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REVISTA DEL FORO

Carlos Fernndez Sessarego - Fernando Vidal Ramrez - Luis Roy Freyre Ral Ferrero Costa - Jorge Avendao - Juan Vicente Ugarte Del Pino Fernando De Trazegnies - Martn Belaunde - Armando Nieto Vlez Estuardo Nuez - Augusto Ferrero - Gonzalo Garca Caldern Moreyra Ral Chanam Orbe - Marcos Ibazeta - Fernn Altuve Febres Lores Juan Anda Chvez - Jorge Luis Cceres Arce - Juan Eduardo Morn Orellana Fort Ninamancco Crdova Gustavo Bacacorzo Jos Palomino Manchego

EDICIN DE HOMENAJE
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ILUSTRE COLEGIO DE ABOGADOS DE LIMA Decano: Dr. Ral Chanam Orbe Director de Comunicaciones: Nstor Walqui Hinojosa Editor de la Revista del Foro: Harold Alva Viale

Ilustre Colegio de Abogados de Lima Av. Santa Cruz 255, Miraflores, Lima, Per. Telfonos: 051 - 7106600 / 051 7106660 www.cal.org.pe Hecho el Depsito Legal En la Biblioteca Nacional del Per N: 201212558

Ilustre Colegio de Abogados de Lima DR. RAL CHANAM ORBE Decano Dra. JESS FANNY FREIGEIRO MORN Vicedecana. Dr. JOHNNY CRISALDO PALACIOS ESPINOZA Secretario General. Dr. WILLY RAMREZ CHVARRY Director de Economa. Dr. JULIO CSAR CASTIGLIONI GHIGLINO Director Acadmico y de Promocin Cultural. Dr. VCTOR MANUEL BELAUNDE GONZLES Director de Comisiones y Consulta. Dr. ILLIAN MILAGROS HAWIE LORA Directora de tica Profesional. Dra. MNICA DEL PILAR FLORES UMPIRE Directora de Defensa Gremial. Dr. NSTOR LUIS WALQUI HINOJOSA Director de Comunicaciones e Informtica Jurdica. Dr. GUSTAVO EFRAN BEAUMONT CALLIRGOS Director de Bienestar Social. Dr. CSAR VELSQUEZ RODRGUEZ Director de Biblioteca y Centro de Documentacin. Dr. RONALD NICOLS PALOMINO HURTADO Director de Extensin Social y Participacin. Dra. ANGLICA ROSA SAYN LPEZ Directora de Derechos Humanos.

JUNTA DIRECTIVA

NDICE

PRESENTACIN / 11
RAL CHANAM ORBE

HOMENAJE: APUNTES PARA UNA HISTORIA DE LA REVISTA DEL FORO / 13 JOS LEN BARANDIARN / 31
CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO

DOMINGO GARCA RADA / 41

FERNANDO VIDAL RAMREZ LUIS ROY FREYRE

CARLOS ZAVALA LOAIZA 51 GERMN APARICIO Y GMEZ SNCHEZ / 65

RAL FERRERO COSTA

MANUEL VICENTE VILLARN / 71

JORGE AVENDAO VALDEZ

MANUEL ATANASIO FUENTES / 83

JUAN VICENTE UGARTE DEL PINO

HCTOR CORNEJO CHVEZ / 93

MARTN BELAUNDE MOREYRA ARMANDO NIETO VLEZ

FERNANDO DE TRAZEGNIES GRANDA

JAVIER PREZ DE CUELLAR / 101 JORGE BASADRE GROHMANN 109 JOS PALACIOS / 115
AUGUSTO FERRERO ESTUARDO NUEZ HAGUE

LUCIANO Y MARIA: MAESTROS INSEPARABLES / 131 LA FAMILIA GARCA CALDERN EN EL MUNDO DEL DERECHO PERUANO / 137 GONZALO GARCA CALDERN MOREYRA EL PENSAMIENTO CONSTITUCIONAL DE BARTOLOM HERRERA / 157
FERNN ALTUVE-FEBRES LORES RAL CHANAM ORBE

PEQUEAS HISTORIAS DE GRANDES ABOGADOS / 175 MARIANO AMZAGA ALBERTO ARCA PARR JORGE BASADRE 9

ALEJANDRO DESTUA LUIS ANTONIO EGUIGUREN JOS ANTONIO ENCINAS MARIANO IBERICO OSCAR MIR QUESADA DE LA GUERRA RAL PORRAS BARRENECHEA EMILIO ROMERO JOS FAUSTINO SNCHEZ CARRIN ELLA DUNBAR TEMPLE CSAR ANTONIO UGARTE FRANCISCO MOSTAJO Y SU TRASCENDENCIA HISTRICA EN AREQUIPA / 217
JORGE LUIS CCERES ARCE

ACTUALIDAD DEL PENSAMIENTO DE JOS LEN BARANDIARN / 227

FORT NINAMANCCO CRDOVA GUSTAVO BACACORZO

MARIO ALZAMORA VALDEZ / 245 MANUEL G. ABASTOS / 249

JOS PALOMINO MANCHEGO

TESTIMONIOS / 257 ALBERTO RUIZ ELDREDGE CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO JOSE SANTOS CHICHIZOLA LUIS BRAMONT ARIAS JUAN VICENTE UGARTE DEL PINO JURISTAS INTERNACIONES / 307 ERNESTO GARZN VALDS MICHELE TARUFFO Y LA PRUEBA DE LOS HECHOS GNTHER JAKOBS Y EL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO

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PRESENTACIN

La Revista del Foro, fundada por Manuel Vicente Villarn en 1914, llega a su edicin N 100. Noventa y ocho aos en los que La orden ha permanecido inalterable en su deseo por promover lo que escriben nuestros colegiados y asimismo informar sobre lo que acontece jurdicamente en el Per y el extranjero. El espritu fundacional de la revista fue publicar un medio en el que los abogados puedan tener una ventana para expresar sus conocimientos e inquietudes respecto al acontecer histrico, jurdico y cultural. Nosotros intentamos mantener y sostener ese espritu, por eso llegar a publicar el N 100 significa un honor que nuestra gestin recibe con responsabilidad, por eso publicamos ahora este nmero en homenaje a La revista del Foro y en homenaje a esos hombres que la enriquecieron durante dcadas. Por eso, hemos decidido que este nmero rena los artculos de connotados juristas que han enaltecido la profesin y han alimentado nuestra teora, con ellos el derecho se ha enriquecido y la carrera miles de alumnos y egresados han podido cultivarse gracias a los documentos y libros que los han sobrevivido. De all que hayamos dividido este nmero en cuatro secciones. La primera seccin la constituyen los artculos de Carlos Fernndez Sessarego, Fernando Vidal Ramrez, Luis Roy Freyre, Ral Ferrero Costa, Jorge Avendao Valdez, Juan Vicente Ugarte Del Pino, Fernando De Trazegnies Granda, Martn Belaunde Moreyra, Armando Nieto Vlez, Estuardo Nuez Hague, Augusto Ferrero, Gonzalo Garca Caldern Moreyra y Fernn AltuveFebres Lores y versa sobre la vida y la importancia de los ms importantes maestros del derecho peruano que se complementa con la segunda seccin que es un acercamiento a la vida y los aportes de abogados importantes que trascendieron ms all de la profesin, pero con la base slida con la que se forman los juristas. 11

En la tercera seccin hemos querido que se conozcan los testimonios de los maestros, por eso publicamos cinco entrevistas en los que cinco destacados intelectuales del derecho nos hablan sobre sus vidas, sobre lo que los motiv iniciarse en la profesin, sobre sus ancdotas y sobre los hombres que influyeron en su formacin acadmica y tica. Y en la cuarta seccin publicamos el testimonio de Ernesto Garzn Valds y dos acercamientos a la obra del alemn Gnther Jackobs y del italiano Michele Taruffo. Sabemos que llegamos bien a esta edicin de homenaje, sabemos que la revista del Foro es un documento histrico valioso e importante que sobrevivir y nos trascender a lo largo del tiempo, sabemos que su valor radica porque a pesar de ser una revista escrita por abogados su misin va ms all, su visin apunta a toda la comunidad interesada en informarse sobre lo que acontece jurdicamente en nuestro pas y el continente. Es mi anhelo que quienes se acerquen a nuestra publicacin se vayan queriendo un poco ms nuestra carrera, por eso el impulso para que siga publicndose este material que ahora ya podemos consignarlo como histrico.

Ral Chanam Orbe

Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Lima

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HOMENAJE
APUNTES PARA UNA HISTORIA

DE LA REVISTA DEL FORO

JUAN ANDA CHVEZ Director de la Biblioteca del CAL

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El Foro de Lima tendr siempre un vocero que sirva los altos intereses de nuestra vida judicial, til y trascendental obra, en que no ha de faltarnos la entusiasta simpata y la valiosa colaboracin de los abogados del Per. Presentacin, Revista del Foro, Ao I, N 1, Lima, 1914.

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EL GREMIO LIMEO, construido sobre la base de linajudos abogados y protagonistas

de la historia del Per no solo en eventos de carcter jurdico la actividad poltica y constantes conflictos de la joven Repblica, rest valioso tiempo al talento de nuestros juristas, no contaba con un portavoz cultural y de noticias sociales, El peridico mensual El Derecho ya haba pasado a mejor vida. Dnde podran publicar sus inquietudes los abogados de la orden? Cmo nos enteraramos de los debates? Dnde ira el litigante para enterarse de los precedentes y comentarios de la jurisprudencia? Nace as nuestra revista con fines principalmente prcticos: Tal es en sntesis el objeto de nuestra revista que a la luz de los principios contemplar las controversias judiciales y extraer de ellas ese precioso caudal cientfico acumulado por el ingenio de los defensores y la sabidura de los jueces1. En el Estatuto del Colegio de Abogados de Lima de 1870, en su artculo 7, se determina las atribuciones del Consejo Directivo y se decide nombrar, de su seno o fuera de l, un Director de Biblioteca y Publicaciones. En cumplimiento del mandato estatutario, se inici en el mes de diciembre de 1885 la publicacin del semanario El Derecho, como rgano oficial de la Orden. Su fundador y primer director fue Miguel Antonio de La Lama. Posteriormente, en el ao 1890 apareci el peridico Gaceta Judicial, fundado por Paulino Fuentes Castro y El Diario Judicial, que apareci en el ao 1894 bajo la direccin de Jos Antonio Barrenechea. Estas ltimas no fueron rganos oficiales del Colegio pero cumplan con la informacin doctrinaria y de las actividades de la institucin a favor de los agremiados. El 20 de diciembre de 1910 se publica la Ley N 1367, Ley del Colegio de Abogados. Dicha norma, en el inciso d) de su artculo 9, establece que son atribuciones de los Colegios de Abogados propender por medio de conferencias, publicacin de un peridico propio o por memorias de los decanos, al adaptamiento de la legislacin nacional a los adelantos de la sociedad; a la uniformidad de la jurisprudencia prctica y al progreso en general de las ciencias jurdicas. Pero, sin observar el mandato de la Ley antes sealada, en la reforma de los Estatutos de 1912 se suprimi el cargo de Director de Biblioteca y Publicaciones, lo que afect notoriamente la vida institucional del Colegio. El proceso ascendente que le imprimiera el doctor Lucio Benjamn Cisneros al Colegio de Abogados de Lima, entr en un estado precario de franco receso con la supresin de este rgano vital de la institucin, del que el foro lleg a convalecer por encontrarse sin crnicas y produccin doctrinaria.
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Nuestro propsito, en Revista del Foro, Ao I, N 1, Lima, 1914, p. 1.

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Superando la crisis que afect extensivamente al rgano oficial del Colegio, El Derecho, se lleg a publicar en 1914 la Revista del Foro, por loable iniciativa del Decano Dr. Manuel Vicente Villarn, y con el concurso decisivo de la Comisin de Redaccin compuesta por los Dres. Ezequiel F. Muoz, Lino Cornejo y C. Arenas Loayza. El fervoroso auspicio que en forma ininterrumpida ha brindado al nuevo vocero del Colegio la Comisin redactora que lo fundara, ha permitido mantenerlo a flote en medio de una permanente situacin de dificultades y contratiempos2. El contenido de la Revista del Foro sera como sigue: a) b) c) d) e) Artculos de doctrina jurdica (novedades). Anlisis de la jurisprudencia nacional. Comentarios de la legislacin reciente. Opinin jurdica sobre problemas nacionales. Informe de las actividades del Colegio de Abogados de Lima.

En relacin a la periodicidad de la publicacin, esta fue mutando, ya sea por la falta de recursos econmicos o por el desinters.

MLAGA, Luis, Apuntes para la Historia de la Biblioteca del Colegio de Abogados de Lima, Empresa Editora La Crnica y Variedades. Lima, 1950, p. 19.

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Se va advirtiendo que el fin de nuestra revista estaba pensado en lo funcional, un auxilio para el litigante, ya lo terico viene a complementar sus pginas. Conforme avanzaron los aos, la doctrina tom por asalto la revista. En aquellos primeros aos, en sus pginas, se hace un llamado a los derechos intermedios, preocupacin por el Derecho de aguas, minas, marcas, se ofrece la revista para esos temas que arremeten al tradicional estudio de solo derecho pblico y derecho privado. De igual modo, se comenta la jurisprudencia para criticarla y mejorarla y se destaca aquellas que marcan la diferencia. Se solicitaba, incluso, observacin sobre los abogados que tienten conformar a judicatura: Ojal ese mrito, reconocido y amparado por la opinin del Foro, logre evitar los malos nombramientos judiciales, causantes del mayor dao que puede hacerse al decoro y al acierto de la administracin de justicia3. Las semblanzas han formado parte importante de sus pginas. Qu falta nos hace ahora que en los estudios de Derecho se integre la vida de nuestros artfices, se habla en solvencia del negocio jurdico y de sus bondades, de los nuevos contratos, de las teoras importadas del extranjero, el mismo entusiasmo se debe poner en conocer a nuestros personajes jurdicos. La revista puso coto en conocer a su artfice: Al frente del decanato el Doctor Villarn se preocupa por que la Corporacin tenga un rgano propio de publicidad que contenga la informacin general de la vida del Colegio, los acuerdos de la directiva, trabajos de importancia, ejecutorias de los tribunales y comentarios de leyes y resoluciones. Sus esfuerzos a este respecto dan los mejores resultados y se acuerda a su iniciativa iniciar la Revista del Foro, publicacin que sale a luz en junio de 1914 y que se mantiene ininterrumpidamente hasta la fecha4. La Revista del Foro ha sido en sus inicios una tribuna de las noticias del crecimiento del Colegio, se anunciaban con entusiasmo las adquisiciones en minuciosas listas: las nuevas publicaciones, las decisiones en sus juntas, las compras de folletos, noticiaban fallecimientos de sus agremiados; del mismo modo, si alguna celebridad pereca, se indagaba desde la ptica criminal y medicina legal cules pudieron ser sus causas5. Incluso la compra del nuevo local para la institucin se anotara en sus pginas, pues
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MLAGA, Apuntes para la Historia de la Biblioteca del Colegio de Abogados de Lima, cit., p. 19. Breve biografa del fundador de la Revista del Foro, Manuel Vicente Villarn, en Revista del Foro, [ndice 1914-2001], Ao 2001, Lima, 2001, p. 771. Medicina Legal: La enfermedad y muerte de los Presidentes del Per, General don Remigio Morales Bermdez y don Manuel Candamo, ante el concepto mdico legal, en Revista del Foro, Ao I, N 5 y ss.

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se consideraba el antiguo local inaparente para algunos de sus fines y para la vida moderna de las corporaciones cientficas6. Las notas de redaccin, avisos, palabras del Decano, lista de compras, parabienes, anuncios y convocatorias era actividad permanente, sin duda favoreca el hecho de que los agremiados lo conformaban un nmero reducido por lo cual era fcil reconocerlos, y la comunicacin escrita era casi de carcter intimo, como ejemplo, ante la desgracia, unas palabras de solidaridad con el seor Decano: Los redactores de esta Revista, en su nombre y por encargo de sus compaeros de la Junta Directiva de este Ilustre Colegio, expresan al Seor Decano su profundo sentimiento por la desgracia de familia que le ha sobrevenido, y le envan por esta nota una palabra de consuelo7.
NUESTRA REVISTA Con el presente nmero termina LA REVISTA su segundo ao de existencia. La Comisin de Redaccin secundando los propsitos de la Junta Directiva prxima terminar, ha procurado dentro de los escasos recursos con que cuenta el Colegio, que la Revista llene el fin que peridicos de esta ndole se proponen en la cultura jurdica. La difusin de las ciencias jurdicas por medio de las revistas es necesaria para hacer del abogado no un comentarista del derecho y del juez un aplicador mecnico de la ley, sino verdaderos socilogos capacitados para inspirarse en el espritu del Derecho moderno que se eleva soluciones prcticas conformes con la realidad de la vida jurdica. Pero, no pudiendo dar por ahora a la Revista la extensin que debe tener y tendr indudablemente con el transcurso del tiempo, se ha procurado, entre otras, dar preferencia a la publicacin de las ejecutorias de los tribunales, anotando la doctrina que cada una de ellas sustenta, antes que las disertaciones de orden puramente filosfico, publicacin tanto ms necesaria hoy que por razones econmicas se ha suspendido la de los Anales Judiciales. Hemos credo til tambin reproducir para facilitar la consulta en momento dado, las leyes y decretos que directa o indirectamente pudieran interesar al abogado. Hemos tratado todas las cuestiones de orden terico que nos han parecido importantes por su repercusin en la vida judicial y hemos procurado finalmente influir en la buena y pronta administracin de justicia sugiriendo a nuestros tribunales las medidas que nos han parecido conducentes a ese fin. El aumento cada vez ms creciente de los suscriptores en el cuerpo de abogados de esta capital y de fuera nos hace creer que la Revista ha hecho labor til en la vida del Foro. Revista del Foro Ao II, N 19, Lima, diciembre de 1915, p. 374.

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Nuevo local para el Colegio. En Revista del Foro, Ao I, N 2, Lima, 1914, p. 1. Revista del Foro, Ao II, N 12, Lima, 1915, p. 143.

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Cada fin de junta directiva hasta el da de hoy, se pondra en conocimiento de la opinin pblica cmo se haba desarrollado la revista y qu temas se haban dado importancia. Del mismo modo, el lector advierte cmo es que se van integrando nuevas secciones y las entregas sucesivas de un determinado tema. Las resoluciones judiciales no venan solas, sino acompaadas por el sustento doctrinario con el cual haba favorecido el escritor sus argumentos jurdicos. Queda claro que la primera utilidad de la revista era eminentemente prctica, el repertorio jurisprudencial era una de sus columnas. Manuel Vicente Villarn se refera as de los abogados que dirigan la revista en sus inicios: Un legado apreciable que deja nuestra modesta actuacin es, mi juicio, el rgano de publicidad que hemos fundado la Revista del Foro, que viene publicndose regularmente desde junio de 1914. Los seores Ezequiel F. Muoz, Mariano Lino Cornejo y Carlos Arenas y Loayza han sido sus creadores y directores hasta el da, y ponen su servicio la ms meritoria dedicacin (8). Los debates orales y escritos se hacen extraar. Hoy en da destaca en ello la revista Thmis, de los estudiantes de la Universidad Catlica, que mantienen un espacio denominado Versus, donde abogados de distintas orientaciones ideolgicas debaten temas de coyuntura. Ya ni las mesas redondas gozan de continuidad en las revistas. La revista tuvo a bien convocar a los abogados a nivel nacional para que brinden su opinin respecto de esta reforma, incluso se menciona con voz de alarma que se advierte la falta de este tipo de convocatorias y debates que pone en tela de juicio las deficiencias en lo concerniente a la produccin cientfica. Ese llamado de atencin, 98 aos despus, aun est vigente: El comit de la Revista del Foro, con acuerdo de la junta directiva del colegio, acaba de anunciar la apertura de una encuesta sobre el Jurado, con motivo de la aprobacin por una de las Cmaras del proyecto del Cdigo de Procedimientos en Materia Penal, formulado por la comisin parlamentaria que preside el Sr. Dr. Mariano H. Cornejo, proyecto que, entre otras innovaciones, establece el juicio por jurados. La gravedad de la reforma hace necesario que sea muy detenidamente estudiada9. Qued perennizado en actas bajo la presidencia del Decano Villarn, siendo aprobada la inquietud de la Comisin de Redaccin de la Revista, dndole las

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Memoria del Decano del Ilustre Colegio de Abogados, Doctor D. Manuel Vicente Villarn, en Revista del Foro, Ao III, N 3, Lima, 1916, p. 67. Ibdem, p. 69.

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facilidades para que se realice la encuesta entre los abogados de todo el pas sobre la integracin del Jurado en el sistema jurdico nacional: Todos los seores presentes expusieron su opinin favorable sobre el particular y se acord autorizar la encuesta, en los trminos propuestos por la Comisin, esto es, si es conveniente no el establecimiento del juicio por jurado en el Per. Se acord tambin, propuesta del Dr. Fernndez Concha, dar una gratificacin al administrador de la Revista, Sr. Illescas por sus servicios, autorizndose al Sr. Decano para fijar su cuanta10. Los directores fundadores Muoz, Cornejo, Arenas y Loayza presentaron su renuncia ante el nuevo Decano, solicitud que fue rechazada por unanimidad y se les ratifica en el cargo para continuar con la conduccin de la revista. El Decano anotara lo siguiente: Este Ilustre Colegio, en la sesin celebrada el 15 del corriente, ha acordado no aceptar la renuncia formulada por Uds., del cargo de Directores de la Revista del Foro. Con este motivo me es grato felicitarlos por la nueva prueba de confianza que el Colegio les ha discernido, esperando que nadie sabr conservar mejor el prestigio a quienes debe los progresos alcanzados desde su fundacin. Aprovecho esta oportunidad para ofrecer a Uds. los sentimientos de mi ms distinguida consideracin11. Ezequiel Muoz, uno de los directores fundadores, alcanzara el cargo de Fiscal de la Corte Superior de Lima. Sus dos compaeros, Lino Cornejo y Carlos Arenas Loayza, saludaran dicho nombramiento, seal de que un magistrado no tiene por qu ser ajeno a la actividad acadmica o que un impulsor y propagador de actividades intelectuales no puede alcanzar dicha actividad. Eran otros tiempos. De Muoz sealan sus colegas y amigos de la Revista: Su labor en la redaccin de esta Revista, desde su fundacin, ha sido constante y proficua. A l se debe principalmente el modesto xito que ha alcanzado el rgano de publicidad del Ilustre Colegio de Abogados, y, nosotros, sus compaeros de redaccin, al felicitarlo fraternalmente por su promocin la fiscala de Nuestra Corte Superior, cumplimos el deber de declararlo en esta hoja que tanto debe su inteligencia, contraccin y entusiasmo12.
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Revista del Foro, Ao III, N 3, Lima, 1916, p. 101. Nota del Decano, en Revista del Foro, Ao III, N 4, Lima, 1916, p. 114. Nuevo Fiscal de la Ilustrsima Corte Superior de Lima, en Revista del Foro, Ao III, N 5, Lima, 1916, p. 141.

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No quedara ah la trascendente carrera de Muoz. Llegara a ocupar el cargo de Ministro de Gobierno13. Circunstancia que asola a nuestro foro es la situacin por la cual ante el llamado de los fueros polticos o de altas responsabilidades de Estado, por razn de la funcin, esta generalmente priva en gran medida la actividad acadmica, situacin que no favorece el debate de ideas. La Revista segua transitando y se propagaba por el pas, cuenta de ello son las cartas de agradecimiento por los ejemplares obsequiados14:
Ilustre Colegio de Abogados Ayacucho, 28 de junio de 1916 Seor Director de La Revista del Foro. La Junta directiva del Colegio que tengo a honra presidir ha acordado en sesin de 26 de mayo ltimo otorgar Ud. un voto de gracias por el generoso obsequio de la coleccin completa de La Revista del Foro con que ha favorecido la biblioteca de nuestra institucin. Me es muy grato ser portavoz de aquel acuerdo, que expresa tambin las simpatas de los miembros del Colegio de Abogados de Ayacucho, por la revista que con tanto prestigio viene publicndose hace ya algn tiempo. Dios guarde a usted Velarde lvarez

Si atendemos con nuestras lecturas no solamente a los aportes doctrinarios o comentarios de jurisprudencia, se advertir la sana transparencia que gobernaba los actos llevados a cabo por sus integrantes. Su gestin era de carcter pblico y con un secretario que llevaba cuenta de las decisiones y cambios sucedidos sobre el destino del Colegio. A quienes les tocara dirigir la Revista tambin eran sometidos al voto y observacin para determinar si reunan los mritos suficientes para tal cargo. De las reuniones hasta el servicio de los brindis quedaba anotado: Se dio cuenta de una solicitud del doctor Germn Zevallos, proponiendo hacerse cargo de la Revista del Foro, conforme a las condiciones que adjuntaba. Se acord que pasase a la Comisin de Redaccin a fin de que
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Noticia que tambin fue saludada en las pginas de la revista: El nuevo ministro de gobierno, en Revista del Foro, Ao IV, N 3, Lima, 1917, p. 67. Revista del Foro, Ao III, N 7, Lima, 1916, p. 236.

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emitiera informe sobre el particular. Se aprob el gasto hecho en el bar servido por la casa Broggi con motivo de la conferencia sustentada por el doctor Oscar C. Barrs, y a la que asisti el Presidente de la Repblica15. Un desafo de las revistas es no morir en el primer nmero. Cuntas aventuras intelectuales ni siquiera han visto la luz, otras que han quedado en su primera aparicin, como es el caso de la Revista de la Biblioteca, que su continuidad dur hasta el nmero seis, para luego tener dos apariciones ms, y hasta la fecha ha quedado estancada. La constancia es vital para sostener una publicacin peridica, buscar auspiciadores, colaboradores destacados que le brinden el valor agregado para sus posibilidades de comercializacin, integrar a noveles escritores. Tambin es una lucha contra los plazos. As saludaban el tercer ao de vida de la Revista del Foro: Termina hoy esta Revista su tercer ao de existencia, y ha salido sin atraso. Ha publicado ms de 50 importantes ejecutorias de los Tribunales; las leyes y decretos de carcter general que se rozan con nuestra profesin; los proyectos de ley sobre materias jurdicas; y las opiniones de nuestros magistrados y abogados sobre el jurado, aportando as, su modesto contingente en la labor progresiva de la legislacin nacional. Ha tratado diversas cuestiones de medicina legal y sobre mejoras en la administracin de justicia. Han colaborado con artculos adecuados a la ndole de la Revista algunos miembros distinguidos del foro ilustrados mdicos-legistas, cuya bondadosa atencin agradecemos. Si los recursos del Colegio lo permiten, hay el propsito de dar mayor extensin a la Revista16. Las notas sobre el estado en que se encuentra la revista con el transcurrir de los aos fueron disminuyendo, producto de su ya integracin al foro limeo y en algunos casos la poca atencin que se le ha brindado al vocero, el aviso de su vigencia por cuarto ao consecutivo es como sigue: La Revista del Foro, valioso legado que nos dejara el anterior comit, ha entrado en el cuarto ao de su existencia, lo que revela que su viabilidad est definidamente asegurada. Tan halageo resultado se debe al celo de sus directores y la utilidad innegable de su contenido. El legista encuentra en ellas las leyes recientemente promulgadas, los reglamentos dictados por el ejecutivo para su mejor cumplimiento, los decretos y las resoluciones administrativas ms importantes, las ejecutorias de los tribunales, las circulares de la Corte Suprema; en una palabra, todo aquello que deba
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Actas. Sesin de Junta particular de 29 de agosto de 1916, en Revista del Foro, Ao III, N 9, Lima, 1916, p. 321. Nuestra Revista, en Revista del Foro, Ao III, N 12, Lima, 1916, p. 386.

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interesarle en el ejercicio de su profesin. Para el hombre de estudio, tampoco falta material en sus pginas. La Revista publica frecuentemente notas bibliogrficas, dando cuenta de las obras recientes y artculos cientficos debidos a la pluma de distinguidos colaboradores. Entre estos, es digno de una mencin honrosa por sus importantes estudios de medicina legal el doctor Guillermo Olano, miembro honorario de nuestro instituto17. El xito de la Revista se tendr que medir por etapas, pues cada una de ellas est marcada por la inquietud del Decano, su comit de redaccin y sus entusiastas colaboradores. En sus inicios, el nombre de Honorio Medel y Ruiz se manifiesta como participante infructuoso, al obsequiar artculos que hasta el da de hoy merecen consulta, desde su postura sobre el juicio por jurado hasta temas de criminologa, el rigor en la seleccin de los trabajos manifiesta la calidad del contenido de la revista, y as se vienen contando los nombres de aquellos que escribieron, como Jos Matas Manzanilla, Guillermo Olano y tantos otros de igual nivel intelectual. De este ltimo, la Revista comunicaba su sensible fallecimiento: La Redaccin de La Revista del Foro tienen el sentimiento de comunicar a sus lectores el fallecimiento de su eminente colaborador Dr. D. Guillermo Olano, miembro honorario del Colegio de Abogados. Desde la fundacin de sta Revista el Dr. Olano prest su importante colaboracin en la seccin de Medicina Legal que tom su cargo. Sus importantes estudios, que merecidamente llamaron la atencin de nuestros profesionales, le valieron el ttulo de miembro honorario del Colegio de Abogados que le confiri la Junta Directiva en 1912. La inesperada y prematura muerte del Dr. Olano es una prdida para la ciencia y para la patria. La Redaccin de la Revista expresa en estas lneas el sentimiento del Colegio de Abogados y su propio pesar18. Ciertamente, en esas pocas, el encarte de la revista tambin serva para publicitar a los abogados de diversas localidades del pas, sealando su especialidad o la direccin de su estudio jurdico. Poda encontrarse la frase nico abogado con estudio propio en la localidad de..., Vemos causas penales, civiles y tramites administrativos, los avisos que resultaban un auxilio econmico hasta para la compra del papel, ya no acompaan nuestras pginas:

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Memoria del seor diputado primero, Sr. Dr. Guillermo Correa y Veyn (encargado del Decanato) En Revista del Foro, Ao IV, N 3, Lima, 1917, p. 70. Revista del Foro, Ao V, N 11, Lima, 1918, p. 303.

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AVISO Se suplica todos los suscriptores y los jueces y tribunales que no reciban esta REVISTA con puntualidad, se sirvan formular su reclamo la administracin del peridico, el que ser debidamente atendido. El Administrador Revista del Foro. Lima, enero de 1919. Ao VI, Tomo V, N 1

Usted advertir que en determinados nmeros, tenan mayor presencia las normas, sus modificatorias y jurisprudencia relevante. Era ms que necesario publicarlas, la imprenta no se haba masificado, ni exista tampoco el sistema actual donde las editoriales privadas pueden participar de su difusin y divulgacin. Esta invocacin a lo prctico era bsicamente por querer integrar a la lectura de la revista y con ello al Colegio, a los abogados de tribunales y dems protagonistas del juzgamiento. Ya quedaba insertado, como lo sealamos, las cuestiones doctrinarias, la jurisprudencia de nuestros Tribunales, notas informativas, bibliografa jurdica, revistas, etc. Asimismo, el llamado es dejar de lado el empirismo y avocarse al estudio cientfico de nuestra profesin volcarse al dominio de las nuevas tcnicas y siempre propugnar la interseccin con las ciencias sociales. Se invitaba a los jueces no solo a que publiquen sus ejecutorias sino tambin a mostrar su preocupacin por el quehacer judicial y al mismo tiempo aportar con opiniones doctrinarias. Manifiestan los pioneros, que el espacio con el que cuenta la revista puede y tiene que ser usada por los diversos gremios, se pide su accin y su presencia al movimiento federativo pues tiene en la revista una posibilidad de expresin: Hay, en otros pases, una intensa y fecunda actividad en ese sentido. No es decoroso que nosotros marchemos a la zaga. No es admisible que en estos tiempos en que la justicia ha de ser instrumento de permanente cooperacin social y no utilitario patrimonio al alcance de unos pocos, las altas capacidades se retraigan a un egosta aislamiento y los hombres de aptitudes ms modestas no sientan el estmulo de los mejores. Por eso, nuestro llamamiento es a todos los que puedan aportar un contingente grande o pequeo para que la obra de hacer justicia, dentro de la inevitable imperfeccin humana, alcance el mximum de rectitud posible y tenga la hermosa gravitacin de lo eminentemente justo19.

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Palabras del Director Carlos Godoy, en Revista del Foro, Ao XXI, Ns 1, 2, 3 y 4, Lima, 1934, p. 2.

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La Revista del Foro no solo es doctrina, su primer fin fueron las ejecutorias para advertir y saludar la calidad de las sentencias o lo contrario dar cuenta de aquellos que no hacan mayor esfuerzo por sus pronunciamientos. Tambin es el documentar la historia social del Colegio, qu libros se han adquirido, qu visitantes ilustres hemos tenido. Asimismo, cuntas conferencias se han recogido por el desprendimiento de los visitantes ilustres que han tenido a bien colaborar desprendindose de su trabajo acadmico, las fotos y folletos acompaan a lo largo de estos 98 aos el trnsito y evolucin de nuestro derecho patrio. La Revista es la caja de resonancia del acontecer jurdico limeo y su correspondencia con abogados de distintas partes del pas como del extranjero. Uno de los que imprimieron ese carcter jurdico y social a la revista fue Ezequiel Muoz: Fue el primer presidente del Comit de Redaccin que dio vida y orient en sus albores el programa de nuestra publicacin, que tanta influencia alcanzara despus, tratndose de los interesantes problemas que la vida jurdica nacional suscita, y que en sus pginas se dilucidaron por espacio de ms de un cuarto de siglo con firmeza, serenidad y altura. Poco tiempo ha, con ocasin de conmemorar sus veinticinco aos de ininterrumpido esfuerzo, sus columnas estuvieron engalanadas con una nota editorial escrita por su eminente fundador bosquejando la obra ejecutada20. La Revista naci como rgano de publicidad del Colegio, porque adoleca de un medio de comunicacin y al mismo tiempo se buscaba poner en conocimiento de los letrados, lo ms importante del caudal de jurisprudencia que expedan los magistrados. Igualmente se necesitaba impulsar el debate jurdico en el pas, por lo que resultaba vital conocer la argumentacin de los defensores y la sapiencia de los jueces para resolver en justicia. Ms de una dcada vivi la Revista del Foro en su primera etapa, sin contratiempos a la vista del lector. Pese al empeo de sus directores, durante los aos 1925 y 1926 sus nmeros se atrasaron y su publicacin se suspendi, para reaparecer despus con regularidad bajo la direccin del doctor Fernando Luis Castro Agusti, en forma semestral primero, y luego, trimestralmente, hasta el ao 1928 en que deja nuevamente de editarse. Gracias a la dedicacin y al empeo del doctor Edilberto C. Boza, que asumi la presidencia del Comit de Redaccin, integrado por los doctores J.M. Varela Saettone, Edgardo Rebagliati y Jos Len Barandiarn, como secretario, toma eficaz impulso la Revista del Foro en 1929. Luego de un parntesis en que la Revista pierde la continuidad que haba adquirido bajo la direccin del Dr. Boza, en 1950, al asumir el Decanato el Dr. Manuel Cisneros incrementa su nmero de pginas y la calidad de sus artculos
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Los directores honorarios de la Revista del Foro, en Revista del Foro, Ao XXVI, N 1, Lima, 1940, p. 4.

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doctrinarios. En 1952, al tomar la direccin del Colegio la Junta presidida por el doctor Flix Navarro Irvine, la Revista est orientada por la nueva Comisin de Redaccin que integran el doctor Estuardo Nez, como Presidente, y los doctores Jos Barreda Moller, Manuel Tamayo Vargas y Fernando Tola, cambia en su presentacin y en su periodicidad. Se publica, ya no mensualmente, sino cada cuatrimestre y aparece revestida de presentacin diversa. En cuanto a su presentacin, la Revista asumi cambios de formato, ya sea por adecuarse a los tiempos, ya sea porque creca en volumen, resultaba imperioso estar ms a tono con las actuales exigencias reveladas en las publicaciones de esta ndole en otros pases. Cada uno de los agremiados tiene el derecho de publicar en la revista. Esta exige de aquellos, el rigor y oportunidad para hacerla viable. Asimismo, se solicita la comprensin de aquellos colegas que an no ven plasmada dicha publicacin. Es tarea de todos nosotros enriquecer las pginas de nuestra Revista, en relacin al esfuerzo realizado para la permanencia de la revista tanto en calidad como en continuidad. Los nmeros hasta hoy publicados, al que se une el que editamos ahora, hablan por s solos del esfuerzo desplegado por los Comits de Redaccin y Juntas Directivas, que han pasado y regido el destino del Colegio, en mantener y acrecentar el prestigio que ha alcanzado nuestra voz oficial tanto dentro como fuera del pas. Al mismo tiempo, se ha convertido, tanto ayer como hoy, en la tribuna del pensamiento jurdico peruano, abierta sin temor ni restricciones a todos los hombres de derecho y estudiosos que cultivan las disciplinas jurdicas y afines, que tienen como norma el Derecho, y como fin la Libertad y el respeto inalienable por la Persona Humana21. ** En el transcurso de su existencia, la Revista del Foro ha variado de contenido, presentacin y formato: 1. La primera etapa corresponde la publicacin del ao I a XXI (1914-1934). El formato que tuvo fue de 23 x 16 cm. En un inicio la periodicidad era mensual y en todas las publicaciones llevaba el smbolo Segundo escudo del Colegio (aprobado a partir de la Proclamacin de la Independencia, el 28 de julio de 1821. El Sol de la Libertad sustituye a la Corona Real). Es importante resaltar que en esta etapa de la revista tena estas secciones: Doctrina Jurdica, Legislacin Nacional, Jurisprudencia de los Tribunales, Informaciones administrativas del Colegio y la Memoria Anual de la Corte Suprema y de la Corte Superior de Lima, documentos que fueron de mucho valor para los miembros de la Orden.
Editorial, en Revista del Foro, Ao LVI, N 3, marzo-diciembre, Ao LVII, Ns 1, 2, y 3, Lima, 1970, p. 4.

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2.

La segunda etapa corresponde a los aos XXII a XLI (1935 a 1954). En este periodo mantiene el formato original, con la particularidad que desde el ao 1941 lleva como smbolo LA ESTRELLA DE ORO DE SIETE PUNTAS (antigua insignia de los miembros del Colegio y Sello de la Corporacin desde el ao 1941). En esta parte debemos destacar el discurso del Decano doctor Manuel C. Gallagher, publicado en la Revista de 1940 (julio-diciembre). En ella trata sobre el local y seala: El Colegio de Abogados de Lima cuenta desde hoy con un cmodo y elegante local. Su distribucin responde a todas las necesidades de la institucin. El saln de actos de dimensiones amplias, ha sido montado con sobriedad y elegancia. Las oficinas destinadas al Decanato, Secretara, Revista del Foro y Saln para el Directorio, tienen todo el confort necesario. La preocupacin permanente de las autoridades del Colegio se ha hecho realidad en bien de los miembros de la Orden.

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3.

La tercera etapa corresponde a los aos XLII a LX (1955 a 1973). En el periodo comprendido entre los aos 1966, 1967 y 1968 cambia el formato a uno de 18.5 x 16 cm. Luego regresa al formato de los aos anteriores. Tambin es importante resaltar que en la revista del ao 1965 (N 3, pp. 574-585) se incluye un documento histrico en la parte de informaciones el Discurso pronunciado por el honorable Earl Warren, presidente del Tribunal Supremo de los Estados Unidos en la sesin inaugural de la Conferencia Mundial de Washington sobre la paz mundial mediante el Derecho, del cual citamos este prrafo: Las naciones son gobernadas por hombres y sus diferencias y controversias son parte de la naturaleza humana. La norma de la ley en una nacin, o en el marco internacional, no elimina todas las disputas, ni impide que se viole la ley. En su forma ms sencilla, un sistema legal es un conjunto de normas destinado a gobernar y guiar la conducta humana, a los efectos de evitar conflictos, y es un sistema de tribunales para la decisin pacfica de las disputas inevitables que por fuerza tienen que surgir. Asimismo, es necesario mencionar tambin que en el ao de 1974 no se public la Revista.

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La cuarta etapa corresponde al LXII hasta LXXXII (1975 a 1994). Las revista que corresponden a este periodo de publicacin cambian a un de formato ms grande: 28.5 x 20.5 cm. Es importante resaltar que en el ao 1974 el Colegio de Abogados de Lima, en cumplimiento del Estatuto vigente, elev su opinin jurdica sobre la libertad de prensa, que fue respaldado por la Comisin de Derechos Humanos y el Tribunal de San Jos de Costa Rica. Esta lucha concluy con la devolucin de los diarios a sus legtimos dueos, el 28 de julio de 1980.

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5.

La quinta etapa, corresponde a los aos LXXXIII a XCVIII (1995 a 2012). En este periodo se cambia a un formato de 21 x 16 cm, con pasta de colores variados. Durante los volmenes correspondientes a los aos 1996, 1997, 1999, 2000 y 2001 el nmero de pginas se reduce considerablemente (solamente 55 pginas). En este ltimo periodo hay que destacar tambin el nmero extraordinario (Ns 97-98) dedicado al Bicentenario de la Constitucin de Cdiz de 1812, una edicin de lujo que es necesario destacar.

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TESTIMONIO DE PARTE La Revista del Foro es un testimonio permanente de la realidad jurdica del pas. Ha reflejado permanentemente la problemtica jurdica del momento, los temas polmicos o la propagacin de alguna moderna doctrina. La Revista conmemora aniversarios y homenajes no solo a abogados sino a intelectuales contemporneos as como a plumas universales. Ha sido tambin testigo de la masificacin de nuestra profesin, y como tal ha tenido altibajos durante su existencia. Desde su fundacin, la Revista del Foro, adems de su preocupacin prctica por publicar jurisprudencias relevantes o anotaciones principalmente dirigidas al abogado de tribunales, tambin ha aspirado a ser el rgano de expresin y propagacin de las ideas de juristas nacionales y extranjeros. La Revista del Foro llega a su centenario nmero al servicio del Sistema Jurdico peruano, y como siempre, abierta a invitar a profesionales de otras reas para enriquecer el debate y contenido de nuestra literatura y su posterior aplicacin. La Revista del Foro constituye para nosotros no slo una revista doctrinaria sino un vocero del foro peruano, de sus necesidades y aspiraciones, sus reclamaciones y de sus anhelos. Es el vocero de las producciones e inquietudes jurdicas de los que en el Per se dedican al estudio del Derecho. La duracin y calidad de sus entregas solo ha sido posible gracias a que cuenta con el soporte de una corporacin con el prestigio institucional del Colegio de Abogados de Lima, que entrega a los abogados peruanos, en general, una publicacin de un altsimo nivel cientfico, que representa dignamente la expresin del pensamiento jurdico nacional.

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JOS LEN BARANDIARN

CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO

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LEN BARANDIARN ROMPE CON LA TRADICIN de que los juristas peruanos son,

en su mayora, nativos del solar arequipeo; Lambayeque lo cuenta entre sus hijos dilectos, desde un mes de diciembre de 1899. Su inquieta e insosegable vocacin intelectual y humanista recibe su primer impulso en el hogar. Su padre, aunque dedicado a actividades vinculadas al comercio y a la industria, no puede acallar su recndita vocacin por las letras y su aficin e inters por los problemas que, afectan la vida comunitaria. Don Augusto Len propende a la formacin de cenculos literarios, de los que complacidamente participa. La inquietud poltica de su poca no le es tampoco ajena. Los pueblos lo eligen representarte durante el lapso comprendido entre los arios 1905 y 1911. En este menester llegara a ocupar la Vice-Presidencia de la Cmara de Diputados. El transcurrir de Jos Len Barandiarn como alumno del Colegio Nacional de San Jos de Chiclayo coincide con una etapa de progreso en la instruccin impartida en el pas. Le tocan como maestros miembros de la primera hornada egresada de la Escuela Normal fundada por Jos Pardo, los que remozan la enseanza implantando nuevos mtodos pedaggicos. Entre ellos no puede olvidar a don Mximo Oyola, de quien, con avidez, escucha apreciaciones y comentarios sobre Wagner o Beethoven, acerca de obras clsicas de la literatura universal o de episodios y perfiladas actitudes humanas en el devenir histrico del pas. No puede dejar de mencionarse, dentro de su formacin, la ejemplar influencia ejercida por ese gran jurista que fue ngel Gustavo Cornejo, amigo de su padre don Augusto, quien estuvo prximo a su hogar con ocasin del desempeo del cargo de Juez en Lambayeque y, ms tarde, de abogado en Chiclayo, en el periodo comprendido entre 1911 y 1925. ngel Gustavo Cornejo fue, a mi entender, el ser biogrfico que encarno el modelo de proyecto vital que escogi Len Barandiarn en el transcurrir de sus realizaciones valorativas, el emulo que decidi6, sin que quiz lo patentizara conscientemente, su vocacin medular de jurista amante del Derecho Civil. Cornejo descubri, en el trato hogareo, las altas dotes del joven Len Barandiarn, las mismas que consagr al llevarlo, en 1928, como Catedrtico Auxiliar en el curso de Derecho Civil que, con el carcter de Principal, dictaba en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Len Barandiarn ha estado permanentemente unido al espritu sanmarquino desde sus tiempos de estudiante. En la Universidad Decana curs en las Facultades de Letras y Derecho. Su paso por ellas no coincidi con un instante prodigo en maestros, pero ello no impidi a Len Barandiarn ser asiduo concurrente de las bibliotecas universitarias donde encontr la invalorable presea de los libros. Trajino entre ellos, a menudo sin derrotero preestablecido. Nutriese con obras que abarcaban 33

todos los mbitos del conocimiento. Su inclinacin a la literatura fue manifestada en su espritu sensitivo y, a ratos, introvertido, no pudiendo ocultar sus preferencias y devocin por el solitario Romain Rolland, que lo inunda de ricas sugerencias y morales ejemplos. El dilatado tiempo que preferentemente dedica a la lectura le proporciona un trasfondo cultural que le ser bsico en su formacin de jurista. Entre sus profesores de Derecho se cuenta a Manuel Vicente Villarn, cuya calidad de maestro, ahit de-virtudes morales, supo apreciar en su justa dimensin. En la ctedra de Filosofa del Derecho, que regentaba Humberto Garca Urrutia, tom contacto con la preclara figura de Rudolf Stammler, a quien se debe el renacer de la jus filosofa en el presente siglo al haberla rescatado del ostracismo a que la conden, principalmente, el positivismo del siglo XIX. En 1924 se grada de Abogado. Cuatro aos despus ingresan a la docencia como Catedrtico Auxiliar de Derecho Civil en la ctedra que regenta ngel Gustavo Cornejo. En 1929 desempea la de Filosofa del Derecho. En sus altos de profesor, interrumpidos slo por su viaje de estudios a Alemania entre los arios 1935 a 1937, dict diversos cursos de Derecho Civil. No son ajenos a su enseanza el derecho de personas, el de obligaciones o contratos y el de sucesiones. Tambin ejerci, en determinada poca, el curso de Derecho Constitucional General. VOCACION DE JURISTA Len Barandiarn fue fundamentalmente un autodidacta, en cuya formacin no tuvo preponderante intervencin ningn maestro. La Universidad fue acicate de su nunca aquietada curiosidad intelectual pero no le proporcion6 un caudal suficiente de conocimiento. Contino siendo alumno una vez egresado de sus aulas y sigui6 aprendiendo como profesor. Su enrgica vocacin de jurista fue modelndose en el decurso del tiempo, gracias a su indesmayable y sosegada actitud de investigador paciente, la que no perturbaban los heterogneos requerimientos ambientales. No lo deslumbro el oropel de posiciones fciles ni lo agit la contempornea convulsin de llegar, a cualquier precio, al disfrute de cmodos placeres. Sabedor de que la famagalardn que compensa el esfuerzo y la honradez intelectual- llega lenta, y a veces tarda, para el jurista, no utiliz en su poca posterior a su egreso como alumno de la Facultad de Derecho y responde al anhelo de fundamentar la ciencia jurdica, quehacer de improvisados atajos. Mediante el estudio sin lmite, ausente de publicidad, sin vano atolondramiento, super los linderos de la abogaca para penetrar en el rico campo de la Teora General del Derecho. No le fue suficiente el ejercicio profesional -iniciado a la vera de Gerardo Balbuena-, el mero transitar por las instituciones sistematizadas en los cdigos y recreadas en las normas individuales de la jurisprudencia, sino que su inquietud lo hizo acudir a la Filosofa del Derecho. Su preparacin jus- filosfica 34

data de pocas posteriores a su egreso como alumno de la Faculta de Derecho y responde al anhelo de fundamentar la ciencia jurdica. Len Barandiarn descubre que el abogado que ya es jurista, es decir, el cientfico del Derecho, trabaja con materiales conceptuales que recibe dogmticamente, que recoge ya elaborados de una fuente productora. Si bien el jurista hace ciencia preocupndose por las normas jurdicas, por la sistematizacin y estudio de las instituciones, no llega a resolver, ni justamente puede plantearse, el problema referente a Los supuestos y destino de los materiales con que trabaja. Al indagar por los supuestos del Derecho, al otear sus razones plenarias, Len Barandiarn barrunta que es indispensable no s6lo vivir la justicia, ser actor en el drama del Derecho, sino que es preciso, para completar su visin de la ciencia jurdica, adentrarse en la ardua tarea, en el fatigoso menester, de dar cuenta de dichos supuestos, de desentraar el objeto mismo de tal ciencia. Y es as que empieza su estudio de la Filosofa del Derecho, en un afn de capturar intelectualmente las ltimas consecuencias o los primeros principios de calar hondo en la ontologa jurdica. Es fascinante el inquirir por los rasgos distintivos de las personalidades excepcionales, porque ello enriquece nuestro espritu y conforta nuestro nimo batido, a veces, por tantas deserciones del campo del ideal. He tenido el privilegio de ser discpulo de Jos Len Barandiarn. Fui su alumno en varias ctedras de la Facultad de Derecho de San Marcos. Ms tarde me acogi, benignamente, coma practicante de su Estudio de Abogados. Luego, por un azar del destino, me encontr en el terrible compromiso de ser su sucesor en su ctedra de Derecho Civil. Cuento en mi favor, como preciado galardn, el haberme encontrado estrechamente vinculado al maestro como su alumno, su practicante, su asistente en la enseanza y, siempre, como su discpulo. He sido testigo de excepcin de su actividad profesional y docente en los ltimos aos. He aprendido a apreciarlo en el trato ntimo del intercambio intelectual; en p diaria tarea del bufete; en el dilogo convivial y sostenido de muchos atardeceres. A travs de este contacto humano he podido captar, silentemente, los sobresalientes perfiles humanos del maestro de Derecho. Len Barandiarn ms que abogado es jurista, La plena acepcin del vocablo. Pero no es solamente terico del Derecho, aislado en la torre de marfil soliloquio especulativo. Ejerci permanentemente su profesin de Abogado. Mantuvo el necesario contacto con la prctica forense, lo que le permiti captar, en su viviente realidad, la vida del Derecho; la frustracin, algunas veces, del ideal de la justicia. Es por ello que su formacin no era incompleta, ya que en su calidad de eminente abogado recogi el aporte de fctica experiencia, la que amalgamo, en equilibrada sntesis, con los frutos personales de la indagacin terica. Pero no centr6 su vida en el menester profesional, el que ejerci movido fundamentalmente por

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motivaciones de sustento vital y considerndolo come laboratorio en que palpitan vivencialmente los principios directrices de la ciencia jurdica. El abogado quo hay en Len Barandiarn dio paso al jurista, al cientfico del Derecho. Su vocacin de jurista ha sobrepujado su actividad como abogado, a b que le ha restado tiempo para dedicarse con inigualable constancia a la investigacin jurdica y al discurrir jusfilosfico. Como abogado ha sentido pasin por la justicia y los valores morales. Su bufete ha estado siempre abierto al servicio de los humildes y ha ejercido con prodigalidad la defensa de los menesterosos de justicia, olvidndose de la material recompensa. Recuerdo, cuando era practicante de su Estudio, la dedicacin con que preparaba alegatos o absolva consultas, la erudicin que verta en sus recursos, la soltura con que se desplazaba por los campos de la doctrina, el perfecto ajuste lgico de sus raciocinios, la riqueza, a veces desconcertante, de tu tcnico vocabulario. Pero si algo mova mayormente mi admiracin, era la forma tan llana y sencilla, tan verdadera y honrada, con que, ante sus propios discpulos, reconoca sus limitaciones y el redoblado esfuerzo con que las afrontaba para superarlas. Len Barandiarn era muy modesto para presumir de sabio o deslumbrar ex profesamente a quienes lo rodean. Conmueve mi recuerdo el desgarramiento que produca en su espritu el tener que cobrar honorarios. Contrastan su entusiasmo en la defensa, su contraccin a la causa, el bagaje puesto al servicio de sus patrocinados ante los estrados judiciales, con el manifiesto desagrado que le ocasionaba, al finalizar algn caso, fijar el estipendio. Su modestia era tan notable, o su desaprobacin al dinero tan aguda, que no valoraba debidamente su esfuerzo. A cada paso sus colegas de Estudio le llamaban la atencin sobre la parvedad del honorario fijado, muy distante de la calidad y enjundia del asesoramiento o del xito pecuniario logrado en la empresa. Es as como Len Barandiarn no ha hecho la fortuna material a que tena derecho, si bien es cierto que nunca la ha ambicionado por la especial teleologa de su ethos personal. El jurista Len Barandiarn no se ha complacido voluptuosamente en su propia sabidura, no ha buscado el halago del reconocimiento pblico, ni la ntima satisfaccin el aplauso. No ha sido tampoco mercenario de su talento, el que no ha puesto jams al servicio del poder poltico o econmico, ni ha sido eminencia gris ni defensor de forzadas situaciones pseudo- jurdicas. Por el contrario, ha huido siempre de las situaciones expectables, alas que ha llegado al impulso de quienes han sabido valorar sus innegables mritos. Ha sido tan escasa o nula su ambicin, o tan acendrada su modestia, que en alguna oportunidad sus propios amigos le han reprochado el haber abandonado, sin batalla, alguna posicin por otros ambicionada. Quiz sus amigos de entonces le pedan demasiado, pues los campos de batalla de Len se desplazan en un mundo inaccesible a la perfidia de los hombres.

