El concepto oc#lto en el art0c#lo )1'N del Cdi$o Ci%il. En1 Re%ista 8#r0dica del 2er;. NN *+ SetiembreJOct#bre. LANDA ARROYO, Cesar D VELAZCO LOSADA, Ana . Constit#cin 2ol0tica del 2er;. Fondo Editorial de la 2onti:icia @ni%ersidad Catlica del 2er;. LA FAMILIA EN EL DERECHO PERUANO J Homena/e al Dr. H ctor Corne/o Ch<%e.. LEDERMAN APOZDAVA, Ele%6n. 2roteccional R $imen 2atrimonial Familiar en la 4e$islacin Costarricense. ,esis de $rado. San 8os 3 Costa Rica1 @ni%ersidad de la Salle3 Esc#ela de Derecho3 "GG). LEN BARANDIAR N, 8os "GG". 4ima. , ,ratado de Derecho Ci%il. Editorial Gaceta 8#r0dica3

MARESA Y NAVARRO, 8os ?ar0a3 Comentarios al Cdi$o Ci%il Espa!ol3 tomo 7I3 ?adrid3 imprenta de la Re%ista de 4e$islacin 1(G+. MARTINES MARINA, Ensa6o 8#r0dico Cr0tico sobre la le$islacin 6 principales c#erpos le$ales de los reinos de 4en 6 Castilla 6 especialmente sobre el cdi$o de las Siete partidas D. Al:onso el Sabio "K Edicin3 tomo 73 ?adrid3 7mprenta de D.E. A$#ado3 1&)+. MEDINA, Graciela. 4os Homose=#ales 6 el derecho a contraer matrimonio3 Editores R#bin.al Y C#l.oni. 9#enos Aires. MMNDEZ COSTA M.r-. J&21<., Derecho de Familia ,omo 73 R@97NFA4 H C@4FON7 S. C. C. ED7,ORES ( de 8#lio )'-) J Santa Fe. PLACIDO VILCACHAGUA. Gaceta 8#r0dica. 4ima3 "GG1. Ale=. ?an#al de Derecho de Familia. 2rimera Edicin

PLCIDO VILCACHAGUA, Ale=1 CRe$0menes 2atrimoniales del ?atrimonioD. 2rimera Edicin Gaceta 8#r0dica. 4ima A$osto "GG". PLACIDO VILCACHAGUA, Ale= A"GG)). Disposicin de los bienes sociales. En1 Comentario al Cdi$o Ci%il Comentado3 ,omo 77J Derecho de FamiliaJ. 4ima3 Gaceta 8#r0dica. PLCIDO VILCACHAGUA, Ale= . Cdi$o Ci%il Comentado. Editorial Gaceta 8#r0dica3 ,ercera Edicin3 Diciembre de "G1G3 ,omo 773 2rimera 2arte3 4ima Y2er;. OUISPE SALSAVILC A, Da%id A"GG)). De#das contra0das con anterioridad al r $imen. En1 Comentario al Cdi$o Ci%il Comentado3 ,omo 77J Derecho de FamiliaJ. 4ima3 Gaceta 8#r0dica. RAMS ALBESA, J. 6 MORENO MARTNEZ, J. A. El R $imen Econmico del ?atrimonio AComentarios al Cdi$o Ci%il1 Especial Consideracin de la doctrina /#rispr#dencial)3 ?adrid. ROJAS LEO, 8#an Francisco. CComentarios a la 4e6 General del Sistema Conc#rsalD. 4ima. ARA Editores. "GG". SHULZ FRIZTZ, Derecho Romano Cl<sico3 trad#ccin directa de la edicin in$lesa por 8os Santa Cr#. ,e$eiro3 9arcelona3 9osh3 1(*G TRATADO DE DERECHO MERCANTIL, ,omo 77 J ,0t#los >alores 4a Gaceta.

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CONCLUSIONES 9ien p#ede llamarse sistema hispano a la sociedad de $ananciales3 p#es en Espa!a es donde se consa$ra 6 de donde pasa a $ran parte de los cdi$os hispanoamericanos e incl#so a determinados Estados de Norteam rica A,e=as3 N#e%o ? =ico3 Ari.ona3 4#isiana3 Cali:ornia3 Ne%ada3 Lashin$ton3 7daho)3 en #nos como r $imen le$al 6 en otros como simplemente pre%isto 6 permitido3 habi ndolo aceptado tambi n con este se$#ndo car<cter la le$islacin de la R#sia so%i tica. El Cdi$o Ci%il de 1&'" adopt la sociedad de $ananciales como r $imen obli$atorio3 pasando todos los bienes aportados a la sociedad de $ananciales3 administrados 6 ba/o la disposicin del maridoB si bien el Cdi$o Ci%il de 1()* mant#%o %i$ente dicho r $imen3 con la modi:icacin introd#cida por la le6 1-&)&3 si bien el %arn se manten0a como administrador3 re5#er0a la inter%encin de la m#/er para disponer3 $ra%ar bienes com#nes a t0t#lo $rat#ito # oneroso. H3 con el Cdi$o Ci%il de 1(&+3 los :#t#ros cn6#$es /+1*1( &/).r %-8r141()1 /&r 1% r3'-41( *1 2&,-1*.* *1 '.(.(,-.%12 & /&r 1% *1 21/.r.,-$( *1 /.)r-4&(-&2. El matrimonio determina el s#r$imiento de relaciones de car<cter personal entre los cn6#$es3 con los consec#entes derechos 6 deberes rec0procos3 pero adem<s deri%an de l consec#encias de 0ndole patrimonial3 6a 5#e la com#nidad de %ida crea la necesidad de atender las obli$aciones 5#e el ho$ar com;n 6 la %ida del $r#po :amiliar %an e=i$iendoB por ello es necesario or$ani.ar #n r $imen re:erido a la propiedad 6 al mane/o de los bienes 5#e cada #no ad5#iere o 5#e ad5#ieren ambos. A ello se re:ieren los re$0menes patrimoniales del matrimonio. 4os re$0menes patrimoniales del matrimonio determinan cmo contrib#ir< cada #no de los cn6#$es en la atencin de las necesidades del ho$ar 6 del $r#po :amiliar3 as0 como la reperc#sin 5#e el matrimonio tendr< sobre la propiedad 6 administracin de los bienes presentes o :#t#ros de los cn6#$es 63 tambi n3 la medida en 5#e esos bienes responder<n ante terceros por las de#das contra0das por cada #no de los esposos. En la doctrina e=isten di%ersos re$0menes patrimoniales del matrimonio3 como el de separacin de bienes3 el r $imen dotal3 el r $imen de com#nidad3 el r $imen de com#nidad de ad5#isiciones a t0t#lo oneroso o el r $imen de participacin en