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Len Barandiarn no ha administrado su bien dotada cultura jurdica en egosta provecho. No ha atesorado avaramente los conocimientos que ha adquirido a fuerza de trabajo y desvelo. Elio, por lo dems, no hubiera sido posible porque es rasgo dominante de su espritu aquella virtud que se conoce con el nombre de generosidad. La avaricia o el egosmo no condicen con ella. EL PROFESOR UNIVERSITARIO Espritu abisalmente generoso, no poda el jurista, que es Len Barandiarn, sino desembocar de pleno en la actividad docente, a la que dedico la mayor parte de su vida. Emerge la figura respetada y querida del profesor universitario, del maestro sanmarquino. Con singular desprendimiento, con generosa actitud, ha sabido volcar brillantemente en la ctedra lo enjundioso de sus conocimientos jurdicos. Muchas generaciones de abogados se han pasmado con su envidiable erudicin, han admirado la lgica exposicin de sus lecciones, su profunda capacidad analtica coronada en claras y apretadas sntesis magistrales. Han apreciado la destreza en el manejo del lenguaje o las solturas con que discurre por los recnditos vericuetos del pensamiento jurdico En cada clase ha sabido entregarse a los estudiantes de todos los tiempos, transmitiendo no solo conocimientos privativos de una rama del derecho sino comunicando calor humano, amor a la justicia, principios de tolerancia connaturales en su cepa liberal, vocacin por los estudios jurdicos. Sus lecciones han tenido siempre el rico trasfondo de su amplia cultura humanista, lo que le ha permitido superar las estrechas lindes de la especializacin. Sus ltimos recordamos los frecuentes ejemplos que extraan de las pginas, para l familiares, de Cervantes, Shakespeare o Goethe. Para el maestro sanmarquino las lecciones no terminaban en la hora dedicada a la exposicin oral. Despus de clase permaneca en el claustro, por tiempo indeterminado, absolviendo consultas, satisfaciendo objeciones, disipando dudas, citando bibliografa. Conocedor profundo de la geografa de las bibliotecas universitarias en materia de derecho, no exista para l obra indita en sus anaqueles. No era raro verbo acudir a ellas, acompaado de los ms inquietos alumnos, para consultar de consuno algn tratado o rememorar algunas pginas esquivas a la memoria. Nunca he sabido que haya puesto punto final a La lectura. En las horas libres de la actividad del bufete, entre la redaccin de escrito y escrito, penetraba acuciosamente en las pginas del libro de su predileccin. Aun cuando ejerci el Ministerio de Justicia en el Gobierno de ese otro jurista, Bustamante y Rivero, vealo frecuentemente recrendose en algn volumen, retozando plcidamente en los esguinces del pensar jusfilosfico.

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Recuerdo su actitud gozosa al descubrir un nuevo libro llegado al pas y su vehemencia por desentraar el hilo de su contenido. Siempre al da en materia bibliogrfica, sus clases de la Universidad no discurran por los caminos trillados de la repeticin del mismo texto, ao tras ao, sino que se renovaban siempre con la lozana de las nuevas teoras, a cuyo estudio crtico .dedicaba el profesor sanmarquino sus mejores energas. Len Barandiarn, en su quehacer de profesor, supo captarse no solo el respeto que le acreditaba su talento sino, lo que es ms difcil para el maestro, el cario de sus alumnos que supieron aquilatar debidamente sus virtudes de hombre probo y desprendido, ajeno a las sensualidades del dinero o del poder. Alumnos que pudieron ver en el un ejemplo de sincera vocacin por el derecho, de honradez intelectual, de liberal tolerancia, de absoluta modestia, de aliento renovador El profesor sanmarquino, por su parte, gracias a su especial sensibilidad, supo comprender siempre las inquietudes moceriles y dispense generoso estmulo a las empresas de los estudiantes. Ellos lo han tenido siempre como un autntico maestro. LA PRODUCCION JURIDICA Superando la pereza, la irreflexin y la frivolidad que, segn Gonzlez Prada, son notas distintivas del carcter nacional, Len Barandiarn, dando un ments a la genrica afirmacin, ha publicado varios tomos dedicados al comentario del Cdigo Civil Peruano, que representan su obra cimera en materia de Derecho y que constituye capital aporte a la bibliografa jurdica del pas. Sus ya famosos Comentarios abarcan el Ttulo Preliminar, el derecho de personas, acto jurdico, derecho de las obligaciones y contratos dentro de nuestro Cdigo Civil de 1936. Sus comentarios al Libro Tercero, de las sucesiones, han sido recogidos por sus alumnos en copias mimeogrficas y no creemos que este lejano el da que incrementen su consultada coleccin. En sus Comentarios, como es sabido por todos los estudiosos del Derecho Civil en nuestro pas, Len Barandiarn estudia articulo por articulo el cdigo de 1936, efectuando una acuciosa investigacin del sentido de la norma jurdica mediante un profundo anlisis de las cuestiones tratadas; refirindose, cuando es posible a la esclarecedora opinin del codificador, recogiendo diestramente el aporte de la doctrina que maneja con maestra, acudiendo con frecuencia al Derecho Comparado en auxilio de sus interpretaciones, no perdiendo de vista la vivencia de la norma a travs de la sentencia de los tribunales. Y frente a cada artculo las necesarias concordancias con la legislacin extranjera y la valiosa bibliografa que ha utilizado, la misma que denota el rico acervo cultural del autor y la honradez con que procede al agotar la materna. Los Comentarios al Cdigo Civil Peruano es ya obra clsica en la literatura jurdica nacional, obligada fuente de consulta para todos aquellos que deseen 38

penetrar en las interioridades de la ciencia. La crtica de nuestro pas y del extranjero se manifiesta unnime en reconocer los importantes alcances del trabajo jurdico de Leen Barandiarn. Prolongada tarea seria, en esta oportunidad, el resaltar los aportes personales del autor a travs de las pginas de su obra medular. Bastara citar, como singular ejemplo, su interpretacin de los alcances de la responsabilidad a indemnizar nacida de acto en la que disiente de la valiosa opinin de esa gran figura de nuestro Foro que fue don Manuel Augusto Olaechea y de la jurisprudencia por mucho tiempo imperante. En efecto, para Len Barandiarn, tratndose de la responsabilidad extracontractual, el Cdigo Civil de 1936, en su artculo 1136 conserva la idea de culpa, como requisito fundamental, en general, del acto ilcito, interviniendo solo en determinados casos el principio del riesgo y de la culpa objetiva. Su concepcin jusfilosfica, vertida a travs de sus lecciones en la Ctedra de Filosofa del Derecho, en la Seccin Doctoral de la Facultad, se trasunta en su artculo sobre "El movimiento jurdico europeo", publicado a fines de 1953, donde adopta eclctica postura frente a los movimientos cerradamente idealistas y aquellos que inciden sobre el derecho como realidad que es conducta humana e interferencia intersubjetiva, cuando afirma que no es bueno caer ni en Caribdis ni en Scila. Sostiene, como anhelo, una concepcin integralista del Derecho: reclama un mtodo "que vincule realidad y valor, hecho y norma". Al mencionar la produccin jurdica de Leen Barandiarn no podemos dejar de anotar, entre (Arias, su valioso trabajo sobre el estudio comparativo de nuestro derogado Cdigo Civil de 1852 y el Cdigo Napolen -recogido en la Revista del Foro- en el que vierte preciso juicio crtico sobre el Cdigo que nos rigiera por ms de ochenta aos. A l hay que aadir diversos folletos tales como "Abraham Lincoln, campeen de la justicia", "La justicia", "Las antinomias del Derecho", "Algunas consideraciones sobre las Siete Partidas" y otros ensayos diseminados en revistas especializadas del pale y del extranjero. Hombre de fina y exquisita sensibilidad, de vasta cultura humanista, ha sabido sobrepujar los rgidos moldes de la especialidad, campeando con soltura y brillo por los sectores ms dilatados de la cultura jurdica general, de la literatura, la filosofa y el arte. Su juvenil inquietud -nota cardinal de su espritu ha sido el perenne motor que le ha facilitado el contacto permanente y gozoso con las nuevas corrientes del pensamiento, es por ello que su fecunda produccin intelectual no se circunscribe a los trabajos estrictamente jurdicos, antes enumerados, sino que cristaliza en ensayos en los que se pone de manifiesto las mltiples direcciones de su espritu. Ah estn, para no desmentirnos, sus folletos y artculos sobre "El Derecho y el Arte", "El homus jurdicus y la literatura", "Anlisis del Rey Lear", "La poesa de Vallejo", "Retorno a Vallejo", "Consideraciones jurdicas sobre El Quijote", "El poeta Jos Eufemio Lora y Lora. 39

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DOMINGO GARCA RADA

FERNANDO VIDAL RAMREZ

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TRAZAR UNA SEMBLANZA del Dr. Domingo Garca Rada lleva, necesariamente, a

centrarla en el omes buenos, que son puestos para mandar, e fazer derecho y segn la clsica definicin de las Partidas, pues la vertebracin de su existencia es consustancial a la jurisdictio, ejercida en el Poder Judicial y el Jurado Nacional de Elecciones. Tal ejercicio lo condujo tambin a la docencia jurdica, con la cual, en San Marcos y en la catlica, ha contribuido a la formaci6n de largas plyades de Abogados. Naci, nuestro ilustre homenajeado en un da de Diciembre de 1912, en la limesima Calle del Padre Jernimo, en el hogar formado por don Lizandro Garca Corrochano y doa Mara Rada y Paz Soldn, siendo el quinto de los siete hijos que tuvieron sus padres. Eran los das correspondientes al perodo que Basadre distingue como el de la Republica Aristocrtica, se haba iniciado ya el Gobierno del Presidente Billinghurts y a los pocos meses se producira el fallecimiento de Pirola. Por esos mismos das se agitaba nuestra azarosa vida republicana y se iniciaba la lucha por la jomada de ocho horas, la que entonces seria establecida para los trabajadores portuarios. Formado en un hogar profundamente catlico y en el que estudio sus primeras letras, su educacin escolar la culmina en el Colegio de la Inmaculada, en el local de La Colmena, construido pocos aos antes, pues los Padres Jesuitas haban dejado ya el de la Calle Botica de San Pedro. Eran los aos en que haba concluido el periodo de la Repblica Aristocrtica y se vivan los del Oncenio. En 1930 ingresa a San Marcos, matriculndose en la Facultad de Letras como escala necesaria a los estudiantes de Derecho. Ingresa con Luis Fabio Xammar y Alberto Eguren Bresani, que haban sido sus compaeros en La Inmaculada. Era Rector de San Marcos Jos Matas Manzanilla -que haba sido Decano de nuestra Orden en 1918 y 1919 y lo seria en 1944y 1945 y, Decano de Letras, Jos Glvez Barrenechea, quien tendra aos despus decisiva participacin en la formacin del Frente Democrtico Nacional en la aurora democrtica de 1945. Ya el rgimen del Presidente Legua viva un acelerado debilitamiento y producira su cada en agosto del mismo ao. La vida universitaria de Garca Rada queda inmersa en las vicisitudes que signaron los primeros aos de la dcada del 30. San Marcos se estremeca con la insurgencia de la rebelda estudiantil y la repercusin en ella misma de la agitacin poltica de entonces. No obstante estos avatares, Garca Rada cursa los dos aos de Letras. Pero en 1932 sobreviene el receso de San Marcos y con esta situacin la frustracin de Garca Rada de iniciar sus estudios de Derecho, no obstante haberse matriculado en la entonces Facultad de Jurisprudencia. Estudiante metdico y disciplinado, que tena necesidad de trabajar para su sostenimiento, Garca Rada decide trasladarse a la Universidad Catlica. Lo hizo con muchos de sus condiscpulos, entre ellos, Alberto Eguren Bresani, Abelardo Snchez 43

Len, Alfonso Espinosa Palacios, Manuel del Castillo Feelley, Manuel Galdo Badham, Gabriel Seminario Helguero, Miguel Benavides Corbacho, Alejandro Desmaison y Carlos Crespo Salmon. Es as como sus estudios de Derecho discurren en el ambiente de tranquilidad que ofreca la Universidad fundada por el padre Jorge Dintilhac en 1917, teniendo como profesores a Vctor Andrs Belaunde, Raid Noriega, Jos Flix Arambur, Carlos Arenas Loayza y Neptal Chvarri, a los que se suman los profesores sanmarquinos Toribio Alayza y Paz Soldn, Jorge Basadre y Jos Len Barandiarn. En mayo de 1937, opta el Grado de Bachiller en Derecho con una tesis sobre la propiedad horizontal y, en junio, el ttulo profesional de abogado. Aos ms tarde, en 1943, opta el doctorado en Derecho con una tesis sobre el Poder Judicial. Garca Rada no quiso ejercer la abogaca y nunca lo ha ejercido. No bien graduado de abogado se decidi por la magistratura, aunque hubo que esperar hasta 1940 para iniciar la carrera judicial, hacindolo como secretario de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Lima. Anteriormente se haba desempeado como meritorio y, luego, como empleado del Poder Judicial. Esta acendrada vocacin por la jurisdictio conduce a Garca Rada, inevitablemente, a la docencia jurdica en la Universidad Catlica y en la de San Marcos. El inicio docente en la Catlica, segn relata nuestro ilustre homenajeado, se lo debi a Ernesto Alayza quien le encarg el curso de Economa Poltica, para luego, por largos aos dictar Derecho Procesal Civil atendiendo a la invitacin del entonces Decano de la Facultad, Hugo Piaggio. El ejercicio docente en Derecho lo hizo acompaado de otros profesores que tambin se iniciaban, como Jorge Vega Garca, Jos Luis Gonzales Suarez y Anbal Corvetto Vargas. En 1956, sucedi6 en el Decanato de in Facultad de Derecho a ese gran maestro que fue Ismael Bielich Flores, desempeando el cargo aun luego de recibir el nombramiento de Vocal de la Corte Suprema y hasta 1959, ao en que lo sucedi Ral Ferrero Rebagliatti, que sera Ilustre Decano de la Orden en 1962 y 1963. Segn el mismo relato de nuestro homenajeado, pidi licencia en 1966, ao en que su hijo Domingo deba llevar el curso de Derecho Procesal Civil, confiando su dictado a Cesar Augusto Mansilla y prorrogando su licencia al ser elegido en 1967 Presidente de la Corte Suprema: A este ctedra no se lleg a reincorporar en solidaridad a Mansilla, que haba sido objeto de mal trato por la autoridad acadmica de entonces, debiendo aclarar que el Decanato de la Facultad ya lo haba dejado de ejercer Ral Ferrero Rebagliatti. Tomo el relato de Garca Rada porque lo considero significativo, pues evidencia la grandeza de espritu que lo lleva a solidarizarse con un profesor, que, como el, estaba tambin en la magistratura y que, como l, sufrira injusta separacin del Poder Judicial. Los abogados de Lima le dieron a Cesar Augusto Mansilla el desagravio que se mereca el ungrsele Decano de la Orden en 1985 y 1986y esta misma sensibilidad de los abogados de Lima llev a su Junta Directiva a rendir homenaje en su momento a quien, como el Dr. Garca Rada, le dieron significado al sistema 44

democrtico en cuanto a la probidad e independencia de la fundacin jurisdiccional y en cuanto a la peridica consulta a la ciudadana dentro de los plazos preceptuados por la Constitucin Poltica. El ejercicio docente en San Marcos lo inicia Garca Rada en 1952 y, al igual que en la Universidad Catlica, en una Facultad distinta a la de Derecho, esta vez animado por Napolen Valdez Tudela, quien era ya su compaero en la magistratura. A la Facultad de Derecho pas posteriormente, a instancia de su entonces Decano Emilio F. Valverde y para reemplazar a Jorge Basadre, quien habiendo sido contratado por la Universidad de Virginia, haba dejado vacante el curso de Historia del Derecho Peruano. En 1958 asumi la ctedra de Derecho Penal, para luego regentar la de Derecho Procesal Penal. Yo tuve el privilegio de ser alumno de nuestro ilustre homenajeado y, el muy singular, de que presidiera el Jurado ante el cual rend el examen de fin de carrera para obtener el ttulo profesional de Abogado. Con Garca Rada estuvieron en el Jurado profesores eminentes de San Marcos como Luciano Castillo, Rmulo Lanatta, Andrs Arambur Menchaca y Luis Gazzolo Miani y tengo a orgullo que despus de exponer el expediente civil, a pedido del propio Garca Rada, se me exonerara del expediente penal. Es en San Marcos donde Garca Rada alcanza su plena realizacin docente. Al producirse el despojo de su investidura de magistrado supremo, en 1969, ya San Marcos le haba ampliado su hospitalidad, como lo record nuestro ilustre homenajeado con frases de reconocimiento a Germn Aparicio Valdez. Es como profesor de San Marcos que publica sus Instituciones de Derecho Procesal Penal y sus difundidos estudios sobre Sociedad Annima y Delito, que recibe un enjundioso saludo del maestro Len Barandiarn -Decano de la Orden en 1954 y 1955- y que tuvo el aliento de ese otro eminente maestro que es Ulises Montoya Manfredi, y que tambin fue Decano de nuestro Colegio en 1958; y, Tributacin y Delito, que cont con el aliento de Juan Lino Castillo, pionero de la especializacin tributaria de los abogados. Adems, como el propio Garca Rada lo relata, es esta etapa de su vida la que ms dedica a la investigacin terica y se prodiga en diversas actividades acadmicas, llegando a tener un fugaz paso por las aulas de la Universidad San Martin de Porres. Esa identificacin con San Marcos hace que Garca Rada la deje slo cuando, ya restablecida la democracia en el Per, se necesite de un hombre de su talla y envergadura para que asuma el relevo de Ulises Montoya Manfredi en la conduccin del Jurado Nacional de Elecciones. Paralelamente a su ejercicio docente, Garca Rada ha contribuido a la forja del derecho -como l mismo denomina a esta tarea- mediante su participacin en diversas comisiones para la formulacin de leyes, como la de la Ley Orgnica del Poder Judicial, an vigente, y en la que participo, entre otros, con Alberto Eguren Bresani, Flix Navarro Irvine -que fue Decano de la Orden en 1952 y 1953-, Manuel Snchez Palacios y Manuel A. Zarate Polo; la de la reforma del Cdigo de Comercio, que formulo los proyectos de Ley de Sociedades Mercantiles -hoy Ley General de Sociedades- y de ,Ley de Ttulos Valores, en las que participo con te Ulises Montoya 45

Manfredi, Geraldo Arosemena Garland, Jorge Eugenio Castaeda, Ramn Absolo Rzuri, Manuel Glvez Brandon, Andrs Len Montalbn -que fue Decano de la Orden en 1959-, Aurelio Yrigoyen Rodrigo y Carlos Carrillo Smith, participando tambin Jos Len Barandiarn; la de la Ley de Bases de Ejecucin Penal, en las que particip6 con Luis Bramont Arias que fue Decano de la Orden en 1970 y 1971-, Juan Arce Mura y Eduardo Mimbela de los Santos. Para no ser exhaustivos, y por tratarse de la disciplina jurdica a la que nuestro ilustre homenajeado le ha prestado especial atencin, deseo terminar este aspecto del quehacer de Garca Rada con su participacin en la Comisin de Reforma del Cdigo de Procedimientos Penales, en la que intervino Juan D. Peral, Luis del Valle Randich -elegido Decano de la Orden en 1972, pero que no llego a ejercer el Decanato al impedrselo una grave dolencia-, Ral Vargas Matta, Manuel A. Zarate Polo y Juan Arce Muria, que, como todos sabemos, fue tambin un magistrado ejemplar lamentablemente fallecido cuando todava la funcin jurisdiccional poda seguir enriquecindose con su valioso aporte. Ya me he referido a un rasgo singular en la fructfera vida de Garca Rada, cual es el de su acendrada Vocacin por la jurisdictio, que lo inhibi siempre del ejercicio de la abogaca. Y he sealado tambin que su carrera judicial la inicia propiamente en 1940, luego de desempearse como meritorio entre 1930 y 1931, y desde este ao -pese a haberse recibido de abogado en 1937- hasta el inicio en la magistratura, como empleado del Poder Judicial. Por eso lo he dejado tambin sealado, su semblanza debe centrarse necesariamente en el ome bueno puesto para mandar fazer derecho y no resulta hiperblica la afirmacin de que la vertebracin de su existencia sea consustancial a la jurisdictio. En 1940, pues, se inicia la carrera judicial de Garca Rada al ser designado Secretario de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Lima, en reemplazo de Carlos Borja Garca Urrutia que haba sido nombrado Juez de Trabajo. En 1944, Garca Rada es promovido a Juez Instructor de Lima, en una promocin que lleva a Jueces en lo Civil a Ernesto Vivanco Mujica y a Gonzalo Ortiz Zevallos -que ha sido Decano de la Orden en 1979 y 1980-, siguiendo la promocin a vocales superiores de Pedro Gazats, Emilio F. Valverde y Jos Gregorio Ramrez. Fueron jueces, adems, con nuestro ilustre homenajeado, Jorge Vega Garca y Alberto Eguren Bresani, conformando todos ellos el grupo de magistrados por cuyas calidades los abogados de la poca consideraban magistrados de calidad suprema. Entre los Agentes Fiscales recuerda Garca Rada, de manera especial, a Ral Vargas Matta. El Juzgado de Instruccin lo desempe hasta 1949, considerndola, segn relata Garca Rada, como la poca ms rica en experiencia. El Juzgado plasma al futuro vocal -ha escrito-, afirmando -con razn- que es la mejor escuela para formar magistrados. En la Corte Superior, Garca Rada conformo siempre Tribunales Correccionales y le correspondi conformarlos, entre otros, con Jos Miguel de la Rosa, Ricardo Bustamante Cisneros, Zenn Cancino, Bruno Bueno de la Fuente, Manuel Vsquez de Velasco, Juan Domingo Crdoba, Octavio Santa Gadea, Carlos Borja Garca Urrutia y Luis Pagador Blondet. 46

Son muchos los procesos en que ha intervenido Garca Rada, ya como Juez Instructor o como Vocal de Tribunal Correccional, y aun como magistrado supremo, de Los cuales se podra extraer doctrina digna de ser comentada. Pero est en el conocimiento de todo caso de Habeas Corpus de Bustamante y Rivero, en el que voto singular de Garca Rada marca un hito trascendental en su carrera judicial y, por constituir uno de los momentos estelares de su vida, me voy a detener en l. Sabido es que Jos Luis Bustamante y Rivero, como Presidente Constitucional del Per estuvo forzado a abandonar no slo la Casa de Gobierno, sino a marchar al exilio. El Gobierno de facto dict el Decreto-Ley 11049, denominando Ley de Seguridad Interior que pretendi hacerla prevalecer sobre la Constitucin de 1933. El General Odra no solo complet el perodo de Bustamante y Rivero, sino que adems se hizo elegir para un perodo que deba traer al relevo presidencial en 1956. Despus de ms de 7 aos de ausencia forzada, Bustamante y Rivero decidi regresar a la patria, denegndosele el ingreso en aplicacin del Decreto-Ley 11049, violndose as la garanta constitucional del libre ingreso de los peruanos al territorio de la Republica. En octubre de 1955, Luis Bedoya Reyes en representacin del desterrado ex Presidente Constitucional interpuso, ante el propio Garca Rada, a la saga Presidente del Segundo Tribunal Correccional, recurso de Habeas Corpus. Segn relata Garca Rada, el recurso lo remiti al Tercer Juzgado de Instruccin que entonces despachaba Carlos Carranza Luna, constatndose que el Gobierno no permite ni permitir el ingreso de Bustamante y Rivero segn expresin de un caracterizado representante del Poder Ejecutivo. A la vista de la causa inform Bedoya Reyes -con la brillantez expositiva y la solidez de argumentos que todos le conocemos- formndose resolucin por la improcedencia del recurso por mayora, pues nuestro ilustre homenajeado con voto singular se pronunci por la procedencia. Interpuesto el recurso de nulidad la Corte Suprema declar No Haber Nulidad, quedando impedido Bustamante y Rivero de regresar a la patria. Das despus el Gobierno dio amnista poltica y pudo as Bustamante y Rivera -quien fue Decano de la Orden en 1960 antes de asumir la de miembro de la Corte internacional de Justicia de La Hoya- gozar del clido recibimiento que le tributo la ciudadana al reintegrarse fsicamente a la vida nacional. El voto singular de Garca Rada le signific, una dura prueba pero le otorg, adems, el privilegio de encarnar la independencia y probidad del magistrado, que resuelve con la conviccin de los dictados de conciencia y no de factores ajenos y de presin. Por en este homenaje a Garca Rada, saludo a los magistrados que honran la administracin de Justicia con probidad, su independencia, su recto saber y su recta conciencia. Garca Rada no solo encarna al magistrado probo que se entrega sin reticencias a la jurisdictio, sino que adems representa la respetabilidad e independencia del Poder que debe ser siempre pilar del sistema democrtico al

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administrar justicia no slo en contiendas entre particulares sino tambin ante los abusos y excesos en que pueda incurrir el Gobierno de turno. El voto singular le facilita a Garca Rada su ascenso a vocal supremo, no obstante las vicisitudes que el sistema imperante entonces opona al magistrado que esperaba la culminacin de su carrera. Eran los das ya en que se haba producido el retorno a la constitucionalidad y formulado el rgimen de la convivencia, habiendo el pradismo no slo asumido el Gobierno sino adems las mayoras parlamentarias. En noviembre de 1957 obtiene el nombramiento, conjuntamente con Octavio Cabreros Prez, Napole6n Valdez Tudela y Alberto Eguren Bresani. Los entretelones del nombramiento estn narrados por Garca Rada y demuestran lo inadecuado que era el sistema, como tambin lo fue el imperante durante el Gobierno Militar. Por estos antecedentes, en la Constitucin de 1979 el Consejo Nacional de la Magistratura era el rgano constitucional encargado de proponer el nombramiento, el cual era atribucin del Presidente de la Repblica, quien lo haca en base a las ternas o decenas que se le presentaban, lo que nos llev a plantear que estas se supriman y las propuestas se elevaran considerando slo al magistrado que hubiera alcanzado las mayores calificaciones en el concurso de mritos y en la evaluacin personal, a fin de evitar que los nombramientos fueran expresin del poder y la influencia polticas. En la Corte Suprema le correspondi a Garca Rada integrar Sala con Carlos Sayan lvarez, Roberto Garmendia, Ricardo Bustamante Cisneros, Jos Ignacio Tello Vlez, Raid Alva Len, Alfredo Maguitia Suero, Napolen Valdez Tudela, Alberto Eguren Bresani, Ernesto Vivanco Mujica, Octavio Cabreros, Manuel Segundo Nez Valdivia, Cesar Augusto Lengua, Luis Ponce Mendoza, Octavio Palacios Zarate y Manuel Catacora Pino. En 1967 fue elegido Presidente de la Corte Suprema. En este entonces, la eleccin recaa en el orden de antigedad y el sistema tenia, entre otras ventajas, la de evitar antagonismos entre los miembros de la Corte. Mantenindose una saludable norma consuetudinaria, al ao siguiente, en 1968, se le reeligi. Fue durante este segundo periodo que sobrevino la ruptura del orden constitucional de octubre de 1968. Como en ese entonces, el Alto Judicial se iniciaba el 18 de marzo, para el de 1969, Garca Rada haba dejado la Presidencia, habiendo sido elegido para desempearla Alberto Eguren Bresani, correspondindole que bajo su presidencia se produjera la defenestracin de los vocales supremos en diciembre de 1969. Los hechos que hacen la historia necesitan de la ABOGADOS perspectiva del tiempo para su enjuiciamiento sereno. Y no se trata ya de remover cenizas ni de ver si se encienden brasas. El transcurso de ms de 20 aos permite ya avistar serenamente las circunstancias en que se produjo el golpe de Estado contra los Poderes Ejecutivo y Legislativo, en octubre de 1968, y contra el Poder Judicial en diciembre de 1969, contra el cual, lamentablemente sobrevendran otros. Al igual que lo que ocurri con el golpe de 1948, al cual termin imponindose la figura de Bustamante y Rivero, al de 1968 se han impuesto los 48

despojados, pues el Arquitecto Belaunde Terry recibi la rehabilitacin ciudadana y popular al ser elegido Presidente de la Repblica por abrumadora e inobjetable mayora en 1980, y Garca Rada la posibilidad de su reincorporacin a la Corte Suprema de Justicia, junto con otros dignsimos magistrados con nombramiento constitucional y que haban sido sus compaeros de Corte, como Alberto Eguren Bresani y Ernesto Vivanco Mujica, pues otros o estaban ya en la edad de la jubilacin o se haba producido ya su lamentable deceso. El despojo de su investidura de vocal supremo estremeci a Garca Rada, pero no lo enveneno, como tampoco lo envanecieron sus ascensos, muy joven, a la Corte Superior y a la Corte Suprema. Esta afirmacin resulta de las pginas de las Memorias de un Juez, que muestran a Garca Rada en su diafanidad, en su sencillez, en su modestia, en su candor, pues a estas pginas puede aplicarse el aforismo que precisa que a confesin de parte, relevo de prueba. Es muy cierto lo que afirma Garca Rada en cuanto que el Juez no puede dar la razn a ambas partes y que la que no la obtenga tome resentimiento con el juzgador, pese a que en la composicin de la litis el Juzgador haya seguido los dictados de su conciencia. Y lo mismo ocurre con su libro autobiogrfico, en el que la veracidad hace que alguno pueda sentirse agraviado por una versin que no tiene ms sustento que la conviccin de su autor. Pero, repito, en Garca Rada no se produce ningn modo de envenenamiento y mantuvo siempre su cordialidad y su sonrisa proverbial. En 1980 llega la rehabilitacin para Garca Rada. Pero solo una rehabilitaci6n formal, pues gozo siempre del respeto y el aprecio de los abogados y ms an de los que se preparaban para iniciarse en la carrera judicial, tanto es as que varias promociones llevan su nombre, muy especialmente una egresada de la Escuela de Capacitacin Judicial de San Marcos. Su rehabilitacin formal se produce en agosto de 1980, a la culminacin del proceso de las elecciones generales de ese ao y que determina el relevo del Jurado Nacional de Elecciones presidido por Ulises Montoya Manfredi. Garca Rada acepta volver a servir al pas, que lo reclama, y asume la presidencia de Jurado Nacional de Elecciones al recibir la eleccin para tal funcin de la Corte Suprema de Justicia. Lo acompaan Rmulo Muoz Arce, elegido por la Federa don Nacional de Colegios de Abogados del Per; Jos Len Barandiarn por el Colegio de Abogados de Lima y, Virgilio Vanini de los Ros, por Las Facultades de Derecho de las universidades nacionales. Sin la participacin de Len Barandiarn, por motivos de salud y que tuvo que ser suplido por Guillermo Velaochaga Garca Rada conduce impecablemente el proceso electoral de 1985, impregnando al Jurado de las caractersticas propias de su personalidad, al conducirlo con ponderacin e imparcialidad, apreciando los hecho con criterio de conciencia y resolviendo conforme derecho. En sus Memorias de un Juez escribi que era triste su destino: haber dedicado cuarenta aos de su vida para discernir justicia y acabar siendo vctima de 49

una tremenda injusticia. Debemos contradecirlo. Es destino trascendente el suyo. Su vida es una escuela una escuela de fe cristiana, de bondad, de honestidad de vocacin de servicio, de civismo. Se confunden, el amante esposo y el amoroso padre de familia, la ms acendrada vocacin por la justicia y el magistrado probo, con la ms pura vocacin de servicio por administrara y administrarla bien, sirviendo al Pas.

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CARLOS ZAVALA LOAIZA

LUIS ROY FREYRE

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I) PRESENTACION La Abogaca, por su origen y por su destino, nos tiene acostumbrados a que en nuestro diario trajn de pedir y exigir justicia tengamos siempre que intervenir en una lucha de intereses y pasiones, ya producidas o por producirse, en la que con nuestro patrocinio o contra l, alguien impugna y alguien se defiende. He aqu pues, en el meollo mismo de la Abogaca, el peligro que corremos que, el ingrediente profesional de la parcialidad en el proceso, tan plausible en el Abogado como criticable en el Juez, pueda ser trasladado inadvertidamente a otros rdenes del quehacer que nos demanda equidad. Por eso, hoy nos inclinamos respetuosos ante la memoria honrosa de ilustres juristas peruanos que todava no han recibido, no obstante ser guas y ejemplo a seguir, el debido homenaje que se merecen. Confiemos en que con el transcurso del tiempo, de tanta influencia en el Derecho, enervaran las pasiones y prescribirn inexorablemente los pre conceptos que pudieran obstaculizar un reconocimiento formal que aun tardamente realizado servira, ms que para avivar un ejemplar recuerdo, para reivindicarnos ante nuestra propia conciencia de legatarios de pretritos esfuerzos por hacer del imperio de la ley la mxima garanta de la seguridad civil. Debo ocuparme en relevar justicieramente los aspectos ms trascendentales de la vida y pensamiento de un hombre que tuvo la entereza de despreciar los objetivos triviales en que suelen engolfarse las dbiles tendencias humanas, para enrumbar su existencia, en cambio, por los difciles y espinosos senderos de la Abogaca, de la Docencia Universitaria y de la Magistratura Judicial. Este hombre, que prefiri ser l mismo a ser, por el contrario, un extrao en el mundo que le toco vivir; que opt por las dificultades de una existencia autentica en el sentido filosfico de la expresin, descartando las indulgencias de una existencia enajenada en la acepcin sociolgica del trmino, en la vida se llam CARLOS ZAVALA LOAIZA. II) EL HOMBRE Y SUS CIRCUNSTANCIAS El esquema de la dimensin biolgica de la personalidad de Carlos Zavala Loaiza, como de todo lo que vive fue cumpli con la ley que manda nacer, crecer, envejecer y morir. Naci un 24 de julio del ao 1882 en la ciudad de Lima y muri en esta misma ciudad un 24 de setiembre de 1957. Si, como nos recuerda Ortega y Gasset el hombre desde que nace es lo suficientemente viejo para morir, o si como ms optimistamente nos dijera don Ramn Menndez Pidal no hay joven que no pueda morirse maana, ni viejo que no pueda vivir un ao ms, tenemos que llegar a la 53

conclusin que fue generoso el Ser Supremo al deparar tantos aos de existencia a una vida que supo corresponder con tanta fecundidad. A) El abogado y el Juez En el ao 1904 Zavala Loaiza se recibe de Abogado y Doctor en Jurisprudencia. A pesar de su juventud ejerci su actividad profesional con singular eficacia hasta que en el ao 1912 si espritu sensible experimenta una decidida vocacin por la ardua y compleja tarea de administrar justicia, ingresando en esa fecha como Agente Fiscal de Lima. En 1920 es promovido a Fiscal Interino de la Corte Superior de Lima, para obtener el cargo en propiedad y por la vala de sus mritos en el ao 1924. La Corte Suprema de Justicia lo cuenta entre sus miembros, como Fiscal Interino, al dictarse el Decreto-Ley 68809, de fecha 18 de setiembre de 1930. Posteriormente la ley 7573 ratificara esta designacin. El ao 1930 fue crucial para la Republica y cargado de obligaciones para Zavala Loaiza. Triunfante el pronunciamiento de 22 de junio de 1930 que se gestara en Arequipa y que dirigiera el entonces Comandante Snchez Cerro, la Junta de Gobierno expidi el 31 de agosto del mismo ao el Decreto-Ley N 7040, numerado con posterioridad a su vigencia, creando el Tribunal de Sancin Nacional. En la parte considerativa del texto legal se deca que a fin de llevar a cabo en forma efectiva la moralizacin del pas emprendida por el gobierno de facto de entonces, era necesario realizar las investigaciones pertinentes para determinar la inversin dada a los fondos pblicos por el depuesto rgimen legista y establecer al mismo tiempo la debida responsabilidad que pudiera pesar sobre los ex-gobernantes, los funcionarios, empleados pblicos y particulares que hubieren defraudado al Fisco U obtenido ganancias ilcitas con detrimento de los dineros del Estado. Tales fueron los objetivos fijados para ese organismo de justicia revolucionaria. El 28 de octubre de 1930 se expidi el Decreto Ley N 6910 que promulg el Estatuto del Tribuna de Sancin Nacional, quedando organizado en dos Salas, segn estableci su Art. 2. La primera Sala, dispuso el Art. 4", estuvo integrada por 5 Vocales y 2 Fiscales de la Corte Suprema de Justicia. La Segunda Sala como prescribi6 el Art. 5, fue integrada con 5 Vocales designados entre los Jefes y Oficiales del Ejrcito y la Armada, as como tambin por 2 Fiscales de la Corte Suprema de Justicia y siendo su especifica atribucin segn los Arts. 12, inc. e) y 13 del mismo Estatuto calificar los casos de enriquecimiento ilcito hecho con detrimento del Erario Nacional por los funcionarios empleados pblicos y particulares coludidos con aquellos, bien sea con ocasin de los emprstitos de la Repblica, de la aplicacin o cancelacin de los mismos de la ejecucin de obras pblicas, de las compras o de la venta de propiedades del Estado y, en general, de cualquier otra forma en que el enriquecimiento indebido hubiera sido practicado. La presentacin que hemos hecho con cierto detenimiento en algunos aspectos importantes de tales instrumentos legales revolucionarios, que no han 54

sentado precedente en el Per, se explica porque Carlos Zavala Loaiza fue nombrado precisamente por Gobierno como uno de los Fiscales de la Segunda Sala Posteriormente por Decreto Ley INI 7043, de 28 de febrero de 1931, se simplific el procedimiento del Tribunal de Sancin Nacional disponindose que en lo sucesivo funcionara en Sala nica, con los anteriores miembros de la Segunda Sala de dicho organismo, la que deba conocer exclusivamente de las acusaciones de enriquecimiento ilcito contra funcionarios pblicos, teniendo bajo su dependencia a 5 jueces instructores. El Decreto Ley NI' 7044, de 7 de mayo de 1931, rectific el N 7043 en el sentido de que el Tribunal deba de conocer las causas que fueron de la competencia de la Segunda Sala sin taxativa alguna, o sea sin limitarse nicamente a los funcionarios pblicos. Dentro de esta intermitencia de actos referentes sobre una misma cuestin, pues hubieron otros posterior Zavala Loaiza supo dirigir su actividad con la serenidad que poda esperarse en ese momento de honda agitacin para la Republica. El 12 de febrero de 1932 se promulgo la Resolucin Legislativa N 7487 eligiendo a nuestro personaje Titular de la Corte Suprema de la Republica. Duran los aos 1941 y 1942 Ileg6 a ocupar la Presidencia d ms alto organismo de Administracin de Justicia nacional. La slida formacin cultural de Zavala Loaiza y su especial talento para el conocimiento jurdico, ensamblados a una honestidad insospechable y a su inquebrantable fe en la Justicia como destino normal de Derecho, dieron sus frutos orientando una jurisprudencia que hoy es fuente de necesaria consulta. Y, amo tanto la abogaca que cumpliendo uno de los mandamientos que estructuraba el clebre procesalista uruguayo Eduardo Coutuve, cuando su hijo Carlos le pidi consejo sobre que profesin seguir, consider un honor para s decirle que se hiciera abogado. B) El maestro y la Ciencia En el ao 1926 Zavala Loaiza ingreso a San Marcos como Catedrtico de la Facultad de Derecho. Las cuestiones penales y procesales, que constituyeron los temas de su predilecta meditacin, hasta el fin de sus das, fueron presentados y estudiados desde su Ctedra de Derecho Procesal Penal, evidenciando un rigor cientfico que no se resenta con el tono paternal de su enseanza, siempre ajena a los prejuicios de distancia y categora con que los fatuos suelen disimular su vacuidad de ideas. Fue un Maestro dentro y fuera del aula. Saba escuchar pero ms le gustaba or la razn. He aqu una ancdota: corra el ao de 1949 6 1950. Un joven y modesto abogado, sin ms pergaminos que su inteligencia y su gran fuerza de voluntad, vena perdiendo en primera y segunda instancia un juicio de aviso de despedida en el que su patrocinado era demandado para que desocupara un terreno ubicado en Surco y destinado al cultivo de vid. Para hacer ms difcil la situacin legal haba el agregado de que el Fiscal opinaba por la no nulidad. El joven Letrado de marras, sin perder las 55

esperanzas y con reserva de energas para decidir la lucha en el empuje final, decidi abordar a quien haba sido su Profesor en las aulas sanmarquinas esperndole a la salida de la clase que dictaba al medioda. Era la ltima oportunidad de dialogar, pues la causa se ventilara esa misma tarde. Zavala Loaiza, a la sazn Presidente de la Sala, escuch la tesis de la defensa previamente expuesta y convino en que la vid era efectivamente un producto alimenticio y que haba una ley que prohiba la iniciacin de juicios de avisos de despedida sobre terrenos dedicados a tales fines. Producidos los informes orales de los Abogados de las partes, nuestro joven Letrado tom asiento para escuchar la discusin y la votacin pblica, como permite en un aspecto y manda en el otro la Constitucin y como acostumbraba exigirlo Zavala Loaiza. Al contestar uno de los Vocales que su voto era por la no nulidad, el Presidente de la Sala a manera de ilustracin dict una verdadera clase de qumica destacando la importancia alimenticia de la vid, lo mismo que permiti orientar cientficamente la votacin. El Abogado de entonces, que en ltima instancia gano la causa que patrocinaba, era nada menos que el maestro Luis Bramont Arias. Zavala Loaiza no fue, por cierto, un hombre masa. Estuvo lejos de ser sabio ignorante, para decirlo con la paradjica expresin con Ortega y Gasset califica a los especialistas que conocen no muy bien su minsculo universo, y que adems ignoran de raz todo el resto. Por el contrario, sus conocimientos jurdicos encontraron slida fundamentacin en su preparacin filosfica. En la oportunidad propicia demostraba ante sus alumnos su conocimiento y su admiracin por el pensamiento de Kant, de Edmund Husserl y de Bertrand Russell, de quienes seguramente aprendi que el filosofar es una bsqueda constante de la verdad y una toma de conciencia de la humanidad. Fruto del ejercicio de la docencia universitaria fueron sus libros Sinopsis Histrica de la Legislacin Penal en el Per, publicado en 1941 y presentado como trabajo al Segundo Congreso LatinoAmericano de Criminologa celebrado en Santiago de Chile el mismo ao; El Proceso Penal y sus Problemas, publicado por la Facultad de Derecho de San Marcos en el ao 1947; y, su Programa de Derecho Procesal Penal que se publicara en 4 y ltima edicin en el ao 1946. Ms adelante nos serviremos de estas obras para destacar su pensamiento jurdico. C) El poltico Zavala Loaiza interrumpi brevemente su carrera judicial para participar en la vida poltica del pas. Elegido constitucionalmente el General Snchez Cerro como Presidente de la Repblica, no pudo abstenerse de prestar su inteligente concurso para presidir el Gabinete Ministerial y ocupar la Cartera de Relaciones Exteriores, la ms importante del momento. Fue debido a su patriotismo, sinceridad, cultura y sentido de la realidad que el Congreso de la Repblica, en los primeros das del conflicto fronterizo suscitado 56

con Colombia, aprob la orientacin que a la poltica internacional le imprimiera el Canciller Zavala Loaiza. Nuestro personaje se identific con el Gobierno presidido por Snchez Cerro en lo que respecta a su actitud de claro y pblico repudio al Tratado Salomn Lozano, obra del rgimen de Legua, puesto que haba sido celebrado en 1922 y aprobado por el Parlamento en 1927. Nos dice el historiador Jorge Basadre que el Canciller Zavala Loaiza, en una de sus entrevistas con el entonces Embajador Norteamericano Dearing, le manifest que la defensa hecha por este de la santidad de los tratados tena una lgica aristotlica pero que l se encontraba frente a necesidades practicas e inmediatas. Reconoci Zavala Loaiza contina Basadre que haba consistencia y correccin tcnica en la posicin colombiana pero agreg que el tratado era inocuo en su esencia y que l como Juez saba que la solucin acertada estaba en interpretar la equidad en cada caso, manifestndole que el pueblo peruano era opuesto al Tratado y que su aprobacin se explicaba por la presin y por la traicin a la patria de Legua y Salomn. Para quienes pudieran juzgar precipitado el juicio de Zavala Loaiza recordemos que en la sesin del Congreso Constituyente de 24 de febrero de 1933, treinta y un representantes presentaron una mocin para declarar traidores a la Patria al Presidente de la Repblica, a los Ministros de Estados y Plenipotenciarios y a los senadores y diputados que negociaron, aprobaron y ejecutaron el tratado con Colombia que fue admitido a debate por unanimidad y dispensado del trmite reglamentario de comisin. Tal fue el tempestuoso clima poltico de los aos treinta. Al promulgarse la Constitucin de 1933 que estableci en su Art. 225 la incompatibilidad entre el desempeo de los cargos judiciales y los de Ministro de Estado, Zavala Loaiza, puso fin a su rpida carrera dentro la poltica criolla y retorno a ocupar su antiguo cargo de Vocal de la Corte Suprema. III) IDEAS Y OPINIONES SOBRE TEMAS PENALES Demostrando un extraordinario espritu de sntesis en su obra Sinpsis Histrica de la Legislacin Penal en el Per, Zavala Loaiza nos entrega no una historiografa, sino, una exposicin crtica y documentada de las disposiciones penales y procesal penales que se dictaron desde la poca de nuestra independencia hasta la promulgacin del Cdigo de Procedimientos Penales de 1940. As, la figura del eminente jurista Manuel Lorenzo de Vidaurre es estudiada por Zavala Loaiza en su exacta dimensin jus-penalista, sin descuidar en sealar que fue tambin el autor de un Cdigo Eclesistico y de un Proyecto de Cdigo Civil preparado en tres tomos. Poniendo de relieve el dominio que tena Vidaurre del pensamiento jurdico europeo de la poca, sealando como sus inspiradores a Beccaria Filangier, Montesquieu, Rousseau, Bentham Puffendorf.

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Al ocuparse de su Proyecto de Cdigo Criminal de 1828 manifiesta que, en su opinin, est precedido no por una exposicin de motivos, sino, por un verdadero texto de Derecho Penal en donde se plantean y examinan los problemas fundamentales inherentes al delito y a la pena. Por ser poco conocido este Proyecto de Vidaurre y su exposicin doctrinaria, Zavala Loaiza reproduce en su citado trabajo una seleccin de importantsimos prrafos que ponen de manifiesto la concepcin vidaurreana sobre la naturaleza del delito, sus ideas sobre el dolo y la culpa y la finalidad que debe cumplir la pena. Critica Zavala Loaiza este Proyecto de Cdigo Criminal y al preguntarse sobre las consecuencias de dicho trabajo en la obra concreta y positiva que impona los afanes de codificacin que venan de Europa seala que fue un dbil ensayo muy inferior al discurso penal que lo fundamentaba. Con criterio certero apunta Loaiza las discrepancias existentes entre la parte declarativa y doctrinaria con la parte prescriptiva y positiva del Proyecto, haciendo resaltar las incongruencias y contradicciones que hacen que los principios que alientan la doctrina queden muchas veces como axiomas sin repercusin en el aspecto prelegislativo. La severidad de su juicio sin embargo no le priva en reconocer en Vidaurre una existencia fructfera y generosa que sirvi a la Patria tanto en la poca colonial como en la republicana. Vicente Ugarte del Pino, en su monografa sobre la Historia de la Facultad de Derecho, viene a darle la razn a Zavala Loaiza y hace justicia a Vidaurre cuando escribe que si su Proyecto del Cdigo Penal no fue su obra mejor lograda en verdad su genio se manifiesta a plenitud en su Proyecto de Cdigo Civil cuya primera parte correspondiente Personas la presenta en 1884, fecha en que, en Amrica todava ni Mariano Egaa ni Andrs Bello, pensaban siquiera formalmente en aquel famoso Cdigo Civil con que dotaron posteriormente a Chile. A) Cdigo Penal de 1863 El maestro Zavala Loaiza indica que su fuente no es otra que el Cdigo Penal espaol de 1848, el mismo que como sabemos tuvo como principal redactor al famoso jurista don Joaqun Francisco Pacheco. Para quienes pudieran criticar este retorno de la Repblica, en materia de legislacin, a la colonizadora Espaa crtica de la que no participara Zavala Loaiza nos permitimos recordar que Jimnez de Asa ha escrito que el Cdigo espaol de 1848 se inspire en el Cdigo Penal del Brasil de 1830, copia a su vez del napolitano come este lo era del francs de 1810. Despus de exponernos el trabajo de las distintas comisiones nombradas por el Congreso de 1853, por la Convencin Nacional de 1856 y por la legislativa de 1861, nuestro personaje nos expresa su punto de vista sobre la obra Codificada. En este sentido alaba la Seccin Segunda del Libro Primero en la que, en tres ttulos separados, se presentan las circunstancias que eximen de responsabilidad, las que simplemente la atenan y las que la agravan. Merece asimismo, su elogio Seccin 58

Sexta del Libro Primero que trata del Modo de hacer efectiva la Responsabilidad Civil, tema de su constante preocupacin. Apunta Zavala Loaiza que este captulo responda, tan acertadamente al ejercicio de esa accin, que el C.P. de 1924 lo incorpor ntegramente en su texto. Si bien no hay una opinin terminante de Zavala Loaiza con respecto a la pena de muerte que el Cdigo incorpor en su catlogo de sanciones; sin embargo, creemos entrever su posicin abolicionista cuando nos dice: aparte de la pena capital las penas del Cdigo del 63 han tenido un carcter benigno siendo dirigida slo contra la libertad y alejadas de toda idea infamante o de castigo corporal. Con respecto a la pena tasada manifiesta su opinin discrepante. Estima que la dacin de reglas fijas para la imposicin de las penas, dividiendo cada una en 5 grados y cada grado en 3 trminos, no tienen otra finalidad que disminuir la arbitrariedad de los jueces sacrificando la individualizacin penal. B) Cdigo Penal de 1924 Con respecto a su fuente seala Zavala Loaiza que no es otra que el Proyecto Suizo de 1916. Cree que realiza muchas de las aspiraciones de la Escuela Positiva pero sin llegar a romper el principio clsico de la voluntariedad del Agente. Su crtica a Ferri es terminante. Le reprocha el privar al hombre de la libertad para decidir sus actos y hacerlo responsable solamente por el hecho de vivir en sociedad, apuntando que al no querer preocuparse del acto criminal para no atender sino al hombre, a la persona viviente, cae en el extreme opuesto de la Escuela Clsica que, en medio de sus abstracciones legales, solo tuvo presente la creacin metafsica del ente jurdico. Aplaude la adopcin del sistema de von Liszt en lo que respecta a la indeterminacin relativa de las penas y estima inoperante y peligrosa la indeterminacin absoluta. El Juez debe escoger dentro de un mximo y un mnimo legal la pena que considere aplicable. El arbitrio judicial no puede ser negado, pero s delimitado. La sentencia indeterminada merece sus ataques y se felicita de que el Cdigo Penal de 1924 no la haya adoptado. La califica como una institucin que transforma el concepto de la pena despojndola de su carcter de instrumento social y colectivo en la lucha contra el delito, desconociendo su fuerza coercitiva y expiatoria de intimidacin y ejemplarizacin que permite restablecer el equilibrio social y jurdico que el delito rompe. La pena dice no puede quedar reducida a una direccin unilateral con virtualidad de enmienda o correccin del individuo. Zavala Loaiza fue amigo personal y admirador de Vctor M. Martua, el especialista en Derecho Internacional que fuera autor del Cdigo Penal de 1924, instrumento legal que mereciera ser calificado por Jimnez de Asa como uno de los mejores Cdigos Latinoamericanos.

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Al respecto, me confiaba Vicente Ugarte del Pine que cuando los alumnos de la promocin 1947, a la que l perteneca, buscaban ponerle el nombre de un maestro, se formaron dos bandos intransigentes cada uno capitaneado por un iqueo y que, por supuesto, tena candidato propio. El peligro del anonimato pareca insuperable. Enterado de esa situacin Zavala Loaiza, haciendo un parntesis en una de sus clases, converse con sus alumnos hacindoles ver que particularmente el no vea el porqu de las discrepancias, sobre todo cuando San Marcos contaba con la figura de Vctor M. Martua, jurista ilustre e iqueo por aadidura, como los capitanes de los grupos de marras. Dems est decir que vino la reconciliacin y la promocin termin llamndose como haba sugerido Zavala Loaiza. IV) BASES IDEOLOGICAS DE LA REFORMA PROCESAL PENAL A) Cdigo de Enjuiciamiento en Materia Penal de 1863. Con fecha 7 de marzo de 1861 la Comisin Codificadora presidida por el Dr. Jos Simen Tejeda elevo al parlamento su Proyecto de C. de P. P., guardando silencio sobre la fuente que haba inspirado la tarea pre-legislativa. Carlos Zavala Loaiza al hacer el estudio de este instrumento jurdico llega a la conclusin que, por la forma hibrida en que se trataba la accin pblica poniendo junto al Ministerio Publico la querella, por la separacin que haca del proceso en sumario y plenario, as como tambin por la peculiar organizacin que alcanzaba la prueba dividida en plena y semi-plena, era evidente que el referido Proyecto convertido despus en ley acusaba la influencia de la Constitutio Criminalis Carolina que fuera dictada en 1532 por Carlos V para el Sacro Imperio Romano y que viene, a travs de las correcciones del Cdigo Josefino, a inscribirse en el Reglamento Provisional de 26 de setiembre de 1835, ley procesal espaola que sirvi de fuente ms prxima y de ms fcil acceso no solamente al codificador peruano sino tambin a toda la legislacin procesal latino-americana de la poca. Anota Zavala Loaiza, entre otras deficiencias, la extraordinaria complejidad para la obtencin de la prueba; el procedimiento escrito y secreto en que la defensa solo llegaba al plenario, cuando no tarda, ineficazmente. Al referirse a la fundamentacin de los fallos nos dice que implicaban una operacin aritmtica de sumas y restas de quebrados y enteros. B) Cdigo de Procedimientos en Materia Criminal de 1920 El 11 de febrero de 1915 el Congreso encarga a una Comisin presidida por el distinguido socilogo y brillante orador Mariano H. Cornejo, la tarea de elaborar un Proyecto de Cdigo Procesal. La Asamblea Nacional de 1919, que estuvo presidida 60

por el mismo Cornejo, aprob el proyecto prescindiendo del Libro IV en el que se trataba del Jurado. La parte ms entraable a su autor haba sido sacrificada. Zavala Loaiza, emitiendo su opinin respecto a la obra Codificadora de 1920, sostiene que nunca ser bastante ponderada ni reconocida suficientemente la dimensin del acierto con que se procedi a introduccin el juicio oral con su obligado corolario: el criterio de conciencia. Al referirse a sus fuentes seala el Cdigo de Enjuiciamiento espaol promulgado el 14 de setiembre de 1882 y el Cdigo de Instruccin Criminal francs de 1808. El elogio que hace de la incorporacin del juicio oral a la administracin de la justicia penal no le priva sealar que los autores del Cdigo adjetivo de 192 en su propsito de hacer caer los viejos muros inquisitoriales, llegaron a hipertrofiar la oralidad y el carcter pblico hasta los lmites mismos del rgimen acusatorio, a pesar de reconocerse la inadaptabilidad de este sistema. Zavala Loaiza tambin es terminante cuando impugna la institucin del Jurado que amenaz con positivarse. La califica de ser histricamente la ltima de las ordalas y cree que su rechazo evit al pas caer en la incoherencia y en el anacronismo de prescindir de conocimientos cientficos y tcnicos que hoy coadyuvan a la solucin de los problemas penales. C) El Ante Proyecto Zavala Loaiza El 12 de agosto de 1937, Zavala Loaiza entregaba al Gobierno, por intermedio del Ministerio de Justicia, su Anteproyecto de C. de PP con su correspondiente te exposicin de motivos. Por Decreto Supremo de 25 de agosto del mismo ao se designo una comisin integrada por Magistrados del Poder Judicial y Catedrticos de la Universidad de San Marcos a fin de que pronunciara sobre el referido Ante Proyecto. El documento prelegislativo se trasform en ley y nos rige desde el 18 de Marzo de 1940. He aqu las principales ideas jurdicas que inspiraron el trabajo de Zavala Loaiza: 1. La instruccin no puede quedar relegada la simple condicin de etapa preparatoria Hay que darle consistencia y sustantividad propias. 2. La estructura del sistema mixto supone creacin de dos momentos procesales: instructorio, a cargo de un Juez, que tiene como fin descubrir el delito y la persona delincuente; y, el juicio oral, a cargo de un Tribunal Correccional, encargado de apreciar los elementos recogidos en la primera etapa y definir la culpabilidad del acusado. 3. La instruccin debe ser apreciada por un Juez distinto de aquel que la sustanci. Aqu radica el verdadero progreso de la justicia penal. 4. Los jueces instructores no pueden ser llamados a expedir sentencia en las causas que investigan, porque ello equivaldra tanto como hacerlos crticos de su propia obra. 61

5. La labor de un Juez Instructor no puede ser pasiva. Debe caracterizarse, por el contrario, por una efectiva espontaneidad e iniciativa en la persecucin del delito, actuando como representante de la sociedad y de la parte agraviada. 6. El juicio oral no puede desarrollarse sino en instancia nica. La repeticin de las Audiencias, al revs de lo que ocurre en el teatro, suprimira y ocultara muchas veces la verdad buscada. 7. El juicio oral es elemento procesal en que se aprecia, crtica e interpreta la prueba. No hay base para el juicio oral sin la instruccin. 8. Los Correccionales deben ejercitar una constante vigilancia sobre los jueces instructores de su Distrito Judicial. 9. Es necesario que se persiga, adems del restablecimiento del equilibrio social mediante La sancin, el resarcimiento econmico del mal sufrido por la vctima, dndosele garantas para que la reparacin civil sea cubierta par el delincuente o por terceros civilmente responsables. 10. El Ministerio Pblico, como elemento integrante del orden judicial, no tiene por qu estar sujeto al Poder Ejecutivo en el desempeo de su alta funcin. 11. La prueba debe ser apreciada con criterio de conciencia. Conceder el criterio de conciencia no es otorgar carta blanca al juzgador para que pueda fallar a su arbitrio y antojo, sin que nada lo detenga. 12. Las pruebas, que son las representaciones de los hechos arrastrados por la vorgine del tiempo, van formando en el Juez estados subjetivos de duda, suposicin o certeza que corresponden, respectivamente, a los aspectos objetivos de posibilidad, probabilidad y evidencia. A medida que vaya el juez percatndose de las cosas o de la conducta de las personas, examinando en una palabra los elementos probatorios, ir formando su criterio hasta quedar convencido o no de la efectividad del delito y de la responsabilidad del agente. 13. La publicidad es una garanta del juicio oral. Solo en casos excepcionales debe celebrarse en privado. 14. La prueba indiciaria es la prueba racional por excelencia. Despojndola de los falsos caracteres que la reducan en el pasado a una prueba subalterna, no solo opera cuando falta la confesin o el testimonio, sino que sirve de piedra de toque para la mejor comprensin de aquellas. La prueba indiciaria exige un trabajo mental y un esfuerzo interpretativo que, ms que peligroso, es laborioso y difcil. 15. La Polica Judicial debe ser organizada. Sin su cooperacin valiosa no es posible llevar el proceso penal a su debido trmino. 16. La fundamentacin de los fallos no es incompatible con el criterio de conciencia. La fundamentacin de la sentencia, que es principio bsico en el Derecho Procesal, se impone con ms exigencia cuando el Juez se mueve en el vasto e insondable campo de su conciencia que sera inescrutable si el mismo no contribuyera a iluminarlo y circunscribirlo. 17. El rgimen de ausencia del Cdigo del 20, que reproduce las disposiciones del derogado C. Procesal de 1863, constituye un medio de burlar la 62

justicia. Es necesario organizar la institucin de la contumacia que permita el juzgamiento y condena del ausente, salvo casos exceptuados. Estas son las principales ideas procesal-penales del maestro Zavala Loaiza, las mismas que nos hemos permitido enumerar y resumir aqu. Muchas de ellas nos son familiares. Dmosle las gracias a Zavala Loaiza por el esfuerzo que signific su concepcin y por el enorme legado cientfico que hizo a la cultura jurdica nacional, tal y conforme fue reconocido en el juicio que respecto del Proyecto emitiera Niceto Alcal Zamora. D) El Cdigo de Procedimientos Penales de 1940. El 18 de marzo de 1940, como queda dicho, entr en vigencia el cdigo ritual que promulgara la Ley 9024. Como se sabe este Cdigo sigue la orientacin ideolgica del autor del Proyecto y reproduce textualmente gran parte de su articulado. Sin embargo, como lo anota el mismo Zavala Loaiza, el Cdigo se aparta del Proyecto en la forma coma legisla sobre la reparacin civil y sobre los ausentes, no sometindoles al juicio en contumacia. Critica con acierto la frase indicios razonables que utiliza el Art. 3, por estimarlo de lenguaje comn y no responder a ninguna clasificacin cientfica de la prueba indiciaria. No puede hablarse de indicios razonables as como no puede pensarse en indicios absurdos o irracionales. Al ocuparse del Art. 127 manifiesta que es inconcebible que se autorice al Juez a intimidar al inculpado dicindole que si persiste en su silencio se tendr a este como indicio de culpabilidad, advertencia que contradice al Art. 132 del mismo cuerpo de leyes. En su opinin son demasiado extensas las facultades que el Art. 34 otorga al juez recusado, debindose haber limitado su intervencin solo a las diligencias ms premiosas e impostergables. Con respecto al Art. 201 sera la que es inoperante que se permita al Juez Instructor dictar la libertad incondicional, desde el momento que el auto que as lo dispone no se ejecutar sino despus de aprobado por el Tribunal Correccional. Critica, asimismo, el uso del trmino plenamente por pertenecer a la antigua aritmtica jurdica. La certeza, la conviccin Zavala Loaiza es una e indivisible. No tiene grados. V. EPILOGO Creemos firmemente que el pensamiento de Zavala Loaiza es un valioso orientador en estos momentos que calificamos de crticos en la legislacin procesal penal. En los momentos actuales hay afn desmedido de celeridad por la administracin de justicia. Si Zavala Loaiza estuviese vivo seguramente que contestara reforzando su propia autoridad, con estas palabras que escribe Carnelutti 63

en su obra Cmo se hace un proceso Cuando omos decir que la justicia debe ser rpida, he ah una frmula que hay que tomar a beneficio de inventario; el clis de los llamados hombres de Estado que prometen a toda discusin del balance de la justicia que esta tendr un desenvolvimiento rpido y seguro, plantea un problema anlogo al de la cuadratura del crculo: por desgracia, la justicia si es segura no rpida, y si es rpida no es segura. Preciso es tener valor de decir, en cambio, tambin del proceso: quien va despacio, va bien y va lejos. Esta verdad trasciende, incluso de la palabra misma proceso, la cual al de a un desenvolvimiento gradual en el tiempo: proceder quiere decir, aproximadamente, dar un paso despus del otro. Que la vida y el pensamiento de Zavala Loaiza ejerzan una benfica influencia, en los Abogados, quienes siempre escuch; en los alumnos de jurisprudencia, a quienes siempre educ, con la palabra y con la accin, en los colegas de San Marcos, con quien comparti la responsabilidad de ensear y en sus compaeros de Magistratura, con quienes medit la magnitud de sus sabias decisiones.

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GERMN APARICIO Y GMEZ SNCHEZ

RAL FERRERO COSTA

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HOY EN DA, en que la magistratura atraviesa momentos difciles, resulta gratificante

recordar y elogiar la vida de un Juez probo, honesto y cabal, como lo fue don Germn Aparicio y Gmez Snchez. Recordar su vida no es, nicamente, hacer un alto en estos avatares forenses, sino tambin elogiar y dignificar merecidamente la entrega de los hombres que administran justicia. El ejemplo de una vida tan comprometida con el estudio y la magistratura parece ser, en esta poca, un captulo cerrado, una historia que rara vez se repite en nuestros tiempos. El hombre de leyes -y remarco esta calificacin, hombre de leyes- se ha convertido de un operador de normas, en un respetable asesor o consultor, o bien un diligente patrocinador de procesos. Son excepcionales, por no decir, extraos y hasta severamente aislados, los hombres de derecho (y aqu destaco esta otra calificacin: hombre de derecho), como lo fue Germn Aparicio y Gmez Snchez. Nadie puede cuestionar, por cierto, una dedicacin tal, una profesin tan noble como la del abogado que se entrega por el cuidado de los intereses de quien requiere de sus servicios. Pero tampoco se puede olvidar que rememoran la vida y obra de una hombre justo, que abdic de los xitos de la profesin emprendida liberalmente, que prefiri el trabajo silencioso de la recoleccin de datos histricos y legislativos, que se inclin por hacer de la judicatura un culto a la justicia, constituye un aliciente para continuar bregando en este camino de la abogaca. A don Germn Aparicio y Gmez Snchez, adems, les toc vivir dentro de una familia dedicada al Foro. Naci en Lima el 16 de febrero de 1879, ao de triste recordacin por la guerra del Pacfico. Fue hijo de un reconocido abogado, don Germn Aparicio y Alvarado, quien se case con doria Rosa Mercedes Gmez Snchez. Por el lado de su madre, su to don Jos Luis Gmez Snchez fue Senador e intervino en la Comisin que examin y corrigi los proyectos del futuro primer cdigo Civil y del cdigo de Procedimientos en materia civil. Por su parte, el abuelo de don Germn, Evaristo Gmez Snchez, integr la Comisin que elabor el primer cdigo Penal peruano en 1863. Sus primeros aos y su vida estudiantil estuvieron fuertemente marcadas por los rezagos de la Guerra del Pacifico. Quiz por ello, mantuvo siempre un espritu fuerte. Posea una gran templanza y sola comprometerse con cada causa que emprenda. Ya joven, curs estudios de Derecho en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Se gradu de abogado en el ao 1904. A pesar de que la Biblioteca San Marcos haba sido devastada por las tropas invasoras, y que era pobre en material, don Germn Aparicio y Gmez Snchez jams se dio por vencido. vido y curioso, fue descubriendo la necesidad de ver reforzada su formacin con el dato histrico de las instituciones que gustaba abordar. Es bueno decir que, por entonces, el Per recin haba ingresado a la era de la 67

codificacin, pues durante los primeros aos de la repblica, el caos normativo fue motivado por la dispersin de las fuentes o la subsistencia, por lo dems declarada genricamente, de leyes de la poca de la Colonia en tanto no se opusieran con el nuevo rgimen constitucional. Adems, Aparicio y Gmez Snchez solo distaba una o dos generaciones de hombres de derecho de la talla de Vidaurre, Toribio Pacheco, Garca Caldern, Samanamud, entre otros, figuras que, en alguna medida, despertaron en l fuerte admiracin. A pesar de su amor por la investigacin y su acuciosidad par la historia, pudo ms su inters por hacer justicia y se decidi por la judicatura, iniciando sus actividades judiciales en la ciudad de Pine, en 1909, como Magistrado interino. Dos aos despus paso a ser titular de la plaza. Aos despus, en 1921 es designado como Vocal interino de la Corte Superior de La Libertad. Al ao siguiente retorna a Lima como Juez, desempleado ese cargo hasta 1930, ao en que es elegido Vocal de la Corte Superior de Lima. En 1936, ao en que se promulgo nuestro segundo Cdigo Civil, es elegido Presidente de la Corte Superior. Slo en 1944 se jubila, es decir, despus de 35 aos de ininterrumpidos servicios a la administracin de justicia. En su labor como Juez destac por su prudencia, por su entrega a cada caso, por saber escuchar a los abogados y litigantes para hacer verdadera justicia. Emiti, a lo largo de su des taca da carrera, ms de 6,000 fallos. Se dice que la mayora de ellos, por no decir todos, fueron siempre aceptados por las instancias superiores, por sus colegas de Corte o por el Supremo Tribunal. Su agudeza no solo le vena de su slida formacin y conocimiento del orden legal, del cual, como veremos seguidamente, hizo una monumental compilacin. La ley era solo un punto de partida. Su inteligencia o mandato lo interpretaba a la luz de sus fuentes, del espritu de las normas y no solo de su literalidad. Su entrega la compensaba no con halagos o reconocimientos que, por lo dems, no hubieran sido gratuitos, sino con tomar consciencia y recordar, permanentemente, que l era un Magistrado, un verdadero juez. Su sabidura, por tanto, resida en saber entender. Haba optado por el duro camino de la responsabilidad de decir derecho y hacer justicia. Su vasto dominio de las leyes civiles y procedimientos garantizaban, adicionalmente la rectitud y certeza de sus fallos. Y todo ello hecho siempre con vocacin, con espritu de servicio. La sola labor de magistrado que le toc desempear habra sido ms que suficiente para un hombre recto, industrioso, sagaz y no en su actuar. Pero su compromiso vida rebas la labor judicial. Su conocida apetencia por el conocimiento, su pertinaz deseo de encontrar el derecho que deba pronunciar, le inst a compendiar, sistematizar y concordar la legislacin Nacional. Pblico 21 volmenes que condensaron la legislacin vigente, sin mas propsito que el de entre una gua que facilitara la aplicacin del derecho a 68

los jueces y tribunales. El mismo haba sufrido los limitantes que impone el desorden y la hoja legislativos. Sus Concordancias e ndices de la Legislacin Peruana no fueron, sin embargo, un mero acopio cronolgico o temtico de las leyes. Gracias a ese afn de buscar el dato y la comprensin de las instituciones a travs de la historia del derecho, Aparicio y Gmez Snchez incluy antecedentes, fuentes, correlaciones entre las leyes que contuvo su obra. Ello es una muestra no solo de su deseo servir a los dems, sino tambin de su proceder seguro, diligente, honesto y humanista. Su obra era consultada por todo miembro del Foro. Nadie escapaba a ella. Era el verdadero Digesto peruano. En el rea procedimental, pues la ciencia procesal slo nace con la segunda posguerra, don Germn Aparicio y Gmez Snchez tambin dej importantes legados. A pesar que perteneci a una Comisin Reformadora del Cdigo de Procedimientos Civiles, tambin dedico esfuerzos al comentario de dicho Cdigo, en tres volmenes. En ellos no slo incluy concordancias. Incorpor jurisprudencia, que conoca prolijamente, leyes complementarias, ndices, bibliografa nacional con notas eruditas del autor, la exposicin de motivos, antecedentes histricos, legislacin comparada y bibliografa. No falt el recurso al Derecho Romano, a las leyes espaolas, a la ordenanza colonial, con un sentido de erudicin envidiable y digna de elogio. Como ha dicho Vicente Ugarte del Pino, despus de la famosa Curia Philippica del autor de formacin ignota Juan Hevia Aparicio y Gmez Snchez fue el segundo procesalista de nuestro pas. Tambin en el rea procesal, de la cual don Germn, Aparicio y Gmez Snchez es pionero en nuestro pas, destacan sus Comentarios y Concordancias de la Ley Procesal de Quiebras. En el incipiente, por entonces, derecho laboral (o derecho obrero, come se le denomin en una cierta poca) result novedosa su excelente obra comentando la Ley de Accidentes de Trabajo, en 1934. Como no poda ser de otra manera, sus comentarios son ricos en concordancias, correlaciones y jurisprudencia, que han servido de fuente permanente de consulta a los especialistas en esta rama del derecho. Tambin fue nuestro homenajeado un precursor en el rea de lo que hoy conocemos como derecho judicial. En efecto, esta disciplina que se ha asentado y adquirido carta de ciudadana hace poco tiempo, encuentra como uno de sus precursores a Aparicio y Gmez Snchez, pues uno de sus aportes fue el comentario de la Ley Orgnica del Poder Judicial vigente en su poca. Quiz la obra ms conocida de este gran hombre de derecho sea la que dedic6 al Cdigo Civil de 1936, que abarc 15 volmenes. Con gran desenvoltura, propia de los hombres de una erudicin rara y poco comn, don Germn entreg una obra rica y diversificada que solo tiene parangn con el trabajo de grandes hombres como Dalmacio Vlez Sarsfield, en Argentina, o 69

Huber, en Suiza. Y todo ello a pesar de que no intervino en la redaccin del Cdigo Civil. Sin embargo, lo conoca tan bien como sus redactores y mejor que cualquier civilista de su poca. En esta magnfica entrega, don Germn Aparicio y Gmez Snchez agreg a las concordancias y leyes complementarias, los antecedentes histricos, la exposicin de motivos y las actas de las sesiones de la Comisin integrada por Olaechea, Solf y Muro, Calle y Oliveira. Destac su espritu comparativo, su afn integrador, su deseo de abarcar no solo el texto de la ley sino su historia para facilitar el entendimiento de las instituciones civiles. Trabajo encomiable, sin duda, hecho por un Juez. A don Germn le gustaba decir que l quera ser Juez. Lo fue, sin duda, y de veras. Pero su obra se encuentra, adems, allende los Tribunales. Quiz a ello habra que aadir que fue un padre y un amigo excepcional. Don Germn falleci en el mes de febrero de 1948. Dej como legado sus publicaciones que permanecen imperecederas entre nosotros y las generaciones futuras.

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MANUEL VICENTE VILLARN

JORGE AVENDAO VALDEZ

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QUIERO IMAGINARME Y DIBUJAROS AL MAESTRO MANUEL VICENTE VILLARN en

su Bufete, en la absolucin de consultas de particulares, en el examen de los expedientes, en la elocuencia de sus informes orales, en la redaccin juiciosa y serena de sus dictmenes como Fiscal suplente, en el trabajo silencioso y permanente de las comisiones codificadoras y, en la labor eficaz y honrosa como Decano de la Orden. Fcil resulta explicarse la vocacin de Abogado en Villarn si examinamos brevemente sus orgenes familiares. Su bisabuelo, don Manuel de Jess Villarn y Barrena, fue considerado como el ms notable, o uno de los ms notables juristas de Lima en los ltimos tiempos del Virreinato y comienzos de la repblica. Fue Decano del Colegio de Abogados al momento de proclamarse la Independencia Patria, Presidente de la Corte Superior de Lima, Vocal de la Corte Suprema de Justicia, miembro de la Primera Comisi6n encargada del proyecto de Cdigo Civil y Criminal, miembro del Consejo de Estado e integrante del Tribunal de Siete Jueces. Al morir Villarn y Barrena en 1856, su nieto, don Luis Felipe Villarn, contaba once aos de edad. A la indiscutible influencia del abuelo, se sum la de su padre, don Matas Villarn, tambin Abogado. Luis Felipe Villarn fue el maestro ms directo y admirado de su hijo Manuel Vicente. No solamente le inculco en el hogar la vocacin por el Derecho y la defensa de los dems, sino que tambin fue su profesor en la Universidad, su maestro en el Bufete, su predecesor en la Universidad, su maestro en la Comisin Codificadora del actual Cdigo de Procedimientos Civiles. Naci Manuel Vicente Villarn el 18 de octubre de 1873. Luego de cursar su instruccin secundaria en el colegio Nacional de Nuestra Seora de Guadalupe ingres a la Universidad Mayor de ao 1890. Obtuvo el premio al mejor alumno en sus cinco aos de estudio, al trmino de los cuales, cuando contaba 22 aos de edad se gradu de Doctor en la Facultad de Jurisprudencia con la tesis titulada Libertad Civil y Poltica. Al comenzar sus estudios universitarios, Villarn haba iniciado tambin su prctica profesional en el Estudio de sus padres. Cuando se gradu de Abogado, en 1895, Villarn se incorpor oficialmente al bufete. Contaba su padre, en ese entonces, 50 altos de edad. Estaba en la plenitud fsica y en el apogeo de su ejercicio profesional. El Estudio, que era uno de los ms acreditados de Lima, reuni a una figura ya consagrada con la joven promesa que aportaba el empuje y el entusiasmo de su reciente mayora de edad. Cuando todo haca presagiar que esa asociacin durara mucho tiempo, en agosto de 1905, cuando recin haban transcurrido ocho aos de labor conjunta, el Dr. Luis Felipe Villarn fue elegido Vocal de la Corte Suprema. En esta eleccin, como en la de otros eminentes magistrados de aquella poca, se puso en prctica el concepto que arios ms tarde explicaba el propio Manuel Vicente en los trminos siguientes: "Al ms alto Tribunal no deben ir tan solo los meritorios magistrados que encanecieron en su transit por todas las jerarquas de la escala y aprendieron en un lento y prolongado ejercicio el 73

arte difcil de distribuir la justicia entre los hombres. Conviene, en efecto, llevar tambin al centro supremo del Poder Judicial, elementos extraos a la carrera ordinaria de la Magistratura, miembros prestigiosos del Foro que son, por lo comn, al mismo tiempo, personalidades del Parlamento y del Gobierno, hombres formados en el ntimo, contacto con la vida social en sus diversas manifestaciones capaces de aportar a los consejos de la Corte Suprema las palpitaciones renovadoras del ambiente, el eco vivo de las aspiraciones pblicas y el sentido concreto de los negocios y de la realidad. A partir de ese momento, hasta su fallecimiento, ocurrido el 21 de febrero de 1958; es decir durante 55 aos, Villarn tuvo su propio Estudio de Abogado. En la compaa de quienes ejerci Villarn tan larga y proficua jornada como Abogado? Mientras acompa a su padre, Villarn tuvo por compaero al Dr. Alberto Salomn. Retirado este del quehacer profesional por incentivos polticos e incorporado don Luis Felipe a la Corte Suprema de Justicia, Villarn debi haber quedado solo. Sin embargo no fue as, porque meses antes, el 2 de enero de ese mismo ao 1903, se incorpor al Estudio el primero de sus compaeros de toda la vida, el Dr. Manuel C. Gallegher. Aos despus, en 1914, se le una el Dr. Hctor J. Marisca. En 1916 lo hacia el Dr. Quesada; y, finalmente, en 1927, se sumaba al equipo el Dr. Carlos Arana Santamara. De este singular plantel con la excepcin de los Dres. Gallagher y Arana puede hablarles brevemente quien tuvo la suerte de trabajar con ellos. El Dr. Villarn ejerca una rara pero indiscutible autoridad, sin ser jefe. Los dems Abogados fueron bsicamente sus compaeros, pero adems sus discpulos. La diferencia de edad, sobre todo con Gallagher y Marisca, no fue tan apreciable, pero sin embargo medi siempre el respeto singular hada el maestro. Todos eran de diferentes caracteres, y sin embargo tuvieron en comn, adems de su amistad, la admiracin inquebrantable hacia Villarn, que revela la traza del maestro. A su vera ninguno de sus compaeros se eclips. Al contrario, se forjaron destacadas figuras del foro, algunas de las cuales ocuparon el Decanato de esta Corporacin. Cada uno de ellos destac por mritos propios y porque Villarn, en vez de disminuirse, se interes en destacarlos. Ejerci la autoridad del maestro y no del acaparador. Don Manuel Gallagher fue un hombre impetuoso y de empresa. Se dice del que para concebir un negocio jurdico era bastante ms rpido que lo normal; y que igualmente avasallador era para darle molde contractual. Sin reparar mucho en las formas gramaticales, Gallagher daba existencia jurdica inobjetable al contrato difcil y a la defensa complicada. Era impetuoso en el hablar y certero, muy certero, en sus juicios y apreciaciones. Hctor Marisca era justamente lo contrario. Sumamente reflexivo y tranquilo, meditaba mucho en una opinin. Conocedor profundo de la doctrina jurdica y de la ley vigente, Marisca solamente ejerci la abogaca; y lo hizo preferentemente en el silencio del examen minucioso de los expedientes y en el informe meticuloso de los ttulos de dominio. Sin desconocer el mecanismo 74

avasallador y novedoso de las operaciones comerciales, Marisca incidi preferentemente en los negocios de derecho civil; y de estos, tuvo especial predileccin por la propiedad y sus desmembraciones. Jos Quesada fue un personaje polifactico. Abogado y nada ms que Abogado en los comienzos de su carrera, fue tambin con igual brillo, periodista, embajador y poltico. Poseedor de un lenguaje de corte moderno, Quesada se destac por sus informes orales y por la precisin de sus recursos. Posey la rara virtud de saber enfocar correctamente el problema a la luz de los principios jurdicos, antes de buscar el fundamento legal concreto. Carlos Arana Santamara fue el jurista acucioso que investigo mucho y a quien la vida no le dio tiempo para producir mes. Comentador acertado de nuestro Libro de Sucesiones, Arena fue estudioso reposado y consejero sereno. En l encontr Villarn no solamente al colaborador infatigable en la annima labor de la investigacin jurdica, sino sobre todo al amigo fraterno que supo comprender sus afanes y ser depositario de sus confidencias. Cuando en 1939 Villarn iba a contraer matrimonio con quien fue su compartiera hasta el trmino de sus das, Anna, el Amigo confidente y sutil, le responda as en carta dirigida a Zurich: La lectura de su carta (la he ledo dos veces) me ha conmovido profundamente. Podre parecer insensible, pero lambien la gente del pueblo tiene su corazoncito, y todo lo que a Ud. atae, especialmente cuando se decide a hablar de cosas tan intimas y con tanta nobleza, me llega muy adentro. Creo que ahora puedo decir con la mejor de mis voces: feliz usted mi gran maestro y amigo incomparable! Efectivamente, Dios le ha hecho una gracia o mejor, le ha compensado con todo el conjunto de gracias que a su esposa adornan. Ya era tiempo tras de tantas amarguras y de ese largo periodo de soledad sentimental, que tan bien conocemos, y que es el ms terrible de los desiertos interiores que recorren las almas que saben sufrir en silencio por distincin congnita y por el digno afn de no molestar a los dems. Pienso, pues, que ha hecho usted lo mejor que poda hacer". "No est bien quo el hombre viva solo", deca Moiss, ese Moiss, tan amigo de usted y Miguel ngel. Ha hecho bien en seguir su consejo, porque Moiss, adems de Santo, era sabio y saba de leyes. Con este grupo selecto de compaeros y otros ms de quienes no ha llegado an, felizmente, la ocasi6n de referirse Villarn ejerca la nobilsima prole-don do de Abogado. Con frecuencia me he preguntado cul fue su virtud primera. De l puede decirse con el ilustre Osorio y Gallardo, que tuvo todas las virtudes para ser Abogado. En primer lugar, fue bueno; luego firme; en tercera instancia prudente; adems, ilustra do, y en ltimo lugar, diestro. Contrariamente a lo que se sostiene con frecuencia, la condicin predominante del Abogado no es el ingenio. La defensa no consiste en hacer ver lo blanco negro, menos an lo malo bueno, ni siquiera lo oscuro ntido. La Abogaca no se cimenta en la lucidez del ingenio, que en todo caso no es ms que un auxiliar adjetivo, sino en la rectitud de la conciencia. Por esto el momento crtico es el aceptar o repeler el asunto. En - ese instante decisivo, el Abogado resulta Juez de s mismo. 75

Juez que compromete la paz social, el prestigio personal y las cuentas que ha de rendir en la Eternidad. Tomada la decisin y aceptado el encargo de defender lo que se cree justo, el Abogado deja de ser Juez y se toma Abogado puro. Echa mano a los ilcitos recursos de la lgica, de la oratoria y del ingenio, aplica su ciencia y reclama la sancin del derecho para el concreto que patrocina. La circunstancia de que Abogados se enfrenten y defiendan tesis contrarias con igual vehemencia no significa que uno ellos deba carecer necesariamente de rectitud moral. Es que lo que ambos Abogados defienden no ha ser forzosamente la verdad jurdica, ni siquiera la verdad legal. Lo importante es que crean defenderla, que tengan la ntima conviccin de ser portadores de caso justo; que ejerciten, en el ms puro concepto vocablo, la rectitud de conciencia e intencin. Fue esta la ms honda y arraigada virtud en Defendi siempre lo que consider justo. No ente lo que poda conformarse, en ese determinado momento histrico, con la disposicin legal sustantiva o reglamentaria, sino principalmente lo que taba acorde con normas ltimas, con principios justicia y equidad que hacen que algunos hombres buenos y otros no. Por esto Villarn defendi con igual ahinc al alado y al pobre; con la misma erudicin y empez el caso de relumbrn y la inquietud modesta de madre annima. Por esto mismo hizo de la profesin un sacerdocio y ms de una vez recibi en pago, "os que mejor podan ser considerados afrentas que retribucin de servicios profesionales. Villarn fue, adems, prudente. Rara virtud est el control constante de las pasiones que desbordan. Hay quien ha dicho, con acierto, que si le dieran a escoger entre el ms ilustrado jurisconsulto y el hombre de buen juicio, preferira este ltimo. Porque en definitiva el ordenamiento que regula el comportamiento de los hombres entre si y de los hombres frente a las cosas, este basado en el buen criterio, en la sana y sencilla apreciacin de las cosas como deben ser. En sus orgenes, cuando el derecho se hallaba atm en la infancia, el Abogado fue un asistente benvolo y caritativo. Era el llamado a sugerir decisiones de equidad y de buen sentido a los jueces, generalmente ancianos experimentados o personas merecedoras de confianza, escogidas por la sabidura, su ponderacin y la exactitud de sus juicios. Es que el Abogado, al revs de lo que el vulgo cree, no es solamente el defensor de los intereses ajenos. Es tambin y quizs con ms frecuencia el consejero prudente que pone al servicio del confidente el buen sentido y su experiencia de la vida; es, aunque pueda resultar contrario a sus intereses pecuniarios, el rbitro discreto que procura evitar el litigio y zanja as las diferencias en el mbito cerrado de su bufete profesional. Villarn fue todo esto antes que defensor en el foro. En el silencio de las cuatro paredes de su Estudio, aconsej con prudencia y discrecin a hombres y mujeres de todas las categoras y condiciones; a empresas y compaas de la ms variada actividad; e inclusive, a Estados en la dilucidacin de complicadas y difciles cuestiones internacionales. Es que el Abogado, como el Juez, tiene que saber de todo. En la ingenuidad de mis catorce aos, cuando pareca inclinarme a seguir estudios 76

para Abogado, me abrumaba el tremendo e inalcanzable objetivo de tener que saber de muchas cosas; de estar preparado para absolver y plantear cuestiones de tan variada ndole como un conflicto conyugal, un asunto de limites o linderos, un problema agrcola, minero o industrial, un trauma psquico capaz de provocar un dao y hasta la muerte. Ese conocimiento vasto de los hombres y de las cosas fue patrimonio de Villarn. A el sumo siempre la prudencia de su juicio y la limpieza de su criterio para dar el consejo sereno y conveniente. Villarn fue tambin poseedor de una ilustracin superior. Investigador profundo y contrado. Dio preferencia a la Filosofa del Derecho y al Derecho Constitucional, disciplinas ambas que cultive con dedicacin y que ensen6 desde sus ctedras de San Marcos. Adems de ello, estudio con esmero el Derecho Procesal, del cual fue codificador, el Derecho Civil, el Comercial e inclusive el Derecho Penal. Se recuerda con frecuencia su clebre polmica con el Dr. Mariano H. Cornejo, acerca de la instauracin entre nosotros del sistema de jurados. La ilustracin de Villarn no se circunscribi al saber profundo de las instituciones jurdicas y de las doctrinas que sobre ellas existan. Comprende tambin el conocimiento de la ley y de la jurisprudencia: Respecto de aquella, su saber no se limit a la legislacin peruana, sino que realic estudios concienzudos de Derecho comparado, muchos de los cuales, especialmente en materia de Derecho Constitucional, tienen todava hoy plena vigencia; y en cuanto a la jurisprudencia, supo citarla y comentarla con acierto. A pesar de no ser ella entre nosotros una fuente directa de los fallos judiciales, conocemos casos variados en que sirvi de fundamento slido a la defensa exitosa de Villarn en los estrados judiciales. La destreza y del Abogado se realiza a naves de La palabra. Palabra escrita y oral. A ella, como es obvio, precede un proceso mental que debe estar dirigido por la lgica. Es esta la virtud de Villarn que ha permanecido a naves del tiempo. Porque, en lo referente a su palabra escrita, all quedan, como elocuentes muestras de su calidad, no solamente sus escritos profundos sobre temas de Derecho, poltica y educacin, sino tambin sus alegatos impecables, sus defensas arrolladoras e incontestables. En la imposibilidad de referirme a los muchos celebres casos en que intervino Villarn, quiero detenerse brevemente en un caso poco divulgado pero sumamente interesante que dice de la fuerza demoledora de la argumentacin de Villarn. Un ciudadano peruano fue declarado insano por la Corte Suprema del Estado de Nueva York, la cual, adems, nombre un curador para dicha persona y dispuso que tomara posesin de sus bienes y los administrara. En representacin de dicho curador, el Dr. Villarn se present ante el Juez de Lima y solicit se pusiera a disposicin del curador los fondos pertenecientes al insano que se encontraban depositados en instituciones bancarias de Lima. Como es obvio, la solicitud fue acompaada por los documentos autnticos que acreditaban los hechos alegados en el pedido. 77

Puesta la solicitud en conocimiento del seor Agente Fiscal, este opine que el Juzgado no poda impartir la orden a los Bancos mientras la Corte Superior competente no declarara que tenan fuerza- en la Repblica los autos de la Corte Suprema del Estado de Nueva York que declaraban la insana y nombraban guardador para sus bienes. "El pedido del Dr. Manuel Vicente Villarn resulta as prematuro". "Para, que el Juzgado pudiera ampararlo, deca el seor, agente Fiscal, sera preciso que la Corte Superior hubiera concedido el exequtur a las resoluciones precitadas". A esta disposicin contenida en el dictamen del seor Agente Fiscal respondi el Dr. Villarn en un recurso que en sus partes principales deca lo siguiente: Con todo el respeto que merece la autorizada opinin del seor Agente Fiscal, creo poder demostrar que el exequtur es improcedente. El Cdigo de Procedimientos Civiles en su Seccin Tercera que trata de los procedimientos no contenciosos, incluye el Titulo XV relativo a la interdiccin de incapaces, en que establece los trmites para comprobar el hecho de que una persona es incapaz por locura. El exequtur a las resoluciones extranjeras no se requiere cuando recaen en procedimientos no contenciosos. Se necesita esa formalidad respecto de las sentencias ejecutoriadas por tribunales extranjeros en asuntos contenciosos, es decir, en litigios entre partes, en que hay demandante y demandado, controversia, persona obligada y condenada. La accin del juez en los procedimientos no contenciosos es de otra naturaleza; se limita los trmites necesarios para comprobar autorizadamente un hecho, que produce legalmente jurdicos, no por mandato del Juez sino por s mismo una vez que el Juez lo comprueba y declara. Otras veces la funcin del Juez en esta clase de procedimientos se concreta a dictar, sin litigio alguno, medidas de seguridad y proteccin respecto de las personas de los bienes. En ninguno de estos casos ocurre controversia, no hay juicio; y si acaso con ocasin del procedimiento no contencioso se promoviese controversia, el Juez remitira a quien lo promueve al correspondiente proceso judicial en la va ordinaria. El seor Agente Fiscal para sustentar su dictamen cita a los artculos 1159 y 1161 del C. de P.C. El artculo 1159 enumera los requisitos que deben reunir las sentencias extranjeras para que las Cortes Suprema puedan declarar que tienen fuerza en la Repblica. Las sentencias no deben resolver sobre materias cuyo juzgamiento compete a los Tribunales peruanos, no deben ser contrarias a la moral y a las buenas costumbres o a las leyes prohibitivas en la Republica; deben estar ejecutoriadas, en concepto del pas en que se ha conseguido el juicio; la parte condenada debe haber sido citada conforme a las leyes de ese mismo pas. Demuestra esta relacin de condiciones que el exequtur se requiere para las resoluciones que ponen termino a juicios sobre materia contenciosa, y de ninguna manera en procedimientos en que no hay contencin, ni demandante ni demandado, no condena, sino comprobacin de un hecho como es la enfermedad mental que produce la incapacidad civil. Luego de analizar con detalle un fallo expedido por la Corte Suprema del Per en un caso de apertura de un testamento practicado en Francia, en el que se 78

declar "que el acto de apertura del testamento constituye un procedimiento no contencioso o de jurisdiccin voluntaria, para cuya eficacia en el Per no es necesario el exequtur", el Dr. Villarn conclua con los trminos siguientes: X (el insano) es soltero, sus padres han fallecido. Sus hermanos, al igual que X, tienen hace muchsimos altos su domicilio en los Estados Unidos. Segn la prctica universal la declaracin de interdiccin se hace, como es natural e inevitable, en el lugar del domicilio permanente donde reside el insano. No es ni siquiera imaginable que fuese necesario traer a Lima al insano X para que un Juez peruano se encargase de declararlo incapaz... No es posible tampoco, que, a la distancia, un juez peruano lo declarara insano, porque el Cdigo prescribe que el Juez examina por s mismo al presunto insano... Es evidente pues la competencia de la Corte de Nueva York para la declaracin que ha hecho... Se trata en suma de un procedimiento no contencioso seguido en el extranjero con sujecin a leyes y prcticas del Tribunal que ha intervenido, que coinciden con las que se requieren en el Per para semejante procedimiento. Est descartada la necesidad del exequtur que no hara sino dilatar intilmente medidas que tienen carcter de urgencia. El Juzgado se ha-ha capacitado legalmente para resolver la entrega de fondos solicitada por el guardador. Solo falta que el Juzgado interponga su propia autoridad, compulse el ttulo en que se funda la peticin y encontrndolo con-forme dicte la orden de entrega. Reproduciendo textualmente los luminosos fundamentos de este alegato, el Juzgado ampar el pedido y ordeno la entrega de los fondos. La argumentacin incontestable de Villarn, referida muy sucintamente con este caso sencillo pero elocuente, se distingui por la diafanidad, la brevedad, la cortesa escrupulosa para con el Juez y el adversario, la correcta utilizacin del idioma y hasta por su amenidad. El Dr. Anselmo Barreto, recordado Magistrado de nuestra Corte Suprema de Justicia, deca con ocasin del cincuentenario profesional del Maestro: "Las defensas del Dr. Villarn revelan, fuera de su indiscutible probidad, al hombre de ciencia, al profesional contrado y previsor. No interpone una accin sin haber medido sus certeros resultados. No plantea una contestacin sin estar seguro de la prueba de sus excepciones; y en todas sus alegaciones prima el mtodo, la difcil concisin y el razonamiento legal y elevado que va directamente a la demostracin de la verdad. Innmeras veces he escuchado con deleite, desde los sillones de la Corte Superior y de la Corte Suprema, sus informes orales. Es imposible no seguirlo con concentrada atencin. El estudio de los problemas jurdicos atrae ms y ms, en razn directa de su complejidad, y el Abogado sobrelleva la mitad o ms de la labor del Juez, cuando sabe agotar el debate mediante el caudal de sus luces y de sus informaciones. Las oraciones forenses, de corte impecable, del Dr. Villarn, en las que siempre se destacan la fiel y ordenada relacin de los hechos, la exposici6n del litigio y de la doctrina aplicable y a la enunciaci6n de la conclusiones justificativas de la resolucin propuesta, pueden reputarse, sin hiprbole, como un modelo de su clase".

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En la sesi6n de Junta General de este ilustre Colegio de Abogados celebrada el 18 de marzo de 1914, se tom la promesa de honor al Decano recientemente elegido, Dr. Manuel Vicente Villarn. Lo acompaaron para regir los destinos de la Corporacin los Dres. Julin Guillermo Romero, Ezequiel F. Muoz, Lino Cornejo, Fernando Palacios, Aurelio Fernndez Concha, Froiln Snchez Rodrguez y Arturo Rubio. Al frente del Colegio se preocup Villarn de que la Corporacin tuviera un rgano propio de publicidad. En junio de ese mismo ao, 1914, apareca el primer nmero de la Revista del Foro y en ella deca el Decano: "Aos hace que el prestigio y adelanto cientfico del Foro limeo reclamaban la fundacin de una revista. Era lamentable que el Colegio de Abogados de Lima careciera de 6rgano propio de publicidad, en tanto que dentro y fuera de la Repblica, sostenan publicaciones cientficas, corporaciones de Abogados menos antiguas y numerosas. Adems, era tiempo de reemplazar la queja sobre falta de estmulo cientfico en nuestra vida judicial, con el empeo y esfuerzo de asegurarlo para siempre. Tal es en sntesis el objeto de nuestra revista que a la luz de los principios contemplara las controversias judiciales y extraer de ellas ese precioso caudal cientfico acumulado por el ingenio de los defensores y la sabidura de los jueces. En la Junta. General del 30 de diciembre de 1914, el Dr. Villarn fue reelegido como Decano para el ario de 1915. Lo acompaaron los mismos colegas, ms los Dres. Rafael Grau y Vctor Gonzlez Olaechea. Cerrando su periodo como Decano, el Dr. Villarn pronunci una clebre Memoria, que ha sido publicada recientemente, en la que reclamaba importantes reformas de los estudios jurdicos e iniciaba una crtica al sistema de jurados acogido por un proyecto de nuevo Cdigo de Procedimientos Penales. La ltima faceta del largo trajn de Villarn como Abogado fue en su calidad de Fiscal Suplente de la Corte Suprema de Justicia. Fue elegido por primera vez para este honroso cargo en la Sala plena de 14 de enero de 1914. Junto con el resultaron electos los Dres. Guillermo Velaochaga, Matfas Left, Javier Prado y Ugarteche y Mario H. Cornejo, Desde esa fecha hasta el ario judicial de 1952, es decir durante 38 arios, el Dr. Villarn fue ininterrumpidamente Fiscal Suplente del ms alto Tribunal de la Republica. En esta oportunidad, en 1952, cuando ya los aos iban dejando una huella imborrable en el recordado maestro, tuvo la satisfaccin personal de que dos de los otros Fiscales Suplentes fueran sus compaeros de bufete, los Dres. Gallagher y Marisca. Como Fiscal Suplente de la Corte Suprema, Villarn emiti numerossimos dictmenes. En cada uno de ellos puso igual imperio y dedicacin como en la ms difcil de sus defensas. Con frecuencia recordaba que en esta noble tarea de la Fiscala, emulaba y segua los pasos de su padre, aos antes Vocal del alto Tribunal. Por la brevedad de este trabajo nos vemos impedidos de reproducir a algunos de sus luminosos dictmenes que fueron fundamento slido de las correspondientes resoluciones supremas. En el ao de 1955, con ocasin de cumplir Villarn sus Bodas de Oro profesionales, la Corte Suprema de Justicia hizo llegar su felicitacin al maestro. Y el 80

Presidente del Tribunal, Dr. Manuel Benigno Valdivia, resalto los mritos de Villarn" que sigue y enaltece la ruta trazada por su ilustra padre, y que "ha prestado y presta importantes servicios a la Corte Suprema, desde hace aos, como Fiscal Suplente, en cuya labor hace resaltar la luminosidad de su criterio y la amplitud de sus conocimientos jurdicos. As fue Villarn en el ejercicio de la abogaca. Recto, prudente, conocedor como pocos del Derecho, con una innata sensacin de la justicia, diestro en el manejo de las armas licitas con que lo distingui la Providencia. As discurri durante ms de 50 aos ejercitando el noble empeo de defender lo que corresponde a cada cual. Y as muri, al frente de su Estudio a donde concurri diariamente mientras sus fuerzas fsicas se lo permitieron. Muri sin fortuna material porque ejerci la profesin para servir y no para lucrar. Por esto y por todas sus dems virtudes, constituye en ejemplo imperecedero para los jvenes de hoy y del futuro, de aquellos que creen en el Derecho y en la necesidad de abogar por l.