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las $ananciasB sin embar$o3 n#estra le$islacin ha considerado ;nicamente el r $imen de sociedad de $ananciales 6 el de separacin de patrimonios. E#e3 las acciones S#bro$atoria 6 2a#liana3 son medios de proteccin del cr dito 5#e p#eden ser #tili.ados por el tercero acreedor se enc#entran diri$idos a conser%ar o lo$rar la sol%encia del patrimonio del cn6#$e de#dor3 5#e constit#6e el soporte o base de $arant0a de s#s obli$aciones3 6 de esta manera e%itar o remediar s# sit#acin de insol%encia3 sobre todo c#ando es consciente o dolosamente preparada o ind#cida. E#e3 c#ando se dispone o $ra%a bienes sociales3 6 #no de los cn6#$es de manera #nilateral dispone de los bienes3 n#estro Cdi$o Ci%il no trae sancin al$#na respecto a la disposicin arbitraria de #n bien social por #no de los cn6#$esB sin embar$o3 atendiendo a la ,eor0a del Acto 8#r0dico3 se plantea 5#e el acto /#r0dico de disposicin de bienes sociales es n#lo al contra%enirse #na norma imperati%a3 adem<s en la medida 5#e #no de los cn6#$es no mani:iesta s# %ol#ntad en los actos 5#e reali.a s# cn6#$e. E#e3 para la /#rispr#dencia ACasacin 111J"GG*J4amba6a5#e Diario El 2er#ano de :echa )1 de enero de "GG-)3 lo pre%isto en el art0c#lo )1'K del Cdi$o Ci%il no reco$e #n s#p#esto de n#lidad del acto /#r0dico sino de ine:icacia3 lo 5#e ori$ina 5#e el acto /#r0dico c#estionado no sea oponible al patrimonio de la sociedad de $ananciales3 adem<s 5#e el art0c#lo )1'K no descarta la posibilidad 5#e #no de ellos p#eda otor$ar poder al otro3 posibilidad le$al 5#e se enc#entra reco$ida tanto en el art0c#lo )1'K como en el art0c#lo "("K del Cdi$o Ci%il3 lo 5#e lle%a a concl#ir 5#e3 la presencia de ambos cn6#$es en #n acto de disposicin o $ra%amen3 no s#pone #n re5#isito de %alide. del acto /#r0dico sino s#pone #na adec#ada le$itimidad para contratar. 4os ordenamientos /#r0dicos contempor<neos reconocen el -'+.%*.* 1()r1 1% 6&48r1 D %. 4+I1r, ,&4& 1% /r-(,-/-& &r'.(-=.,-&(.% 4&*1r(& *1 %. 2&,-1*.* *1 '.(.(,-.%12 3 ra.n por la c#al consideramos 5#e /r-(,-/-& *1

el r $imen de com#nidad o sociedad de $ananciales3 es el 5#e %iabili.a me/or ste principio3 en el 5#e 6a no es slo el marido 5#ien p#ede disponer indi%id#almente de los bienes propios 6 sociales de ambos cn6#$es. Este principio se p#ede apreciar claramente en la parte correspondiente a la administracin 6 disposicin de los bienes com#nes 6 de los bienes propios de

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cada cn6#$e3 p#esto 5#e a ambos por i$#al les corresponde la propiedad 6 la administracin sobre los bienes 5#e inte$ran el patrimonio com;n. En lo 5#e respecta a %&2 .,)&2 *1 '12)-$( D .*4-(-2)r.,-$( *1 %&2 8-1(12

2&,-.%12 3 el Art. )1)K establece 5#e corresponde a ambos cn6#$es la administracin del patrimonio social3 no obstante c#al5#iera de ellos p#ede :ac#ltar al otro para 5#e as#ma e=cl#si%amente dicha administracin respecto de todos o de al$#nos de los bienes. De i$#al :orma3 e=isten otros s#p#estos en los 5#e n#estro cdi$o ci%il permite la administracin de los bienes sociales por #no slo de los cn6#$es3 c#ando #no de los cn6#$es no contrib#6e con los :r#tos 6 prod#ctos de s#s bienes propios al sostenimiento del ho$ar con6#$al3 el otro p#ede pedir la administracin /#dicial AArt. )G'K)3 c#ando #no de los cn6#$es permite 5#e s#s bienes propios sean administrados en todo o en parte por el otro AArt. )G*K)3 6 en los casos establecidos por el Art. )1+K 6 los incisos 1) 6 ") del Art. "(+K del C. Ci%il3 relati%os al impedimento por interdiccin del otro cn6#$e3 6 c#ando se i$nora s# paradero o ste se enc#entra en l#$ar remoto. N#estro Cdi$o Ci%il no otor$a las :ac#ltades de administracin al cn6#$e en el caso de abandono del ho$ar con6#$al. En lo 5#e respecta a los actos de disposicin de los bienes3 el Art. )1'K del Cdi$o Ci%il establece 5#e para disponer o $ra%ar los bienes se re5#iere la inter%encin del marido 6 la m#/er. No obstantes e=isten )r12 1L,1/,-&(12 .