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MANUEL ATANASIO FUENTES

JUAN VICENTE UGARTE DEL PINO

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UN HOMBRE NO ES TOTALMENTE UN HOMBRE, escribi Ortega y Gasset en un artculo de juventud, si no tiene en su espritu algo por lo que est dispuesto a morir. No hay hombre cabal, es cierto, si no siente latir en su interior un ideal por el que est resuelto a dar la vida. Y Rainer Maria Rilke, el poeta de la muerte, dice que todo hombre construye, da a da, con minucia, entre aspiraciones, renuncias y afanes, la muerte que coronara la vida como un corolario de la existencia feliz o desgraciada de cada uno: la muerte propia. Evidentemente hay muchos modos de morir, como los hay de vivir. Pero, los hay los menos para quienes la muerte viste sus mejores galas. No se cuida del aparato externo que anuncia su proximidad. No es el caso de sorprender a quien est familiarizado con ella, y la aguarda con una sonrisa, fruto de una vida serena, y la ye llegar como el trmino que se espera o que se anhela. De una vida y de una muerte as escribimos hoy. Pues as fue la vida y la muerte de El Murcilago y del hombre que le dio vida, D. Manuel Atanasio Fuentes. EL HOMBRE Y SU FORMACIN: Don Manuel Atanasio Fuentes, naci en Lima el 2 de mayo de 1820, en las postrimeras del Virreynato, y cuando el General San Martin se aprestaba a dar forma a la Independencia del Per. Muri en Barranco el 2 de enero de 1889. Su vida transcurri dentro del perodo formativo del Per, y desde su niez no hizo otra cosa que escuchar sino el paso acompasado de los soldados o el ruido bronco de la artillera, en todas las asonadas y guerras que debimos sufrir el Siglo XIX. Sus padres no fueron ricos, pero tampoco vivieron en la miseria. Tuvo una vida sobria. Su padre era mdico y se preocup mucho de su formacin. Estudi, en uno de los mejores colegios laicos de Lima, el Liceo Latino, que regentaba el gran lingista D. Jos Prez de Vargas, quien los haca dialogar con Cicern y con Juvenal. Pas luego al Convictorio de San Carlos, donde obtuvo el grado acadmico de Bachiller en Derecho en 1836, a los diecisis aos de edad. Sin embargo al parecer su vocacin no se encontraba muy cimentada, pues quera ser mdico como su padre, y empez a estudiar Anatoma y a concurrir al Colegio de la Facultad de Medicina. En estos afanes lo sorprendi la primera invasin chilena al Per en 1839. Manuel Atanasio Fuentes, como muchos de los jvenes de su tiempo, senta gran admiracin por la figura de D. Andrs de Santa Cruz y por su obra de la 85

Confederacin. Como practicante de medicina, dice en la autobiografa de El Murcilago, contempl con horror el sadismo de Los soldados chilenos que ya des de 1839 no se contentaban si no repasaban a los muertos. Como l mismo lo dice, para zaherir a Los chilenos vencedores de Yungay y con riesgo de que Gamarra lo ahorcara sac su primer peridico: El Busca-Pique: periodiquillo de mala muerte que se venda a medio y lo compraban los de la causa y nuestros enemigos para romperlo. La dureza y las crueldades que contempl en la segunda guerra que Chile le declar al Per, en 1839 la primera fue en 1836 decidieron el destino definitivo de D. Manuel Atanasio Fuentes. Sera soldado de la justicia. Defensor de la Constitucin y de la Ley. Para ello se recibi de Abogado en 1846. En un primer momento trat de conciliar su vocacin por la Medicina y su amor por el Derecho, Alegando a ser Profesor de la Facultad de Medicina, la cual lo envi hasta por dos veces a Francia para adquirir material y tiles para los laboratorios de la nueva Escuela que forjaba el doctor Heredia. En la Facultad de Derecho dicta la Ctedra de Medicina Legal, antes que la de Constitucional. Como su padre muri en plena guerra con Chile en 1838, dejndolo pobre en dinero pero rico en formacin, al contraer matrimonio en 1848, acept la judicatura en Primer Instancia en Hunuco y Huamales El 13 de enero de 1863, el gobierno lo enva nuevamente a Francia, ocasin en la cual ampla sus contactos con lo ms exclusivo de la intelectualidad cientfica francesa y conoce al gran Paul Pradier Fodere, clebre Profesor francs de Ciencia Poltica y Derecho Internacional, al cual traduce al castellano. Con Pradier Fodere fundar ms adelante en la Universidad Mayor de San Marcos, la Facultad de Ciencias Polticas y Administrativas, para formar Politlogos, Administradores Pblicos y Privados (Auditores al estilo francs) e Internacionalistas. En ese viaje a Francia, sugiri al gobierno peruano crear una Imprenta del Estado, para editar todas las publicaciones oficiales. En ella fund luego: La Gaceta Judicial. Su gran amor por el Per, lo Elevo a publicar en Francia vario libros en Francia sobre el Per, y en especial un libro titulado Lima: Apuntes histricos, descriptivos, estadsticos y de costizmInes (Paris, 1867). Tiene adems versiones en ingls y castellano. Trata de la fundacin y descripcin de Lima: Templos; Establecimientos y Oficinas de Gobierno, Administracin Pblica Beneficencia y militares; empresas particulares, producciones, comercio, industria, edificios de diversiones pblicas, etc., con profusin de grabados, notas de color local, costumbristas, personajes y bellezas limeas como en un gran lbum romntico, que al decir a Jorge Basadre no muy simpatizante de Fuentes, conserva el aroma y la fascinacin del tiempo pasado. Los datos minuciosos que aporta en casi todas sus obras y su aficin a la litografa y los grabados, convierten a sus libros y en especial a la coleccin de El Murcilago en un valiossimo documental del pasado siglo peruano. 86

EL ESCRITOR Y EL POLITICO: Manuel Atanasio Fuentes, public 21 obras de Derecho a lo largo de su vida. Se destacan entre ellas, su vida. Se destacan entre ellas, Derecho Constitucional Universal o Historia del Derecho Pblico Peruano en 2 volmenes y publicado en Lima en 1874, Principios de Derecho Poltico, Coleccin de Leyes, Decretos y Ordenanzas publicadas en el Per desde 1821 a 1859, lo cual lo convierte en un valioso repositorio histrico - jurdico de inapreciable valor. Es importante tambin su Cdigo Penal y Enjuiciamientos en Materia Criminal publicado 1880 Concordancias del Cdigo Civil realizadas al alimn con D. Manuel Antonio de la Lama. Public su Curso de Medicina Legal as como un Manual de Exhumaciones y Autopsias y un Repertorio Judicial en 4 volmenes. Si a esta variada y copiosa produccin, agrega que fue estadista, y que la mejor obra de su gnero -del siglo pasado se debe a su pluma, comprendemos que se trataba de una personalidad excepcional. En Paris public el primer libro en francs sobre las propiedades teraputicas y geritricas de la hoja de Coca, con el nombre de Memoire sur la Coca du Prou, ses caracteres botaniques, sa culture, ses propietes, hygienques et teraputiques (Pars, 1877). Finalmente diremos que en Paris tradujo tambin al castellano la comedia en tres actos, de Charles Nancy: Los notables del lugar. Su buena formacin humanstica, lo llev a ser un gran conocedor de los clsicos entre los que prefiri a Aristfanes y entre los escritores franceses a Rabelais. Con el seudnimo de el murcilago, atac a los personajes consagrados por nuestra Historia Oficial. Coincidi con el Prcer D. Manuel Salazar y Baqujano en la defensa de la obra de Santa Cruz: La Confederacin Per-Boliviana. Cuando estall la tercera guerra con Chile, y encontrndose ya en el Decanato del Colegio de Abogados de Lima, sentenci: esto es el resultado de la hazaa de esos insensatos que hace cuarenta aos le abrieron a Chile el dominio del Pacfico. Para zaherir a Castilla public los Aletazos de Murcilago. Otro de sus grandes blancos fue el diario El Comercio, fundado despus de la victoria de Yungay por Amuntegui, y que import de Colombia a un redactor de gran fama, Jos Mara Samper, al cual D. Manuel Atanasio Fuentes ridiculiz en El Murcilago Samper, para defenderse public a su vez Un Vampiro. Especie de cuasi-poema lrico prosaico y estrambtico en varias partes y diversos tomos por un Chachiporreo. Al final Fuentes fund un diario para competir con EI Comercio, y que se llam curiosamente el Mercurio. Este diario subsisti hasta 1864. Otra de las figuras que recibieron los ataques de El Murcilago, fue el escritor chileno D. Benjamn Vicua Mackenna. D. Manuel Atanasio Fuentes, contradijo en sus escritos todo lo que la Historia ha querido encubrir despus. Como

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hemos visto defendi la necesidad de la Confederacin contra la obra de los Restauradores Gamarra y Castilla. Luego fue vivanquista y en El Murcilago se opone valientemente a l y a los que lo acompaan contra Echenique. Luis Alberto Snchez, en La Literatura Peruana, dice que Fuentes no era un censor benvolo... y aunque brillante le sobr amargura en la alusin. Por su parte Jorge Basadre, califica a El Murcilago -prefiere llamar as a Manuel Atanasio Fuentes- como incisivo adversario de Castilla, y lo presenta como una personalidad contradictoria destacando en su Historia de la Republica la opinin que le mereci a Benjamn Vicua Mackenna, cuando dice que Fuentes era el reverso de Jos Glvez, que no tena fe en nada ni en nadie, y que tan malo era para l Prado como Pezet y que le daba lo mismo que gobernara el Per, Mendiburu o Mazarredo. Esta animadversin por la memoria de Fuentes, se debe a que en El Murcilago, en una oportunidad revelo que el patriotismo de Castilla frente a los espaoles fue forzado por las circunstancias y la pasin por el juego. As tambin, en su momento como Decano del Colegio de Abogados de Lima, critic duramente a la Dictadura de Pirola. Otra de sus vctimas fue el clebre cura arequipeo, el Dean Valdivia, a quien llama cura ignorante. Pero no todos sus bigrafos se han ensaado con l. El Padre D. Rubn Vargas Ugarte, en su Historia General del Per, dice que Manuel Atanasio Fuentes fue un escritor prolfico que se ensay casi en todos los gneros pero a quien hay que darle un puesto de honor entre nuestros satricos. El recordado maestro sanmarquino Luis Fabio Xammar, fue el primero en dedicar un estudio sobre la influencia de El Murcilago en la literatura peruana. Nuestro gran crtico literario D. Augusto Tamayo Vargas, dice que Manuel Atanasio Fuentes y Juan de Arona, vendran a ser el mayor y el menor de los romnticos peruanos. Ambos poseen un gran sentido de criollismo con equilibrado tono clsico. Y Fuentes fue adems de ensayista elegante un profundo conocedor de los temas de Derecho y de Poltica terica. Dice Tamayo que Fuentes, profesor un intenso cario por su tierra: Lima. Y un profundo amor por su patria. Fuentes nos ha dejado a los limeos, una de las ms caras ambiciones: El Parque de la Explosin y su Palacio, que fueron ideados por l y en cuya construccin colabor con el Arquitecto italiano D. Antonio Leonardi. Finalmente diremos que en el aspecto puramente literario y periodstico, Fuentes particip de la Bohemia de Palma y colabor con en La Broma, que sigue la misma lnea iniciada en sus mocedades con el Busca-Pique y El Murcilago.

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EL JURISTA Y EL MAGISTRADO: No todo en la vida de nuestro homenajeado, fue alegre, zumban y satrico. Supo conjugar el trabajo periodstico con el jurdico y con el ejercicio de la Magistratura al final de sus das. Fue elegido por el Congreso Nacional Fiscal de la Corte Suprema. En 1855, cuando la Convencin Nacional reunida despus de la Batalla de La Palma, entre Echenique y Castilla, derog la Constitucin de 1839, Fuentes estuvo en un dilema; de una parte le alegraba el repudio a la obra de los restauradores, y de otra senta desasosiego por la de la Convencin a cuyos miembros atac duramente con solo dos excepciones: D. Jos Glvez y D. Ignacio Escudero, a quienes respet por ser las figuras ms puras de nuestro liberalismo. Bueno es recordar que este Congreso Constituyente aprob la abolicin de la pena de muerte, por cuanto consider que toda persona es inviolable y legalmente inmortal. En 1860, se plante por primera vez en nuestra Historia, el problema de la conversin de una Congreso Ordinario en Congreso Constituyente, para reformar totalmente la Constitucin de 1856. Sera monstruoso se dijo pasar de constitucional a constituyente. Y Manuel Atanasio Fuentes agrego pero sera peor pasar de constituyente a constitucional. La Mocin fue presentada en la sesin del 30 de julio de 1860, suscrita por los seores Jos H. Cornejo, Jos Mara Prez Valcrcel, Juan del Carmen Delgado y Jos Antonio de Lavalle. Cmo se hace la ley -se preguntaba-. Se dice que se presentara un proyecto de ley de reforma constitucional. Pero un proyecto debe ser aprobado previo estudio por una Cmara y luego pasar en revisin a la otra y en caso de desacuerdo reunirse en sesin de Congreso para resolver la insistencia. Estamos de acuerdo con el Diputado Silva Santisteban cuando dice que la necesidad de una ley envuelve la necesidad de la divisin del Congreso en Cmaras, Pues de lo contrario esa ley no tendr de tal sino el nombre, no ser ley seguir la Constitucin todava vigente y la teora del Derecho. No puedo estar de acuerdo con esa proposicin que invierte el orden, que va a dar el nombre de ley a una 'cosa' que no puede ser ley. Exponiendo con claridad su pensamiento constitucionalista Manuel Atanasio Fuentes public un libro voluminoso, que contiene todas las constituciones del mundo de su poca. Las estudia y critica una a una o las elogia segn el caso. Encontr que la ms mala de todas era la de Suecia, verdadero laberinto legal le llam. El libro lleva por ttulo: Derecho Constitucional Universal Historia del Derecho Pblico Peruano. En el seala que una buena Constitucin debe ser escuela y no pasar de los Siete acpites que seala 1.-Forma de gobierno; 2, Declaracin de Derechos Polticos; 3.- Tipificacin de Poderes Pblicos; 4.- Origen del Poder Pblico; 5.- Atribuciones de esos Poderes; 6.- Modo de ejercer esos Poderes; y, 7.Cargas pblicas, entre las que considera la Fuerza Armada, los Impuestos, su rgimen, etc.

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Periodista de vocacin, como jurista no poda imaginar ninguna forma de regimentacin de la libertad de prensa. En su ejercicio y su defensa sufri hasta tres destierros. En recuerdo de esta actividad public la Biografa de El Murcilago para proporcionar un momento de placer a su colega D. Manuel de Amuntegui. De su paso por la magistratura al lado de sus fallos e informes, public dos libros: Coleccin de causes clebres contemporneas, civiles y criminales del foro peruano y extranjero (Lima, 1860-62), y Causes clebres del foro peruano. Proceso Durhin (Lima 1861). La seriedad de estas obras Las matizaba con su inveterado sentido del humor, publicando sonetos y octavillas, criticando algunas sentencias sobre casos conocidos como el siguiente: Proceso esclarecido y como no has de serlo. Cuando eres un proceso de animales. Incluso dos adjuntos de Fiscales. En este tono public dos obras satricas: El Villarancidio o asesinato de un poema en once cantos mortalesque con el ttulo de: Victoria de la Palma escribi un Fiscal de la Corte Superior de Lima, personaje notable por un par de bigotes a la rusa. Y El juicio por Trigama. En el Compendio de Derecho Poltico Economa Social, de Pablo Pradier Fodere, que traduce del francs en 1870, y al cual agrega un Apndice original sobre algunos puntos del Derecho Poltico del Per dice: Debe considerarse que la autoridad de los Legisladores y de los Magistrados deriva de la eleccin y del asentimiento del pueblo; origen temporal que, por consiguiente, no tiene ningn derecho de inspeccin en cosas espirituales. Esos fabricantes de smbolos, esos reguladores de conciencias, esos inquisidores que se complacen en atormentar a los hombres, asumen una gran responsabilidad ante Dios, usurpando derechos a l solo pertenecen. No existe pues delito de opinin. No hay que responder por ello, ante ningn juez ni tribunal. Comete, por lo mismo, una injusticia manifiesta quien viola los derechos naturales y civiles de otro, y lo castiga slo porque ha querido gozar de esos derechos. Continuaba afirmando Manuel Atanasio Fuentes: No se abandona fcilmente y con buena voluntad una opinin y mucho menos por efecto de una voluntad extraa. Los principios no se destruyen siempre por otros principios. No es la autoridad, sino la luz la que ilumina nuestro espritu, la que puede hacernos cambiar. Y terminaba contundentemente sentenciado que: La intervencin de cualquier autoridades en materia de opinin es absurda y tirnica. A ms de cien aos de escrito esto creemos que podramos suscribirlo hoy. En la misma obra al escribir sobre el sistema monetario imperante en el Per, seala que si el gobierno, representante de Estado, emite mala moneda o la elija circular dndole un valor de apreciacin mayor que el legal, no es justo que las perdidas recaigan sobre el que, bajo la promesa de una justa indemnizacin, acepta esa moneda. En ese sentido agrega que si un empleado disfruta por la ley de una renta mensual de doscientos pesos, recibindolos en la moneda actual solo toma en 90

realidad ciento cincuenta, suponiendo que la falta sea solo de un 25%. En este caso se le paga menos de lo que se le debe, y si ha podido vivir perdiendo, no es justo que pierda cuando hay medios para que el gobierno corte un mal que solo a l se le debe. Sostuvo tambin que toda reforma total o parcial de la Carta Poltica del Per no poda efectuarse sino en congreso ordinario, siguindose los tramites prescritos al efecto. Es en el tema de la independencia de los Poderes Polticos donde sus opiniones siguen teniendo inters. Citando a un autor de la poca dijo: que la doctrina sostiene que los Poderes Pblicos por el hecho de tender a un fin, por la necesidad que tienen de apoyarse recprocamente en su accin para realizar el fin de la sociedad humana no pueden ser independientes. Esta doctrina, escribi, es de todo punto errnea. Consiste en la confusin del deber con el abuso. Cierto es que la ley necesita de un abrazo que la aplique, pero de all no se puede deducir que ese brazo haya intervenido en la formacin de la ley. La independencia consiste en que la accin de uno de los Poderes dentro del crculo que la ley le traza no sea interrumpida ni paralizada por otro poder; pero no en que los Poderes se presten reciproco auxilio para esa accin. La independencia del Legislativo es efectiva y completa por su origen popular y porque el Ejecutivo solo tiene iniciativa en la gestacin de la ley. Pero la independencia del Poder Judicial fue tambin para Manuel Atanasio Fuentes una de sus preocupaciones mayores. Crea que la Constitucin de 1826, que en su Artculo 26 dispona que el nombramiento de sus miembros estaba encomendada al Poder Electoral que presentaba ternas al Senado para el nombramiento de Vocales de las Cortes y de Jueces de Primera Instancia, era el ms perfecto. Largo sera enumerar y analizar los numerosos informes y cartas publicadas por Manuel Atanasio fuentes durante los cuatro aos que estuvo frente al Decanato del Colegio de Abogados de Lima entre 1879 y 1882. Pero indudablemente que fue en el caso del vapor Luxor, que condujo un cargamento de armas a Chile desde Montevideo, consignadas al banquero y poltico chileno D. Agustn Edwars, bajo el marbete de Charqui y yerba mate, en el que D. Manuel Atanasio Fuentes se enfrent a la dictadura de Pirola, que orden la libertad de dicha nave apresada en el Callao por las autoridades peruanas por haber violado sus deberes de neutral conduciendo armas al enemigo. El debate jurdico que se produjo fue muy intenso. Se trat fundamentalmente sobre los deberes y derechos de los neutrales ante una declaratoria de guerra; sobre las sanciones a los contrabandos segn los distintos casos y circunstancias; sobre la licitud e ilicitud de la confiscacin del buque culpable del trfico ilcito; sobre la prueba respecto del dolo o fraude cometido; sobre la

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responsabilidad del propietario armador y del Capitn; y sobre la competencia del captor para juzgar y decidir segn los casos. En 1886, se inici en el Per una gran controversia histrica: El Contrato Grace. Miguel P. Grace era irlands de origen y hermano de William Russell Grace, que viaj a los Estados Unidos en 1850 y entr en el negocio naviero con un ingls, John Bryce. William y Miguel Grace formaron hacia 1860 una compaa que trafic con el guano del Per. La razn social Bryce-Grace y Compaa fue fundada en Inglaterra en 1868, convirtindose en Grace Hermanos en 1876. Durante el gobierno de Miguel Iglesias en 1885, los herederos de Enrique Meiggs, transfirieron sus deudas y obligaciones a Miguel P. Grace, por cuyo motivo ste celebr un contrato con el gobierno de Iglesias y que le permiti explotar el Ferrocarril del Callao a Chicla y conservar los bienes y derechos nacionales que pasaron a poder del contratista norteamericano. En 1886, Grace aparece adems como tenedor de bonos de la deuda externa peruana. Como el Per despus de la guerra teniendo Chile ocupado el rico territorio de Tarapac que se encontraba afectado al pago de esa deuda, no tena con que pagar, Grace propona ligar sus intereses con los del pas para salir de esa situacin. Jos Mara Quimper public entonces un folleto en contra del Contrato Grace, y como el Gobierno nombr una Comisin compuesta por Aurelio Denegr, Francisco Rosas y Francisco Garca Caldern para que emitieran un informe al respecto, este pas a estudio del Fiscal de la Nacin que era D. Manuel Atanasio fuentes, y con fechas en febrero de 1887, emiti un dictamen antagnico aduciendo la falta de poderes de Grace para contratar y dejando constancia de que dicho pacto propona colosales empresas que en nuestra penuria actual han venido con dulce ilusin a mecernos en medio de celestiales ensueos. No hay que descuidarse aada en asuntos y en Contratos del Per con los que no nacieron en su pueblo. Tristsima pero verdica experiencia nos aconseja abrir el ojo, como deca el gallego: mucho ojo, mucha oreja y pie descalzo. D. Manuel Atanasio Fuentes fue un hombre de conducta. Y por serlo la Historia oficial, aquella que escribieron los vencedores de nuestras derrotas, han tratado de silenciarlo en beneficio de muchos que valan muchsimo menos que l. Pero la historia siempre es de aquellos que dejando la tranquilidad, el bienestar, y la seguridad personal, se niegan a abdicar de la legitimidad de su ideal.

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HCTOR CORNEJO CHVEZ

FERNANDO DE TRAZEGNIES GRANDA

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ES PARA M UN MUY GRATO y alto honor participar en este homenaje que se rinde a

uno de los ms ilustres juristas de nuestro tiempo, el doctor Hctor Cornejo Chvez. Y confieso que tengo la gran satisfaccin de poderle manifestar pblicamente por segunda vez mi admiracin y mi aprecio al doctor Cornejo Chvez, ya que, hace casi diez aos me correspondi inmerecidamente por cierto- el privilegio de presentar el libro-homenaje que le ofrecieron los juristas peruanos; presentacin que hice tanto en la Universidad Catlica, en Lima, como tambin en Arequipa, patria chica del doctor Hctor Cornejo y cuna de mentes preclaras del derecho peruano. Estamos, en el caso del doctor Cornejo, ante un intelectual distinguido, ante un acadmico por encima de todo, ante un hombre dedicado con valenta y con honestidad a la investigacin de la verdad en el campo de las relaciones humanas regidas por el Derecho. La poderosa inteligencia del doctor Cornejo, pudo haber escogido como objeto de sus preocupaciones ya sean las ciencias fsicas, ya sean las ciencias matemticas. Y posiblemente el Per, hubiera tenido un gran terico de la fsica nuclear o un gran matemtico, porque su rigor es implacable. Pero el doctor Cornejo, imbuido de un profundo amor cristiano por sus semejantes que fortaleca su espritu clido y sensible a los problemas humanos, prefiri dedicarse al derecho, es decir, a aquella disciplina que pretende de alguna manera hacer que la vida de los hombres, sea mejor a travs de una mejor organizacin de sus conductas, de su vida interpersonal. Y dentro del derecho, el doctor Cornejo Chvez no escogi cualquier rama. Muy significativamente, le Ramo la atencin primero el derecho de sucesiones y luego y sobre todo- el derecho de familia. En esta forma, quiso consagrar su inteligencia a aquellos campos de las relaciones humanas, donde el calor y el afecto estn a flor de piel, donde nada es posible si no va acompaado de una verdadera compasin (en el sentido cristiano, en el sentido grande del trmino), donde la razn tiene que ir del brazo del sentimiento. El resultado ha sido extraordinario. Una lgica frrea unida a una gran pasin por lo humano solo poda conducir a una obra jurdica de la ms alta calidad. Max Weber deca, que la msica seria ininteligible si se limitara solamente a ser una expresin del sentimiento: quedara reducida a llantos, gritos, jadeos y lamentos, a un conjunto de sonidos caticos que no nos permitiran participar de las finuras del sentimiento de quien se expresa de esta manera tan espontanea pero carente de una base comn de comunicacin. Por ello, para que la expresin sonora del sentimiento se transforme en msica, se requiere la participacin de la razn que ordena las expresiones individuales, que las somete a una regla; regla que las hace inteligibles a travs de la disciplina del ritmo y de la armona. De la misma forma, la espontaneidad del sentimiento no es suficiente para crear el derecho: no basta el amor para regular eficientemente las relaciones entre los hombres, sino que se requiere la ayuda de la razn que ordena, que establece reglas, que crea bases comunes de

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accin. Sin amor no hay un derecho justo, pero sin razn no hay derecho a secas. Y la obra jurdica del doctor Cornejo es una muestra de esa racionalidad afectuosa, de esa disciplina intelectual que procura salvar lo mejor del ser humano. Tuve la suerte de haber sido su alumno. Y todos quienes asistimos a sus clases no podemos olvidar esa acendrada preocupacin por la justicia, entendida como una aplicacin de la razn al sentimiento y a las circunstancias a veces un poco tortuosas de la vida del hombre. Quin podra olvidar, por ejemplo, esa demostracin insuperable de lgica jurdica, que era la explicacin de la filiacin en Los casos en que la mujer viuda se ha vuelto a casar sin respetar el plazo de espera de 300 das que exige la ley para descartar un embarazo? Si en estas circunstancias irregulares la mujer tiene un hijo, Quin es el padre de la criatura, el marido anterior o el nuevo esposo, teniendo en cuenta la presuncin Pater is est quem nuptias demonstran? Los casos posibles fluan con una extraordinaria pero surrealista naturalidad dentro del discurso del maestro, como un ro que se desborda y cuya agua va penetrando minuciosamente por todas las pequeas quebradas y grietas que encuentra a su paso. Ante todo, deca Cornejo, hay que reconocer cuatro grandes tipos de situaciones. Dado que la ley presume que 180 das a partir de la concepcin constituyen el mnimo par dar a luz a un nio viable y que 300 constituyen el mximo, para saber quin es el padre hay que preguntarse si el hijo ha nacido antes de que se cumplan los 180 das del segundo matrimonio y antes tambin de los 300 das de disuelto el primero o si ha nacido despus de 180 das de celebradas las nuevas nupcias pero siempre antes de los 300 das de muerto el primer marido o anulado o disuelto el anterior matrimonio. Cabe tambin la posibilidad de que el alumbramiento se produzca antes del vencimiento de los 180 das del nuevo matrimonio, pero despus de los 300 das de fenecido el anterior. Por ltimo, es posible que el nio nazca despus de cumplidos los 180 das del segundo matrimonio y despus de los 300 das de terminado el primero. Cada una de estas situaciones tenda a ramificarse como un rbol frondoso, dentro de la acuciosa e implacable lgica del maestro. Citemos solamente las posibilidades de la primera de ellas, es decir, el caso de que el nio nace antes de los 180 das de celebrado el segundo matrimonio y antes tambin de los 300 das de terminado el primero; situacin en la que, biolgicamente, el padre puede ser tanto el primer marido como el segundo. El doctor Cornejo Chvez en las clases desgranaba con fruicin, una a una, las diferentes posibilidades jurdicas de tan confusa situacin. La primera posibilidad, deca, es que el padre sea el primer marido, quien no impugna la paternidad, mientras que la impugna con xito el segundo. La paternidad seria atribuida al primer esposo; y ah la paternidad biolgica y la paternidad jurdica coincidiran. La segunda posibilidad es que el padre sea efectivamente el primer marido quien, sin embargo, impugna la paternidad, mientras que segundo marido la acepta. 96

El padre jurdico seria el segundo esposo, aunque el padre biolgico sea el primero. La tercera posibilidad es que el padre sea el segundo marido pero que este impugne la paternidad mientras que el primero la acepta. Nos encontramos frente a una nueva desvinculacin entre lo biolgico y lo jurdico: el padre jurdico es el primer marido aunque el padre biolgico es el segundo. La cuarta posibilidad es que el padre sea el segundo marido quien acepta la paternidad, mientras que el primero la impugna. No cabe duda de que en este caso el padre jurdico y el padre biolgico de la criatura es el segundo esposo, coincidiendo esta vez ius y natura. Luego vienen los casos en los que la razn parece vestirse de irracionalidad: el derecho no solo contradice a la naturaleza e impone sobre ella su propia lgica, sino que adems le impone una lgica biolgicamente absurda. Imaginemos que el padre es el primer marido, quien no impugna la paternidad, pero el segundo marido se cas conociendo el estado de preez o admite al hijo como suyo o cuando menos no impugna la paternidad. En este caso, aplicando la presuncin "Pater is est...", el hijo tiene nada menos que dos padres igualmente oficiales e igualmente legtimos. Lo mismo sucede si el segundo marido es el padre biolgico, pero tanto l como el primer marido aceptan la paternidad: el nio tendra dos padres jurdicos a falta de uno. Hay tambin los casos desesperados. Si el primer marido es el verdadero padre pero tanto l como el segundo marido impugnan la paternidad, el juez no podra decidir quin de los dos es el padre ni tampoco podra decir que no lo es ninguno de ellos. Lo mismo sucede si el segundo marido es el verdadero padre, pero tanto l como el primer marido impugnan la paternidad. En estas situaciones, lo lgico desde el punto de vista jurdico es que, a des-pecho de las exigencias de la naturaleza, el hijo se quede sin padre. Al llegar aqu, el doctor Cornejo hacia una breve pausa. La clase respiraba aliviada pensando que este difcil ejercicio mental haba terminado y que las posibles combinaciones entre el primer marido y el segundo marido respecto de la discutida paternidad se haban agotado. Pero ego era menospreciar la imaginacin jurdica del maestro y su rigor analtico. Luego de escasos segundos de descanso intelectual, el doctor Cornejo volva a la carga agregando una variable ms: qu sucedera en todas esas hiptesis si adems In mujer hubiera tenido un amante y que este fuera el padre biolgico? Casi incapaces de seguir esta efervescencia analtica, los alumnos escuchbamos atnitos cmo se iban agregando nuevos a casos en virtud de la combinacin de un primer marido, un segundo marido y un solapado tercero que revolva todo el problema y le daba un ligero toque malicioso y telenovelesco a la lgica jurdica. Alguien podra decirme que todas esas situaciones quedan solucionadas hoy en da con la prueba de ADN y que la ciencia ha venido a resolver lo que el derecho por s solo no poda. Y tendra razn. El doctor Cornejo Chvez ha cultivado muchos y muy distinguidos discpulos; y, entre ellos, el primero de todos, su hija Mara 97

Teresa Cornejo Fava. Siguiendo la tradicin paterna, Teresa Cornejo ha estudiado precisamente la aplicacin de la prueba del ADN, a la luz de la Ley 27048 que modifica sustancialmente las reglas sobre las presunciones de paternidad en virtud de las actuales posibilidades de realizar pruebas cientficas con resultados no simplemente de probabilidad sino de certeza. Pero la ciencia ha venido tambin a complicar mucho las, cosas con las nuevas formas de concepcin y de embarazo. Pueden imaginar lo que sera una clase del doctor Cornejo Chvez sobre quin es el padre la madre cuando est de por medio una madre substituta o una donacin de ovulo o de semen? Antes nadie pona en duda la antigua frase que dice "mater sem per certus", la madre es siempre cierta. Calor esta, el padre poda traspapelarse, por as decirlo; pero, cmo poda dudarse de quien era la madre si es ella quien daba a luz al nio? Sin embargo, podemos estar tan ciertos de quien es la madre cuando una mujer presta su vientre para gestar un ovulo de otra mujer? Este es un verdadero dilema: cmo escoger entre el vientre y el vulo? Y este dilema ha dado lugar ya a controvertidos procesos judiciales en Estados Unidos y en Europa. Y leyendo las recientes obras de los discpulos del docto] Hctor Cornejo, se advierte en ellas la persistencia de mtodo racional que aplica el maestro al anlisis jurdico A travs de esos discpulos nos podemos imaginar lo que el doctor Cornejo podra decir respecto de los problema jurdicos que plantea la ciencia contempornea, porque el fondo tienen que resolverse con los mismos elemento que el doctor Cornejo ha enseado siempre: valores cristianos y lgica frrea, comprobando en esta forma el aporte indeleble de este gran jurista a la siguiente generacin de hombres de derecho. El doctor Marcial Rubio Correa, por ejemplo, ha escrito un bello libro de metodologa y estructura mental "cornejiana" (si se me permite el neologismo), con un ttulo tan fascinante como el libro mismo: "Las reglas del amor en probetas de laboratorio". Ah analiza ese mismo problema de las relaciones entre la paternidad y la maternidad jurdicas con relacin a la paternidad y maternidad biolgicas; pero esta vez suscitadas por la actual posibilidad cientfica de contribuciones genticas ajenas a la pareja. Para ello, establece las variables que se combinaran en formas diversas. Esas variables estn dadas, en primer lugar, por el hecho de que la contribucin gentica sea efectuada por el marido o por la mujer. Si el contribuyente es el marido, debe analizarse separadamente si da el semen a su propia mujer o a otra; y en esta ltima hiptesis, si es con el consentimiento de su esposa o no. Por su parte, la mujer puede no solamente dar sino tambin recibir contribuciones genticas. Si recibe puede ser semen de su marido o de un tercero; y en este ltimo caso hay que ver si hay consentimiento de su propio marido o no lo hay. Pero puede recibir asimismo un ovulo de otra mujer, en cuyo caso no solo hay que vigilar el consentimiento de su propio marido sino tambin el del marido de la mujer donante.

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E incluso, puede recibir tanto vulo como semen extraos, es decir un vulo de otra mujer fecundado por alguien que no es su marido. Cuando la mujer es donante, puede ofrecer sus vulos o su vientre. Si se trata de vulos, nuevamente, estos pueden haber sido fecundados por su propio marido, por el marido de la mujer recipiente o por un tercero. Puede igualmente, como decamos, prestar o alquilar su vientre para llevar adelante un embarazo ajeno. Y en todos estos casos la distincin sobre si hubo consentimiento de la pareja o no, es importante. Por ltimo, dice Marcial Rubio, hay que considerar los casos en que no existe pareja: si se trata de solteros, todos los casos de contribucin o recepcin gentica antes mencionados son igualmente posibles, pero la situacin jurdica es diferente. Marcial Rubio hace todas las combinaciones con estos elementos y encuentra cuando menos quinientos tipos de casos que deben ser analizados y tratados especficamente por el derecho. Y eso que Marcial Rubio no ha sido tan travieso como el doctor Cornejo Chvez y no se ha atrevido a introducir la variable romntica de la presencia de un amante... Mediante estas pocas lneas he querido rendir homenaje a este maestro eminente del derecho, catedrtico ejemplar que durante 31 aos estimul la mente de sus alumnos y los form en la verdad, en la honestidad intelectual y en la disciplina del pensamiento. El maestro Cornejo Chvez asumi siempre el derecho no como una arquitectura normativa abstracta, sino como una prctica social efectiva que atiende a problemas reales, orientada al bienestar de la humanidad y presidida por la justicia. Desde esta concepcin, el derecho no est conformado solamente por los cdigos, el derecho no es un conjunto de leyes, sino que es ante todo una cultura jurdica que une el sentimiento y la razn. Sin embargo, no cabe duda de que los cdigos son -o deben ser- las cristalizaciones de esa cultura jurdica, que brillan para guiar el desarrollo del pensamiento del Derecho. Y es por ello que el doctor Cornejo Chvez particip activamente en la reforma del Cdigo de 1936, siendo el ponente ilustrado del Libro de Familia del C6digo de 1984. El doctor Cornejo escogi el derecho de familia para aplicar su inteligencia precisamente por el ingrediente profundamente humano que tiene esa rama del derecho. Pero hizo ms: cre una familia intelectual alrededor de l, enlazada por el amor al derecho; y ahora tiene una calificada parentela de discpulos que siguen sus pasos. Muchas cosas importantes han hecho estos discpulos. Pero no hay duda de que, si bien estos ponen en sus trabajos su propia inteligencia y formacin adems del afecto y del inters en seguir al maestro, la inspiracin y el mtodo siguen perteneciendo a su mentor, el doctor Hctor Cornejo Chvez.

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JAVIER PREZ DE CUELLAR

MARTN BELAUNDE MOREYRA

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Abogado, poltico, ex embajador del Per en Argentina, profesor de Derecho Minero, actualmente es Congresista de la Repblica.

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AL HACER LA RESEA BIOGRFICA de la vida profesional e institucional de Javier

Prez de Cuellar seria largo y cansador repetir los numerosos cargos y misiones que l ha desempeado, tanto en el Servicio Diplomtico del Per como dentro del mbito de las Naciones Unidas. Sin embargo, hay aspectos que no puedo dejar de mencionar. Javier Prez de Cuellar es, en esencia, un diplomtico a carta cabal que se inici en la carrera siendo joven estudiante universitario y que logra sus ascensos lentamente con el nico ttulo de su inteligencia y dedicacin al trabajo. Un rpido examen de su currculo permite apreciar la verdad de esta afirmacin. Desde 1940 hasta 1945 nuestro homenajeado estudi Derecho y trabaj como amanuense y Secretario Administrativo de Torre Tagle. Luego en 1945, despus de recibirse de abogado, ingresa formalmente al escalafn diplomtico y es nombrado sucesivamente Secretario de las embajadas peruanas en Inglaterra y Francia. En estos cargos puede apreciar de manera directa e inmediata los duros pero fructferos aos de la Postguerra en Europa Occidental, en los que con sorprendente rapidez y sin duda con la eficaz ayuda de los Estados Unidos, se reconstruy6 la economa de los pases protagonistas de la Segunda Conflagracin Mundial, vencedores y vencidos por igual. En la dcada del 50 Javier Prez de Cuellar retorna al Per y es nombrado posteriormente para desempear cargos diplomticos en nuestras embajadas de Bolivia y luego del Brasil, donde es ascendido al rango de Ministro Consejero. En 1961 retorna nuevamente al Per y al ao siguiente es promovido al rango de Embajador, desempeando diversos cargos de importancia en Torre Tagle, En 1964 es nombrado Embajador del Per en Suiza y permanece en ese cargo hasta 1966, ario en el cual el gobierno del presidente Fernando Belaunde lo nombra Secretario General del Ministerio de Relaciones Exteriores. En 1969, Javier Prez de Cuellar abre la embajada peruana en Mosc con motivo del establecimiento de relaciones diplomticas con la Unin Sovitica. Al poco tiempo el gobierno peruano lo nombra Jefe de nuestra Misin Permanente en las Naciones Unidas, siendo por ello trasladado a la ciudad de Nueva York. Durante el ejercicio de dicho cargo, Javier Prez de Cuellar es elegido en dos oportunidades como uno de los Vicepresidentes de la Asamblea General de las Naciones Unidas y tambin ejerce la representacin peruana ante el Consejo de Seguridad, organismo que igualmente preside en dos ocasiones. En setiembre de 1975 el secretario general de las Naciones Unidas, Kurt Waldheim, designa al embajador Javier Prez de Cuellar como su representante especial en Chipre. Su estada en dicho pas obedeci a la necesidad de buscar una distensin entre las comunidades griegas y turcas que en ese momento se encontraban enfrentadas, con el agravante de que el gobierno turco haba ocupado una parte de la isla de Chipre.

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Nuestro homenajeado permaneci dos aos en Chipre y luego de un paciente trabajo pudo lograr que disminuyera la violencia desatada entre los dos grupos tnicos, normalizndose las relaciones entre ambos. Al cabo de dos aos nuestro homenajeado retorno al Servicio Diplomtico peruano y fue designado Embajador en Venezuela, cargo en el que permaneci hasta fines de 1978. A raz de su acertada misin en Chipre, Javier Prez de Cuellar fue designado, en febrero de 1979, sub secretario general de las Naciones Unidas para asuntos polticos especiales, y en esa posicin tambin actu como el representante personal del Secretario General para Afganistn, pas que en ese momento estaba inmerso en una situacin de anarqua, agravada por la intervencin militar de la Unin Sovitica. En esa capacidad, Javier Prez de Cuellar continuo las negociaciones emprendidas por el Secretario General algunos meses antes, a fin de restablecer la paz en Afganistn, lo que motive) que tuviera que realizar numerosos viajes a la regin buscando el apoyo poltico de algunos pases vecinos, coma por ejemplo Pakistn, a fin de encontrar una solucin pacfica al conflicto interno desatado en Afganistn. En estas circunstancias, el gobierno del presidente Fernando Belaunde Terry, llama nuevamente a Javier Prez de Cuellar y decide lanzar su candidatura a la Secretaria General de las Naciones Unidas, en vista de que el Secretario General saliente, el diplomtico austriaco Kurt Waldheim, haba sido vetado por la Repblica Popular China. La candidatura de Javier Prez de Cuellar pareci inicialmente algo improbable, pero el prestigio ganado en las misiones desempeadas en Chipre y Afganistn as como su reconocida habilidad diploma tica, convencieron gradualmente a un sector mayoritario de pases en la Asamblea General que l era la persona ms apropiada para asumir el Secretariado General de la ONU. Los cinco miembros permanentes del Consejo de Seguridad, vale decir China, Estados Unidos, Francia, Gran Bretaa y la Unin Sovitica, cuyo veto hubiera frustrado su candidatura, tambin llegaron a ese mismo convencimiento. As fue que en diciembre de 1981, luego de descartarse otras candidaturas rivales, el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas recomend a la Asamblea General la designacin de Javier Prez de Cuellar como Secretario General de la ONU por el periodo quinquenal de 1982 a 1986 inclusive, producindose su eleccin en forma virtualmente unnime. Javier Prez de Cuellar asumi sus nuevas funciones en un momento crtico para la comunidad internacional. Al enfrentamiento permanente entre Oriente y Occidente desatado por la Guerra Fra, se sumaron otros conflictos no menos difciles y peligrosos para la paz mundial. En apretada sntesis podemos sealar la lucha permanente entre el mundo rabe e Israel, que en ese momento haba logrado una mayor distensin con el acuerdo de Camp David, mediante el cual Egipto pudo recuperar la pennsula de Sina, ocupada por los israelitas desde 1967. Sin embargo, esta evolucin positiva en el Medio Oriente tuvo como contrapeso negativo la continuacin del conflicto con Siria y Lbano, pas este ltimo que se desgarraba en una guerra civil. Un poco ms al este, como consecuencia indirecta de la revolucin 104

islmica en Eran, se desato entre dicho pas e Irak una guerra de muy grandes proporciones que dur cerca de 10 aos. En el continente americano continuaba el enfrentamiento terrorista en Centro Amrica, con particular incidencia en Guatemala, Nicaragua y El Salvador. Y para colmo de males, en el cono sur se desat una inesperada guerra entre Argentina y Gran Bretaa, a raz de la toma de las Islas Malvinas por el rgimen militar ro platense, conflicto que origin una expedicin britnica que logr recuperarlas luego de la invasin argentina, a un alto costo humano y material para este ltimo pas, que experiment una dura derrota en el campo de batalla. Dentro de ese panorama Javier Prez de Cuellar despleg sus mximos esfuerzos para lograr el mantenimiento as como el restablecimiento de la paz, ello con resultados variados en razn de las circunstancias y caractersticas propias de cada conflicto. Sin embargo, de una manera gradual, la ONU fue haciendo prevalecer su presencia en este mbito conflictivo, obtenindose luego de intensas gestiones, en las que Javier Prez de Cuellar tuvo una destacada participacin, que cesaran algunas de las guerras ms crueles y prolongadas, en especial la primera conflagracin del Golfo Prsico que ces a fines de 1988 con el virtual restablecimiento de la antigua lnea de frontera entre Irak e Irn. A fines de 1986 cuando estaba por concluir su primer mandato quinquenal como Secretario General de la ONU, Javier Prez de Cuellar fue reelecto en forma unnime, para un segundo periodo. Dicha reeleccin le permiti que culminara la mayor parte de las gestiones de paz que haba iniciado en su primer perodo, como fue el caso de la guerra del Golfo Prsico antes aludida. Durante su segundo mandato, los intensos esfuerzos de nuestro homenajeado tuvieron un cambio cualitativo que se proyect exitosamente, no slo en el Asia sino tambin en el frica y en Centro Amrica. Podemos citar como uno de sus mayores logros la independencia de Namibia, ocupada por Sudfrica desde 1919, y que el gobierno racista sudafricano; entonces imperante, se negaba a liberar para mantener a favor suyo una suerte de cordn sanitario en beneficio del tenebroso apartheid. Javier Prez de Cuellar tiene el raro mrito de haber sido el instrumento para la liberacin de un pueblo, obtenida mediante medios pacficos y democrticos, gradas al concierto internacional que l supo forjar en el seno de las Naciones Unidas. Pero el xito que quiz le dio a Javier Prez de Cuellar su mayor satisfaccin personal fue el acuerdo concertado bajo los auspicios de las Naciones Unidas para el cese de la guerra civil en El Salvador. En esta operacin de paz se despleg activamente un equipo negociador de la ONU que concili las insalvables diferencias entre el gobierno salvadoreo y la guerrilla del frente Farabundo Mart. A escasos das de la finalizando de su segundo mandato Javier Prez de Cuellar pudo concluir un acuerdo de paz en El Salvador, que condujo a la normalizacin de su vida democrtica as como la participacin de los antiguos rebeldes en la vida poltica del pas, ya no como subversivas sino como un partido de oposici6n democrtica plenamente reintegrado a la legalidad. 105

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Me pregunto si este ejemplo de eficaz y ciertamente menos cruenta pacificacin, habr inspirado de alguna manera el proyecto negociador del presidente Pastrana de Colombia, para terminar con la secular violencia imperante en nuestro vecino del norte. El tiempo nos dir si en ese pas prevalecern los mtodos persuasivos de la negociacin o el empleo descarnado de la fuerza militar. Para seguir la evolucin del pensamiento de Javier Prez de Cuellar resulta til revisar las palabras introductorias que nuestro homenajeado escribi en su libro Manual de Derecho Diplomtico, publicado por primera vez en 1964 y luego, en segunda edicin, en 1996. En la introduccin a la primera edicin de dicho libro Javier Prez de Cuellar seala textualmente: La vicisitud de las relaciones internacionales nos ha demostrado la permanente vigencia de la diplomacia y nos lleva a concluir que solo sus flexibles normas permitirn a nuestra especie llegar en paz y armona a los espacios siderales Y 30 aos despus, Javier Prez de Cuellar reiter su conclusin inicial de la manera Siguiente: La cruel experiencia de las ltimas dcadas ha devuelto su vigencia al dilogo y a la negociacin y ha dado as nuevo impulso a las clsicas formas bilateral y multilateral de la accin diplomtica, ambos, invalorables instrumentos para lograr armona entre los est dos y paz y justicia para sus pueblos. Con todos estos antecedentes cabra peguntarse por qu un diplomtico a carta cabal como Javier Prez de Cuellar decidi participar en la brega electoral de 1995 y constituir una alternativa democrtica al primer proyecto reeleccionista del presidente Fujimori. Indiscutiblemente Javier Prez de Cuellar no haba sido nunca un hombre vinculado a la vida poltica partidaria que en el Per toma a veces formas insospechadas, como por ejemplo la negativa absurda que tienen ciertos polticos de reconocer que son tales, como es el caso que vivimos en la actualidad con el rgimen imperante. La poltica puede ser, parafraseando un dicho de Luis Mir Quesada, la ms noble de las actividades o el ms vil de los oficios. Eso depende de la forma como se ejerza la poltica y de los mtodos que se emplean. En una lucha democrtica es perfectamente aceptable la crtica dura y a veces hasta injusta, lo que no es aceptable es la utilizacin de mtodos reidos con la tica y con la Ley. En la campaa electoral de 1995 Javier Prez de Cullar actu limpiamente con los medios, ciertamente escasos y limitados, que tuvo a su disposicin. Prez de Cullar careca de la fuerza del poder, pero tuvo sin duda capacidad persuasiva para convencer a un sector minoritario importante de la opinin pblica peruana. Y en esa contienda enfrent mtodos que no se conocieron en un primer momento, pero que luego fueron descubiertos por la prensa libre. Gracias a los tentculos del aparato de inteligencia, los telfonos personales y partidarios de Javier Prez de Cuellar fueron sistemticamente interceptados durante ms de seis meses. Se trat de una situacin que podra ser comparada a la de una partida de naipes en la que uno de los jugadores, con la ayuda de mtodos electrnicos y de una corte de soplones emboscados, conoce hasta el ltimo detalle de la baraja de su

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contrario, mientras este ltimo permanece ignorante de la maniobra. Se trat de una lucha limpia? Que cada quien saque sus propias conclusiones. Lo nico que yo podra agregar es que Javier Prez de Cullar acept los resultados electorales con entereza democrtica, continuando su vida pblica y privada sin alterar en absoluto la frrea serenidad que siempre ha caracterizado a todas sus actuaciones. Cul es entonces el mensaje que Javier Prez de Cullar puede dejar a las nuevas generaciones de hombres de leyes? En mi opinin su fe en la justicia, su adhesin personal e indeclinable a los sistemas democrticos y su convencimiento que la paz solo puede ser alcanzada con mtodos que no estn reidos con la vigencia de los Derechos Humanos y con el respeto a la dignidad del hombre. Bella prdica que l ha sabido encarnar con una vida condigna a tales principios.