*-,6. r1'%. 1 -: c#ando #no de los cn6#$es dele$a al otro el e/ercicio de tal :ac#ltad mediante poder especial3 consentimiento del otro cn6#$e. Si bien es cierto 5#e n#estro cdi$o ci%il ha establecido la re$la de la act#acin con/#nta de ambos cn6#$es para la disposicin de los bienes sociales3 no obstante la doctrina contempor<nea prontamente ha ad%ertido 5#e la in:le=ible e=i$encia de la act#acin con/#nta de los cn6#$es en la concl#sin de los di%ersos ne$ocios /#r0dicos3 5#e a5#ellos deben reali.ar para a:rontar las necesidades :amiliares 6 personales3 entra!a el /1%-'r& *1 %. /.r.%-=.,-$( *1 %& 2&,-1*.* ,&(D+'.% ,&4& +(-*.* 1,&($4-,. /r-4.r-.. 2or esta ra.n los ordenamientos /#r0dicos contempor<neos3 entre ellos el n#estro &/).( /&r -(,%+-r (&r4.2 1( >-r)+* *1 %.2 ,+.%12 21 %1'-)-4. D r1'+%. %. .,)+.,-$( -(*->-*+.% *1 %&2 ,$(D+'12 1( 1% )rH<-,& I+r0*-,& 3 con incidencia --: los actos de ad5#isicin de bienes m#eblesB ---: los casos considerados por le6es especiales en los 5#e se pres#me el

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sobre el patrimonio com;n. ,al es el caso de las pres#nciones establecidas por el Art. ""-K de la 4e6 "*-G"3 4e6 del Sistema Financiero 6 del Sistema de Se$#ros 6 Or$<nica de la S#perintendencia de 9anca 6 Se$#rosB el Art. 11)K del Decreto 4e$islati%o &*13 4e6 del ?ercado de >aloresB la Se=ta Disposicin Complementaria 6 Final de la 4e6 "-"&-3 4e6 de ,0t#los >aloresB 6 el Decreto S#premo GG1J(-J,R3 ,@O de la 4e6 de Compensacin por ,iempo de Ser%icios. En el caso espec0:ico de la pres#ncin contenida en el Art. ""-K de la 4e6 "*-G"3 4e6 de 9ancos3 5#e establece 5#e en las operaciones de las c#entas corrientes de personas nat#rales3 se pres#me de pleno derecho el consentimiento del cn6#$e del tit#lar de la c#enta3 se desprende 5#e esta (&r4. )-1(1 /&r 3 <-(.%-*.* .'-%-=.r 1% )rH<-,& ,&41r,-.% r1.%-=.*& 1( %.2 1()-*.*12 8.(,.r-.2 p#esto 5#e #na re$la como la de la act#acin con/#nta podr0a an5#ilosar el mo%imiento econmico de la com#nidad de los bienes sociales3 no obstante consideramos 5#e esta re$la deber0a :le=ibili.arse permitiendo 5#e el cn6#$e no inter%iniente p#diera re%ocar ese consentimiento pres#nto mediante #na com#nicacin diri$ida a la entidad bancaria 6 por lo tanto las de#das pri%ati%as ori$inadas en las operaciones con c#entas corrientes3 con posterioridad a dicha com#nicacin ser<n respondidas con el patrimonio pri%ati%o del cn6#$e de#dor. En n#estra opinin3 si bien es cierto 5#e el Derecho ?ercantil responde a principios 6 normas distintas del derecho ci%il 6 5#e /&r 2+ /r&/-. (.)+r.%1=. 3 ra.n /r&/-,-. %. ,1%1r-*.* *1 %&2 (1'&,-&2 I+r0*-,&2 D 1% )rH<-,& ,&41r,-.% por la c#al ser0a per/#dicial re%isar la le$alidad de los actos /#r0dicos en cada transaccin3 no obstante consideramos 5#e estas pres#nciones /&2-8-%-*.* *1 B+1 1% ,$(D+'1 B+1 r1.%-=. )r.(2.,,-&(12 ,&( +(. ,+1(). ,&rr-1()1 /+1*. r1.%-=.r .,)&2 .r8-)r.r-&2 *1 *-2/&2-,-$( *1 %&2 8-1(12 *1% ,$(D+'1 (& -()1r>-(-1()1 /.'.r3 & %. %1)r. *1 ,.48-& 3 moti%o por el 5#e creemos 5#e (& *181 1L)1(*1r21 12). r1'%. >0. -()1r/r1).,-$( .(.%$'-,. . &)r&2 )0)+%&2 >.%&r12 ,&4& 1% 3 p#esto 5#e la normas 5#e establecen #n *1I.( .8-1r). %.