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JORGE BASADRE GROHMANN

ARMANDO NIETO VLEZ

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Presidente de la Academia Nacional de Historia del Per.

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AUNQUE LA MAYOR PARTE DE LA INGENTE OBRA de Jorge Basadre estuvo dedicada

a esclarecer la historia de la Repblica, numerosos libros y artculos suyos versan sobre la temtica jurdica o histrico jurdica. Los factores que le dio excelencia en este ltimo campo de anlisis fue la hondura de su formacin historiogrfica. Convergieron en Basadre la amplitud de horizontes, el realismo y la exactitud de informacin que le venan de su oficio de historiador; y el rigor conceptual, el espritu de claridad, de orden, y el aprecio e la normatividad provenientes de sus estudios de Derecho efectuados en el Per y Europa. Sigui los cursos de la Facultad llamada entonces de jurisprudencia, entre 1922 y 1927, ya que el ao 1925 estuvo ausente en Tacna, cumpliendo una patritica responsabilidad. Al mismo tiempo se matricul -como era costumbre- en la Facultad de Ciencias Polticas para cursar Derecho Constitucional, Derecho Internacional Pblico, economa Poltica, Legislacin financiera y Derecho Administrativo. De los claustros sanmarquinos recuerda Basadre a maestros como Manuel Vicente Villarn, Jos Matas Manzanilla, Alberto Ulloa Sotomayor, Toribio Alayza y Hernando de Lavalle, entre otros. Y advierte con agudeza que por esos tiempos le toc vivir el ritmo crecientemente acelerado en la transformacin de la vida jurdica peruana. Como alumno, dice, estudi el Cdigo Penal de 1862 y poco tiempo despus vino el de 1924. Asimismo, en aquella poca rega an el cdigo Civil de 1852, renovado en 1936. El de Procedimientos en lo penal de 1920, qued reemplazado por el de 1940. La legislacin del trabajo acerca de la cual no haba signatura propia entre 1922 y 1930, se ha desarrollado en proporciones tan gigantescas que los libros a ella dedicados por aos ya resultan intiles. La capacidad de trasformacin fue una de las notas caractersticas del derecho peruano desde comienzos del siglo XX, se acentu visiblemente al avanzar esta centuria y ahora es vertiginosa (La vida y la historia, 2a.ed. 237-280). Como l mismo reconoce, la lista de los profesores de la Facultad de Jurisprudencia entre 1922 y 1927, pero tambin en la poca siguiente, estaba a la altura de lo mejor que poda presentarse en la Lima de entonces. Haba all magistrados prestigiosos y de honorabilidad insospechable, cuyas asignaturas correspondan a la tarea de su vida diaria; todos pero s algunos de los ms descollantes abogados de Lima El tremendo crecimiento de la poblacin estudiantil, fenmeno que estuvo y est acompaado por la proletarizacin y la politizacin de dicha masa, ocurri en realidad en mi poca, pues comenz a surgir a finales de la dcada de los 930 y tom alcances abrumadores y jams sospechados en fechas posteriores. (Ibid. p. 279-280). Basadre haba vivido de cerca en su niez la amargura del cautiverio de provincias entraablemente peruanas. Regreso a ellas en 1925 cuando, a pedido de Ral Porras, fue incluido en la delegacin peruana plebiscitaria que labor una parte a bordo del vapor Ucayali, y otra parte en Tacna. Basadre fue adscrito a la 111

secretaria de la Comisin Jurdica, presidida y organizada por los distinguidos juristas: los doctores ngel Gustavo Cornejo y Emilio F. Valverde. No sin incidentes y hasta vejaciones y peligros reales para su integridad fsica, tuvo que afrontar una exigente tarea en su querida tierra natal. Quizs el aspecto ms humano de esa labor fue el establecer amplios contactos con los compatriotas del territorio disputado. No se limit a la redaccin de informes y oficios o la tediosa comprobacin de los padrones del plebiscito, sino que, en su condicin de tacneo conocedor de la historia y del derecho, poda compartir, reconfortar y tonificar los nimos de los peruanos de las provincias irredentas. Colabor asiduamente en el semanario Justicia!, cuya finalidad era difundir la tesis del Per, exaltar los vnculos histricos entre Tacna y Arica y el reto del pas. Todo ello, sin estridencias ni enconos, de acuerdo con el lema que se impusieron sus redactores Lo que escribimos como periodistas podemos repetirlo como caballeros. De su tenaz labor en la Comisin Jurdica, recogi Basadre no solo una amplia experiencia acerca de un espinoso problema internacional de vastos alcances. Vivi tocando las angustias y congojas de hombre y mujeres amenazados; que derramaban lgrimas ante la sola vista de un simple pedazo de tela roja y blanca. Basadre insiste enfticamente en que el gran vencedor, el personaje ms importante en toda la jornada plebiscitaria, fue el pueblo tacneo y arequipeo. Por l y solo l -afirma- la dominacin que empez en 1880 no fue ungida, 45 aos ms tarde, con un solemne certificado jurdico internacional, en circunstancias donde todo haca prever que ello ocurrira. La clausura de la Universidad de San Marcos llev al joven catedrtico de la Facultad de Letras a emprender un viaje de estudio e investigacin en Alemania. En el Berln universitario de 1932 pudo Basadre internarse en los vericuetos de la etnologa jurdica, interesado como estaba en su posible utilizacin para el estudio del derecho prehispnico. Me sirvieron ms tarde mucho -dice- aquellos estudios para organizar la seccin sobre el derecho inca en mi ctedra de Historia del Derecho como disciplina con identidad propia (Ibid., p. 534). De Berln se dirigi Basadre a Espaa -un viaje no previsto inicialmente, pero que las circunstancias del momento internacional aconsejaban-. All conoci a Jos Mara Ots Capdequ, eminente cultivador del Derecho Indiano, director entonces del Centro de Estudios Hispanoamericanos anexo a la Universidad de Sevilla. El profesor Ots- hombre docto y bueno-, acogi a Basadre como amigo, como investigador y profesor, y lo anim a trabajar entre 1933 y 1935 en los inagotables legajos del Archivo de Indias. De ese empez sali -diez aos despus- la edicin del libro El Conde de Lemos y su tiempo, que es una penetrante interpretacin. hist6rica el Per a fines del siglo XVII, y que vio la luz gracias a los auspicios de las Empresas Elctricas Asociadas, En el prlogo agradece a los maestros espaoles que lo ayudaron en la emigracin solitaria y librrima: Jos Mara Ots, Amrico Castro, Claudio Snchez Albornoz, diestros todos ellos en las disciplinas histricas y jurdicas.

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Reabierta la Universidad de San Marcos, Basadre vuelve a ella como director de la Biblioteca y como profesor de las ctedras de Historia de la Repblica en la Facultad de Letras y de Historia del Derecho Peruano, asignatura renovada que dictaba por primera vez. Javier Vargas, su aprovechado alumno en esas clases, y ms tarde Decano de este mismo Colegio de Abogados, rememora esos 4 das de 1935: Lo recuerdo - dice, refirindose a Basadre- sentado en el pupitre con los brazos alargados descansados en l, conversando ms que conferenciando, con el tono bajo, mirando un poco a lo lato y a un costado como si vagara en la lejana, soltando frase por frase, leyendo citas, sugiriendo temas... (El) que no observaba mis apuntes, me llam un da y me pidi se los prestase, luego me los devolvi expresndome que los encontraba bastante bien y me pregunt si poda facilitrselos a mis compaeros, a lo que naturalmente acced. En 1937 publico don Jorge su Historia del Derecho Peruano, y al final del prlogo escribe: Finalmente el autor expresa su agradecimiento -a los distinguidos alumnos de su dase que le ayudaron en la preparacin de los primeros originales: Javier Vargas en 1935, cuyos apuntes tomados en forma tan escrupulosa, constante y desinteresada, sirvieron de punto de partida a este libro y Jos Merino Reyna y Bernardino Villegas en 1936, tambin generosos y cordiales. La Historia del Derecho Peruano fue en su poca, y cuando su autor solo contaba con 33 aos de edad, una slida contribucin a una materia todava poco cultivada entre nosotros. Pretendi ese libro incorporar los principios metodolgicos y conceptuales formulados por maestros alemanes -como Thurnwald, Kholer, Adam y Trimbora- y seguidos en Espaa por los discpulos de Eduardo de Hinojosa. Concret por otra parte, una investigacin de tipo estrictamente histrico-jurdico acerca de los testimonios ms validos concernientes a las instituciones del Estado de los Incas, y una visin global del derecho castellano y del derecho indiano. Quince aos despus (y luego de un parntesis no estrictamente acadmico, en que fue absorbido por las tareas de creacin de la nueva Biblioteca Nacional y otras actividades pblicas, incluso como ministro de Estado), Basadre concibe el esquema de una obra de mayor aliento y madurez: Los fundamentos de la Historia del Derecho. Este extraordinario libro es fruto de muchas horas de bsqueda erudita y de silente reflexin. Revela al historiador y jurista consumado. Sin caer en el extremo del relativismo que niega toda norma de validez universal, Basadre afirma la historicidad del Derecho en tanto y en cuanto es un fenmeno social. En un capitulo introductorio realmente antolgico -sin confundir los fueros propios de ambas disciplinas- defiende la necesaria simbiosis e intercomunicacin entre Derecho e Historia. Oigamos sus palabras La funcin primordial del conocimiento histrico en relacin con el Derecho es la de servir como contrapeso y defensa frente al sentido unilateral de la dogmtica. El conocimiento histrico aparece, pues, como complemento inevitable del conocimiento dogmtico; y ello es un resultado natural de la posicin que la historia necesita asumir frente a los materiales jurdicos y del 113

mtodo con que debe examinarlos. (Ello) no implica un intento de reducir la rbita o la importancia de la dogmtica. Por el contrario, insiste en la necesidad de que la historiografa jurdica tome en cuenta, valorice, respete, no olvide jams los elementos propios del Derecho, sin los cuales no sera posible ubicar la posicin histrica de las ideas y las instituciones, ni penetrar en las corrientes espirituales que ellas encaman o representan (Fundamentos, r ed., p.33 ss). Los Fundamentos de la Historia del Derecho -como en general toda la obra de Basadre- no queda encerrada en la exposicin terica, que se sustenta en una impresionante y maciza erudicin de citas de libro en ingls, alemn, italiano, francs y portugus. Siempre le preocup6 a Basadre el Per, el presente y el futuro de su patria, que es tambin la nuestra. ; Con cuanta lucidez supo detectar los avances pero asimismo Las deficiencias del Derecho peruano! Muchas de esas frases, escritas en 1956, resultan aun hoy dolorosamente ciertas al par que premonitorias de una situaci6n que ha venido agravndose en tantos aspectos. Deca entonces el maestro Basadre: De un lado notase un espritu de democracia, universalidad y tolerancia, la bsqueda de la perfeccin y el sentido avanzado de las leyes concebidas como ideal para el futuro; con ellas suelen convivir la arbitrariedad y el abuso y una realidad social y econmica incipiente aunque en proceso de desarrollo. Un derecho constitucional que necesita un nuevo planteamiento de sus principios e instituciones y en el que, en realidad, el Ejecutivo legisla, el Legislativo administra Las provincias y el Judicial es un rgano burocrtico. Un Derecho administrativo frondoso, reglamentista y emprico. Un Derecho penal generoso, tmido en la represin, debilitado por la falta de un sistema penitenciario que lo respalde y de jueces que lo apliquen con realismo y tcnica; y, adems, contradicho por el crecimiento, en Los ltimos aos, de los delitos poltico-sociales y el fuero privativo. Un Derecho procesal lento pese a los dispositivos legales, puesto en ejecucin por una magistratura que necesita independencia en su nombramiento... Un Derecho industria que debe favorecer la industrializacin del pas en lo que ella tenga de conveniente sin amparar los provechos excesivos de grupo minsculos. Todo ello ofrece vivas sugerencias para la misin que el Derecho debe cumplir en el Pena: una misin de fortalecimiento nacional, maduracin cvica, progreso econmico y justicia social. En otras palabras, una misin de estabilidad, organizacin, capacidad de transformacin y coordinacin (Fundamentos, 2 ed., p. 369). He ah todo un programa para los abogados y juristas que esta Corporacin agrupa, llamados en el Per de hoy a sostener y difundir la justicia y un ordenamiento jurdico coherente, firme y seguro en medio de tantas vacilaciones, riesgos y amenazas de la hora presente. En las incertidumbres del camino nos acompaa vibrante la voz orientadora de Jorge Basadre, de quien dijo don Jos Luis Bustamante y Rivero, con toda verdad, que fue el hombre al escribir historia, ha sabido hacer de esta ctedra viva de Derecho

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JOS PALACIOS

ESTUARDO NUEZ HAGUE

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EL DERECHO COMO CIENCIA SOCIAL es hoy una disciplina bsica que provee los

elementos organizativos de toda sociedad. Ha tocado al derecho moderno y contemporneo acentuar su carcter colectivista poniendo nfasis en las relaciones de grupo y en la implicancia social de las propias relaciones individuales. Se emprende as el papel del abogado como auxiliar activo en la administracin de la justicia y como agente de la inquietud social no solo en el mbito del derecho pblico sino tambin dentro del derecho privado. El abogado ha sido siempre -pese a sus detractores- el hombre mltiple apto para el desempeo de la magistratura, de la defensa civil o penal, del cometido de funciones pblicas, el consejero y el organizador y cuando no existan todava los especialistas de la hora, como Los economistas y los socilogos, era el profesional idneo que colabor en la estructuracin orgnica de las sociedades. En otra poca fue algo ms todava, o sea el hombre capacitado en disciplinas humansticas que lo hacan apto para el desempeo de tareas hoy diversificadas, la enseanza, el periodismo y la crtica en sus varias facetas. Era este el panorama amplio que se abra al abogado hace siglo y medio cuando le toc6 actuar en el Cuzco, al ilustre varn del cual vamos a ocuparnos. Se explica de tal suerte la misin compleja que cupo desempear a los abogados, dentro del mbito Latinoamericano, en la estructuracin de las nuevas sociedades que surgieron a la vida independiente en los albores del siglo XIX. Quin fue Jos Palacio, nuestro ilustre biografiado, qu papel debi jugar dentro de la azarosa poca en que le toc vivir, cules fueron Las circunstancias histrico-sociales en que pudo desenvolverse, en qu forma influy decisivamente sobre la sociedad o los hombres, en que campos diversos desenvolvi su tarea, he aqu algunas interrogantes que nos esforzaremos en contestar no obstante los escuetos datos en que disponemos acerca de su personalidad. Correspondi al Cuzco haber sido uno de los inquietos y tormentosos escenarios de la historia peruana entre 1780 y Los primeros decenios del siglo XIX. Eran los aos del derrumbamiento de la sociedad colonial, de la lucha por alcanzar la emancipacin y de los esfuerzos desorientados por afianzar la libertad adquirida. Se desenvolvi en ese mbito cuzqueo y en ese momento histrico la vida laboriosa y mltiple de Jos Palacios. En esa ciudad se produjeron al comienzo de la repblica las luchas de los caudillos militares y las agitaciones federalistas. Cuzco Rego a ser la capital del efmero Estado Sud-Peruano (entre 1836y 1838). Del Cuzco en primer trmino y luego de Arequipa, de Trujillo y de Lambayeque haba surgido en aos precedentes la inquietud revolucionaria en favor de la emancipacin poltica. El impulso revolucionario, las ideas en favor de la independencia, la inquietud libertaria vino, antes que de la capital, de esas provincias expoliadas, del campesino que haba sufrido ms que nadie Los abusos de sus amos en esas comarcas alejadas de Lima, escasas en ilustracin y progreso. Sus lderes autonomistas miraron

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esperanzados hacia Las antiguas races incaicas, queriendo vanamente encontrar en ellas nuevas perspectivas para un futuro incierto y nebuloso. La documentacin que acerca de las conspiraciones y rebeliones y la accin patritica del pueblo -debida a la tarea investigadora de un ilustre miembro de este Colegio, la Dra. Ella D. Temple- y que ha llegado en densos volmenes la Comisin Nacional del Sesquicentenario; ha de aportar materiales para dar un vuelco a la historia pe ruana de comienzos del siglo XIX. No es con fciles afirmaciones, indocumentadas, sino con firmes razones basadas en documentos autnticos, que se puede rehacer la historia, comunicarle coherencia sociolgica y dar un sentido de escuela de afirmacin nacionalista. Por eso se explica que, en estos aos de celebracin de Los fastos independentistas, vengamos esta noche a ofrecer en una tribuna secularmente prestigiada la semblanza de Jos Palacios, vinculado a esas inquietudes y a esa tierra en cuyos caminos y pueblos vibraron los aires marciales, retumbaron los pasos recios y atronaron las voces libertarias de Jos Gabriel Tpac Amaru, el lder de la reivindicacin de los indios. En esa ciudad del Cuzco, cuna de la rebelin de 1780, ahogada en sangre con ensaamiento y ferocidad, se incubaron no obstante el terrible escarmiento, otras conspiraciones como la del mineralogista huanuqueo Gabriel Aguilar y del abogado moqueguano Manuel Ubalde en 1805, ejecutados en la plaza del Cuzco, como si se hubiera querido unir en el crisol cuzqueo, las inquietudes provenientes de Las ms alejadas provincias peruanas. Ms tarde partir de ese mismo Cuzco para conspirar en Lima en 1809, un ilustre abogado cuzqueo el Dr. Jos Mateo Silva quien sentenciado a 10 aos de prisin en el castillo de Cartagena, muri en presidio sin haber llegado a cumplir ni siquiera la mitad de la condena. A la revolucin de 1814 en el Cuzco, que conmovi todo el sur del Per, intuyendo Charcas, organizada y tramada por los hermanos Crespo y a la cual adhiri Mateo Garca Pumacahua y en Arequipa, Mariano Melgar y Jos Mara Corbacho, estuvo vinculado el abogado limeo Manuel Lorenzo de Vidaurre que lleg a ocupar el Decanato de este Colegio y quien era nada menos que oidor de la Audiencia del Cuzco desde 1810. Esa conexin de Vidaurre con los rebeldes le cost a este la destitucin y extraamiento a la pennsula y solo se explica por la general inquietud prevaleciente en la poblacin del Cuzco y sobre todo, entre los jvenes instruidos en las nuevas doctrinas liberales. Las generaciones de jvenes animados de espritu libertario hablan salido de la Universidad de San Antonio Abad del Cuzco. Fundada esta Universidad a iniciativa del sabio obispo Manuel de Mollinedo y Angulo, funcion desde 1696, pero solo con las Facultades de Teologa y Artes. A ellas se agreg en 1802 la de Leyes y Cnones. Pero esta Facultad tuvo vida efmera, pues en 1816, a raz de la rebelin de Pumacahua en 1814, se suprimi la Universidad por considerarse que sobre todo en las facultades de Artes y Leyes se haba incubado la inquietud 118

revolucionaria e independentista. Nada valieron las peticiones que se elevaran para restablecerla. Solo se reabri diez aos ms tarde, instaurada la repblica, por decreto de Bolvar en 1826, y ya para esa fecha, Palacios no se encontraba en el Cuzco. Aunque de la antigua Audiencia del Cuzco haban salido las inquietudes reformistas de un Manuel Lorenzo de Vidaurre, los votos conservadores y el espritu retrogrado de esa fenecida institucin colonial seoreaban todava en aquellos iniciales aos republicanos, entre 1825 y 1830, cuando Palacios, que haba estudiado Leyes en Lima, se encontraba perfeccionndose en Europa. En contraste con esos fervores cvicos, con la inquietud por las nuevas formas polticas logradas a medias, la vida cultural y profesional del Cuzco hubo de decaer notablemente en los aos que siguen a la Independencia. Para salir de esa postracin insurge la voz castica del polemista que haba en Jos Palacios. Lo revela el contenido acusatorio y polmico de un alegato pronunciado por Palacios ante la Corte de Justicia del Cuzco al defender una causa sobre derecho posesorio: Obsrvese -deca Palacios- lo que, por desgracia, la realidad de las cosas nos muestra demasiado al vivo, la tirana mental en que ha nacido y vivido el Cuzco: es imposible que ninguna seccin del Per haya presentado, hasta ahora poco tiempo, un cuadro de esclavitud mental ms triste, y lamentable. Y entre tanto cuyas han sido las ventajas? Del error o de la verdad? Sin duda del error, pues que aun cuando se suponga un imposible, que la verdad se halle pura y sin mezcla en alguna nacin del mundo, el error domina en todos los otros; y por qu aunque el genio Cuzqueo, ha hecho algunos empujes, como planta que quiere desplegarse en terreno feraz, a pesar de impedimentos externos, estos empujes han sido pasajeros, y perdidos en medio del complejo vasallaje de la razn. El honor nacional mismo de la clase media de este pueblo, hasta hace poco desgraciado, el honor mismo, si acaso se puede dar tal nombre a la inclinacin ms depravada e incomprensible, ha consistido en declarar guerra a muerte a cualquiera de sus hijos que hubiese cultivado con xito las letras. Bajo semejante sistema ha sido natural que el error se haya difundido, que la ignorancia haya permanecido inmvil; y que reputaciones usurpadas en el campo de las letras, hayan aparecido como gigantes de sabidura, atrayendo en torno la admiracin de hombres que creen que la elocuencia consiste en los gritos y la de aclamacin teatral, y el saber en las maneras estudiadas y afectadas del charlatanismo. Pero ocurriendo a los medios de publicidad, ocurriendo a la imprenta, invencin de ms importancia para el gnero humano que cuantas revoluciones han erigido y derrocado los imperios, ocurriendo, digo, a este rayo destructor del engao; siempre que la verdad se halle comprometida como ahora sucede; no podr jams el error enseorearse sobre sus funestos triunfos. Discurso pronunciado por el abogado Jos Palacios en la Corte de Justicia, en contestacin a la Manifestacin en derecho dada por el arcediano D,D.J.M Becerra sobre derecho posesorio a las tierras y aguas de Dale fuego. Discurso preliminar en Museo Erudito, N 8, de julio de 1837. Si hiciramos un examen de los ingenios ms ilustrados e intelectualmente activos en el Cuzco de comienzos del siglo XIX, el ms conspicuo resultara sin duda 119

Jos Palacios como jurista, como escritor de alta vala, como periodista y educador y como promotor de cultura y profundo conocedor de la literatura europea moderna y clsica. Por la rama materna los Palacios estuvieron emparentados con Micaela Bastidas, la herona, mujer de Jos Gabriel Tpac Amaru, inmolada junto con el en la plaza del Cuzco, en 1781. El padre de Jos Palacios, del mismo nombre, -segn apunta Ral Porras- haba sido Escribano de Rentas Reales del Cuzco, quien fue desterrado a Espaa por sospechoso de rebelda, bajo partida de registro en 1787. Un hermano suyo, Francisco, se hubo de alistar en las fuerzas realistas en las que lleg al grado de capitn, y despus de la Capitulacin de Ayacucho opt por tomar la nacionalidad natal y por permanecer en el pas. Otro hermano o pariente cercano, Mariano Palacios, haba sido regidor del Ayuntamiento del Cuzco en la poca de la rebelin de Pumacahua en 1814. Conjeturamos que Jos Palacios pudo haber nacido en el Cuzco, a comienzos del siglo XIX, pues ya al momento de consolidarse la Independencia, era uno de los jvenes peruanos ms intelectualmente distinguidos. Es inexacta la afirmacin de uno de sus escasos comentaristas de que Jos Palacios vino de Espaa, confundiendo tal vez algunas circunstancias biogrficas que consignamos a continuacin, debidamente acreditadas. En 1825, el Estado peruano, estando Bolvar en el poder, apreciando la falta de hombres preparados para conducir una repblica, decidi enviar a Europa un grupo de 15 jvenes seleccionados entre los ms distinguidos en sus estudios superiores, a fin de que perfeccionaran y actualizaran sus conocimientos sobre todo en las ramas necesarias para ocupar las funciones pblicas, y para crearles la nueva mentalidad exigida por el ordenamiento social y poltico en que la nacan estaba ingresando dentro de su vida independiente. La seleccin incluy los nombres de Manuel de la Puente Pando, Manuel Ortiz de Zevallos, (que lleg a ser Ministro del gobierno de Castilla), Gabriel Centeno, Juan Gutirrez de la Fuente, Francisco de Rivero, Manuel Alejandro de la Cuadra, Guillermo Carrilli, Juan Manuel Rivero Tristn, Pedro de la Puente, Fernando Ros, Santos Sevilla, Juan del Carmen Delgado, Avelino Cueto, Mariano Moreno y Jos Palacios. Entre ellos, haba jvenes de Lima, de Ayacucho (Cueto y Moreno), de Arequipa (Rivero Tristn y Francisco de Rivero) y del Cuzco (Palacios). Los miembros del grupo se repartieron para seguir estudios en Londres, Edimburgo y Paris. Jos Palacios permaneci en Europa desde febrero de 1826, hasta fines de 1828, siendo probable que residiera varios meses en Gran Bretaa y luego pasara al Continente donde, en Francia, se empap de las nuevas corrientes del pensamiento jurdico, poltico, filosfico y literario. Se embarc de regreso el 4 de noviembre de 1828. Para atender los gastos de su viaje de regreso, junto con los dems favorecidos por la estada de estudios en Europa, el representante del Gobierno peruano en Londres, don Juan Manuel de Iturregui, tuvo que adquirir deudas a fin de pagar los 120

pasajes y hacer posible que estuviesen dotados de ropa adecuada y de libros importantes que pudieran servirles en sus futuras funciones en el Per. A su llegada a Lima, en mayo de 1829, se le entreg a Jos Palacios 200 pesos para su viaje al Cuzco, a fin de que se reintegrase al lugar de donde provena. Segn hemos de ver ms adelante, la estada europea de Palacios fue muy fructfera en cuanto a su formacin, en cuanto a la orientacin de su pensamiento. A mediados de 1829, inici Palacios sus actividades periodsticas y profesionales en el Cuzco. Traa de Europa la versacin en letras antiguas y modernas, el conocimiento de idiomas modernos -francs e ingls-, vasta ilustracin en literatura y jurisprudencia y un firme liberalismo ideolgico. De inmediato pudo revalidar en el Cuzco sus estudios de derecho seguidos en Lima y obtener el ttulo para actuar profesionalmente. Durante varios aos ejerci entonces la prctica del derecho en su ciudad natal, tan necesitada de valores como los que luca este profesional joven y animoso. Un acendrado afecto por su terruo y la necesidad de atender la administracin de bienes o asuntos familiares lo afirmaron en la antigua capital de los Incas. Su rango intelectual de alta calidad no era en ese momento comparable al de los valores jurdicos o humanistas ms notorios de la capital, ni menos an a los del Cuzco. La amplitud de su visin del mundo y la reaccin ante la deficiencia de las instituciones de su patria, atestiguan que Palacios adopt el camino espinoso del reformador y del animador, del hombre que se entrega, antes que a la satisfaccin del inters propio, a la obra de la construccin de una nueva sociedad, al penoso y nada grato empeo de lo que hoy se llama cambio de estructuras. As lo intenta realizar primero en el mbito judicial, luego en el mismo terreno poltico, al mismo tiempo que en el campo periodstico y finalmente, en las tareas pedaggicas. Podemos imaginar cun difcil era la tarea que se hubo de imponer, cuan desalentadora debi ser la comprobacin de que sus proyectos o criticas no alcanzaban a ser escuchadas en un medio todava inmerso en la lucha de facciones y en las veleidades de la poltica, medio en el cual las innovaciones se estrellaban contra el tradicionalismo an imperante, en el cual, de otro lado, las luchas intestinas hacan estriles los ms sanos proyectos y en el que, tambin, el desinters por la cultura no permita crear ambiente adecuado para captar las ideas constructivas, las formulas de cambio de un hombre bien intencionado y de alta capacidad mental. Por los aos 30, Palacios result en el Cuzco un sostenedor acrrimo de los ideales polticos de un caudillo regional que haba llegado a la presidencia de la Repblica: Agustn Gamarra. Es entonces cuando aparece el periodista de combate que no deja de cultivar al mismo tiempo el periodismo didctico. Los peridicos que dirige aparecen siempre orlados con frases celebres y adoctrinantes, tomadas de los grandes libros de Rousseau, de Montesquieu y de otros idelogos posteriores. Por esos aos, 1824-35, Manuel Lorenzo de Vidaurre -que no olvidada los ardorosos aos de su magistratura en la Audiencia del Cuzco, entre 1810 y 1814trabajaba arduamente en Lima en la confeccin de los primeros proyectos de Cdigos 121

de la Republica, el de Cdigo Penal, el de Cdigo Civil y de procedimiento civil inserto en cada seccin o parte, el de la Ley de Procedimiento criminal, el de Cdigo de Comercio. No existan -segn apuntaba Vidaurre- cdigos civiles en armona con el sistema democrtico representativo, por lo cual se juzga por las leyes espaolas, en las que aunque se halla un gran fondo de sabidura, se resienten de la forma de gobierno bajo la cual fueron dadas, de los errores de los tiempos y prejuicios adoptados por la nacin, aadindose a este el nmero infinito de ellas y propugnaba en consecuencia, formar unos cdigos sencillos, claros, menos voluminosos, metdicos y arreglados a nuestras instituciones, teniendo el ms atendible ejemplo en el de Napolen. Por su parte, Jos Palacios, abogado cuzqueo, desde sus Discursos jurdicos (Cuzco 1830), desde su Discurso sobre los abusos en los procedimientos del Foro (Cuzco 1831) que se reedit posteriormente (Cuzco, 1836) y de multitud de artculos publicados en los varios peridicos que dirigi en los aos siguientes en 1830 y 1850, sealaba las deferencias de la legislacin, la inadecuacin de las normas legales con la viva realidad, las aberraciones jurdicas emanadas de la insuficiencia legislativa, del criterio formalista de los jueces, de los excesos del litigante, de la ineficacia de las normas, de los obsoletos y superados principios que las haban engendrado y de la inexistencia de un verdadero criterio de justicia que a la postre pudiera imponerse. All presentaba -en sus obras- la esforzada tarea de jurista que haba desenvuelto sus argumentos y derramado sus luces muchas veces sin lograr la satisfaccin de ganar las causas. All volcaba la enjundia de su saber adquirido en medios europeos, sobre todo a la sombra del derecho trances, cuyo impulso renovador no encontraba an la comprensin en los tribunales apegados a las instituciones tradicionales espaolas. Descubrimos claramente en Palacios la preocupacin de adoptar las instituciones modernas cuando ellas hayan sido convenientemente implementadas de acuerdo a la ndole y peculiaridad de la realidad nacional. Tratando, por ejemplo, de la doctrina de la libertad de comercio, se pregunta Palacios si ella debe ser absoluta o ilimitada o si debe estar sujeta a ciertas restricciones, a condiciones que impongan las circunstancias particulares del pas. Y se pronuncia con clarividencia a favor de esa segunda alternativa. Comprende que son precisas y arduas las investigaciones en materia econmica cientfica que es menester realizar, pero no por ello debemos eludir el compromiso. Para dar al problema de la libertad de comercio -opino- una frmula adecuada que convenga al inters nacional no debemos omitir esfuerzo. As dice finalmente Palacios: Para darle una solucin exacta, o al menos aproximada a la naturaleza de las cosas y el estado verdadero del pas, se necesita un conjunto de circunstancias superiores: en primer lugar es necesario haber tenido un genio investigador y analtico, 2 haberse consagrado al estudio profundo de la economa poltica, 3 haber observado la marcha de la prosperidad y decadencia de las naciones y de los 122

estados, 4 haberse versado muchos aos en las oficinas de hacienda del Estado y haber ensayado su pluma para escribir con aquella cultura, exactitud y elevacin que corresponde a la civilizacin del siglo, 5 tener un conocimiento perfecto de la situacin geogrfica del pas, de sus producciones naturales e industriales, de la ndole y carcter de sus habitantes, de las vicisitudes y alternativas porque ha pasado; se necesita en fin tener conocimiento de la situacin en que actualmente se halla en todos respectos. Artculo sobre los extranjeros y sobre la libertad de comercio en: Museo Erudito del Cuzco, 30 de octubre de 1839, N0 18, t. II., p. 6-71. Sus formulaciones en materia econmica no son pues las de un visionario utpico o retrico sino las de un liberal culto, las de un positivista que frente a la realidad nacional, aboga por las soluciones particulares que se adecuen a la peculiaridad de las condiciones prevalecientes en el medio. Por ello, cuando Santa Cruz, establecida la Confederacin Per-Boliviana, decide implantar en el Per los cdigos vigentes en Bolivia, que no eran otra cosa que un calco ms o menos imperfecto de la legislacin napolenica, Palacios que haba ya abogado por la necesidad de cdigos nacionales que reemplazasen la legislacin espaola, no se satisface con esa implantacin y la repudia. Su conviccin nada de la urgencia de dar leyes propias del pas que en vez de ser imitaciones o adaptaciones apresuradas, respondieron al estudio profundo de la realidad, a la naturaleza del fenmeno social peruano y a la ndole del hombre de estas latitudes. Palacios perteneci a una poca, en la cual, como hoy, se planteaba la necesidad de adecuar la vida nacional dentro de nuevos cauces, de implantar nuevas estructuras que respondieran al progreso social y al destino histrico del pas. La actividad jurdica de Palacios pudo mantenerse vigente mientras daba, con grandes dotes para el oficio, las primeras muestras de su vocacin cultural y periodstica. Debi tener, a juzgar por el estilo de las publicaciones, participacin en varios papeles pblicos del Cuzco, de vida efmera y fugaz vigencia. En 1828, tuvo tal vez intervencin en un peridico eventual titulado Verdades Desnudas, dirigido por dos aficionados que se esconden bajo el seudnimo Duende (segn dato de El Sol del Cuzco, N 208, 20 de diciembre de 1829). El dicho seudnimo resulta, el ao siguiente, dando nombre a un quincenario gamarrista titulado El Duende (N1, 14 de marzo de 1830, hasta el N 18 y ltimo de enero de 1831). All se incluye como colaboracin literaria un poema en que se imita a los neo-clsicos espaoles Cienfuegos y Arriaza suscrito por Duende y se inserta un artculo titulado Noches lgubres del Jefe de los Duendes que es una imitacin satrica de Cadalso. El duende pudo ser casi sin lugar a dudas el propio Palacios. En el curso de 1831, hace su aparicin un peridico eventual del mismo corte: La Brjula (salido entre enero y setiembre de dicho Otro peridico eventual le sucede en 1832: El Correo de Encomiendas, con producciones polticas remitidas y algunas literarias. En este periodismo culto, de corte liberal y de tendencia gamarrista, se advierte el aire familiar de todos los peri6dicos que posteriormente dirige u orienta Jos Palacios y esta observacin parece valida aunque Palacios se cuid6 de mantener 123

todava el anonimato. Pero en los peridicos que l dirige los aos posteriores no teme ya revelar su identidad como orientador responsable de los mismos. Debe anotarse que la actividad jurdica de Palacios ante el foro cuzqueo se interrumpi temporalmente al ser nombrado en 1832 catedrtico del Colegio Nacional de Ciencias y Artes de Puno, en donde reside por varios aos. All prosigue en el periodismo al editar El Espectador Peruano en la Imprenta del Colegio, cuyo primer nmero aparece en Puno en noviembre de 1833, con epgrafes de Juan Jacobo Rousseau. En el Prospecto precisa Palacios el objetivo de la publicacin que no es otro que intervenir en los debates para la discusin nacional de una nueva Carta poltica que a la postre sera la que se dio, con tinte liberal, el ao siguiente. Trata de esclarecer el papal del hombre de letras y del jurista frente a la poltica para propender a la perfeccin de las instituciones y agrega: Casi todos los escritores de un siglo, -dice un grande hombre-, poetas, oradores y filsofos son impedidos y dominados por las cosas que les rodean. La naturaleza imprime, por decirlo as, en cada poca un mismo sello en todas las almas, y los mismos objetos les inspiran las mismas ideas. Es esta una verdad de tanta evidencia, que con mucha exactitud, se puede aplicar a la mayor parte de nuestros publicistas. Todos ellos llevados de su espritu dominante, se han afanado en dar a sus ideas un trmino ilimitado, y solo nos han dado por fruto de sus tareas, las amarguras del desorden y de la anarqua. No se ha ilustrado el pueblo, ni en nuestra marcha poltica, hemos dado un solo paso hacia la perfeccin de 1as instituciones polticas, de que tanto nos han hablado. Nosotros aprovechndonos de la feliz circunstancia de estar instalada la Gran Convencin a quien toca hacer marchar a la Patria por la senda de la felicidad, indicaremos todos los medios que creamos conducentes a consolidar nuestro sistema de gobierno. Una voz nos dice que nuestras leyes fundamentales no son las mejores que podamos tener. Desnudmonos por un momento de nuestros vicios y hagamos depender nuestro inters personal del inters general; seamos justos no solo con un crculo estrecho de allegados, sino con todos nuestros semejantes; no pertenezcamos a la secta de los serviles, ni nos enrolemos bajo las banderas de los liberales que tan groseramente abusan de estas palabras. Sean el orden y la felicidad comn el blanco de nuestros trabajos comunes. Al mismo tiempo que sala en Puno El Espectador Peruano, como eventual, apareca tambin un semanario del mismo corte (en diciembre de 1833, Ne 1, 17.12.1833) igualmente con epgrafes de Rousseau, titulado El globo del Sur que luca el subttulo: o tareas literarias del Colegio de Ciencias y Artes, en la misma imprenta del Colegio, para defender al indicado plantel de enseanza de los que conspiran contra el Colegio. Se agrega esta frase pintoresca: la proteccin hacia el Colegio viene del Olimpo. Por la misma poca, pero antecediendo a El Espectador Peruano, apareci en la misma ciudad, el semanario El Correo Literario de Puno, entre julio de 1833 y diciembre de 1833. Tambin del mismo corte y con epgrafes de Rousseau. Pero este, editado en la Imprenta del Gobierno, administrada por Jos Mara Arias, adopta 124

tendencia informativa y oficial, y trascribe artculos de La Verdad de Lima. Da cuenta de las sesiones de la Convencin y recoge noticias de Francia y artculos de inters general, as como decretos y noticias administrativas, entre ellas la llegada del nuevo Prefecto de Puno, Coronel Miguel San Romn. Debi durar El Correo Literario tal vez hasta comienzos de 1835, y puede caber la sospecha de que Palacios aunque guardaba de nuevo el incognito, estuvo tambin vinculado a esta publicacin oficialista. Aos despus ya de regreso en el Cuzco, resulta Jos Palacios dirigiendo una importantsima y memorable revista cultural que se mantuvo activa por casi dos aos: Museo Erudito, quincenario y luego decenario aparecido en el Cuzco, a partir de marzo de 1837 (Imprenta de Juan B. Santa Cruz), la cual lleg a ejercer una notable accin cultural en la primera mitad del siglo XIX, constituy al par que su rgano de expresin predilecto, la tribuna de ms prestigio no solo en el Cuzco de ese entonces sino en toda la repblica. Entregado Palacios en las pginas de esa notable publicacin peridica, a la tarea de difusin general de las luces supo imprimir a esta revista un tono desusado en los peridicos y de la poca. Se apart de la usual diatriba de partidos y facciones polticas para entrar al terreno cultural siguiendo un tanto el modelo del Mercurio Peruano de 1791, aunque modernizando su orientacin al influjo de autores europeos de mas actualidad. Fue sin duda por su ideologa un peridico ilustrado, aunque ya recoge las primeras expresiones del positivismo determinista. Inclua artculos que abarcaban todos los conocimientos modernos, al estilo de los peri6dicos dirigidos en Londres por Jos Joaqun de Mora y Andrs Bello. Pero, adems, sola insertar colaboraciones importantes sobre Antigedades Peruanas, sobre el Yarav y sobre el drama Ollantay. Recoga traducciones de la Enciclopedia Francesa y de autores clsicos como Virgilio y Cicern, Homero y Camoens. Entre los espaoles, acogi escritos de Jovellanos y de Iriarte. Se mantuvo la revista muy al tanto de asuntos peruanos como la organizaci6n incaica y la revolucin de Tpac Amaru, la lengua y escritura antigua peruana, la msica aborigen y las artes. Se ocupaba de la poesa de Caviedes y de los estudios de Hiplito Unanue. No estuvieron excluidas las ciencias (Hipcrates y Newton) y la geografa y costumbres populares del pas y por supuesto no fue ajena a Los tpicos del derecho. Aquella revista fue la ms alta expresin de la cultura peruana en la primera mitad del siglo XIX, antes de la aparecan de la notable Revista de Lima. En sus 22 nmeros publicados en 1837y 1839, Jos Palacios, su director, realiz una empresa intelectual que revivi con acierto la tradicin cultural instaurada por el primer Mercurio Peruano. Y resulta singularmente interesante resaltar que ese empeo fuese realizado por primera vez en Las provincias y no en la capital y especialmente en el Cuzco, cuna de la cultura aborigen peruana.

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Por marzo de 1840, segn informa el peridico La libertad restaurada del Cuzco, Jos Palacios fue nombrado miembro del jurado de Imprenta, dado su prestigio como literato y como jurista. Palacios colabora tambin en La Libertad Restaurada y es fcil establecer que son all suyos los artculos titulados Teatro, La Literatura Antigua, La Libertad y El Siglo y las Luces (entre setiembre-octubre de 1840). En ese mismo rgano se public una correspondencia dirigida al Museo Erudito que no apareci en este peridico por haber suspendido su publicacin en 1839. Versaba dicho artculo sobre los viajes de Los misioneros en el Apurmac. Es as como durante el gobierno de Santa Cruz, a quien dedica la segunda edicin de su Discurso sobre los procedimientos y mientras rigi la Confederacin Per-Boliviana, Palacios intent refugiarse en la labor cultural que dio forma al Museo Erudito. Lo logr solo por un corto lapso, ya que por contratiempos no explicados aunque atribuibles a causas polticas, debi interrumpir la publicacin del quincenario despus de aparecer el N 12 (setiembre de 1837) para reanudarla dos aos despus (Nos. 13 a 22, setiembre a diciembre 1839, como decenario). Su entusiasta adhesin a Santa Cruz en 1836 debi haber variado sustancialmente, pues de nuevo surgi el periodista poltico, relegado su actividad estrictamente cultural. La Restauracin le impuso el deber de trocar su orientacin a partir de 1840, desde un nuevo rgano informativo y de tendencia poltica gamarrista que fue La Libertad Restaurada, aunque sin descuidar su vocacin intima revelada en algunos artculos de ndole literaria y jurdica que inserta en este fugaz peridico. Jos Palacios posea una extensa y mltiple cultura adquirida como hemos visto en aos de formacin trascurridos en el Viejo Mundo. Sus referencias demuestran familiaridad con lugares europeos. Menciona as las riberas del Tmesis en Londres (en el Museo Erudito) o las delicias del Tivoli en Roma o los jardines de Vaucluse, el rincn de Petrarca (en su Discurso sobre la literatura). De otro lado, en sus escritos periodsticos siempre est pronta la cita y la versi6n fragmentaria de autores modernos europeos, principalmente ingleses y franceses, como Milton, Racine, Voltaire, Shakespeare (cuyo monologo de Hamlet traduce) y Boileau y tambin algunos italianos como Metastasio y Ariosto. Hubo en Palacios las caractersticas de un escritor de raza, un sembrador de inquietudes, un animador de la cultura. Su actividad periodstica no descuid la cultura literaria, ni tampoco la firmeza de su vocacin jurdica la cual ostentaba con justificado orgullo. En sus artculos, en sus libros, en la portada de los peridicos por el dirigidos, que fueron por lo menos cuatro o cinco, muestra la caracterstica de que sus pginas estn siempre engalanadas con frases escogidas de grandes autores, con citas pertinentes, y muestran el sello de una disposicin material de buen susto y sentido artstico. En todos ellos son agregar a su timbre la indicacin honrosa de su calidad profesional: El abogado Jos Palacios. Los ensayos que escribi, bien versaran sobre temas literarios, o bien sobre derecho poltico o sobre derecho Civil, muestran alta calidad expresiva y producen 126

deleite par la animada forma escrita, trazada con sosiego y elegancia, aparte de su excelente informacin. Su Noticia sobre la vida y los escritos de Voltaire (Museo Erudito, Nos. 10,11 y 12, julio, agosto y setiembre de 1837y NQ 21, 1839) su ensayo sobre Cicern (M.E. NQ 4) y sus trabajos jurdicos revelan posesin de la materia y capacidad de examen crtico. Todo ello se evidencia tambin en el volumen titulado Discurso sobre la Literatura General y la Poesa, la Epopeya y la Tragedia en Particular, que Palacios edito en su ciudad natal (Cuzco, Imp. de la Beneficencia par Evaristo - Gonzlez, 1839), en donde apunta ideas originales acerca del influjo de la literatura sobre la moral, las costumbres, la sociedad, la felicidad y el amor, y sobre las artes. Puede as definir la literatura coma la expresin de la sociedad y el termmetro de la civilizacin de un pueblo. La poesa resulta precisada como el lenguaje animado de las grandes imgenes. Su ejemplar de citas literarias da muestras vivas de su cultura personal y est integrado sobre todo par autores franceses, ingleses e italianos, y, en contraste con otros autores de la poca, sus citas de espaoles son escasas y no muy entusiastas. Al definir la tragedia como la historia de las pasiones y el cuadro del corazn humano, ejemplifican con Shakespeare, Racine y Boileau. La predileccin par Voltaire, ya manifestaba en un extenso ensayo crtico, lo llevar despus a traducir directamente del francs una de sus tragedias: Jos Palacios, Mahoma o el Fanatismo/ tragedia en 5 actos/ escrita en trances/ par Mr. Voltaire/ y traducida al castellano por J.P./Cuzco, Imprenta de la Libertad/ por Juan Bautista Santa Cruz/ 1840. Esta traduccin que puede ser considerada entre las ms calificadas del agudo y caustico escritor francs en lengua espaola, se hizo en prosa y en forma bastante fiel y fidedigna, y sin disputa no queda en menos que las anteriores traducciones de Voltaire, en verso, debidas a la pluma de otro peruano ilustre, don Pablo de Olavide, quien lleg tambin a traducir las tragedias Fedra, Olimpia, y Merope del mismo autor francs. Tanto los ensayos como la traduccin mencionada, debieron ser el producto de aquellos aos en que Palacios residi en Puno, entre el 33 y el 35, y luego en el Cuzco, durante la poca de la Confederacin hasta el 38, en que par la vigencia en el poder de Santa Cruz, con quien result distanciado par una discrepancia poltica, permaneci en tanto recluido en la actividad privada. Despus de esa fecha, veremos renacer en Palacios al ensayista poltico y amainar la produccin literaria, al acercarse los mediados del siglo XIX. Es significativo que la bibliografa de Palacios se inicie con un rubro que contena sus estudios de derecho. Escribi discursos jurdicos y los edit en el Cuzco en 1830 y recoga con alguna monografa sobre derecho moderno, luminosos informes jurdicos sostenidos ante los tribunales. La calific el mismo en el subttulo obra til pare los estudiantes y practicantes de jurisprudencia. Dentro de ese contenido, destaca su disertacin Sobre los abusos en los procedimientos del Foro, que mereci ser editada en folleto en 1831 y en 1836. Palacios sealaba las 127

deficiencias procesales, la morosidad en la expedicin de los fallos, los errores en la aplicacin de la ley, los vicios del procedimiento y daba pautas sabias para formar la ley y sobre todo para cambiar la mentalidad y el criterio de los hombres de derecho. En un trabajo posterior acerca del papel que juega el abogado dentro del proceso y sobre la formacin intelectual del jurisperito, Palacios razonaba con dar perspectiva sobre la preparacin humanstica del abogado litigante y so misin y conducta dentro del procedimiento, como agente del convencimiento par media de la palabra. Si el abogado -deca- tiene una idea justa de los deberes que requiere su profesin, es necesario que se considere coma ministro de la equidad entre los hombres y que conozca que su obligacin es la de mantener y proteger los derechos de las personas o de propiedad, pblicos o privados, civiles o criminales. El litigio de estos derechos, en las cortes de justicia, frecuentemente requiere esfuerzos del poder intelectual ms exaltado y este solo puede ejercerse por medio de la peroracin pblica para conocer la ley son suficientes las nociones generales en el gabinete: para aplicarlas a los casos particulares, bastan un raciocinio correcto y un juicio slido. Pero, cuando deba desenvolverse al juez un caso intrincado o cuando deba desenvolverse ante los Tribunales superiores un tejido imperfecto de grandes hechos, y mostrarles la ley de un modo familiar; esto es, en aquel momento en que se ha de decidir la contienda, segn la ley de la tierra, el saber y los conocimientos son de ninguna utilidad al cliente y su abogado, sin la asistencia de una voz elocuente para hacerlos conocer. Aqu es donde se pone en accin todo el arte del orador; aqu donde todas las partes de un discurso retrico encuentran su lugar para el buen xito de la causa. El diamante en la mina no es ms brillante que la piedra de la playa: en la mano del lapidario es donde toma su brillo y su esplendor. La multitud de clientes, el lucro de la prctica y el honor de la reputacin, inevitablemente velaran, no al que posea solo los preciosos tesoros del saber legal; sino al que posea las llaves, que son las nicas que pueden abrirle el camino al aprecio pblico. As pues, si la utilidad personal, la restituci6n de las riquezas, del honor, de la fama, son el objeto de un abogado, el impulso de la elocuencia, es lo nico que puede asegurar su carrera. Si la utilidad relativa, si la facultad de cumplir con mayor perfeccin los deberes de su oficio, si los medios de ser til a sus prjimos son la cumbre ms elevada de su ambicin, con todos estos estmulos no podr elevarse a ese sublime fin par otro conducto que el de la persuasin. [Museo Erudito, T.I., NQ 1, p 5-6, 15 de marzo de 1837. Abogados- necesidad que tienen de cultivar la retrica y oratoria En otro momento de su vida profesional -haciendo valer su propia definicin del abogado como ministro de la equidad- Palacios pudo en lo ms ntimo ufanarse de haber contribuido a cambiar las deplorables condiciones de la vida jurdica que el encontr en el Cuzco en 1830. El hombre de cultura positivista debi sentir rechazo y aborrecimiento de los alegatos o las sentencias en que se hace derroche de argumentacin escolstica y retrica alambicada. Suceda entonces que esa mala retorica que antes anduvo campante entre infolios de filosofa o piezas de comn literatura empezaba ya -por entonces- a ser expulsada de los textos filos6ficos y 128

literarios pero todava encontraba ltimo refugio o asidero en los sofisticados escritos jurdicos, como expresin congruente con el criterio retardatario y anacrnico prevaleciente en ellos. Casi un decenio ms tarde, pudo reconocer ante la Corte Superior que lo escuchaba, que muchas de aquellas deplorables condiciones ya no prevalecan y que empezaban a abrirse otras perspectivas ms halageas que el sealaba con singular perspicacia: Pero por fortuna, Ilustrsimo Seor, ha llegado la poca en que el sistema que combato se ha desmoronado por s mismo, porque se han abandonado los artificios y sofismas maosos que eran su campo de batalla favorito. La ciencia ilusoria y tenebrosa de las sutilezas, de los embrollos, de los pelillos, de la jerigonza tcnica, ha cedido su puesto a la verdad en la jurisprudencia, en que no se da un paso sino con los hechos en que no tienen entrada las palabras huecas. El giro que ha tornado el entendimiento desde el restablecimiento de las luces lo conduce al descubrimiento de la verdad; -y agregaba- ya no se di, el nombre de ciencia, sino a la que tiene objetos reales, y da resultados positivos (Jurisprudencia. Discurso pronunciado por J.P. Museo Erudito, Cuzco, 1 de julio de 1837, T.I., p.12.1) Resplandece en estos prrafos -escritos en 1837- y tambin en otros ya trascritos, su firme ideologa positiva (ya no se da el nombre de ciencia sino a lo que se sustenta en objetivos reales y da resultados positivos). La historia de la filosofa en el Per deber registrar el nombre ilustre de Palacios entre los que trajeron la inquietud positivista a nuestra cultura. Corremos traslado a los ilustres estudiosos de nuestro proceso filosfico del nombre preclaro y la obra lucida de Jos Palacios, para que sea estudiada con el detenimiento que ella merece y para que inaugure con su honrosa mencin el captulo sobre el positivismo en el Per, corriente ideolgica que los investigadores actuales slo hacen aparecer, tardamente, hacia 1860, en la segunda mitad del siglo XIX, con los aportes de Carlos Lisson, de Gonzlez Prada, de Javier Prado, de Joaqun Capelo, de Jorge Polar y de Mariano H. Cornejo. Jos Palacios resulta as el precursor del positivismo en el Per, cuando an viva Augusto Comte (1789-1857) en Francia y cuando -20 aos antes de la muerte del filsofo francs- no haba alcanzado este el reconocimiento total de la vigencia de su ideologa. Pudo haber ledo Palacios el curso de filosofa positivista de Comte en las ediciones francesas sucesivamente ampliadas a partir de 1830 y pudo tambin hacerse eco de los innumerables comentaristas de esas nuevas ideas que en lengua francesa estaban al alcance de Palacios. Lo evidente es que haba asimilado los fundamentos del pensamiento positivista tanto en lo jurdico como en lo sociolgico y artstico. Debi apagarse la vida inquieta de Jos Palacios a mediados del siglo XIX, cuando an se encontraba en plena madurez su ingenio. Ciertas pocas de la historia de las naciones tienen la virtud de exigir de sus hombres dilectos ms all del mximo comn de la capacidad humana, hasta el punto de exceder lo que normalmente podramos imaginar. 129

Tales hombres superdotados suelen multiplicarse frente al reto de la historia y cumplen con hacer las tareas normales de muchos individuos en uno solo. Tal el caso de un Andrs Bello o un Domingo Faustino Sarmiento, para ejemplificar solo con hombres de nuestra Amrica. Jos Palacios era hombre de esa superior estirpe. Su mltiple personalidad se realiza en facetas diversas como acabamos de verbo. Sus facultades se volcaron en la accin del hombre de derecho, pero tambin en la del promotor cultural. Comprendi que su accin seria estril sin contar con los medios de comunicacin escrita y se entreg al periodismo de ideas y de partido. Pero no bastaba esa tribuna pblica, y abarco entonces el magisterio que es la proyeccin cultural hacia los hombres futuros. Y como si esa cudruple actividad fuera an estrecha para cumplir su misin intelectual, nos lega tambin su obra como crtico literario y como traductor de la literatura francesa. Lo extrao, es, pues, que esta extraordinaria figura intelectual haya permanecido hasta hoy sin exegeta especifico, que se le ignore en muchas de sus facetas y que su obra no tenga la difusi6n que merece. Todo lo expuesto demuestra que adems de abogado, Jos Palacios fue un hombre integral, un humanista moderno, un ide6logo que viva al comps de su tiempo, un inquieto promotor de progreso y de desarrollo intelectual. Como autentico positivista que auscultaba realidades y que abominaba abstracciones escolsticas, podra filiarse como uno de los ms eficaces hombres de pensamiento que vivieron en el Per del siglo XIX. Constituye adems una figura representativa de la inquietud de aquellas provincias que haban ofrecido los ms valiosos aportes a la causa de la independencia y a la obra de la estructuracin de la primera repblica. Lo apreciamos as en el momento actual en que, dentro de toda la historia de nuestro pas, se perfila con ms nitidez el impulso hacia una verdadera integracin nacional. Palacios fue el modelo del abogado en una poca de crisis de bsqueda, de libre examen de errores y debilidades, de lucido vislumbre de futuras conquistas para el derecho, vale decir en Ultimo termino, para el bienestar de los hombres en una colectividad. Palacios luci la versacin profunda del estudioso, la vocacin perfeccionista del hombre de derecho, la ilimitada entrega del maestro, la versatilidad del periodista de combate, la firmeza conceptual del idelogo, la ductilidad y amplitud de criterio del humanista. Sus nicas armas fueron una nocin abstracta que se hace tangible: la honestidad, y un instrumento concreto, la pluma. La uso con probidad y con generosidad. La utiliz para defender sus convicciones, para apoyar las causas justas, para iluminar a los equivocados, para convencer a los obstinados, para corregir las costumbres, para defender a la patria y a los pobres. No dio tregua a su pluma, no amaino su inquietud dirigida a elevar el nivel social y cultural de su pueblo ni dio descanso a su mente enfrascada en ese supremo ideal de dar decoro y progreso al pas, a los hombres y a la tierra de sus desvelos.