e=cepcin a la re$la $eneral para los actos de disposicin de bienes3 deben ser e=presas. De otro lado3 ).4/&,& 2&4&2 *1 %. &/-(-$( B+1 %. /r12+(,-$( *1%

,&(21()-4-1()& *1% ,$(D+'1, 21 12).8%1=,. ,&4& r1'%. '1(1r.% 1( )&*&2 .B+1%%&2 .,)&2 B+1 -4/%-B+1( .,)+.,-&(12 41r,.()-%12, /&rB+1 .% (& 12).8%1,1r %04-)12 . %&2 .,)&2 *1 *-2/&2-,-$(, *1I.r0. .8-1r). %. /&2-8-%-*.*

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B+1 1% ,$(D+'1 (& -()1r>-(-1()1 r12+%).r1 /1rI+*-,.*&, (& 2&%& ,&( %&2 8-1(12 2&,-.%12, 2-(& ,&( 2+2 8-1(12 /r&/-&2 3 siendo me/or en el caso de los cn6#$es 5#e se dedican al <mbito mercantil o comercial de manera habit#al3 realicen actos mercantiles 6 comerciales tra% s de al$#nas de las :ormas contempladas en las le6es societarias3 a :in 5#e todas las transacciones se realicen a nombre de la persona /#r0dica con:ormada por los cn6#$es. Si bien n#estra le$islacin hace mencin a la sociedad de $ananciales3 sin embar$o en nin$#no de ellos re$#la sobre la responsabilidad de los bienes sociales por de#das personales de #no de los cn6#$es3 6a 5#e se omite *-2,-/%-(.r 1% 2+/+12)& *1 B+1 %&2 8-1(12 2&,-.%12 (& r12/&(*1( *1 %.2 *1+*.2 /1r2&(.%12 *1% &)r& norma /#r0dica aplicable. El cdi$o ci%il %&2 ,$(D+'12 ma$istrados ,.r1,1 *1 +(. (&r4. .*1,+.*. /.r. r12&%>1r %&2 ,.2&2 2&8r1 3 lo 5#e ha determinado 5#e los /#sticiables3 abo$ados 6 &/)1( /&r &)r&2 ,.4-(&2 4+,6.2 >1,12 -(.*1,+.*&. 3 por lo 5#e e=iste #n %ac0o 5#e la doctrina conoce

como la$#na de la le63 entendida como a5#el s#ceso para el 5#e no e=iste #na

r12/&(2.8-%-*.* *1 %&2 8-1(12 2&,-.%12 /&r *1+*.2 /1r2&(.%12 *1 +(& *1

Debe b#scarse #na sol#cin 5#e permita prote$er a la :amilia 6 el matrimonio por #n lado 2-( *12,+-*.r %. )+)1%. B+1 21 *181 . %&2 .,r11*&r12 B+1 4+,6.2 >1,12 (& /+1*1 >1r 2.)-2<1,6& 2+ *1r1,6& *1 ,r3*-)& 4a 3 por otro.

*&,)r-(. I+r-2/r+*1(,-.% 4H2 .,)+.%-=.*. >-1(1 <%1L-8-%-=.(*& 1% ,r-)1r-& 1L,12->.41()1 /r&)1,,-&(-2). *1 -()1r32 <.4-%-.r a :in de 5#e en la pr<ctica no 5#eden sometidos a la dis6#nti%a econmica si$#iente o permitan los cn6#$es a los acreedores ten$an in/erencia en el patrimonio social3 o as#men el ries$o de no ser considerados como s#/etos de cr dito.

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