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LUCIANO Y MARIA
MAESTROS INSEPARABLES

AUGUSTO FERRERO

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SE HA CUMPLIDO EL CENTENARIO del nacimiento de Luciano Castillo Colonna, uno

de los personales polticos y acadmicos ms importantes de la presente centuria que termina. Natural de Paita, aquella provincia que tanto significado tiene en las remembranzas bolivarianas por haber visto morir a Manuelita Seenz y Simn Rodrguez, mujer y maestro del Libertador, respectivamente, -a la que representara como Diputado, siendo ms tarde Senador de Piura. Castillo destaca ntidamente en la vida universitaria habiendo sido elegido Presidente de la Federacin de Estudiantes del Per en 1927, cargo que anteriormente haban ostentado Hernando de de Lavalle Garca, Edgardo Seoane Corrales y Vctor Ral Haya de la Torre. Desde entonces, haba germinado ya su vocacin poltica, que lo llev a fundar, en 1930, el Partido Socialista del Per, lo que constituye un hito histrico en nuestra patria. As, conforma con sus contemporneos Jos Carlos Maritegui y el fundador del Partido Aprista citado, el tri de los pensadores de avanzada de la primera parte de este siglo. Como seala Jorge Basadre quien fue su compaero de promocin en San Marcos en su libro La vida y La Historia, se forma as una generacin de extraordinaria receptiva hacia la poltica, de la que emergi Luciano Castillo. Integra la Asamblea Constituyente de 1931, siendo celebre su defensa contra la pena de muerte, coherente con su tesis universitaria sobre el tema y el famoso caso Sacco y Vanzetti. Lo secundaron los otros tres representantes socialistas, entre los que se encontraba Alberto Arca Parra, quien muchos aos ms tarde acompaara a Haya de la Torre en la frmula presidencial, as como el ms prominente pensador del grupo catlico, Vctor Andrs Belaunde. Fue candidato a la Presidencia de la Repblica en 1956 y 1962. Recordamos cmo en esta ltima eleccin su pensamiento, considerado un tanto extremista en su juventud, resultaba ms moderada frente a las posiciones ms radicales del Frente de Liberacin Nacional liderado por el General Pando Egsquiza y el clrigo Salomn Bolo Hidalgo y del Movimiento Social Progresista que postulo al maestro sanmarquino Alberto Ruiz Eldredge. Castillo fue gran defensor de los derechos de los trabajadores y de las grandes causas nacionalistas, siendo celebre la batalla que libro contra la Internacional Petroleum Company. Fue sembrador de ideales, gua y maestro de juventudes. Su, vida estuvo comprometida con la Universidad, con la nacin y con los trabajadores, impulsando las grandes transformaciones en beneficio del hombre. Siguiendo una rutina casi religiosa, todos los domingos de su vida dicta conferencias en el local de su Partido, que era visitado por jvenes y personas de todas las orientaciones polticas. Complementando su vida pblica y acadmica, fue Presidente del Instituto Latinoamericano de Ciencias Polticas y Sociales, cargo que, segn observbamos sus alumnos, lo llenaba de orgullo.

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La Providencia le permiti contraer matrimonio en 1947, con una dama de gran seoro y distincin: Mara Cabredo Ros, quien lo acompaii6 en sus ideales y en todas- sus actividades hasta el final de sus das. Cuando ingresamos a San Marcos, en 1965, Mara se iniciaba en la docencia universitaria como asistente de su marido. Nos pasaba lista cariosamente. Despus, el acadmico, el tribuno, dictaba su curso de Ciencia Econmica. Resultaba curioso apreciar el pensamiento lcido y sensible de don Luciano transcurrir por la aridez de los temas del curso elegido. Eran tiempos turbulentos cuando la libertad de pensar derecho y deber fundamental de la vida universitaria degenero en un libertinaje absoluto en el actuar. Se reclutaban alumnos para la guerrilla de Luis de la Puente Uceda, muriendo varios sanmarquinos en el frente. Cuando aos ms tarde nos incorporamos a la ctedra en la misma Universidad, descubrimos cmo para estar informada del ambiente revolucionario del que estaba impregnado San Marcos, la Fuerza Armada inscriba alumnos que, naturalmente, asistan vestidos de civil. As, en 1973, nos llam por telfono para coordinar un examen el Capitn Vladimiro Montesinos. Al verlo vestido de militar y con el porte correspondiente, le dijimos ingenuamente que creamos que haba un error; pues nunca habamos vista un uniformado en clase. Sonriendo, nos manifest que concurra pero con atuendo normal. Ocasionalmente, conocimos as al que posteriormente fue jefe de Inteligencia Nacional, a quien solamente hemos vuelto a ver en las noticias periodsticas. Par esos aos, tambin fue aplicado alumno Santiago Fujimori. Nuestro saln vot unnimemente para que nuestra promocin Elevara el nombre de Luciano Castillo Colonna. Recordamos a nuestros compaeros Jos Merino Reyna, prematuramente desaparecido, Manuel Febres Flores quien luca orgullosamente la insignia del Frente de Vietnam del Norte; que fue brutalmente asesinado; Luis Mir Quesada Valega, Presidente del diario El Comercio y del Club Nacional; Hugo Sivina, vocal de la Corte Suprema; Rolando Brea Pantoja, congresista de la Repblica, Luis vila Gonzales, Presidente de la Promocin y Director General de Asesora Jurdica del Ministerio de Energa y Minas, su esposa Adelaida Bolvar, Fiscal Supremo; Rmulo Muoz Arce, ex Presidente del Jurado Nacional de Elecciones, Mara del Pilar Tello, distinguida periodista; Hctor Rojas Marav, honesto magistrado; Roger Ferreira, vocal de la Corte Superior, y el sobrino del maestro, Eduardo Castillo Elas, solo par mencionar a los que ms han destacado en la vida pblica del pas. Curiosamente, con muchos aos de diferencia, tanto Luciano como Mara ejercieron el Decanato de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Cuando dicho cargo lo desempeaba Mara, ya fallecido Luciano, fuimos convocados con ella -coma par ostentbamos el Decanato de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Limapara nombrar coma tales al miembro integrante del Consejo Nacional de la Magistratura. Honrando a mi maestra y amiga, propuse que no era necesario buscar un candidato si lo tenamos entre nosotros alrededor de la mesa. De esa manera, fue 134

elegida por unanimidad y no sabemos, hasta ahora, quien gozo ms: si nosotros rindiendo homenaje a nuestra profesora, esposa y compaera de tan ilustre peruano, o ella, con el reconocimiento del alumno que la recordaba con afecto y extenda, por su medio, la reverencia al personaje histrico que fue su marido. En otra ocasin, siendo ella Decana y quien escribe, Director de una importante compaa de seguros del mercado, pro-poetara de un local en el centro de Lima, arrendado a la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, gestionamos la donacin del mismo a nuestra casa de estudios, condicionada a que en dicho lugar funcionara el postgrado en, Derecho. Conseguimos nuestro propsito y es precisamente all donde nos encontramos cada cierto tiempo, como miembros del jurado en un Grado de Magister o un Doctorado en Derecho. En 1993, fuimos nombrados como Profesores Emritos de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Nos incorporamos en acto conjunto, acompaados de nuestros amigos y parientes y de nuestros maestros; los de toda la vida. Para nosotros, conocer y tratar a Luciano Castillo Colonna fue ms que un constituya una cita con la historia. Debemos tener presente que para la comunidad universitaria, los polticos ms atractivos eran aquellos identificados con las ideas ms avanzadas; vale decir el Socialismo, el Social Progresismo y el Social Cristianismo. Don Luciano tena la apariencia de un personaje iluminado con un mensaje trascendente y mstico que expresar, rodeado de su sencillez y cultura. Adems, adornaba su verbo con dos grandes virtudes: sobriedad y elegancia, las cuales ha recordado recientemente nuestro poeta Carlos Germn Belli, a quien le impresionaron tanto como las extraordinarias piezas oratorias del Dr. Ral Porras Barrenechea. El homenaje ms importante que le ha tributado el pas fue en 1991, diez aos despus de su fallecimiento, al consagrarle su nombre a la Sub-Regin que abarca las provincias de Talara, Paita, Sullana y Ayabaca, y el Departamento de Tumbes.

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En la foto: Acompaado de sus nietos Jorge Augusto, Marcela y Melquades Luciano.

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LA FAMILIA GARCA CALDERN

EN EL MUNDO DEL DERECHO PERUANO

GONZALO GARCA CALDERN MOREYRA

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EL GENERAL DOMINGO GARCA CALDERN, natural de Quijas Espaa, contrajo

matrimonio en la ciudad de Arequipa el 05 de Abril de 1745 con Doa Gertrudis Gonzles de Rivero. Fue corregidor de Arequipa por real cdula firmada con fecha 19 de Enero de 1759 habiendo tomado posesin de dicho cargo el 22 de Diciembre del mismo ao. Su hijo Mariano Garca Caldern y Gonzales naci el 06 de Setiembre de 1754, fue regidor perpetuo del cabildo y alcalde de Arequipa en el ao 1784. Descendiente de Mariano Garca Caldern fue el Dr. Lorenzo Garca Caldern y Menndez nacido el 10 de Agosto de 1783, el cual fue Vocal de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, contrajo matrimonio en el ao 1801 con Doa Felipa Crespo y Morales. Los hijos de Don Lorenzo Garca Caldern y Menndez fueron entre otros Paula Garca Caldern y Crespo casada con Don Pedro Soto; Petronila Garca Caldern y Crespo casada con el Dr. Benito Laso, quien fue Vocal de la Corte Suprema de la Repblica y Fundador de la Independencia del Per; Mariano Garca Caldern y Crespo, Notario Pblico de Arequipa, nacido el 23 de Julio de 1806, casado con Doa Petronila Marina Guillen; el Dr. Eduardo Garca Caldern y Crespo, nacido el 13 de Octubre de 1808, vocal de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, casado el 23 de Diciembre de 1832 con Doa Mara Ventura Martnez Landa y Gerola. Hijos de Eduardo Garca Caldern y Crespo descienden Francisco Garca Caldern y Landa y Manuel Garca Caldern y Landa. El primero de ellos, es el ilustre Patricio. Tanto el Presidente Francisco Garca Caldern y Landa como su hermano Manuel Garca Caldern y Landa tuvieron un prestigiossimo Estudio en Lima a finales del siglo XIX y principios del siglo XX.

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Francisco Garca Caldern y Landa nacido el 02 de Abril de 1834, Presidente del Per, hroe civil al asumir el cargo a la Presidencia de la Repblica durante la invasin a Lima por los chilenos, habindose negado a firmar la paz con Chile cediendo territorio peruano, autor de la monumental obra Diccionario de la Legislacin Peruana, Senador, Ministro, Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Lima, cuatro veces Rector de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, contrajo matrimonio con Doa Carmen Rey y Basadre, siendo padre de los escritores y diplomticos Francisco y Ventura Garca Caldern Rey y de Jos Garca Caldern Rey que muri durante la 1ra. Guerra Mundial peleando con los franceses en la localidad de Verdn. 140

El hermano de Don Francisco, Manuel Garca Caldern y Landa, nacido en el ao 1849 fue fiscal de la Corte Superior de Justicia de Lima y Arequipa, Senador, casado con Doa Victoria Lpez de Romaa y Alvizuri. Los descendientes de Manuel Garca Caldern y Landa son Eduardo Garca Caldern y Lpez de Romaa, abogado, autor de Constitucin, Cdigos y Leyes del Per (Lima 1942, 5 Tomos); Juan Manuel Garca Caldern y Lpez de Romaa, casado con Doa Jess Bustamante De La Fuente; Rosa Garca Caldern y Lpez de Romaa, casada con el Dr. Alfredo Solf y Muro; y Manuel Garca Caldern y Lpez de Romaa, casado con Doa Augusta Koechlin y Rivero. De ellos descienden, entre otros, el Dr. Jos Garca Caldern Bustamante quien fue gran alcalde de Arequipa en los aos 1958 1959 asumiendo la reconstruccin de la ciudad luego del terremoto de dicho ao, abogado por la Universidad de San Agustn de Arequipa, siendo profesor honorario de su Facultad de Derecho; Alfredo y Manuel Solf Garca Caldern; y Manuel Forero Garca Caldern, ilustres abogados; Salvador Pieiro Garca Caldern, Presidente de la Conferencia Episcopal y arzobispo de Ayacucho. Jos Garca Caldern Koechlin, General de la Fuerza Area del Per, quien fue Ministro de Aeronutica durante el 2do. Gobierno del Presidente Belande, Ministro de Trabajo durante el Gobierno de Francisco Morales Bermdez; Manuel Garca Caldern Koechlin, quien fue Vocal de la Corte Suprema de Justicia del Per, autor de diversos libros sobre Derecho Internacional Privado (Repertorio de Derecho Internacional Privado, 4 tomos; El Derecho Internacional Privado, Lima 1969, Cdigo de Comercio comentado y concordado, Lima 1967, entre otros) Presidente de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil, profesor emrito de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. El aporte de los Garca Caldern al mundo jurdico es muy vasto por lo que me voy a permitir resear la Biografa de dos generaciones diferentes en cuanto a la poca en que vivieron pero similares en cuanto a su amor a la ciencia jurdica y al Per. Me refiero al Dr. Francisco Garca Caldern y Landa (1834 1905) y al Dr. Manuel Garca Caldern Koechlin (1916 1996). El primero de ellos, Francisco, fue formado en un ambiente familiar en donde se hablaba de poltica, cultura y derecho siendo su padre Eduardo Garca Caldern y Crespo, vocal de la Corte de Arequipa al igual que lo fue su abuelo Lorenzo Garca Caldern y Menndez. Antes de alcanzar la mayora de edad, Garca Caldern recibi su ttulo de abogado en la Universidad de San Agustn; y poco despus, muy joven an, regent en ella las Ctedras de Derecho Civil, Derecho Natural, Derecho Cannico y Derecho Internacional. La ingente informacin que sin duda debi acumular para el dictado de esos cursos constituy, no cabe duda, la base fundamental para la elaboracin de su Diccionario de la Legislacin Peruana publicado aos ms tarde. Public a los 26 aos el primer tomo de su monumental obra Diccionario de la Legislacin Peruana y en el ao de 1862 se public el segundo tomo, 141

completando en 1864 su obra con la publicacin de un suplemento. Esta obra que ha servido de gua a muchas dcadas de abogados, recibi la medalla de oro del Congreso en el ao de 1862. En el ao 1867 le toc ser elegido y presidir el Congreso Constituyente que se instal el 15 de Febrero de ese ao, la misma que se promulg el 29 de Agosto de ese mismo ao. Fue Ministro durante el Gobierno de Jos Balta, elegido en 1874 Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Lima. Desde 1876 a 1879 ocup una curul como Senador por Arequipa habiendo ocupado la Presidencia de la misma. Cuando la invasin chilena lleg a nuestro pas y la toma de la ciudad de Lima se vio necesario establecer un Gobierno para tratar con el enemigo y poner fin cuanto antes a la ocupacin arbitraria y abusiva. El abandono de la capital por Pirola, el rechazo de las autoridades chilenas para entenderse con l, la negativa del General La Puerta para asumir en su condicin de Vice-Presidente la presidencia de la Repblica y la desesperada situacin en la que se encontraba el pas, fueron factores determinantes para que la Junta de Notables eligiera a Don Francisco Garca Caldern, en marzo de 1881, Presidente Provisorio de la Repblica. Se realiz una junta de notables bajo la Presidencia de Aurelio Denegri, la que adopt la decisin de constituir un Gobierno provisorio, la que procedi a designar mediante votacin secreta al Dr. Francisco Garca Caldern. El Gobierno de Garca Caldern se instal el 12 de Marzo de 1881 en el pueblo de la Magdalena, al que las autoridades de ocupacin otorgaron la condicin de zona neutral por gestin de los personeros del nuevo mandatario. El propsito fundamental del Gobierno de Garca Caldern fue el de negociar la paz sin cesin territorial, tal como lo haba dispuesto la legislatura extraordinaria y se lo impona su acendrada conviccin patritica. Reconocido el nuevo Gobierno por los Estados Unidos, la firme actitud de Garca Caldern cont con la simpata del Secretario de Estado norteamericano James G. Blaine y con el apoyo moral de su representante diplomtico en Lima el General Sthepen Hurlbut. La fracasada mediacin de los Estados Unidos propuso la cesacin de las hostilidades y el establecimiento de la paz sin desmembracin territorial, reconociendo a Chile derecho a indemnizacin por gastos de guerra. Afirma Jorge Basadre en su Historia de la Repblica que a pesar del aislamiento diplomtico de su Gobierno y de la irrisoria zona donde ejerca su soberana, Garca Caldern se hizo temible a los chilenos, persuadidos de que no hara la paz con cesin de territorio. Tena a su favor agrega el mismo historiadorsu propia autoridad moral, la accin estimulante de Estados Unidos a travs de la enrgica conducta de Hurlbut, la promesa de los fondos que el Crdito Industrial pareca dispuesto a proporcionarle para cancelar la indemnizacin de guerra y

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compensar con ella el rechazo de la amputacin nacional. A su alrededor se estaba produciendo la reagrupacin de las facciones peruanas. Y decidieron eliminarlo. Conocedor el Gobierno de Chile del propsito de Garca Caldern de no aceptar la desmembracin territorial como condicin para celebrar la paz, las autoridades de ocupacin decidieron eliminarlo. Desarmadas las tropas del Gobierno de la Magdalena como acto previo para disolverlo, Francisco Garca Caldern fue apresado por las fuerzas chilenas y desterrado a Chile en Noviembre de 1881, junto con su Ministro de Relaciones Exteriores Dr. Manuel M. Galvez. Poco tiempo antes haba contrado matrimonio con Doa Carmen Rey Basadre, quien comparti con l las aflicciones del exilio. Dos de los hijos del valeroso prisionero de Quillota vieron la primera luz en suelo enemigo. Fuera de los sufrimientos propios del destierro y de las vejaciones y amenazas de que fue objeto durante su cautiverio en Chile, Francisco Garca Caldern hubo de soportar tambin las presiones del Ministro de los Estados Unidos en Chile, Cornelio A. Logan, en cuyos tratos con el Presidente expatriado para concertar la paz existi una evidente parcialidad hacia Chile. Francisco Garca Caldern permaneci cautivo en Chile hasta mayo de 1884, no obstante que el Tratado de Ancn se haba firmado en octubre de 1883. Reintegrado al pas en julio de 1886, despus de producida la cada de Iglesias y la ascensin de Cceres al poder, fue recibido por el pueblo de Lima en forma apotesica. Antes de su regreso haba sido elegido Rector de la Universidad de San Marcos. En una larga y fructfera accin docente, desempe el rectorado de San Marcos durante cuatro perodos: el primero, desde 1886 hasta 1890; el segundo, desde 1895 hasta 1899; el tercero, desde ese ao hasta 1903; y el cuarto y ltimo, para el lapso comprendido entre esa fecha y 1907. Elegido tambin en ausencia Senador por Arequipa en 1886, se mantuvo en la funcin legislativa hasta 1893, habiendo sido el inspirador de leyes fundamentales para el mejor ordenamiento jurdico del pas. Desde ese momento se mantiene alejado de la poltica, a la que regresa en 1899 como Senador por Puno. Su mandato como legislador concluy en 1904. Francisco Garca Caldern falleci el 21 de setiembre de 1905, mientras desempeaba el cargo de Rector de San Marcos, dos aos antes de que concluyera su ltimo perodo rectoral. El Congreso de la Repblica declar de duelo nacional el da de los funerales del doctor Francisco Garca Caldern, tributndosele los honores correspondientes. Como puede apreciarse por su larga y meritoria foja de servicios, Francisco Garca Caldern es una indiscutible figura de renombre nacional, que ocupa un lugar relevante en la historia del pas. Bastara su destacada y brillante actuacin profesional, poltica y universitaria para merecer el permanente reconocimiento de sus compatriotas. La infatigable y mltiple actividad de Garca Caldern a travs de

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toda su existencia, estuvo dedicada al servicio de la Repblica por encima de todo inters personal o de grupo. Francisco Garca Caldern fue hombre de leyes, estadista legislador, maestro universitario. Su vida estuvo dedicada por entero al pas. Patriota ejemplar y smbolo de las ms depuradas virtudes cvicas, Garca Caldern merece la gratitud ciudadana por la noble abnegacin y el voluntario sacrificio con que desempe la Presidencia de la Repblica en las horas ms sombras de la Guerra del Pacfico. La dignidad y fortaleza de nimo que demostr Garca Caldern en esa hora de supremo infortunio y el largo cautiverio que sufri en tierra enemiga por negarse a firmar la paz con mutilacin territorial son credenciales suficientes para rendir homenaje al hroe civil del Per, en cuyo homenaje se celebra el Da del Abogado cada 02 de Abril. El Dr. Manuel Garca Caldern Koechlin naci el 02 de diciembre de 1916 y falleci el 11 de noviembre de 1996, profesor emrito de la Universidad Mayor de San Marcos, Profesor de la Academia Diplomtica del Per, Director de la biblioteca de dicha casa de estudios, y uno de los principales acadmicos y doctrinarios peruanos sobre Derecho Internacional Privado, autor de diversos libros sobre la materia que sigue siendo consulta obligada en las facultades de derecho en nuestro pas. Estudi Derecho en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos gradundose de abogado para posteriormente seguir un doctorado en la Universidad de Michigan. Fue profesor visitante en la Universidad Carolina del Norte y represent al Per ante diversos Organismos Internacionales como el Centro de Estudios e Investigacin de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales de la Academia de Derecho Internacional de la Haya, Representante del Per ante la primera y segunda Reunin de expertos sobre el Tribunal Andino de Justicia y Representante plenipotenciario del Per en las negociaciones del Tratado para la creacin de tan importante instancia como lo es el Tribunal Andino de Justicia. Fue adems, miembro de la Comisin de las NNUU por el Derecho Mercantil internacional, elegido por la XXXIV Asamblea General y Miembro del Tribunal Administrativo de la OEA entre otros cargos. Fue Vocal de la Corte Suprema de Justicia del Per y Ex-Presidente de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil Vigente. Miembro de Nmero de la Sociedad Peruana de Derecho Internacional del Instituto Hispano Luso Americano, de la American Society of International Law, Presidente de la Federacin Nacional de Colegios de Abogados del Per. En cuanto a sus obras, que son muchas escribi: El Repertorio de Derecho Internacional Privado en 4 tomos; El Tomo I dedicado al estudio a la Jurisprudencia (publicado en 1961), el Tomo II dedicado al Conflicto de Leyes (publicado en 1962), el Tomo III dedicado a la Nacionalidad y naturalizacin (publicado en 1963) y el Tomo IV dedicado a la Condicin de los Extranjeros (publicado en 1964). La Monumental obra denominada Derecho Internacional Privado (Lima, 1969 144

Universidad Nacional Mayor de San Marcos) (641 pginas), recibi el Premio Nacional de Fomento a la Cultura otorgado por el Mejor Trabajo de Carcter Jurdico. Asimismo fue autor del Cdigo de Comercio, fuentes, exposicin de motivos, Concordancia, Jurisprudencia y Notas en el ao 1967 siendo publicado por la imprenta de la Universidad Mayor de San Marcos, escribi tambin La Capacidad Cambiaria en el Derecho Internacional Privado y Casos Prcticos y Legislacin de Derecho Internacional Privado (Lima 1977 Universidad Mayor de San Marcos), entre otros. A diferencia de Francisco, la vocacin de Manuel Garca Caldern Koechlin al Derecho no lo llev por la senda de la poltica, sino de la vida acadmica y de la magistratura retomando la fuente de su abuelo y bisabuelo que fueron Vocales de la Corte Superior de Justicia de Arequipa. Ernesto Garzn Valds, profesor visitante en universidades de Espaa, Finlandia, Italia y Mxico, naci6 en Crdoba, Argentina, en 1927. Estudie abogaca en la Universidad Nacional de C6rdoba, sociologa en la Universidad Catlica de Lovaina con el profesor Jacques Leclerc, filosofa general y del derecho en la Universidad de Madrid con profesores como Manuel Garca Pelayo, Julin Marias y Xavier Zubiri; filosofa del derecho en la Universidad de Munich con el profesor Karl Engisch, y en las universidades de Bonn y Colonia con los profesores Hans Welsel y Ulrich Klug, politologa en el Instituto Superior de Ciencias Polticas de Munich. Ms tarde, profesor emrito de la Universidad Nacional de Crdoba y diplomtico. En 1974 fue expulsado del Ministerio de Relaciones Exteriores argentino y, en 1976, de la Universidad Nacional de Crdoba. Por razones polticas vivi exiliado en Alemania. Fue profesor de ciencias polticas de la Universidad de Maguncia. Es miembro correspondiente de la Academia de Ciencias de Finlandia y presidente del Tampere Club del mismo pas, que es una institucin dedicada a los estudios sobre democracia. Dirige la coleccin Filosofa del Derecho de la Editorial Gedisa. Coedita y asesora ms de veinte revistas especializadas en diversos pases, algunas de estas son Dialogo Cientfico (Tubinga), Doxa (Espaa), Isonomia (Mxico), Archiv Fiir Rechts-und Sozialwissenschaft (Alemania), Estudios Alemanes (Barcelona), Isegoria (Espaa) y Law and Philosophy (Holanda). Ha traducido alrededor de ochenta trabajos capitales para el estudio del derecho y la cultura contempornea. Entre estos estn los siguientes: Lo racional como razonable de Aulis Aarnio (1986), Estudios ticos de Karl Otto Apel (1986), El problema del positivismo jurdico de Norberto.Bobbio (1965), La razn en la poca de la ciencia de Hans-Georg Gadamer (1978), En defensa del positivismo jurdico de Norbert Hoerster (1992), Que es la justicia? de Hans Kelsen (1959), Lenguaje jurdico y realidad de Karl Olivekrona (1968), Filosofa analtica de Eike von Savigni (1974), La esencia del derecho y de la ciencia del derecho de Rudolf Stammbler 145

(1958), T6pica y filosofa del derecho de Theodor Vieweg (1992) y Mas all del derecho natural y del positivismo jurdico de Hans Welzel (1962). Adems de innumerables artculos y ensayos, su produccin editorial comprende la autora de ms de diez libros. Los dos ltimos son Calamidades (Gedisa, 2004) y Tolerancia, dignidad y democracia (Fon& editorial de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. 2006) que rene sus conferencias magistrales del seminario internacional Derecho, tica y Poltica, realizado en el Colegio de Abogados de Lima del 17 al 21 de octubre de 2005. Este libro pone en evidencia las grandes fisuras del pensamiento filos6fico respecto del derecho y la poltica que circulan como moneda corriente en las universidades que pasan por modernas. Al leer al profesor Garzen y las ideas sobre tolerancia, por ejemplo, puede uno darse cuenta de cmo un fraude intelectual puede pasar como filosofa acadmica, cuyos conductores son los profesores, quienes han dejado de pensar a partir de las ideas ms rigurosas de la filosofa que nutre de otras disciplinas. Es inevitable empezar preguntndole coma es que se interes o que lo llev a comprometerse con tantas disciplinas (traduccin, sociologa, derecho, ciencia poltica, filosofa y filosofa del derecho) y estudiarlas acadmicamente, es decir rigurosamente. Qu hay detrs de ese inters de amplio espectro? Como usted sabe, yo estudi en Crdoba, Argentina, y me recib de abogado en un momento en que Argentina era gobernada por Pern. Me interesaba la vida universitaria, pero para poder tener un puesto o cargo en la Universidad haba que estar afiliado al Partido Peronista, con lo cual se me cerraban totalmente las puertas. Mi padre tambin era antiperonista. Tuve la suerte de obtener una beca a Espaa. Le estoy hablando del ao 1950. Espaa en ese momento era uno de los pocos pases que daba becas y la puerta de Europa era ella. Llegue a Espaa en el momento en que haba una cierta liberalidad en Madrid. All estaban profesores, por ejemplo, como Gmez Arboleda, Xavier Zubiri, Garca Pelayo, que luego fue el primer Presidente del Tribunal Constitucional en Espaa y despus fue exiliado y se fue a Venezuela. All comenc mis estudios de doctorado. Quera hacer un doctorado sobre un problema: la evolucin de la idea de nacin y nacionalismo en Francia. Estuve tres aos en Madrid tratando de hacer esa tesis. Despus me di cuenta que la tesis era un desastre no tena nada de original era un bodrio; entonces, resolv no darla. Entre los profesores que tena en Madrid se encontraba el socilogo Juan Enrique Gmez Arboleda, quien insista en que si quera hacer filosofa tena que ir a Alemania. Resolv ir a Alemania y me fui en una forma muy precaria porque Alemania no daba beca. Con Juan Carlos, un amigo socilogo, de Argentina, nos fuimos en autostop hasta Munich y all empec a aprender alemn trabajando como obrero. Estuve tres aos en Munich. Estoy hablando del ao 1953 muy poco despus de la guerra. Munich estaba destruido. Los trabajos para estudiantes oscilaban entre cuidar chicos, subir carbn al tercer piso de una casa o trabajar en andamios. Este Ultimo era mejor porque era un trabajo permanente se empezaba a las 7 de la maana 146

y se terminaba a 5 de la tarde; en cambio, los otros trabajos duraban una hora uno cobraba y despus quedaba desempleado. As trabaj durante ocho o nueve meses y fui aprendiendo alemn. Despus empec a dar clases de castellano, pero antes de eso pas a trabajar a una casa de comercio grande, con lo cual ya haba mejorado mi estatus: ya no era obrero de construccin sino empleado de comercio. Esta forma de aprendizaje tena sus ventajas e inconvenientes. En realidad nunca aprend alemn con la gramtica. Mi alemn es gramaticalmente deficiente. Cuando supe alemn me dio como pereza aprender gramtica. Aun as ese aprendizaje me ha permitido pasar veinticinco aos en la universidad alemana, dar clases y casarme con una alemana. Ese idioma me ha servido mucho. En Alemania si pude ir al curso de Filosofa del Derecho, que era lo que me interesaba. En el ao 1956 regreso de nuevo a Argentina. Ya haba cado Pern. Dos aos despus, en el gobierno democrtico de Frondizi, a raz de la amistad con antiguos colegas de Madrid que ahora que ahora eran ministros, me nombraron en el Ministerio de Relaciones Exteriores. As estuve seis aos como agregado cultural Bonn y trabajando de nuevo en la Universidad de Colonia siguiendo siempre el asunto de la filosofa del derecho Mientras tanto ya haba empezado a traducir algunas cosas, que serva para ganarme la vida. Haba entrado a la Universidad de Crdoba coma auxiliar de investigaciones, el sitio ms bajo de la carrera acadmica. Luego de seis aos, como agregado cultural regrese a la Argentina. Trabaje en La Plata, Crdoba, Buenos Aires. Viajaba par toda la repblica, hasta que el ao 1964 empec a ser perseguido por PDOS, que era una logia italiana, en la cual estaba Lpez Rega y otra serie de criminales que luego tomaron el gobierno argentino. Ellos me mandaron a Alemania, creyendo que me castigaban. En ese momento ya era ministro plenipotenciario y al mes de llegar a Alemania me echaron del trabajo (en Argentina); entonces, resolv que no poda volver a mi pas por estar amenazado de muerte y me quede en Alemania. All tuve suerte de conseguir algunas clases en la universidad de Bonn, en Colonia, y consegu una ctedra de ciencia poltica en Mains. Usted me pregunta como pase de la filosofa del derecho a la ciencia poltica. Fue cuando acepte la ctedra de ciencia poltica en Mains. Un da, estando en Oxford con Russ, le digo qu te parece, acepto este trabajo en Mains?. l me dijo: en realidad no hay tanta diferencia entre la ciencia poltica y la filosofa del derecho, porque se habla de normas, de justificacin del Estado, y hay muchos temas que son de filosofa del derecho. Entonces acept Mains y all estuve veinticinco aos hasta que me jubil. Usted ha traducido trabajos importantes que han influido en el pensamiento filosfico y en la cultura contempornea. Se ha identificado o ha tenido alguna simpata especial por alguna de sus tantas traducciones? La primera traduccin que hice fue la de Kelsen, un librito que se llamaba Que es la justicia? Yo era muy kelseniano en esa poca. Luego, con el tiempo, cuando estaba en Alemania como agregado cultural, junto con el agregado cultural de 147

Colombia, Gutirrez, que luego fue profesor de romanstica en Bonn, resolvimos recrear una coleccin de libros, que se llam Estudios Alemanes, y all se sum otra persona que fue como hermano mo, Hctor Moreno, un gran escritor argentino que trabajaba en ese momento en el Grupo Sur, y tambin incorporamos a Victoria Ocampo. Empezamos a traducir autores que eran totalmente desconocidos en el mudo hispnico como, por ejemplo, Adorno, Marcuse, toda la historia de Frankfurt, por Haines. Creo que fue una tarea interesante, que la elegimos con gusto; no la hicimos persiguiendo ningn fin ideolgico sino que considerbamos que eran buenos autores que vala la pena conocerlos. Con el tiempo me fui haciendo menos kelseniano y tuve ms influencia de la filosofa inglesa a raz de un grupo que haba en Buenos Aires, muy bueno, en la facultad de derecho, que trabajaba con autores como Hart y otros. Identificarme con alguno de ellos? Creo que me dio una gran satisfaccin traducir a Kelsen. Despus, en la poca de exilio, tuve que traducir una serie de autores por fuerza. Haba que traducirlos para ganar dinero. Hice traducciones para revistas; por ejemplo: Como los campesinos ordean sus vacas, recetas de cocina. Existe una frontera comn entre el derecho y filosofa se solapan ambas disciplinas? Puede echarle un vistazo a este punto de encuentro? Creo que hay prstamo de conceptos entre filosofa y derecho, de modo que no resulta imprudente sostener que en el derecho hay mucha filosofa. El problema que tenemos quienes hacemos filosofa del derecho viniendo de la jurisprudencia, siendo jurista y no filsofos es que tenemos en cierto modo una cierta deficiencia con respecto al filsofo, que conoce muy b la filosofa. El conocimiento que, como juristas, tenemos de la filosofa es ms bien fragmentario, de autores filosofa que nos interesan a veces puntualmente; por ejemplo, Kant es uno de los autores que ms me ha interesado. No somos filsofos del derecho; somos un puente entre el derecho y la filosofa. Lo que pasa es que los grandes filsofos siempre han tratado temas de derecho o de teora del Estado. Desde Aristteles y Platn hasta los ms recientes siempre han tratado temas vinculados con la filosofa y el derecho ese sentido si hay un puente. Sobre todo, algo que ha sido muy importante para m y muchos colegas de Buenos Aires, fue la influencia de la escuela de Oxford, que fue una influencia de filosofa analtica. Como usted sabe, en otras latitudes hay una gran tendencia al bla, bla, bla, a la conclusin metafsica. Entonces creo que es una tarea saludable orientarse un poco por la filosofa analtica, que trata de aclaraciones conceptuales, que es lo que me ha interesado siempre: tratar de aclararme a m mismo algunos conceptos. Para eso si me fue muy til la filosofa analtica inglesa. El anlisis de conceptos se ha ido afinando progresivamente como herramienta en los estudios de derecho, como usted acaba de decirlo. Qu lugar le confiere usted en sus trabajos y qu importancia tiene en filosofa del derecho actual? Suelo decir que a ml lo que me interesa es lo que uno podra llamar `hacer una parrilla conceptual'. En el momento que uno ha aclarado un concepto (por 148

ejemplo, el concepto de norma o el concepto de corrupcin o el concepto de estabilidad de los sistemas polticos o el concepto de tolerancia) una vez que uno tiene claro ese concepto, luego, si se quiere, puede poner todo el material emprico que quiera encima de esta parrilla, para usar una metfora kantiana. Es decir, primero hay que poner la perrilla, despus hay que poner la carne para el asado, y despus puede poner toda la carne que quiera. A ml lo que me ha interesado siempre es la parte conceptual. Una vez que tengo el esquema conceptual claro, considero que mi tarea para aclararme ese concepto a m mismo ha concluido, y luego pueden poner todo lo que quieran encima de ella, encima de esta parrilla conceptual. Se suele decir que, as como con las palabras hablamos, con los conceptos pensamos. A este respecto, existe un trabajo del profesor Giuseppe Lumia, donde afirma que para entender el derecho y estudiarlo es necesario aclarar conceptos. En un pequeo libro analiza algunos conceptos que, a su juicio, son los ms importantes para estudiar el derecho: el concepto de derecho, relaciones jurdicas, justicia, norma y ordenamiento. Un puado de conceptos a los que, segn este autor, no se les ha prestado la atencin debida. Desde entonces han transcurrido ya muchos aos. Cmo se est tratando estos temas en el derecho contemporneo? Esto nos llevara tal vez un poco lejos. Tambin habra que agregar ahora que bajo la influencia de Kelsen y la filosofa analtica los problemas de la tica quedaron un poco lado. Consideraba Kelsen que intentar dar una definicin de justicia era una tarea vana porque hay distintos conceptos de justicia. Hay una especie de relativismo axiolgico muy marcado. Creo que la experiencia del exilio, la experiencia bien de mayor conocimiento de Amrica Latina, hizo que me interesara por los problemas ticos vinculados con el derecho, y creo que eso han hecho casi todos los pensador se han preocupado por sus propias realidades. La realidad de Amrica Latina es una realidad tan terrible desde el punto de vista de justicia; por ejemplo, el caso argentino, donde se produce una dictadura que causa treinta mil desaparecidos y miles de muertos (Lumia, como es nuevo, ha vinculado poco los conceptos jurdicos con los conceptos morales) y eso me ha llevado a hacer un puente entre el derecho y la poltica dado que tena una ctedra de ciencia poltica. En realidad creo que no se puede hacer buena teora poltica sin conocer el derecho en el sentido de conceptos, como los que usted acaba de mencionar. Norma, sistema, derogacin de normas, estructura del Estado, por ejemplo, son conceptos que el jurista maneja y a veces con ms precisin que los politlogos. En ese sentido me fue muy el estudio del derecho para tratar de ver problemas la ciencia poltica. Al mismo tiempo, quienes hacen ciencia poltica estn muy preocupados por otros problemas son relevantes para el derecho; por ejemplo, el problema de la democracia, el problema de la representacin parlamentaria, que tienen mucho que ver tambin con problemas jurdicos, como son: la legislacin, el papel de los tribunales de justicia, etctera. 0 sea que de alguna manera derecho y poltica se complementan, y por encima la tica.

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Hay un concepto frecuentemente expuesto, ledo y utilizado que es el de autonoma de la persona, al parecer no suficientemente elucidado. Cul es, a su juicio, el estado de la cuestin respecto de este concepto? En ml opinin, quien trato mejor este tema, y sigue teniendo en actualidad, fue Kant. l puso el acento y la importancia del concepto de autonoma. En realidad, es un punto de vista moral, y se refiere a lo opuesto a la heteronoma, e es el estar sujeto a inclinaciones o influencias externas a propia voluntad de la persona En ese sentido, el concepto de autonoma de Kant est muy vinculado al concepto de dignidad del gnero humano, y creo que no se ha avanzado mucho despus de lo que dijo Kant. En el fondo todas las versiones contemporneas del concepto de autonoma recogen agua del molino de Kant. Me parece que l fue quien mejor manejo este concepto en forma racional. Usted ha elucidado con finura los conceptos de legitimidad y de legitimacin, pero vinculados con los sistemas polticos. Su utilidad es hoy de primera importancia... He tratado de hacer una distincin entre legitimidad y realidad o legitimacin y legitimidad. Legitimacin creo que tienen todos los sistemas polticos, en el sentido de que en cualquier sistema poltico tiene que haber gente que crea en l, sea una dictadura o sea una democracia; a eso llamo legitimacin, en el sentido de que la gente que detenta el poder en un determinado territorio es la que confiere legitimacin al sistema. Legitimidad, en cambio, significara que el sistema poltico responde a valores ticos y tiene una carga moral que no tienen los otros sistemas que carecen de legitimidad. 0 sea: todos los sistemas polticos tienen legitimacin pero muchsimos de ellos carecen de legitimidad. Creo que es importante esta distincin. Legitimidad tiene un carcter moral. El nico sistema que pone legitimidad es la democracia representativa dentro del marco del estado social del derecho. En la dictadura de Pinochet, por supuesto que haba gente que crea en Pinochet y tenan poder en Chile; es un hecho; pero es muy difcil decir que el principado de Pinochet tena legitimidad. El derecho como actividad acadmica est ligado a las dems ciencias, profundamente imbricado a la dinmica del sistema cientfico. En qu sentido puede hablarse de progreso en el campo de la ciencia del derecho? Creo que si algn progreso ha habido en la ciencia del derecho, ms bien es un progreso en la precisin conceptual. Ha habido obras importantes que han tratado de establecer cierta claridad sobre conceptos bsicos del derecho. Otro progreso grande ha sido el de los procesos de sistematizacin del derecho. Hay ciertos cdigos, como el cdigo civil alemn, que son modelos de ordenamiento racional. Es un gran ejemplo de coherencia lgica para el tratamiento de los problemas propios del derecho civil en este sentido, creo que ha habido progresos en la forma en que se formulan normas y como organizarlas dentro un sistema. All dira que s ha habido progreso en el derecho.

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Con respecto a las vinculaciones del derecho y la ciencia, hay problemas que crea el avance de la ciencia. Por ejemplo, en biotica: como regular el trasplante de rganos, como regular los problemas de eutanasia, el problema aborto... Todo este tipo de problemas que necesariamente deben tener una solucin jurdica, ha requerido la atencin de los juristas con respecto a la ciencia. Tambin el avance de la ciencia puede significar un cambio en el tratamiento de las personas; por ejemplo, en el momento que se conoce claramente la influencia de drogas o alcohol, los alcohlicos primero tienen que ser tratados en un sanatorio y no enviados a la crcel, o cuando se pone claramente de manifiesto homosexualidad (en el supuesto que la homosexualidad es ninguna degeneracin ni ninguna cosa moralmente terrible) ha habido avances en la legislacin, como el matrimonio de los homosexuales, el trato no discriminatorio, etc. Todo esto creo que ha trado un gran cambio. Otro avance de la ciencia y de la tcnica se da en los medios modernos de comunicacin, que tambin plantea problemas al derecho. All estn el caso del respeto a la privacidad, respeto a la intimidad, que se pueden ver afectados por la difusin de informacin a la que antes no era posible era acceder pero que ahora, gracias a la utilizacin de medios tcnicos sofisticados, es posible conocer. Esto puede afectar ciertos aspectos importantes de la vida en una sociedad, en la cual el derecho tiene que dar alguna respuesta. Tambin est el caso los derechos de autor, que han quedado muy delimitados por las modalidades de copia o transmisin por la Internet o fotocopias. Hay quienes prcticamente no venden libros porque la gente saca fotocopias o las `bajan' de Internet. Entonces, de alguna manera se violan ciertos derechos de autor debido a la tcnica moderna. Todos estos son problemas que tienen que solucionarse en derecho. Hay otro tema que en los medios de comunicacin y en la poltica peruana ha suscitado controversia, y creo que tambin tiene alguna relevancia para el pensamiento jurdico actual: la cuestin de la relacin entre verdad y justicia. Estn reidos ambos conceptos? Se puede defender la justicia, se puede ser justo y faltar a la verdad al mismo tiempo? Cuando decimos que esto es verdadero o falso, estamos usando un criterio de correccin para enunciados descriptivos. Creo que muchas de las polmicas con respecto los valores se han suscitado porque, en tanto que los enunciados de justicia no son ni verdaderos ni falsos, esto ha conducido en algunos casos a alguna condicin de relativismo extremo. Por ejemplo, considerar que cuando alguien dice que esto es justo, es lo mismo que decir hurra! bravo!, y cuando dice que esto es injusto equivale a uy, que feo!, esto se debe a una especie de imperialismo de las ciencias cognoscitivas, que pretenden utilizar el criterio de verdad como criterio de correccin. Creo que en la moral o derecho el criterio de verdad no funciona. Es necesario tener otros criterios de correccin por ejemplo, la justicia.

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En las ciencias, por ejemplo, el criterio de verdad que se aplica en la matemtica es muy distinto del criterio de verdad que se aplica en la fsica, por la sencilla razn de que la matemtica no dice nada acerca de la realidad, as que no se puede aplicar el concepto de la verdad que se aplica en la fsica en el criterio de correspondencia de matemtica no dice nada sin embargo hay una verdad matemtica. Tambin hay criterios de correccin moral que no tienen nada que ver con el criterio de verdad o falsedad. Esto no quiere decir que la moral o el derecho carezcan de criterios de correccin. El arte por ejemplo, tiene criterios de correccin diferentes, pero eso decir que no haya ningn criterio de correccin para evaluar una obra, y que sea lo mismo una obra de Rubens o de Goya y la porquera o desastre que haga un pintor de mala muerte. Hay criterios de correccin que nos permiten distinguir lo que es una obra de arte de una obra que no es arte, pasa con el sistema jurdico, moral. Esto significa que tienen objetividad o, dicho de otro modo, validez universal? Es difcil decir lo que es bueno. Puede haber muchas divergencias acerca de que es lo bueno, como hay muchas divergencias acerca de que es la felicidad. Como deca Kant, es muy difcil saber que es la felicidad. En qu consiste la felicidad? En tener buena salud? Tener mucho dinero? Vivir mucho tiempo? Cada cual tiene su concepto de felicidad. Unas personas pueden decir prefiero vivir mucho tiempo, en cambio para ml la felicidad consiste en vivir tranquilo conmigo mismo y estar sano, pero vivir enfermo no me convence. Tener mucho dinero puede ser motivo ms de preocupacin que de felicidad. Por eso suelo proponer una va de negacin: en vez de buscar qu es lo bueno mejor buscar qu es lo malo. Creo que estamos mucho ms de acuerdo acerca de qu es lo malo que sobre qu es lo bueno. Hay cosas que todo ser humano considera como malo, por ejemplo la miseria, los tormentos, el hambre, el ser excluido de una sociedad, todo eso se considera como malo. Es interesante ver que el castigo de penas, imposicin de males prcticamente igual desde los incas hasta los chinos privacin de la propiedad, privacin de la vida, lesiones fsicas. Ese es el castigo, el catlogo de penas. Lo que cambian son las razones por las que se imponen estas penas coincide en decir que la guerra es mala y que el hambre es mala, y si alguien dice que el hambre es buena va a tener que explicar por qu le parece que tener hambre es bueno. Creo que si tomamos la va negativa podemos ir definiendo las cosas que parecen que sean, y al irnos apartando de las cosas que no queremos que sean, vamos creando las cosas que parecen deben ser; por ejemplo: es ms fcil definir la enfermedad que la salud, es ms fcil de t6 es una sociedad indecente y no que es una sociedad decente, es ms fcil definir la desgracia que la felicidad. En ese sentido creo que la va negativa (o va de negacin) es ms fecunda que ir por el lado de ver que es lo bueno. Entonces me gustara preguntarle algo que puede ser importante para los estudiantes y pare quienes se interesan realmente por los derroteros a la vista Podra 152

hacer un bosquejo de las tendencias o de las ideas ms importantes del pensamiento jurdico europeo actual? En este momento el derecho ha sido muy influenciado, por ejemplo, por la lgica. Otra influencia grande que puede habido en el derecho, ha sido la influencia de autores de origen analtico que se han preocupado mucho por temas justicia. El caso ms claro es Ross. Creo que despus de la aparicin de la obra de Ross ha cambiado mucho la tarea filsofos del derecho. Es imposible ignorar a Ross. Otro autor que tambin ha tenido importancia en el derecho, desde una vertiente diferente, pero con algunos puntos de contacto, ha sido Haber ms. Autores americanos como Dworkin, que viene con cierta influencia de Olson y ha estado en discusiones con Hart, son gente que ha introducido una corriente interesante en derecho. Hay, por otra parte, corrientes peligrosas como el llamado posmodernismo, que tiene una gran influencia en la juventud, no solamente en nuestros pases. Es una especie do de baldazo de confusin, es una especie de mala metafsica, don cualquiera est autorizado a decir cualquier tontera y no conduce a ninguna cosa clara; al contrario, ha contribuido enormemente a confundir. Esto es una influencia mala en la ciencia jurdica. Es todo lo contrario de la claridad conceptual. Los posmodernistas entusiasman a los jvenes porque muchos jvenes piensan que mientras ms confuso, ms profundo. No hay que confundir oscuridad con profundidad. El posmodernismo se ha extendido desde la literatura a todas las ciencias sociales. Ha contaminado al derecho y la filosofa. Cules son sus rasgos y que podemos hacer para encararlo? El posmodernismo ha infectado todo. Es una especie de mala metafsica. Ha habido buenas metafsicas, como la de Espinoza y hasta del mismo Hegel, pero si uno toma en serio las frases de los posmodernistas resultan mayormente disparatadas. Es difcil tomar en serio algo que es sumamente confuso porque no se sabe bien que es lo que quiere decir. Por ejemplo, decir que la base de un orden social debe ser que cada cual juegue el juego que quiera, esto parece raro. Si todos los juegos valen, entonces vale el juego de los nazis, vale el juego de los demcratas... Esto es la negacin de un orden jurdico o de un orden social. Si lo tomamos en serio veremos que es un tremendo disparate, y si no lo tomamos en serio veremos cmo aparecen frases ms o menos divertidas con apariencia de reflexin profunda, como, por ejemplo, decir que no todo es arte, no todo es poesa, pero todo puede ser arte y todo puede ser poesa. Esto es un disparate. Si todo es arte, todo es poesa, si cada cual juega el juego que quiere; no sabemos ni que es arte, ni que es poesa que es poltica ni que es derecho. Otra influencia de tipo posmoderno es el llamado multiculturalismo. Me parece que aqu hay otro problema serio que ha conducido a una serie de confusiones conceptuales, como por ejemplo, la existencia de derechos alternativos dentro del sistema nacional. Este es un problema que revela una gran confusin acerca de qu es un sistema jurdico nacional, donde cada quien puede tener el sistema jurdico que le 153

plazca o que corresponda a su etnia o a sus particularidades culturales, etc. Y esto se ha hecho en un momento de gran entusiasmo por el multiculturalismo, que es muy perjudicial (sobre todo Amrica Latina) cuando slo aspira a mantener a ciertos grupos minoritarios en estado esttico para que conserven algunas costumbres que en el fondo son suicidas para ellos, porque los arroja al mar de un mundo que esta globalizado, a un mundo donde o sigues las reglas de juego o pereces. No es cuestin de decir esto me gusta o no me gusta. Es como decir que bueno. Si Colon no hubiera descubierto Amrica, cuando todos sabemos que la descubri. Ya no se puede estar planteando que hubiera pasado si Coln no llegaba a Amrica, pues llego y la descubri, luego vino la Conquista, se impusieron nuevas religiones, se impusieron nuevas formas de vida en este continente, y esta es una realidad que demanda respuestas claras que no pueden consistir en volver a la situacin precolonial. Ya no hay ninguna cultura que sea virgen. Estos grupos minoritarios (estos pueblos o comunidades, como han dado en llamarlos) ven aviones, beben coca cola, ven televisin, o bien toman el mundo en serio tal como es. Uno puede decir no me gusta cmo est el mundo, puedo decir que preferira vivir en la selva pero lo que pasa es que, me guste o no me guste, ya no puede vivir aislado en la selva. En este sentido creo que se hace un gran mal a los llamados pueblos indgenas de nuestro continente haciendo que cultiven cierto tipo de cultura que en el fondo conspira contra su bienestar y desarrollo, y que solamente le sirve para que sean explotados por quienes tienen ms tcnica y ms ciencia. Creo que Japn ha conservado su identidad perfectamente y sin embargo es un pas moderno. O sea no hay que confundir la conservacin de la propia identidad con una especie de estancamiento tecnolgico, y creer que si uno a tres vueltas al rbol va a llover. No es verdad que todo valga; no es verdad, por ejemplo, que Einstein sea la mismo que un chamn de Chiapas; no es verdad que la medicina no haya ayudado a salvar vidas. El problema de Amrica es ponerse al da sin traicionar nuestras identidades. No s en qu traiciono mi identidad si aprendo computacin, no veo que deje de ser quien soy que ahora manejo Internet o porque vaya al mdico en vez de consultar a un chamn. Creo que el multiculturalismo ha sido malo en nuestros pases. Por eso deca al comienzo que es bueno preocuparse por los problemas del ambiente donde uno vive. Me parece grotesco que el multiculturalismo haya llegado a pases como Mxico, al mismo Per a travs de escritores canadienses, como si ac no hubiera habido poblaciones indgenas que conviven en las ciudades capitales como la ciudad de Mxico o Lima, y que debe venir algn canadiense a decir fjese, hay indios y esto es lo que pasa en estas culturas. Eso lo hemos tenido siempre y adems ha habido gente que haba detectado los problemas de esta gente. Creo que esto de la influencia del multiculturalismo ha sido una mala cosa que ha pasado. Esto me lleva a otra pregunta vinculada con las tareas que le competen a la filosofa del derecho en general y en Amrica Latina: Si nosotros quisiramos definir los roles de la filosofa del derecho. Cules seran estos roles a su juicio? Cules 154

seran aquellas funciones que cumpliran esta disciplina en la sociedad contempornea? Como usted sabe, hay alguna discusin sobre si hay que escribir sobre filosofa del derecho y teora del derecho. Habra que decir que toda persona que se dedique al estudio de la filosofa del derecho debera, por pronto, tener una claridad grande sobre los concepto, jurdicos, vale decir que debera tener una idea clara de que significa norma, que significa sancin, delito, contrato, propiedad, etctera. Esta es una parte importante que es necesario saber. Que hace que una serie de disposiciones constituyan un sistema? Esto me parece que es fundamental. Al mismo tiempo, otro problema importante es el de la justicia y los problemas ticos vinculados con el derecho. Las disposiciones legales no son totalmente inofensivas, siempre van cargadas de valores, y creo que adoptar una posicin es importante. En la filosofa del derecho hay un sentido amplio que debe comprender esos dos aspectos: analizar conceptos bsicos del derecho y no descuidar los problemas ticos ni los problemas polticos. Creo que cuando se habla de sistemas jurdicos es casi indispensable tener algn conocimiento de formas de organizaciones polticas como, por ejemplo, la democracia. Si estamos en un estado social de derecho, eso exige conocimientos para tomar disposiciones jurdicas que aseguren la vigencia de un estado social. En este sentido, la filosofa del derecho puede ser como una especie de sombrilla grande que abarca a todas las dems disciplines del derecho, de la dogmtica jurdica. Lo que pasa es que para un joven que se inicia en la carrera a veces es difcil entender que hay algunos problemas con respecto a la definicin de norma, porque generalmente tanto el hombre de la calle como o la joven o la joven que inicia la carrera de derecho va a decir que ya sabe lo que es una norma. Sabe que es una norma cuando dice que est prohibido estacionar ac, este prohibido matar, pero no ve cual es el problema que hay detrs de la definicin de norma. No es tan fcil definir lo que es una norma y por eso escriben libros enteros acerca de que es definir una norma. Tambin hay problemas cuando se plantea la cuestin acerca de si las normas expresan una evaluacin moral o si tiene algo que ver con ciertos criterios ticos o morales del derecho. En este sentido es importante considerar la filosofa del derecho como una especie de materia que cubre, que da una cierta unidad, a estos estudios de derecho. Hay gente especialista, por ejemplo, en derecho administrativo o derecho comercial, sin haber analizado a fondo la estructura del sistema jurdico. Para analizar esto creo que si hace falta saber algo de filosofa moral o filosofa poltica. Los grandes filsofos, desde Aristteles hasta Kelsen, siempre han tratado temas de derecho. No creo que el jurista tenga que ser una persona dedicada nica y exclusivamente al estudio de la dogmtica. Si as fuera, creo que le faltara algo. Sera mejor que conociera otro tipo de problemas, que tuviera conciencia que hay otros problemas en derecho que tambin son relevantes. Vuelvo a insistir que lo que me parece ms importante para una filosofo del derecho es tomar seriamente los conceptos. Tiene que precisar conceptos. Esta es una tarea urgente en Amrica Latina. Lo que deca al comienzo es que tenemos una gran 155

tendencia a la confusin, tenemos a confundir oscuridad con profundidad, y creer que cuando ms complicado y confusamente se expresa una frase tanto ms profunda es. Creo que es un gravsimo error. En este sentido hay muchsimo por hacer en nuestro continente. Para finalizar quiero pedirle que nos refiera que est escribiendo despus de Calamidades, que nos diga en torno a que cuestiones est reflexionando. Lo que quera hacer ahora es reunir otra serie de trabajos, sobre un libro cuyo ttulo hasta ahora seria Propuestas, vale decir, son propuestas conceptuales; por ejemplo, tratar de definir problemas tales como la dignidad humana: es un concepto moral? Es un concepto jurdico o no significa nada? La palabra dignidad figura en todas las constituciones actual, figura en la Declaracin de las Naciones Unidas, figura en la constitucin Europea. Si no s qu significa la primera palabra que figura en estas constituciones, cuando dice la dignidad de la persona es inalienable, etc. tengo problemas para entender el resto. Un tema, por ejemplo, como la dignidad humana que ahora est muy en peligro, a raz del terrorismo, las guerras dentro de los pases y las guerras internacionales... si no analizamos ese concepto que est en la base de los sistemas constitucionales, creo que quedamos un poco rengos en la interpretacin de la Constitucin. Alguien puede decir explqueme que dice el artculo primero y, ya que en el artculo primero se menciona la palabra dignidad como fundamento de todo el sistema, creo que vale la pena hacer propuestas. Esto no significa que uno tenga la verdad en la mano, pero por lo debemos decir, qu tal si interpretamos este concepto de dignidad de esta forma?... Creo que esto es importante. Lo mismo sucede, por ejemplo, con conceptos como la igualdad. Cunta desigualdad puede admitir un sistema jurdico que pretenda ser la estructura normativa de una democracia Cunta desigualdad puede soportar? Es bueno que haya cierta desigualdad? Cmo puede distinguirse diferencias entre desigualdades? La gente es diferente? No lo sabemos. Son diferentes los hombres de las mujeres, pero la diferencia parece ser ms bien un dato emprico. Empricamente es verdad que los hombres son diferentes que las mujeres; en cambio la desigualdad parece que no es un concepto meramente descriptivo, sino que es un concepto que tiene una carga normativa y puede haber diferencias que d lugar a desigualdades. Por ejemplo, es bueno analizar cuando se dice todos los ciudadanos son iguales ante la ley Qu quiere decir esto? Es una frase vaca? Este es un poco de la tarea que puede hacer un filsofo del derecho que este tambin interesado en problemas morales. Un estudiante, una persona de la calle puede decidir qu quiere decir que toda la gente es igual ante la ley? y esto no es tan fcil de responder y requiere alguna reflexin de tipo filosfico.

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EL PENSAMIENTO CONSTITUCIONAL

DE BARTOLOM HERRERA

FERNN ALTUVE-FEBRES LORES

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I. LA SOBERANA DE LA INTELIGENCIA Bartolom Herrera ha sido una de las figuras ms importantes de la cultura poltica de nuestro siglo XIX pero, como acertadamente ha notado Fernando de Trazegnies Granda, tambin ha resaltado en nuestra cultura jurdica porque el maestro de San Carlos logr "ofrecer una nueva filosofa del derecho". En ese sentido Trazegnies nos explica la relevancia de Herrera en tanto ingenioso pensador as como contradictor de las ideas iusfilosficas del siglo XVIII aun en boga en el Per de su poca, a las que enfrent eficazmente porque consigui invertir: "[...] el orden de la novedad y presenta como nuevo aquello que es una crtica desde el punto de vista tradicional de las ideas liberales que eran consideradas novedosas o revolucionarias en su tiempo. Pero no se trata de una simple vuelta al pasado y a la tradicin; Herrara nos ofrece una tradicin remozada En ese sentido, se trata verdaderamente de una "nueva" Filosofa jurdica: es la tradicin que reaparece despus del auge liberal; es una actitud "neo-tradicional [...] con carcter marcadamente conservador" Parece que este objetivo estuvo entre sus planes desde que inici su labor de Rector en el Convictorio Carolino, puesto que en el discurso que dirigi en 1843 al ministro de Instruccin, dando cuenta del estado del colegio, deca: "Debo declarar en honor del Colegio, que encuentro en estado de adelanto notable las ciencias exactas y naturales. Por lo que mira a las morales reclaman una indispensable reforma el estudio del derecho de gentes y el de la filosofa del espritu humano. Voy a ensear yo mismo un curso de esta ltima ciencia, aprovechndome de la abundancia de luz que han vertido sobre ella Escocia y Francia..." La escuela venida de Escocia y desarrollada en Francia no es otra que el "Eclecticismo" o "Doctrinarismo", que era una corriente de pensamiento racionalista que aflor durante La Restauracin pos napolenica (1814-1830) y que se consolido despus durante La Monarqua de Julio (1830-1848), tambin conocida como la monarqua del "justo medio". La finalidad de esta escuela eclctica era la conciliacin de las ideas de tradicin del antiguo rgimen con las ideas de libertad del nuevo rgimen. Por tanto, se opona por igual al principio de la fuerza como al de la voluntad que defendan el absolutismo y el liberalismo, respectivamente, para terminar sosteniendo la supremaca del sentido comn o juicio de la razn. Los dos inspiradores ms remotos del eclecticismo fueron el Vizconde de Chateaubriand, quien aceptaba la realidad de un nuevo orden pos revolucionario pero procurando preservar la mayor magnitud de aquel pasado que significaba la grandeza de la Monarqua, y Benjamn Constant, quien, sin romper con la tradicin monrquica, busco ampliar las libertades burguesas. En el medio de estos dos pensadores se ubicaron los representantes del eclecticismo entre quienes destacaron como los ms notables Royer Collard, Francois Guizot y Victor Cousin. 159

Este ltimo, hacia 1829, escribi que "nada es menos personal que la razn" porque "el juicio de la razn es un acto de necesidad y no de libertad" dando origen a lo que sera la distincin ms importante entre el pensamiento eclctico, tambin llamado liberalismo doctrinario, y el liberalismo ideolgico, o revolucionario, que, siguiendo a Voltaire y Rousseau afirmaba que, la razn era una obra por excelencia de la voluntad y de la libertad del individuo. De lo expuesto se entiende que, si bien ambas corrientes se basan en la filosofa racionalista, los "idelogos" sostenan que el "juicio de la razn" era un acto voluntario, mientras que los "doctrinarios" consideraban que era un acto que se determinaba independientemente del concurso de la voluntad y solo al amparo de sus propios fundamentos lgicos, por ello mismo Herrera nos dice que esta corriente: "Es la razn abandonada a si misma demostrando la falsedad de lo que en la poca de la independencia se llamaba ciencia, y el embrutecimiento y la desgracia que conduce; y refutando la impiedad horrible del demonio del siglo 18, quiero decir de Voltaire, y las simplezas que se escaparon al malo-grado talento de Rousseau. Es a partir de la diferencia entre ambos liberalismos que Bartolom Herrera se decide a contraponer, al racionalismo voluntarista de los radicales, el racionalismo antiindividualista de los doctrinarios pero sin olvidar su compromiso con el catolicismo al recordar que a: "Royer dollard [...] se le mira como al fundador del racionalismo francs, que nosotros profesamos en filosofa, pero del que en religin estamos y estn los sacerdotes tan lejos, como la verdad revelada lo est de su absoluta negacin". Herrera tom esta decisin tctica porque era consciente que las repblicas liberales eran un hecho irreversible en Iberoamrica, y, dentro de ese contexto poltico adverso, deba procurar servirse de los medios ms tiles para lograr un renacimiento del orden natural. En una nota a su Sermn del 28 de Julio de 1846 nos explica que: "As como Dios se sirvi de la filosofa de Platn, para hacer ver la afinidad de la razn con la verdad evanglica, que vena a levantar al hombre de la sensualidad pagana; ahora, para el renacimiento del cristianismo en aquellos que cayeron en gentilidad ms torpe que la antigua, se vale, con el mismo designio, de la filosofa espiritualista o racional; y presto de ese al sacerdocio un auxilio que no sale del orden de la naturaleza" En este mismo Sermn el rector carolino procede a cuestionar el principio fundamental del liberalismo voluntarista; nos referimos a la nocin de Soberana Popular, que Benito Laso califico de "dogma poltico" durante la polmica que sigui a aquella famosa intervencin en la Catedral de Lima. Contestando a Laso el 30 de julio, el mismo Herrera nos explica su intencin, pues: "En el sermn que pronuncie el da del aniversario de nuestra independencia, procure destruir dos errores; 1 que sea una desgracia para Amrica haber cado 160

bajo el poder de la Espaa del siglo XVI: 2 el de la soberana popular, en el sentido que se le da comnmente, y que tan abiertamente opone al derecho de libertad". Es entonces que, frente al error que significa una soberana nacida de la voluntad general, se nos propone como alternativa una nueva interpretacin de la soberana, inspirada en la teora de la razn general que Francois Guizot haba sustentado en un opsculo que llevaba por ttulo De la Souverainitem (1823), y que segn esta "soberana de la razn", el poder deba corresponde a los hombres ms capaces, quienes, mediante un adecuado gobierno representativo, deban seleccionar a tales hombres en una mutua revelacin y auto reconocimiento. El mismo Guizot haba pensado que esta seleccin se hiciese por clases intermedias, o grupos de inters moral o espiritual, de donde se permiti hablar de la, necesidad de conformar un "gobierno de los espritus". En este sentido, Jan Goldstein ha observado que la burguesa censitaria que lideraba Guizot propona polticas corporativas y antiindividualistas como barrera ante una posible irrupcin de movimientos sociales, alejndose de un liberalismo contra el Estado y postulando un "liberalismo desde el Estado". Pero esta frmula responda a la realidad social de una Francia que posea una burguesa consolidada, fuertemente centralizada y muy institucionalizada por la divisin de poderes de Montesquieu, que adems Guizot aceptaba casi religiosamente. Por ello cuando se produjo la recepcin de las ideas polticas de los eclcticos en otros pases, sus propuestas tuvieron que ser amoldadas sustancialmente a esas otras realidades. En el caso de Espaa, las tesis del doctrinario francs llegaron al habla castellana en 1837, gracias a las famosas "Lecciones de Derecho Poltico" del joven Juan Donoso Corts, pero bajo una nocin diferente: "la Soberana de la inteligencia". Como ha notado brillantemente el profesor Rodrigo Fernndez Carvajal en esta ltima se abandona la idea de un gobierno representativo" para conceder el derecho de mandar a las "aristocracias legtimas" mediante un "poder no dividido, sino nico, porque nica es la inteligencia que encarna en ellas". De aqu puede concluir que la "Soberana de la razn" de Guizot cambia de funcionalidad en la "Soberana de la inteligencia" de Donoso Corts, porque esta ltima: No es como en los doctrinarios franceses el coronamiento terico de la divisin de poderes, sino un ancora a la que aferrarse para construir y consolidar el poder, cuando este apenas existe", y por tanto Fernndez Carvajal concluye que: " [...] la doctrina de la soberana de la inteligencia y de la unidad del poder se funden en un entusiasmo nico -lo inteligente lo que reclama el tiempo histrico, es el poder monrquico, con el cual la sociedad se hace persona En el caso peruano, el siglo XIX represent el mismo cuadro de anarqua y desorden que la Espaa de entonces. Por eso el maestro Mario Alzamora Valdez nos dice: "Herrera saba que el Per necesitaba una elite [...]; disminuido el poder, 161

de la nobleza, no quedaba sino el poder carismtico de una clase poltica, segn la terminologa de Max Weber, esto es: basada en una seleccin por la inteligencia y la aptitud de mandar" De ah que el Rector de San Carlos haya tomado .de Donoso Corts tanto la clebre doctrina de la "Soberana de la Inteligencia", que daba derecho a mandar a aquellos a quienes Herrera llamaba "la aristocracia del saber, creada por la naturaleza.", as como la doctrina de la unidad del poder, pues segn se aprecia de sus palabras: "[...] no se ha de perder de vista que la soberana es una porque su fin es uno; y que si se dividiera ella en fracciones que obraran de un modo discordante y sin vnculo que conservara la unidad, ni habra soberana, ni alcanzara el fin de sta". Ahora bien, la doctrina de la unidad del poder pblico que acogi Bartolom Herrera no implicaba la desaparicin de funciones diferenciadas dentro del ejercicio de este poder, las cuales deban estar bien ordenadas para no obstruirse mutuamente y perjudicar a las instituciones. En este sentido nos explica que: "Se divide comnmente en cuatro poderes: legislativo, ejecutivo judicial y conservador. Porque en toda sociedad ordenada es preciso que haya leyes; gobierno conforme a ellas; sentencias conforme a ellas tambin, en las disputas de los particulares; y en fin, como dividido est as el poder pblico, es preciso que se impida el que sus partes se invadan y choquen entre s, aadi Constant el poder conservador." 2. EL PODER CONSERVADOR Benjamn Constant escribi su ms importante aporte al Derecho Poltico en 1814, Reflexions sur les Constitutions et les garanties avec una enquisse de la Constitution, que conocemos con el nombre de Cours de politique constitutionnelle, texto que fue ampliamente citado por Bartolom Herrera en las notas al "Compendio del Derecho Pblico Intemo y Externo" publicado en 1848, "para el uso del Colegio San Carlos" y que este Ultimo tradujo de su autor, el Comendador Silvestre Pinheiro Ferreira. Este Compendio resuma un curso en dos tomos del erudito portugus, quien se haba formado en la Universidad de Coimbra en la cual tambin fue docente. Tambin haba sido diplomtico al servicio del Rey Juan VI de Portugal, de quien fue ministro de Estado mientras este monarca residi en Brasil entre 1810 y 1821. Muy influenciado por Jeremy Bentham, se exili en Paris durante veinte aos, de 1822 a 1842, donde se vincul con el eclecticismo. Muri en su ciudad natal en 1846, siendo reconocido como uno de los ms importantes difusores de la doctrina constitucional de Benjamn Constant en la lengua portuguesa y su introductor en el Derecho Public del Brasil, cuya Constitucin Imperial de 1824 reciba, esta notable influencia. Para Joaqun Varela Suanzes la aportacin ms relevante de la teora constitucional de Constant es su doctrina del poder neutro, que haba bosquejado 162

durante la etapa del Consulado, es decir, durante un rgimen republicano, y segua a Emmanuel Sieyes pero aplicndole un sesgo muy personal. Sieyes haba propuesto tambin durante el Consulado crear un poder neutro mediante un cuerpo colectivo llamado Colleges des conservateurs que deba designar a los cnsules y defender el equilibrio entre las instituciones del Estado, mientras que proporcionalmente propuso un Jury constitutionaire para controlar la constitucionalidad de las leyes. Ms Constant reconoca que el "germen" de su doctrina sobre el poder neutro estaba en la obra de un monrquico anglfilo, el Conde Clermont Tonnerre, quien durante los das de la asamblea de 1789 haba mencionado por pinera vez un "poder real" distinto del "poder ejecutivo". Por otro lado, debemos tener presente que Carl Schmitt ha recordado que la fuente remota de estas instituciones "conservadoras" se encuentra en la Inglaterra republicana del siglo XVII, especialmente en las ideas de James Harrington sobre los llamados Conservators of liberty Conservators the Charter. Explicando el sentido del poder real o neutro el profesor Dniel Soria Lujn nos seala que: "Este poder real, que resida en el monarca, tena como finalidad vigilar que los otros poderes se desarrollen armoniosamente entre s, evitando que alguno pueda excederse en sus atribuciones en desmedro de los otros; es decir mantener el equilibrio entre estos poderes. Por esta razn, con relacin poderes estatales, la prerrogativa del rey constitua para Constant un "poder neutro", el cual no era un poder activo sino pasivo. Por otra parte, critica que esta facultad sea otorgada al Legislativo o al Ejecutivo, ya que degeneraran posteriormente en arbitrariedad y despotismo, respectivamente". En definitiva, el "cuarto poder" fue tornado por los publicistas franceses de la praxis del rgimen britnico con el fin de introducirlo en su Constitucin y as tratar de superar los inconvenientes que se presentaban con la teora de los tres poderes de Montesquieu. Se le llamo genricamente "poder conservador", pero, si hacemos un anlisis detallado, encontramos evidencia de que esto se present bajo tres modalidades diferenciadas. Primero, como un "poder tribunicio" en los escritos de Sieyes, con una conformacin colegiada y entendido como una potestad para defender y proteger la Constitucin de toda posible violacin. En segundo lugar, como un "poder neutro", con un carcter pasivo, donde el Jefe de Estado actuaba solo como rbitro cuando los poderes se excedan en sus funciones. Benjamn Constant era su postulador y calificaba esta modalidad como "la llave de la organizacin". Finalmente, la tercera modalidad era la de un "poder real" de carcter activo, segn la bosquej rudimentariamente Clermont Tonnerre, y donde el Jefe de Estado deba moderar el funcionamiento regular de las instituciones. De ah que la doctrina alemana, entre cuyos exponentes haba krausistas, como Heinrich Ahrens, la llamara "poder inspectivo". Bajo estas influencias el Comendador Silvestre Pinheiro ide para la Monarqua de los Braganza un llamado "Consejo Supremo de Inspeccin y Censura Constitucional" que reunira, en un cuerpo de tres miembros, las facultades de 163

arbitraje y control de la Constitucin. La Carta Brasilea de 1824 sigui esta sugerencia en parte, y por ello, Tomando la terminologa de Constant, conform un cuarto poder, pero lo hizo unipersonal, bajo el nombre de Poder Moderador, siendo concebido como: "[...]a chave de toda a Organizacao Politica, e delegado privativamente ao Imperador, como Chefe Supremo da Nacao, e seu Primeiro Representante, para que incessantemente vele sobre a manutencao da Independencia, equilibrio, e harmonia dos mais Poderes Polticos. En este tema el caso de Espaa tambin fue singular, pues a ella llego primero la influencia de Sieyes y no la de Constant. De aqu se entiende que en las Cortes de Cdiz se haya acogido la interpretacin del poder conservador como un cuerpo colegiado en la figura de la Diputacin Permanente creada por la Constitucin de 1812. Este cuerpo deba velar por la observancia de la Carta y las leyes y, por tanto hacer control de la constitucionalidad. Esta idea pas a Iberoamrica por todo ello en el caso peruano apreciamos que la Constitucin de 1823 instaur un "Senado Conservador y la Constitucin vitalicia de Bolvar de 1826 cre una "Cmara de Tribunos". Esta lnea de pensamiento se mantuvo en el Per hasta mediados del siglo XIX y, por lo mismo, Daniel Soria Lujn nos dice que: "En consecuencia, el Consejo de Estado de la Carta de 1839, especialmente entre los aos 1845 a 1851, si tuvo un afn por convertirse en un cuerpo inspectivo de todos los poderes del Estado." Pero Bartolom Herrera, protagonista de la poltica de aquellos aos, no comparta la idea de un poder conservador colegiado y adems dedicado especialmente a controlar al Presidente; por ello al elaborar su Proyecto de Constitucin en 1860 le dio al Consejo de Estado un rol meramente consultivo, explicndonos que: "El Consejo de Estado es, en mi Proyecto, un cuerpo destinado a ilustrar al Gobierno y a servir de garanta de acierto en las medidas administrativas. Las facultades que le daba la Constitucin de 1839, no se avenan con ese destino, que es el verdadero del Consejo de Estado; porque ni el Poder Ejecutivo poda tener confianza bastante en los que haban de ser sus acusadores, ni stos eran propsito para acusar siempre al Presidente de la Republica, de quien muchas veces haban sido cmplices". Por esto mismo, en sus notas al Compendio de Pinheiro, Herrera resaltaba las bondades de la doctrina franco-portuguesa donde: "El poder conservador est destinado a impedir, que los otros poderes salgan de los lmites que les ha sealado la ley constitucional, [...] Esto condujo a Constant a concebir la necesidad de crear un poder enteramente distinto a los otros tres: esencialmente imparcial y neutro, y que careciese de medios para tiranizar. Y de ah que se lamentase porque: "En nuestras Constituciones republicanas, falta este poder distinto de los otros poderes. Este poder neutro y enteramente conservador. Cada uno los tres poderes tienen atribuciones conservadoras [...] cada uno est limitado cuando ejerce sobre los otros atribuciones. Pero hay uno que no siente este Influjo y es de hecho ilimitado: este poder es el del Congreso, [...][y]cual 164

es el poder pblico que tiene medios suficientes para asegurar la prctica del derecho en esta parte, enfrentando al Congreso cuando quiere atropellarlo todo para hacer cumplir un acto de arbitrariedad o para consumar tal vez una revolucin [...] He aqu un deplorable vaco, que conviene llenar en las Constituciones de la Amrica Espaola a fin de que con verdad pueda llamarse libre. Bartolom Herrera procur llenar este "deplorable vacio" en su proyecto de reforma constitucional dando al Senado, a la Cmara de Diputados y al Presidente la competencia de resolver los conflictos, segn sea el caso, pero resaltando sutilmente a la presidencia como un poder moderador sobre los que l llama poderes administrativo, legislativo y judicial. Ello responda a que el Rector de San Carlos consideraba al Presidente, aunque no se le llama soberano, como la expresin de la unidad de la soberana pues: "[...] tambin l representa la unidad de la autoridad pblica, lo cual es bien perceptible en el caso de disputa internacional. Y aun fuera de este caso, el presidente es quien hace ejecutar las leyes y las sentencias judiciales. Puede decirse que, mientras hay orden en la repblica y armona entre las autoridades a cuya cabeza est, ninguna disposicin se cumple, sino ordenando en su ejecucin que es el acto esencial de la soberana." En este orden de ideas, Herrera entiende como natural que el Presidente se eleve no solo sobre la administracin sino tambin sobre el legislativo, no por la supremaca de la forma presidencialista de gobierno, sino en cuanto a su calidad de defensor constitucional de la unidad soberana, y de ah resulta lgico que nos diga que: "[...] el derecho exige que el Jefe del Estado intervenga en los actos legislativos 1. Porque la prctica administrativa le da luces que no pueden hallarse con facilidad, en otra parte, sobre las verdaderas necesidades del pas y los inconvenientes que se oponen a ciertas medidas. 2. Porque la altura en que se encuentra lo tiene ms exento, que a los ciudadanos particulares, del influjo de las pasiones y de los intereses privados que se interponen entre legislador y la razn; 3. En fin, porque sin esta atribucin, la unidad de la soberana, que debe conservarse, como ya lo expusimos, aunque se dividan los poderes, se destruira enteramente y con ella todo el orden pblico. Por esto en las repblicas mismas se reconoce en el presidente el derecho del veto aunque sea solo suspensivo. Se deduce pues de la naturaleza misma de la soberana. 3. LA DEMOCRACIA ORGNICA. Generalmente se ha pensado que las teoras jurdico - poltica organicistas o corporativas han sido propias solo del pensamiento clsico de Platn, de los estoicos, o del tomismo cristiano que vea a la comunidad como un "cuerpo de repblica" y que de ah pas a sustentar el ideario del tradicionalismo hispnico. Pero Gonzalo Fernndez de la Mora, autor de un clebre libro, demostr la 165

existencia de una tendencia organicista dentro del ms puro liberalismo decimonnico, especficamente en la obra de Karl W. Krause y sus discpulos que se acercaban mucho a una visin corporativa del orden social que tenan los pensadores tradicionistas. En ese sentido el erudito espaol nos explica que: "El organicismo krausista y el corporativismo tradicional espaol coinciden en las tesis siguientes: a) La sociedad no es una situacin a la que el hombre accede voluntariamente a travs de un contrato social [...] b) no existe el hombre aislado sino nicamente el hombre dentro de en uno o varios grupos c) Entre la familia y la humanidad hay una serie de cuerpos intermedios d) Esos cuerpos intermedios, como el municipio o el gremio, tienen autonoma propia y el Estado debe respetarla e) La misin del Estado es subsidiaria y solo podr asumir aquellas funciones que no sean efectivamente realizadas por los cuerpos intermedios f) en los rganos polticos debern estar representados los intereses de los distintos grupos sociales ". Debido a estas coincidencias, los conservadores de Iberoarnerica aceptaron con mayor simpata a algunos pocos liberales como el pupilo de Krause, Heinrich Ahrens, autor de un Cours de Droit Natural (1839), o al padre del positivismo ingls, Herbert Spencer, autor de The social organism (1860), toda vez que ellos no rompan abiertamente con un orden social que los primeros defendan por tradicin. De lo dicho se comprende por qu a mediados de 1840, Ahrens fue introducido en el Colegio de San Carlos para la enseanza de Derecho Natural por el mismsimo Bartolom Herrera, quien, al amparo de este autor, de neta raigambre liberal, poda argumentar a favor de un orden poltico que valorase los cuerpos intermedios sin tener la necesidad de recurrir a autores tradicionalistas. Aparte de los tradicionalistas franceses y los romnticos alemanes, las ideas organicistas del orden social tambin influenciaron a liberales doctrinarios, como Royer Collard, que reaccionaban filosficamente contra el individualismo absoluto de la ilustracin. Este ltimo afirmaba que la sociedad nunca haba estado compuesta de individuos aislados sino por asociaciones naturales o accidentales y por ello crea en la conformacin de cuerpos espontneos con iniciativa para el perfeccionamiento del rgimen representativo. El proyecto que present Jos Domingo Choquehuanca en 1845 titulado "Complemento al rgimen representativo mediante el establecimiento de sociedades encargadas de la formacin de proyectos de ley" se enmarca en esta lnea de pensamiento. De todo lo expuesto se entiende por qu los liberales peruanos tambin acogieron ideas corporativas, como se puede apreciar en el programa electoral del Club Progresista, de 1851, que fue elaborado por catedrticos del Colegio Guadalupe, donde decan ensear al "verdadero Ahrens". Aquel documento que tiene entre sus autores a un discpulo de Herrera, Pedro Glvez, plantea una concepcin organicista de la sociedad, conformada a partir de sujetos sociales con distintos fines asociativos y cuya nica diferencia con los conservadores era que el corporativismo era 166

igualitario y no jerrquico. As queda evidenciado que para la dcada de 1850 el organicismo de Ahrens tena una presencia destacada en la cultura poltica peruana, situacin que se consolid a partir de 1850 gracias a la influencia del publicista alemn sobre Jurista liberal Francisco Garca Caldern, autor del Diccionario de la Legislacin Peruana. Ahora bien, para comprender las razones del xito del pensamiento de Ahrens debemos entender que: "[...] el concepto esencial del que parte es el del organismo. La naturaleza es un organismo en el que todo, centro y partes, se determinan recprocamente. Consecuentemente, la sociedad humana aparece como una estructura orgnicamente articulada. En la idea de organismo encuentra este filsofo el principio informador de la vida social: El grande organismo social comprender un conjunto de sistemas y de organismos particulares, cada uno de los cuales tiene una actividad propia y un fin especial. En ese sentido, ngel Luis Snchez Marn nos explica que para el discpulo de Krause: "Entre la ms alta comunidad y la absoluta unidad del hombre individual, encontramos una serie de unidades intermedias que se proyectan en dos tipos de mbitos. Uno es el territorial, segn que estas esferas (abarquen), en diversos grados, a los miembros en su personalidad entera y la unidad de todos sus fines humanos" Y el otro, un mbito o plano funcional, cuyos miembros estn constituidos como ordenes especiales [...] El segundo grupo, denominado esferas de la cultura, se halla constituido por (dodos los Ordenes sociales, pertenecen primero el Orden de derecho mismo, el Estado, despus el orden religioso, el orden de instruccin pblica y, en fin, el orden econmico en el trabajo agrcola, industrial y comercial". Concluyendo que: "De lo dicho hasta ahora se desprende que para este autor existen dos tipos de relaciones, una que afecta a la persona en la totalidad de sus fines y otra que toma a la persona en alguno de sus fines principales. El resultado para Ahrens es obvio: (reconoce) en cada miembro del orden social, su doble cualidad de miembro del orden poltico y de un orden de cultura humana [...] Y esta doble cualidad o condicin tiene para l una importante proyeccin poltica en la configuracin de la representacin pblica. Estas dos condiciones -para Ahrensdeben encontrar una expresin conforme en el sistema de eleccin y de representacin El resultado lgico de esta dualidad exige el bicameralismo, la representacin general o nacional, para reflejar este organismo interno de la sociedad en sus dos gneros de grupos, deber ser producto de un doble sistema de eleccin, y dividirse en dos Asambleas o Cmaras, descansando sobre distintos principios. De Los cuales uno, al que llamaremos primero, representara las esferas de vida completa o los grandes centros de vida localizados en diversos grados, y constituidos en ltimo Lugar por las provincias [...] La segunda Cmara, al contrario, se formara por eleccin en los diversos ordenes de cultura o, como se dice, de intereses sociales [...] Ms concretamente, la primera de estas Asambleas sera elegida por los representantes provinciales, designados a su vez por los municipales y la segunda Cmara estara compuesta de los representantes nombrados por cada sector cultural o 167

de intereses, pudiendo existir delegados de los grupos polticos en ambas Cmaras. Hacia 1860 ya estaba consolidada ampliamente la autoridad de Ahrens tanto en la filosofa poltica como en la jurdica. Es entones que Bartolom Herrera volver a recurrir a l al momento de redactar su brillante "Proyecto de Constitucin de 1860" con el fin de proponer una Democracia Orgnica que permitiese restaurar un equilibrio entre las antiguas instituciones sociales y las nuevas ideas polticas que haba sido fracturado por las dos guerras civiles ocurridas entre 1854 y 1858. Es por esto que el ya Obispo de Arequipa, al disear el poder legislativo que desea presentar al Congreso Constituyente, toma a idea Ahrens de los dos niveles de representacin dicindonos en la "Nota Preliminar" de su proyecto que: "As, como la Cmara de Diputados representa los intereses variables y las nuevas ideas, el Senado debe representar los intereses permanentes de todas las clases sociales, los principios eternos del derecho y la fijeza de las instituciones. Este es el destino del Senado en toda buena organizacin poltica Este Senado, destinado a servir a una buena organizacin poltica, Herrera lo establece con treinta miembros divididos en clases, donde tres senadores sern elegidos por la ciudadana entre cada una de las carreras o profesiones. Estas clases eran: 1. De la carrera poltica (los que hayan servido en algn Ministerio Estado, alguna Legacin de primera clase, Prefectura, u oficiala mayor de Ministerio), 2. De la Hacienda (los que hayan sido, o al tiempo de la eleccin sean, Jefes de las oficinas de este ramo, comprendida la de Correos), 3. De la Magistratura (los miembros los Tribunales, a lo menos de segunda instancia del fuero comn, comprendidos los cesantes y jubilados), 4. Del Clero (los Obispos, sus provisores y vicarios generales, las dignidades de las catedrales, los Cannicos por oposicin o concurso, los Promotores fiscales y los Vicarios forneos), 5. Del Ejrcito y de la Marina de Guerra (los jefes de coroneles para arriba), 6. De la carrera parlamentaria (los que hayan sido elegidos tres veces diputados o hayan concurrido a tres legislaturas ordinarias), 7. De las profesiones cientficas (los que hayan ejercido alguna por veinte aos, comprendidos de ramo de enseanza, no solo los profesores, sino tambin los Rectores y Vice-Rectores de los colegios facultativos del Estado, de los Seminarios eclesisticos y de las Universidades), 8. De los propietarios de predios (los dueos de predios rsticos o urbanos, que tengan de ellos una renta de cuatro mil pesos cuando menos), 9. De los mineros (los dueos de minas que tengan de ellas la renta sealada en el prrafo anterior a los agricultores, y que hayan ejercido la minera por veinte aos), 10. Del comercio (los comerciantes y capitalistas que tengan un capital propio de doscientos mil pesos). Aqu Herrera precisa que: "Si alguien se enfadare con la palabra clase [...] creyendo que establezco clases privilegiada, espero que, a poco se sosiegue su nimo, percibir que no establezco, sino que reconozco la existencia de las clases o profesiones que, independientemente de mi voluntad, existen en el Per como en toda nacin; y que debe estar muy lejos de mi mente el privilegio, cuando procuro que todas las clases sean representadas y que ninguna este mejor representada que otra." 168

Por todo lo cual concluye: "No puede haber pensamiento ms democrtico, ni ms justo. A un Senado formado as, bien se le puede confiar una buena parte del poder conservador, y algunas de las atribuciones del Congreso, cuyo ejercicio suele ser necesario para la marcha de los negocios pblicos. En muchas ocasiones, en que no est reunido el Congreso, por eso he credo que conviene que el Senado sea Cmara permanente." Pero en aquel entonces el proyecto constitucional de Herrera no quiso ser debatido ni de manera acadmica ni de manera poltica en la Constituyente de 1860. Slo el joven krausista Luciano Benjamn Cisneros se permiti escribir una crtica en la Revista de Lima bajo el ttulo "Una palabra sobre el proyecto constitucional del Illmo. Obispo de Arequipa" donde cuestionaba la cerrada defensa de las libertades de la Iglesia que contena el texto del Obispo pero sin mencionar nada sobre el tema de la organizacin poltica. Ciertamente los liberales, admiradores del organicismo krausista, haban quedado descolocados con la propuesta herreriana y nicamente pudieron responder a esta con un silencio que se ha prolongado hasta nuestros das. El Proyecto Constitucional de Herrera que, segn Jos Pareja y Paz Soldn "...se distingua por su concisin, por su redaccin sobria y elegante y por su sentido jurdico", tuvo como su logro ms importante defender la relevancia del orden social dentro de las instituciones polticas y postular por primera vez en la historia una cmara corporativa, o Senado Funcional, como lo llamara Vctor Andrs Belaunde en la Constituyente de 1931, pero hacindolo al amparo de los propios fundamentos filosficos de sus detractores demoliberales porque, como bien ha notado Fernndez de la Mora: [...] el primer gran terico de la democracia orgnica es Ahrens y son ms o menos deudores cuantos le han sucedido en esta lnea sociopoltica. Los corporativismos del segundo tercio del siglo XX europeo no tienen raz especulativa en el romanticismo alemn ni en el tradicionalismo francs como errneamente suele creerse, sino en la escuela de Krause".

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PEQUEAS HISTORIAS
DE GRANDES ABOGADOS

RAL CHANAM ORBE Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Lima 175

Un conjunto de abogados han sobresalido en las ms variadas especialidades: historia, filosofa, crtica literaria, educacin, en la ciencia y en la poltica. Alcanzamos estas reseas de sobresalientes abogados (as) que destacaron en quehaceres diversos.

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MARIANO AMZAGA (Lima, 1834-1894)

FUE UN HEREJE contra todos los dogmas que inmovilizan nuestra sociedad. Tuvo

como arma su racionalismo y como escudo su moral que resisti la angustia econmica, la persecucin y el vejamen. Hizo sus estudios en el Convictorio de San Carlos, para pasar posteriormente a la Facultad de Jurisprudencia de la Universidad de San Marcos, donde opt el grado de doctor en 1860 a la edad de 26 aos. Recibi el magisterio de Francisco de Paula Gonzles Vigil, la influencia del desterrado chileno Francisco de Bilbao y el ejemplo romntico de Enrique Alvarado. De ellos aprendi a enfrentar la corrupcin poltica, la discriminacin econmica y la intolerancia religiosa. Como abogado, inaugur un sistema tico singular, que repeta como oracin de fe profesional: ...slo defender los casos que contengan justicia, que cumpli en las ms angustiosas situaciones econmicas. Por ello, su inteligencia jurdica se limit a defender a desdichados ancianos, mujeres maltratadas, menesterosos y pordioseros; cumpliendo a cabalidad con su deontologa profesional al ser considerado en el foro limeo como el abogado de los pobres. En su formacin ideolgica recibi el impacto de Kant en filosofa, de Krause en moral y de Rousseau en poltica. Del alemn asume sus doctrinas racionalistas y sus mximas morales y del ginebrino su radicalismo democrtico. Influido por el positivismo, que rechaza la metafsica, se enfrent a la slida Iglesia Catlica, como seala su bigrafo Hugo Garavito no se limit a una oposicin intelectual abstracta a la iglesia, sino (...) se enfrent a quienes en nombre del dogma del pecado original queran impedir que los hijos adulterinos ingresen al Colegio de Abogados. Su polmica con la iglesia, deterior sus relaciones con el Estado, lo cual le priv del empleo de receptor de contribuciones en el Callao, por orden expresa del Presidente Balta en 1871. Prefiri el calvario que el reposo, la lucha que la inercia. Como reconoce el joven Jos de la Riva Agero tuvo el valor del apstol, pues: atac a la religin catlica en poca de horrendo fanatismo, en que el propagandista de incredulidad se reduca a la condicin de paria. Quiso combatir a un Dios y sobre sus cenizas levantar otro llamado Razn. Crea que la mejor comunicacin con ese nuevo mito era la escuela, en ella deban incorporarse todos los progresos: un poco de mecnica y de fsica nos aprovechar ms que toda la Filosofa y la Teologa de muchos millones de aos y sentenciaba: Es preciso, pues, que empuemos el microscopio de los tiempos modernos, y que, dejando de ser tan filsofos, telogos o jurisconsultos, seamos un poco ms voluntariosos y prcticos. En poltica fue tenaz opositor al Partido Civil, un radical solitario desconfiado de las sociedades de intereses. En su trato humano fue caritativo con los desposedos, padre ejemplar, amante de la naturaleza y el arte. Todas esas caractersticas resumen a un hombre singular, cuyo puritanismo bautizar Riva Agero y confirmar Jeffrey Klaiber como: Santo hereje. 177

ALBERTO ARCA PARR (Ayacucho, 1901-Lima, 1976)

CUANDO EN EL PER nos preparamos para realizar el X Censo Nacional de

Poblacin en el ao 2000, no podemos soslayar a Alberto Arca Parr, quien incentiv y promovi los estudios sobre nuestra dinmica geogrfica, sus caractersticas presentes y sus proyecciones futuras. Con justicia el investigador Roger Guerra Garca lo llam el Padre de la moderna demografa peruana. Arca Parr hizo sus primeros estudios en el Colegio San Ramn, seguidamente viaj a Estados Unidos de Norteamrica para estudiar en la Universidad de Indiana. Aos despus se reintegr al Per, siguiendo estudios de derecho y ciencias econmicas. Opt el Grado de Bachiller en Derecho, con la tesis sobre La proteccin de la personalidad y del hombre, basada en la organizacin cientfica de un registro nacional de identificacin y del estado civil. Posterior a la Revolucin de Arequipa de 1930, que derroc a Augusto B. Legua, la Junta Nacional de Gobierno presidida por David Samanz Ocampo design una comisin para que promulgase un nuevo proyecto de ley electoral. La comisin fue integrada por jvenes profesionales que haban estado en oposicin al arreglado sistema electoral leguista, ellos eran: Jorge Basadre, Luis E. Valcrcel, Jos Antonio Encinas, Luis Alberto Snchez, Federico More, Carlos Manuel Cox, Csar Antonio Ugarte y Alberto Arca Parr. Fue dice Basadre- quien organiz luego para las elecciones de 1931, ejemplarmente, el censo de la ciudadana mediante el uso del sistema de mquinas tabuladoras de Hollerith, y ms tarde fue el autor del notable censo nacional publicado en 1939, as como de otros aportes en este campo. (Elecciones y centralismo en el Per, Universidad del Pacfico, 1980). En un proceso de crisis se dieron la selecciones que enfrentaron a Snchez Cerro y Haya de la Torre, la insurgencia de nuevas alternativas y el incremento del electorado joven (los ciudadanos entre 21/30 aos representaron el 46% del os sufragantes), alent el surgimiento de partidos de masas, la aparicin de nuevos lderes y modernas propuestas programticas. Arca Parr fue elegido como miembro del Congreso Constituyente en las filas del pequeo Partido Socialista que diriga el abogado piurano Luciano Castillo, que posteriormente a la defenestracin de los representantes apristas de la Constituyente, se transform en una minora aguerrida, inteligente y con iniciativas legislativas, contrariando a la mayora oficialista. Por ello, la Carta Magna de 1933 fue un texto contradictorio, de artculos avanzados entre otros francamente reaccionarios. Muchos de los aciertos corresponden al grupo que integr Arca Parr. Consciente del grado del empirismo, de improvisacin de nuestras cuentas, registros, estadsticas, se afan por crear un Servicio Nacional de Estadstica, antecedente del Instituto Nacional de Estadstica e Informtica (INEI). Por su comprobado dominio de las estadsticas, se le encarg organizar el censo de 1940; 178

reto cumplido a cabalidad. Este censo marca una pauta en nuestros estudios de poblacin, sus resultados arrojaron las tendencias de la moralidad y natalidad peruana, no sindic las variables futuras: la migracin rural, la explosin demogrfica de Lima, la litorizacin de la poblacin; en 1940, la distribucin espacial de la poblacin indicaba que el 65% de la poblacin resida en el campo y el 35% en las ciudades, hoy esas cifras se han invertido creando un desequilibrio en la produccin agraria y en el consumo urbano. Este censo posee la garanta de su aproximacin a las cifras reales, al superar las limitaciones metodolgicas anteriores. Por sus mritos tcnicos, fue convocado por la Organizacin de Naciones Unidas a su importante Comisin de Demografa, en cuyas funciones fue encargado de asesorar censos en Uruguay y Chile. Sus principales reflexiones las orient a crear una conciencia demogrfica que nos permita salir del empirismo y pasar a una accin sistemtica, preventiva y creadora sobre este fenmeno. Sus principales obras fueron: Census of Per 1940 (1942); Memorndum acerca del inventario del potencial econmico del a nacin (1943) y El medio geogrfico y la poblacin del Per (1945). Por sus manifiestas contribuciones al estudio demogrfico fue elegido presidente honorario de la Comisin de Censos de Amrica. Finalmente presidi la comisin peruana a la Conferencia Mundial de Poblacin (1974), dejando como testamento sus mociones, que reflejan los aportes peruanos al estudio demogrfico mundial.

Carlos Schowing, Luis Heysen, Alberto Arca Parro, Luis Alberto Snchez y Carlos Manuel Cox

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JORGE BASADRE (Tacna, 1903- Lima, 1980)

EL PER ES UN PAS CON GRANDES ENCRUCIJADAS en su historia. Encarar con

optimismo sus dilemas, enlazando el pasado con el presente y ste proyectndolo al futuro, fue la tarea vital de Jorge Basadre. Naci donde empezaba el Per: Tacna, cuya condicin de ciudad cautiva de un ejrcito invasor templ su conciencia de nacin; desde nio forj una idea de patria e identidad que repudiaba la opresin y el sometimiento. Realiz sus primeros estudios en el Colegio Alemn y en el Colegio Guadalupe. A los 16 aos ingres a la Universidad de San Marcos, para marcar una conmocin en la interpretacin de la historia del Per. La historiografa decimonnica de Mariano E. Paz Soldn y Manuel Mendiburu, nos haba enseado que la historia de la Repblica - coincidentemente con Thomas Carlyle- era la gesta de las grandes personalidades, de su voluntad heroica y el azar del destino; cuyo escenario era exclusivamente el Estado y su motivacin: el poder y/o la gloria. Tuvimos que aguardar la generacin del novecientos con Riva Agero, Julio C. Tello y Rubn Vargas Ugarte, para extender nuestra visin de la historia a la literatura, la antropologa, la educacin y la religin, para as aproximarnos a los fenmenos que delineaban nuestra memoria social. Haba que superar el providencialismo del pasado y modificar el fatalismo del devenir. El Conversatorio Universitario, magnfico laboratorio dialctico de bsqueda e interpretacin del Per, asoci a una nueva generacin de historiadores, entre quienes sobresalieron Jorge Basadre, Ral Porras Barrenechea y Jorge Guillermo Legua. Dicha generacin adquiri sonoridad con el discurso acadmico pronunciado por el historiador tacneo: La multitud, la ciudad y el campo en la historia del Per (1929), donde busca una interpretacin que cancele los anatemas y las exclusiones, que sin menoscabar el papel de los individuos reconozca el protagonismo colectivo; la historia como totalidad que incorpore la vida rural y lo andino, sin excluir lo urbano e hispano. A los factores subjetivos y religiosos sumarles lo tangible y econmico: en resumen, no despojar a nuestra historia de sus elementos autctonos y populares, reconociendo, adems, la existencia de lo occidental y aristocrtico. Sus inspiradores fueron su to abuelo Modesto Basadre y Chocano (18161905), historiador de los aos iniciales de la Repblica, y Carlos Wiesse (18591945), maestro de la continuidad del Per, como dice Porras, cuyos libros le invitaron a la bsqueda de la nacionalidad, preocupacin en la que no tuvieron tregua ni descanso. En 1931 Basadre publica su temprano ensayo Per: problema y posibilidad, obra donde da a conocer al ensayista trascendente, al socilogo 180

moderno y al elegante prosista, que no usa los acontecimientos como crnicas vacas, sino como hechos que van proyectando su vigencia en el tiempo, que demandan una reflexin en el presente: Historia no es, por eso, nicamente lo que fue, sino lo que va siendo, en proyeccin fecunda de lo que ser.

No desaprovech su estancia en Europa (1932-1935), en Alemania fue discpulo del profesor Federico Mainecke, en la Universidad de Berln, y en Madrid estudi bajo la direccin de Menndez Pidal. En el Viejo Continente fue testigo del surgimiento del fascismo al cual calificar como una resaca de la escolstica, que convulsionara retardatariamente la historia del mundo. Al regresar al Per publica su obra Historia del derecho peruano (1937) y se aboca a sistematizar una poca todava incierta y desconocida, que la plasma en su monumental Historia de la Repblica, cuya primera versin se publica en 1939, convirtindose en la obra ms importante de este lapso de la historia del Per. Producto de un incendio qued destruida la Biblioteca Nacional en 1943. Para participar en su reconstruccin se nombr como Director a Jorge Basadre, su labor fue titnica y exitosa; en 1945 acept el cargo de ministro de Educacin y en ese mismo ao public La promesa de la vida peruana. Ms adelante escribe entre otros textos El azar en la historia y sus lmites (1971) y Elecciones y centralismo en el Per (1980).

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ALEJANDRO DESTUA (Huancayo, 1849- Lima, 1945) NO ES LA IGNORANCIA DE LAS MULTITUDES, sino la falta de sabidura de los alfabetos lo que constituye la principal amenaza contra el progreso social, escriba Alejandro Destua en su clebre estudio El Problema de la educacin nacional. Destac como el propulsor de la pedagoga filosfica, cuyo signo espiritualista lo contrapona al positivismo educativo promovido por Manuel Vicente Villarn. La formacin acadmica de Destua estuvo ligada a su vida universitaria desde 1869, cuando se incorpor como auxiliar del curso de filosofa en la Universidad de San Marcos; posteriormente, se gradu de Licenciado en Derecho con la tesis: La intervencin de la Iglesia en la instruccin privada (1873); ocupando, despus, los siguientes cargos: Catedrtico adjunto de Literatura General y de Esttica en la Facultad de Letras (1882), Catedrtico Principal (1884), Catedrtico Principal de Filosofa (1902), Decano de la Facultad de Filosofa y Letras (1915) y Rector de la Universidad de San Marcos (1928-30). Destua represent en el terreno filosfico la reaccin espiritualista contra el predominio positivista, cuyo auge ciment el pensamiento evolucionista de Herbert Spencer en nuestro pas. Esa hegemona concluy cuando en los primeros aos de este siglo, Destua introdujo en la reflexin nacional, el pensamiento de Wundt, Fouille, Masci; as como el impacto de Guido Villa (La Psicologa Contempornea) y la influencia de Henry Bergson (La energa espiritual). Fue uno de los idelogos del Partido Civil, en cuya representacin ocup en 1902 el Ministerio de Gobierno. Sus motivaciones polticas las centr en el problema de la educacin, conocedor que al iniciar el siglo, ms del 85% de nuestra poblacin era analfabeta. Sin temor mantuvo una concepcin elitista de la educacin, llamando a formar a un grupo selecto de hombres con capacidad de administrar un Estado ms moderno. La salvacin no surgir de la voluntad colectiva, que es la ms deprimida, ni de la resurreccin de las energas primitivas del pueblo, que no ha tenido sentido de la creacin cientfica de una nueva existencia, como aconseja Bagalgete a Francia, por la inteligencia omnipresente de un grupo de hombres, que tenga conciencia absoluta, profunda y clara del estado del pas y los remedios que ste exige (El problema pedaggico nacional). Desde luego, Destua no fue un bergsmano unilateral, su vinculacin con el neokantismo a travs de los filsofos italianos, su aproximacin a Wundt por la vertiente de la Psicologa y su proyeccin hacia la filosofa de los valores definieron sus propuestas sociales. Sobre las bases de estas premisas evoluciona el pensamiento de Alejandro Destua, hasta culminar en la concepcin segn la cual slo en lo bello como 182

suprema realizacin del arte, como la ms autntica forma de libertad, podemos encontrar el criterio de valoracin que nos permita contemplar, segn su verdadera jerarqua, el mundo de los bienes ideales. Formul a este respecto una doctrina en la que opuso la idea de orden a la de libertad. Las palabras devenir, intuicin y evolucin creadora se convirtieron en el lenguaje comn del pensamiento peruano en los primeros 25 aos del siglo XX, el patriarca indiscutido del espiritualismo fue Destua, y sus exgetas ms aplicados Iberico, Dulanto, Borja y Elguera. Tributarios del magisterio de Destua y renovadores de su idealismo fueron los miembros de la generacin arielista, compuesta por Jos de la Riva Agero, los hermanos Garca Caldern, los hermanos Mir Quesada y Vctor Andrs Belande. La vigencia del espiritualismo de Alejandro Destua concluy durante el rgimen de Legua; paradjicamente, un grupo selecto de jvenes -quiz la lite que reclamaba Destua- agrupados en la denominada generacin del Centenario (Porras, Snchez y Basadre, entre otros), premunidos de una aguda crtica, desmontan el edificio espiritualista, para dar paso al predominio del progresismo social. Sus principales obras filosficas son: Las ideas del orden y libertad en la historia del pensamiento humano; Esttica General; Esttica Aplicada; entre otras.

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LUIS ANTONIO EGUIGUREN (Piura, 1887 Lima, 1967)

EL MS ACUCIOSO HISTORIADOR del pasado de la Universidad de San Marcos, cuya

enciclopdica recoleccin de documentos, datos de informacin, preserva el glorioso pasado de la cuatricentenaria casa de estudios. Estudi en el prestigioso colegio San Miguel de su ciudad natal, pasando posteriormente al colegio La Inmaculada, de los padres Jesuitas, de Lima; continuando su formacin acadmica en la Universidad de San Marcos. No fue ajeno a las inquietudes estudiantiles, llegando hacer Secretario del Tercer Congreso Universitario de Amrica. Concluy sin tropiezos sus estudios de Letras (1907); aos despus obtuvo la licenciatura y el doctorado de Jurisprudencia en 1913 y 1914, respectivamente, con la tesis: Ensayo sobre el sistema penal incaico y El ayllu peruano y su condicin legal. Asimismo, se licenci en Ciencias Polticas y Administrativas con la tesis: Intervencin de los estudiantes en la vida poltica; y, doctor con Necesidad de una tradicin diplomtica. Tuvo el decoro de un hombre formado para una sociedad civil sajona ms que para una latina. Se opuso, a pesar de los constantes halagos, al rgimen de Augusto B. Legua; sinti con simpata la revolucin de Arequipa (1930) que puso fin al oncenio. Acept ser Alcalde de Lima, a condicin que: tan pronto sea posible se convoquen elecciones municipales. Pugn por la constitucin de una sociedad civil, cuya base sea el consenso para una participacin poltica sin exclusiones. Asisti al ocaso del rgimen de la Patria Nueva (1919-30), cuyo cerrado sistema haba bloqueado la organizacin ciudadana; cancelado el leguismo, nada poda evitar la explosin partidaria, as aparecieron: el APRA de Haya del a Torre, el Partido Socialista de Luciano Castillo, el Partido socialista de Maritegui (adscrito a la III Internacional), la Unin revolucionaria de Snchez Cerro, y Accin Social Demcrata de Luis Antonio Eguiguren. Nuestro sanmarquino era un conciliador reconocido, un componedor requerido, que jams ceda ante la pasin de los exaltados. Al convocarse a elecciones para remplazar la Constitucin de 1920, se produjeron resultados contradictorios que exacerbaron las pugnas polticas, para mantener el equilibrio de la Asamblea Constituyente se eligi al representante que garantizara la tolerancia en el debate, recayendo esa responsabilidad en Eguiguren. Su amistad con el iracundo Snchez Cerro pareca favorecer este propsito, sin embargo, cuando en 1932 el rgimen acentu su autoritarismo con la Ley de Emergencia, que ni siquiera respet la inmunidad de los constituyentes opositores, el tribuno piurano no hizo esperar su voz de protesta para no hacerse cmplice de este atropello a la legalidad republicana. Su actitud le cost la clausura de su diario, Ahora, la confiscacin de sus bienes y el asilo en Chile. 184

Agotado el rgimen del General Oscar R. Benavides, quien haba reemplazado al asesinado General Luis M. Snchez Cerro, aqul se vio precisado a convocar a elecciones presidenciales, previamente usando el artculo 53 de la Constitucin de 1933, proscribi la participacin de los partidos internacionales: el APRA y el PC. Eguiguren present su candidatura, que recibi el pblico respaldo del APRA, los resultados escrutados arrojaban el 75% de las preferencias a favor de Don Luis Antonio. El rgimen, sin rubor, lo impugn en pleno acto de escrutinio. Al Per se le arrebataba la posibilidad de retomar la legalidad; y a Eguiguren, la Presidencia del Per. Ningn atropello hizo palidecer sus convicciones cvicas. Se reafirm en la necesidad de legalizar jurdicamente la democracia a travs de instituciones civiles, que permitan una comunicacin entre electores y partidos, y, a la vez, entre la sociedad y el Estado. De estas reflexiones provienen sus libros: En la Selva Poltica, escrito en el dramtico ao de 1933; La vitalidad de la democracia y la mutilacin del a Constitucin (1945); y el esperanzado Hacia el pas del a democracia (1950). Sus polticas, cuatro mil pginas de historia sanmarquina, son un real testimonio de abnegacin por la universidad que forj sus ideales y ciment su insobornable carcter poltico.

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JOS ANTONIO ENCINAS (Puno, 1888 - Lima, 1958)

NO HAY PAS QUE HAYA HECHOS PROGRESOS en el conjunto de su sociedad, sin una

previa revolucin educativa. Si Suiza produjo un Pestalozzi e Italia alumbr un Montessori, el Per nos dio a Jos Antonio Encinas. Todos ellos pedagogos, pero ninguno en un medio tan hostil, como el peruano. Encinas fue maestro rural, semejante a un gladiador que lucha contra el imperio de la ignorancia arraigada. Naci a orillas del lago Titicaca, desde sus aos infantiles convivi con la naturaleza serrana en la cual hizo sus primeras travesuras. Fue uno de los privilegiados al ingresar a estudiar al Colegio Nacional San Carlos, la mayora de sus coetneos no podan acceder a sus aulas por no hablar la lengua de los mistis: el castellano. En Puno el 90% de la poblacin era analfabeta. En 1905 dej su tierra natal para emigrar a Lima, encontrando un ambiente acadmico ganado por el profesionalismo, cuya mxima expresin era ser mdico, economista o abogado; Jos Antonio opt por una carrera con poco porvenir: el magisterio. Ingres a la Escuela Normal, tan pronto se gradu retorn a Puno a ejercer su noble profesin; en un medio hostil donde era una anatema tratar de liberar a los campesinos de su secular dominacin: la ignorancia. El sistema educativo se impona con el ltigo, para despojar al educando de sus valores ancestrales. Encinas desterr este cruel mtodo. Fue testigo de los abusos del gamonalismo y los excesos de los tinterillos, que lucraban de los despojos a las comunidades indgenas. Busc aliviar los padecimientos de sus paisanos, prosigui sus estudios en Lima, gradundose en Letras y Jurisprudencia con las tesis Causas de la Criminalidad Indgena (1917) y Contribucin a una Legislacin Tutelar Indgena (1918). Con entusiasmo particip de la cada de la estancada Repblica Aristocrtica (1895 - 1919), el auge del leguismo y su promesa de una Patria nueva. Se incorpor al Parlamento como diputado por Puno (1919 - 1923), apoy las reformas constitucionales y la necesidad de reestructurar el Estado. Sin embargo, no se dej cautivar por los afanes reeleccionistas de Legua, por lo que sufri, posteriormente, persecucin y destierro. Se exili en Centroamrica, de all se traslad a Europa, para proseguir estudios en la Universidad de Cambridge, Bolonia, Padua y Pars. Tras la cada del oncenio de Legua, retorn al Per, para ser ungido por el movimiento de Reforma Universitaria como Rector de San Marcos (1931), aplicando en forma novedosa el cogobierno entre profesores y estudiantes. Este proyecto reformista se trunc al ser recesada la antigua universidad al ao siguiente.

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Bajo su influjo surgieron expresiones de renovacin entre los normalistas: La Revista de Educacin (Lima); Revista del Maestro; Revista de Educacin (Tarma); Ideario Pedaggico (Arequipa); y El Educador Andino (Puno). Resumiendo esta ofensiva pedaggica surgida contra el verticalismo vigente, dio a publicidad su obra ms importante Ensayo de la escuela nueva en el Per (1932), texto fundamental para entender el proceso educativo peruano. Propuesta experimental de un renovado diseo de educacin; pues si la educacin es democracia, que el nio aprenda a ejercerla, que se eduque en la igualdad, ese es el primer principio de toda pedagoga libertadora. Partiendo de las enseanzas rousseanianas de El Emilio, Encinas valora al protagonista central del proceso formativo: el nio, l nace bueno, los adultos con nuestros egosmos los corrompemos. Para probar sus tesis cre el Colegio Dalton, cuyo sistema educativo sirvi de ejemplo a otros pedagogos y cuyas aulas fueron modelos formativos. Este extraordinario maestro ahond su reflexin sobre el tema educativo y social, publicando adems: Educacin del indio (1908); Problemas de la educacin nacional (1909); La funcin social de la educacin (1913); La educacin de nuestros hijos (1938); Psicopedagoga (1938); y el Problema social del nio (1939). Si la polmica educativa civilista (Destua - Villarn) haba girado en torno a cmo la educacin nos da una nueva economa y moral; la propuesta de Jos Antonio Encinas era cmo la escuela renovada nos proporciona un hombre nuevo. 187

MARIANO IBERICO (Cajamarca, 1882- Uma, 1974)

REPRESENTANTE DE LA RENOVACIN BERGSONIANA en nuestro pas, considerado

por algunos como el primer filsofo original que produce el Per y, sin duda, el primer meditador profesional. Estudi en la Universidad de San Marcos, donde opt el grado de bachiller en Letras con la tesis El carcter (1912) y el doctorado con el tema La filosofa de Bergson (1916), tesis que le vali la felicitacin del gran filsofo francs. Continuando la tradicin universitaria, complet sus estudios de Jurisprudencia, Ciencias Polticas y Administrativas, destacando por su talento crtico. De espritu artstico y religioso, antes de buscar constantes doctrinarias, encontr rasgos permanentes en la humanidad, expresados en simbolismos msticos. En su juventud buscaba la empata, la afinidad y la coincidencia, antes que la antinomia y la controversia. Por ello, indistintamente result reclamando por diversas corrientes, que rescataba su comn apego a lo trascendente en busca del progreso social. Tanto los espiritualistas cristianos con Vctor Andrs Belande como los marxistas con Jos Carlos Maritegui, comprendieron que Iberico reivindicaba la exteriorizacin ideal de la materia: el sentimiento. Este es un punto para entender mejor a los autores de Siete Ensayos y La Realidad Nacional, pero a la vez para percibir sus fuentes comunes. Iberico originariamente fue influido por el pensamiento del suizo Johann Jacob Bachofen (1815-1887) y el francs Henri Bergson (1859 - 1941), de cuyas lecturas asume, del primero, el concepto de mito como expresin del inconsciente social y, del segundo, la importancia del tiempo. Posteriormente conoci el pensamiento alemn a travs de Schiller y - sobre todo- de Ludwig Klages (1872) y, autor de El Espritu como adversario del alma, quien desde su formacin psicolgica desarroll un sistema filosfico basado en el misticismo. En ellos lo religioso hace renacer lo metafsico y lo irracional en plena poca del industrialismo. De aqu surge maduro su pensamiento simblico; para l la verdad no es la correspondencia entre la representacin y el objeto, sino una armona entre la expresin y el sentido, que libera las ideas de la rigidez impuesta por el pensamiento conceptual positivista. Su obra ms importante, en su etapa bergsoniana El nuevo absoluto (1926), editado por la Editorial Amauta, proclama la ms acabada renovacin del creacionismo bergsonista. Dejemos que el propio Iberico nos resuma su pensamiento: El nuevo absoluto es ms de naturaleza volitiva, irracional y por lo tanto las interpretaciones que inspira se reclaman de una facultad distinta de la inteligencia y opta por recoger en su pureza la materia fallida de la realidad.

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Henri Bergson

Pero, cundo y en dnde es contenido ese vitalismo?: el tiempo -afirma Ibericoimpulsa la aparicin del espacio y lo atraviesa, el espacio es la superficie del tiempo y lo manifiesta (...) Nadie puede tener la interna experiencia del espacio si no vive en el tiempo. En esta concepcin est el germen de lo que sera su obra ms importante: La aparicin, libro que lo consagra como uno de los ms grandes filsofos latinoamericanos de su generacin. Su amplia produccin est contenida en Una filosofa esttica (1920); La unidad dividida (1932); El sentimiento de la vida csmica (1939); Principios de Lgica Jurdica (1943); La aparicin (1950); Perspectivas sobre el tema del tiempo (1958); y El espacio humano (1969). El distinguido filsofo no evadi la funcin pblica, llegando a ser rector de San Marcos (1952) y Ministro de Educacin (1955). Mantuvo un itinerario filosfico marcado por la estrecha y profunda unin entre la esttica y la metafsica, que adquiere acabada plenitud en su obra La aparicin, publicada cuando el autor rozaba los 70 aos, donde sella una afirmacin constante; No hay existencia sin presencia, no hay objeto sin sujeto y el universo es la totalidad de la aparicin en el espacio metafsico que llamamos alma. Hay reconocimiento coincidente entre Augusto Salazar Bondy, Francisco Mir Quesada y David Sobrevilla en la preminencia de Iberico en la formacin cabal del pensamiento espiritualista peruano, que tuvo en Alejandro Destua a su iniciador y en Mariano Iberico a su esforzado realizador.

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OSCAR MIR QUESADA DE LA GUERRA (Lima, 1884-1981)

ESCRITOR FECUNDO, divulgador incansable y hombre altruista. De mirada

einsteniana, erudicin formidable y generosidad a la altura de su sabidura. Estudi Letras y Derecho en la Universidad de San Marcos, convirtindose por mritos propios en un sobresaliente exponente de la generacin del novecientos; viaj a Europa, en donde se viva el esplendor del positivismo y el vigoroso desarrollo industrial. El joven Oscar no se limit a analizar de dnde provena la ascendente acumulacin de capital, sino, qu elementos sostenan dicho crecimiento, el mozo peruano descubri el poder oculto de la ciencia y la tcnica en el xito europeo. El 8 de septiembre de 1901, inauguraba en El Comercio una serie de artculos que acercaban nuestro medio cultural a las ms adelantadas fuentes del conocimiento. Su primera nota versaba sobre la tcnica del hipnotismo, desechando la supersticin y dndole un carcter cientfico, experimental y psicolgico. Atento y preocupado con el quehacer de su generacin, en 1908 estuvo entre los fundadores del Centro Universitario, antecedente del gremialismo estudiantil, que busc diversos canales para comunicarse con la sociedad, desde all propugn el primer extensionismo universitario, donde se pueda brindar el mximo de cultura al pueblo. Las Universidades Populares, posteriores, se incubaron en este espritu noble de educar a la poblacin postrada en la ignorancia. En 1911 se doctor en jurisprudencia con la tesis: La nacionalizacin del Derecho y la extensin universitaria. Su descollante inteligencia le brind el honor de reemplazar a un maestro ilustre en la ctedra universitaria: Mariano II. Cornejo, quien dej los cursos de Sociologa y Pedagoga por sus responsabilidades pblicas en el extranjero; en la Facultad de Derecho fue convocado para dictar el curso de Derecho Penal y por su versacin sobre el tema, program e inaugur en nuestro medio el dictado del novedoso curso de Criminologa, escuchndose por primera vez las polmicas teoras de Csar Lombroso y Enrico Ferri. Contempl el vrtigo que produjeron los nuevos inventos: la radio, el cinematgrafo, el neumtico, la vlvula y la iluminacin de nen; todos estos adelantos los racionaliz en el paradigma positivista: Todo dogmatismo es una sntesis estacionaria, y como la ley de la humanidad es el progreso, llega el momento en que los conocimientos adquiridos no caben dentro de los lmites de la sensibilidad; al pensamiento y a la accin prescriben los dogmas morales, estticos, religiosos, etc., y, entonces, como resultante mecnica de la lucha de fuerzas contrarias, la coherencia sinttica del dogma se destruye y derrumba, ante el embate poderoso del libre anlisis racional (1907).

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En medio de sus profundas abstracciones, busca encontrar una viga maestra de su meditacin; se nutre de la perfectibilidad de Kant, del moralismo de Rousseau y del optimismo de Emerson, encontrando en el eticismo de Hoeffding el camino para la vigencia de ideales fecundos dentro del marco imperativo de la ciencia. Su idealismo, tpico de los arielistas, busca fundarse en motivaciones racionales, cuestionando conceptos hoy en boga: Lo que se opone a lo real, lo que contradice, no es el ideal, sino la utopa. La utopa es una ficcin de la mente que no slo no puede realizarse, sino que ni siquiera debiera existir porque es contraria a la materialidad de las cosas. El ideal, en cambio, es el perfeccionamiento de la realidad, concebida por el espritu del hombre (1922). Sus verstiles trabajos, desde distintas direcciones, abordan una impresionante variedad de temas: filosofa, fsica, derecho, historia, pedagoga, economa, astronoma, antropologa, entre otras materias.

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Destacan sus obras: Problemas ticos-sociolgicos (1907); Formacin del profesorado de enseanza secundaria (1908); El arte y la cultura general (1911);Algo sobre el divorcio (1911); El problema de los exmenes (1913); Con motivo del tricentenario de Cervantes (1916); Las enfermedades evitables (1916); El caso del asesinato Montes (1919); La realidad del ideal (1922); Mesologa Criminal peruana (1922); Enseanza de la nueva geografa (1923); Psicologa integral (1925), La moneda y el cambio (1932); San Agustn, su vida y sus doctrinas (1933); Lo que es la filosofa (1934); Por los campos de la gramtica (1937); La relatividad y los quantas (1940); Los misterios de la astronoma (1941); El nmero y la realidad (1944); La bomba atmica (1945); en colaboracin con su hijo Francisco public El problema de la libertad y la ciencia (1945); Dualidad en Cervantes y el Quijote (1948); Coprnico, su vida, su obra (1950); Nociones de Psicologa (1935); Introduccin a la filosofa existencialista (1952); La renovacin de la esttica por el toreo (1953); San Agustn, su vida y sus doctrinas (1953); Nueva imagen del mundo fsico (1958) y Ciberntica (1975). Empero, lo que hizo masiva su obra fueron sus innumerables artculos periodsticos, firmados por el sugerente seudnimo de RACSO, donde en forma amena, sencilla y didctica explicaba los cambios cientficos que se producan en el mundo, las nuevas corrientes del pensamiento, la necesidad de reflexionar crticamente y el ideal pacifista que debe animar todo progreso tecnolgico. RACSO era culto en el sentido kantiano: pensar es unir. Porque el genio es el espritu que ms asocia. Por ello don Oscar asocia el pensar con el sentir, la razn con la pasin humana. No basta pensar para ser culto; es preciso sentir (...) la piedad, la paciencia, la tolerancia, la resignacin, la fe, son modalidades del alma que se conquistan con el sentimiento, pues el mero conocimiento de ellos no basta para lograrlo. Culta es la persona tierna, caritativa, altruista que se compadece el dolor ajeno y sus obras de arte y se conmueve con la belleza de un paisaje y la sublimidad del cielo nocturno tembloroso de estrellas. Culta es la persona que respeta la justicia y nunca lesiona los derechos de los dems. Culta es la persona que siente la solidaridad social y coopera con sus actos a robustecerla y mejorarla en bien de la patria y la humanidad. Por eso el ignorante absoluto no es culto, aunque sea bueno y tampoco llega a culto el que piensa como filsofo y siente como patn (El Dominical, 21 -XI-1965).

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RAL PORRAS BARRENECHEA (Pisco, 1897-Lima, 1960)

JOVEN ILUSTRADO Y REBELDE, maestro erudito y sereno, diplomtico lcido y

ejemplar. En todos sus actos se gui por una irreductible honradez, puesta a prueba ante el tradicionalismo acadmico, el imperialismo diplomtico y la mediocridad poltica. Joven solitario, refugi su precoz inteligencia en la biblioteca familiar, all descubri a sus ms leales acompaantes: los libros. Todava quinceaero, ingres a los ambientes decimonnicos de San Marcos, donde destacara como adolescente inquieto y enterado. A su empeo personal se reuni la tertulia juvenil, que dara nacimiento a la generacin del Conversatorio Universitario, laboratorio que convocara el pensamiento contestatario de Jorge Guillermo Legua, Luis Alberto Snchez, Manuel G. Abastos, Ricardo Vega Garca, Guillermo Luna Cartland y Carlos Moreyra y Paz Soldn. El cogito de este ncleo fue cuestionar el conjunto de tradiciones axiomticas de nuestra cultura acadmica. Partiendo de una nueva interpretacin de la historia, asaltaron el amurallado boato leguista que celebraba el primer siglo de independencia republicana del Per. El Conversatorio produjo seis notables debates: Lima en el siglo XVIII, por Jorge Guillermo Legua; Jos Joaqun Larriva, por Ral Porras Barrenechea; Los poetas de la Revolucin por Luis Alberto Snchez; La influencia ideolgica en la revolucin de la independencia por Manuel G. Abastos; Don Toribio Rodrguez de Mendoza por Jorge Guillermo Legua; y San Martn en Pisco por Ral Porras Barrenechea.
Jorge Basadre, Manuel G. Abastos, Ricardo Vegas Garca, Ral Porras Barrenechea, Luis Alberto Snchez, Guillermo Luna Cartland, Carlos Moreyra y Paz Soldn y Jorge Guillermo Legua

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En este caso, la rebelda no fue expresin de desenfreno sin razn; sino ms bien: rplica argumentada, oratoria documentada, dialctica de ideas. Porras estuvo entre quienes pugnaban por un programa renovador, ante el civilismo agotado intelectualmente. En estos afanes particip en el Primer Congreso Internacional de Estudiantes en Mxico (1921), donde altern con Pedro Henrquez Urea (Santo Domingo), Miguel ngel Asturias (Guatemala) y Vicente Lombardo Toledano (Mxico), cuya primera resolucin resumir el espritu del evento estudiantil: La juventud universitaria proclama que luchar por el advenimiento de la nueva humanidad, fundada sobre los principios modernos de justicia en el orden econmico y en el poltico. Todava adolescente, volc sus inquietudes docentes a la escuela, siendo profesor del colegio Guadalupe y del colegio Anglo- Peruano dirigido por el escocs John A. Mackay; fundando una escuela experimental, producto del movimiento reformista, llamado Colegio Universitario, alentada por el pedagogo y Rector sanmarquino Antonio Encinas. Simultneamente se incorpor al cuerpo diplomtico realizando una carrera premiada de merecidos ascensos, asumiendo en 1926 el Archivo de Lmites, se preocup por dotar a nuestras relaciones exteriores de un sustento histrico que refuerce nuestra integracin nacional. En 1928 se inici como catedrtico de Literatura Castellana en la Universidad de San Marcos. Probando ser un crtico refinado, lector atento y estilista acrisolado. En 1931 complet su caro anhelo: regentar las ctedras de Historia de la Conquista y la Colonia, hecho que le vali para continuar las pioneras investigaciones inauguradas por Jos de la Riva Agero. Si en su primera juventud, su meditacin se concentr en las fuentes ideolgicas del liberalismo peruano, con sus estudios de Jos Faustino Snchez Carrin, Mariano Jos de Arce, Jos Antonio Barrenechea, Jos Toribio Pacheco y 194

Luciano Benjamn Cisneros; en su madurez, centr su preocupacin en la etapa de la conquista y el impacto del encuentro cultural que produjo dicho acontecimiento. Sobresalen sus estudios sobre Francisco Pizarro, el Inca Garcilaso de la Vega o el cronista indio Felipe Huamn Poma de Ayala.

Su produccin fue abundante: Historia de los lmites del Per (1926); El Congreso de Panam (1930); Pizarro, el fundador (1941); El Inca Garcilaso de la Vega (1946); La crnica rimada de 1538 (1948); Mito, tradicin e historia del Per (1951); El nombre del Per (1951); Fuentes histricas peruanas (1954); El paisaje peruano, de Garcilaso a Riva Agero (1955); Los viajeros italianos en el Per (1957); y El periodismo en el Per (1970). En su madurez, pleno y espontneo, fue fiel a su vocacin de maestro. Reuni a muchos discpulos, entre quienes destacan: Jorge Puccinelli, Pablo Macera, Hugo Neyra, Washington Delgado, Carlos Garca Bedoya, Francisco Bendez, Mario Alzamora Valdez, Flix Nakamura, Mario Vargas Llosa, Julio Ramn Ribeyro, Carlos Aranbar y Flix Alvarez Brun. En inolvidables tertulias los reuni en su casa del jirn Colina, en Miraflores, a disfrutar de su pltica y aprender de su erudita inteligencia. Porras Barrenechea era un hombre de hondos principios socrticos, que educaba con el ejemplo. Su carrera diplomtica la coron como Ministro de Relaciones Exteriores, durante el gobierno de Manuel Prado (1958-1960). En esta encumbrada posicin poltica asisti como representante peruano a la Conferencia de

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Costa Rica, donde un coro abyecto de mimticos acusadores de la Revolucin Cubana, aislaban al nuevo gobierno de la isla, sin ms argumento jurdico que el puramente ideolgico; Porras, tom la palabra para dignificar su cargo y dar un ejemplo vivo de su credo liberal. Solitario, defendi el principio de derecho internacional de autodeterminacin de las naciones. En sus ltimos das, la pasin sectaria descarg violentos ataques contra la posicin del Ministro, quien sereno se elevaba por encima de las circunstanciales pasiones, para dar una magistral enseanza de tolerancia e independencia.

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EMILIO ROMERO (Puno, 1899 - Lima, 1993)

EL PER HISTRICAMENTE HA SUFRIDO UN PROBLEMA CENTRAL vinculado a su

difcil integracin y a la incomunicacin entre sus distintas regiones. El tema regional ha sido preocupacin latente de nuestra inteligencia provinciana que siempre hizo suyo el reclamo secular de descentralizacin, como una manera de armonizar una convivencia plural y equitativa. En esta discusin precursora se encuentra en una ubicacin de vanguardia la intelectualidad surea, entre los que destacaron pensadores originales como Emilio Romero. Romero se inici como maestro de escuela en su tierra natal, muy joven dict clases en la Escuela Elemental N 881 hasta cuando se traslad a la ciudad de Arequipa para seguir estudios universitarios de Letras y Ciencias; posteriormente, prosigui sus estudios en la Universidad de San Marcos, donde concluy Derecho y Economa, gradundose con la tesis de impronta basadriana Ensayo sobre las multitudes indgenas. No obstante, nunca se alej de la enseanza escolar y la pedagoga, llegando a ser destacado profesor del Instituto Pedaggico Nacional de Varones, entre 1928 y 1930. Simultneamente ingres a la ctedra universitaria, donde dirigi los cursos Geografa Econmica del Per y Geografa Regional en la cuatricentenaria Universidad Nacional Mayor de San Marcos. All postul las ms avanzadas tesis descentralistas, en un pas que tena ms del 75% de su poblacin en los andes y un 80% de su poblacin en el campo. Cuyo epicentro cultural est en la meseta del Collao, base del eje de la frustrada Confederacin Peruano - Boliviana en el siglo XIX y centro de la identidad peruana. Emilio Romero prevea que si no se tomaban medidas oportunas, esas distorsiones culturales y polticas se podran tornar en desencuentros estructurales que el tiempo se encargara de denunciar amargamente. Romero sintetiza las aspiraciones de un pas en trnsito, que se moviliza para encontrar armona entre sus partes, por ello, fund con otros pares el movimiento descentralista. Escribi con desvelo sobre el tema regional: En torno a la gravitacin regional de Cuzco, Arequipa y Puno (1929); Geografa Econmica del Per (1930, 1936, 1940, 1953, 1966 y 1968) y su obra ms comentada El descentralismo (1932); Biografa de los Andes (1965) y Regionalismo y centralismo (1969). Cuando se incorpora en la legislacin nacional el proceso de regionalizacin a partir de la Constitucin de 1979, muy poco se rescata de la obra peruanista de estos indomables difusores de una descentralizacin en armona con nuestra identidad y, ms bien, se pretende erradamente buscar el ejemplo descentralista en la Espaa de las autonomas, sin entender que en nuestra historia milenaria estaba presente la idea regional de los pisos ecolgicos y descentralista de los Suyos, que sienta las bases histricas de nuestro desarrollo e integracin. 197

JOS FAUSTINO SNCHEZ CARRIN (Huamachuco, 1787- Lurn, 1825)

HAY POCAS AGNICAS, donde el

hombre acoge el surgimiento de una sociedad indita y asiste confundido al ocaso del mundo que lo alumbr. Este trnsito casi siempre- tortuoso, impulsado por ideas y utopas, ha forjado hombres que han sintetizado las aspiraciones de los grupos sociales que inspiran tales renovaciones. La fragua de la independencia convirti a Jos Faustino Snchez Carrin en el impulsor de un nuevo modelo de Estado, que concentre en una sola identidad la nacin, esa institucin desconocida que era la Repblica. Descendiente de hispanos, naci en Huamachuco y se educ en Trujillo, prosiguiendo sus estudios en las aulas liberales del Convictorio San Carlos de Lima, bajo la direccin de Toribio Rodrguez de Mendoza. Joven an se nutri del mensaje rebelde de la Carta a los espaoles americanos de Juan Pablo Vizcardo y Guzmn, en su lectura encontr un nuevo devenir a su mestizaje y una mayor frontera a su concepto de patria. Bebi la influencia de la Revolucin francesa y la Independencia Norteamericana, de cuyas normas preceptivas se convirti en ferviente apologista; templ sus conocimientos en Rousseau y Montesquieu, de quienes asimil la idea del ciudadano, la divisin de poderes y la soberana popular. Se aproxim al constitucionalismo liberal, a travs de los apasionados debates que dieron nacimiento a la Constitucin espaola de Cdiz de 1812. Por sus manifiestas ideas liberales fue postergado de su ctedra en el Convictorio de San Carlos, obligado a trasladarse a Trujillo, mantuvo una secreta vinculacin con los grupos insurgentes, con quienes concurri a la proclamacin de la independencia en dicha ciudad nortea (29-XII-1820). Producida la Independencia de Lima, Snchez Carrin retorn a la capital para incorporarse a la direccin de una logia liberal, que rpidamente entr en

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contradiccin con el proyecto monrquico propugnado por San Martn, quien tena como uno de sus principales consejeros al contradictorio Bernardo de Monteagudo. El proyecto sanmartiano recibi la demoledora respuesta de un annimo republicano autotitulado El solitario de Sayn, quien en sucesivas cartas refut las pretensiones realistas: Un trono en el Per dice la epstola- sera un caso ms desptico que en Asia, ya sentada la paz, se despuntaran los mandatarios la palma de la tirana (). Slo los pueblos muy virtuosos y muy sabios no son dignos de regirse por monarcas. Para concluir de forma categrica: Conviene pues, que por repetidos ejemplos nos convenzamos de que somos realmente libres: que sacudamos las afecciones serviles. A partir de entonces, el liberalismo descubri en Snchez Carrin a su ms slido publicista. Diputado en el Primer Congreso Constituyente (1822-1823), su pensamiento se explay en un Estado de derecho, basado en el control legislativo, donde la voluntad popular, expresada en la consulta peridica a travs del sufragio, haga un mismo ser a la sociedad y al gobierno; sus ideas entrelazaban poltica y virtud, que slo poda darse en una repblica de hombres libres, inspirada en el moralismo roussoniano de El hombre nace bueno: la sociedad lo corrompe. Vencidos doctrinalmente los monrquicos con la Constitucin de 1823, el idelogo del liberalismo enfrent a la primera amenaza del republicanismo: el militarismo autoritario; defendi con ardor la primicia del parlamento sobre cualquier poder, el esfuerzo de la milicia civil como garanta de la Repblica, la participacin ciudadana en el quehacer pblico y para ser consecuente- el federalismo como mecanismo descentralista. Sin embargo, todo el idealismo de la prdica liberal no prosper ante una realidad inconclusa, que nos impulsaba a llevar hasta el fin la guerra de independencia. Haba que postergar el ideal por la realidad, ceder el doctrinarismo del idelogo por el autoritarismo del caudillo, suspender las garantas individuales ante los rigores de la confrontacin blica, en suma era imprescindible recurrir a Simn Bolvar para completar la independencia, que se vea amenazada por los realistas que dominaban gran parte del territorio peruano. Haba que ganar la guerra contra los espaoles para poder soar con la repblica de hombres libres, inspirada en el moralismo roussoniano de El hombre nace bueno: la sociedad lo corrompe. Vencidos doctrinalmente los monrquicos con la Constitucin de 1823, el idelogo del liberalismo enfrent a la primera amenaza del republicanismo: el militarismo autoritario; defendi con ardor la primaca del parlamento sobre cualquier otro poder, el esfuerzo de la milicia civil como garanta de la Repblica, la participacin ciudadana en el quehacer pblico y para ser consecuente- el federalismo como mecanismo descentralista. Sin embargo, todo el idealismo de la prdica liberal no prosper ante una realidad inconclusa, que nos impulsaba a llevar hasta el fin la guerra de independencia, haba que postergar el ideal por la realidad, ceder el doctrinarismo del idelogo por el autoritarismo del caudillo, suspender las garantas individuales ante los rigores de la confrontacin blica, en suma era 199

imprescindible recurrir a Simn Bolvar para completar la independencia, que se vea amenazada por los realistas que dominaban gran parte del territorio peruano. Haba que ganar la guerra contra los espaoles para poder soar con la Repblica de Catones. La victoria lleg; empero la Repblica soada por Snchez Carrin se posterg y finalmente se evidenci en la anarqua del militarismo que Snchez Carrin muri en el ciclo germinal de la Repblica. No slo faltaba El Solitario de Sayn, sino continuadores de sus ideales republicanos.

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ELLA DUNBAR TEMPLE (Lima, 1918-1998)

NUESTRO PAS CON UN RICO PASADO ha sido prdigo en historiadores. No obstante,

muy pocas mujeres hurgaron en el pasado de manera profesional. Ella Dunbar es una de las precursoras de esta disciplina acadmica y una adelantada de su gnero en los quehaceres profesionales. Se senta piurana por su linaje norteo, su padre, Ricardo Temple Seminario estaba vinculado al hroe Miguel Grau. Precisamente public una monografa titulada El victorial de Miguel Grau, editada por la Universidad San Marcos, con motivo del centenario de la Guerra del Pacfico. En la Universidad de San Marcos se recibi como abogada en 1941 y en 1946 obtuvo el grado de Doctora en Historia y Literatura. Desde esa fecha se dedic exclusivamente a la enseanza universitaria. Considerada la primera mujer que ocup una ctedra universitaria en el Per. Fue la primera historiadora profesional incorporada por mrito propio a la Academia Nacional de Historia. La primera en la Junta Directiva del Colegio de Abogados de Lima y la primera como Vocal Superior Suplente, cuando an la mujer no era ciudadana en ejercicio de sus derechos polticos. Trab amistad con Julio C. Tello, por medio de Javier Pulgar Vidal, hecho que alent su inters por la cultura del antiguo Per. Fue valiosa su contribucin a la Coleccin Documental de la Independencia del Per, pues de un total de 86 tomos, ella public 14 densos volmenes. Sus aportes bibliogrficos son fundamentales para una comprensin cabal de la participacin del pueblo peruano en el proceso de la emancipacin. Enalteciendo su memoria cre la Fundacin Biblioteca Museo Temple Radicati, Centro de Altos Estudios de Investigaciones Peruanistas, que guardan entre sus tesoros una coleccin de 25 quipus inditos que pertenecieron a su esposo Carlos Radicati, con quien comparti su pasin por la investigacin del antiguo Per. Fue clebre su ctedra sobre Instituciones Jurdicas Peruanas en la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la UNMSM, donde su delgada figura se elevaba sobre sus discpulos, quienes escuchaban con atencin exposiciones magistrales, donde desarrollaba su tesis del derecho autnomo, sus instituciones, procedimientos, castigos y penas. Sobresali como una autntica maestra, que puso todo su empeo por revalorar una autntica historia peruana, ms all de mitos y prejuicios, enseando a sus alumnos a aprender del pasado para proyectarse con orgullo al porvenir.

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CSAR ANTONIO UGARTE (Apurmac, 1895 - Lima, 1933)

CONSIDERADO EL PRIMER INVESTIGADOR de la economa peruana. Naci en la

hacienda Lucanas (Abancay), su inteligencia precoz le permiti observar con ojos crticos la vida rural de la sierra peruana. Estudi jurisprudencia y economa en la Universidad de San Marcos; destac como un estudiante inquieto y reformista dentro de la generacin del Centenario. En sus estudios econmicos se caracteriz por su sistematizacin rigurosa, conjugando variables estadsticas con anlisis histrico, cuestionando el empirismo alimentado de parcialidad o subjetivismo. Su tesis para optar el grado de Doctor en Jurisprudencia se concentra en investigar el problema de la tierra, as surgen Antecedentes Histricos del Rgimen Agrario Peruano, en esa misma direccin encamina su grado en Ciencias Econmicas con su tesis El problema Agrario, donde sostiene la necesidad de modernizar el campo a travs de una Reforma Agraria, que sea tcnica y productivamente revolucionaria. En 1926, dos aos antes de Siete Ensayos de Maritegui, aparece su obra ms divulgada Bosquejo de la Historia Econmica del Per. En sus hojas se perciben influencias del indigenismo en el tema rural y el uso de la economa marxista para las explicaciones estructurales. Segn Ugarte, todo nuestro proceso histrico, debe ser estudiado a base de mviles econmicos, desde la conquista hasta la repblica; por ejemplo, se pregunta Qu psicologa trajeron los conquistadores espaoles a nuestra produccin?: Sus perjuicios nobiliarios y sus aficiones burocrticas le alejaban de los campos y de las industrias por juzgadas ocupaciones de esclavos y villanos. En 1931, por encargo de la Junta de Gobierno, presidida por David Samanez Ocampo, se le encarg formular recomendaciones sobre aspectos econmicos y financieros para el Anteproyecto de la nueva Constitucin Poltica del Per. Ugarte se empe en dotar al Estado de bases slidas para su incipiente sistema econmico, a travs de diagnsticos tcnicos, recomend la implantacin de instituciones modernas y sistemas idneos el manejo monetario y financiero. En contra de los liberales puros, recomend crear un sistema de control y regulacin de la Banca, igualmente estructurar un sistema de cuentas y capacitar a tcnicos nacionales en el manejo monetario. Sus persistentes recomendaciones ganaron la aprobacin de los gobernantes que promulgaron la primera Ley de Bancos (Decreto Ley N 7159), que entre sus disposiciones creaba la Superintendencia de Banca y Seguros, de la cual fue su primer Director. La labor del flamante Superintendente no fue fcil, aun as, su dinamismo hizo que se supere los impases financieros que produjo la crisis de 192930. Asumi la liquidacin del Banco de Londres, que se encontraba en moratoria desde 1930, liquid el Banco de Tacna y la Caja de Ahorros del Callao. Csar Antonio Ugarte, muri a los escasos 37 aos, sin haber completado su obra econmica al servicio del Per.

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Y SU TRASCENDENCIA HISTRICA EN AREQUIPA

FRANCISCO MOSTAJO

JORGE LUIS CCERES ARCE

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Abogado, Magster y Doctor en Derecho. Con Segunda Especialidad en Derecho Pblico y Gobernabilidad. Profesor Principal Investigador de Pre y Postgrado de la U.C.S.M. Profesor de la Unidad de Postgrado de la U.N.S.A. Decano del Colegio de Abogados de Arequipa. Vice-Presidente de la Junta Nacional de Decanos de los Colegios de Abogados de la Repblica. Vice Presidente de la Asociacin Peruana de Derecho Municipal. Miembro activo de la Asociacin Peruana de Derecho Constitucional. Autor de diversos textos universitarios de Derecho Constitucional e Historia del Derecho.

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LA FIGURA DE FRANCISCO MOSTAJO MIRANDA es una de las ms representativas del

civismo arequipeo en la primera mitad del siglo vencido y comprende una obra polifactica que abarca los campos del derecho, la literatura, la historia, la poltica y el periodismo. Ser recordado siempre como escritor combativo que se identific en los primeros tiempos con las rebeldas e inquietudes de la "Ciudad Caudillo" en la lucha por ideales de justicia y libertad. Fue adems un tribuno popular cuya oratoria se caracterizaba por el verbo encendido y el lenguaje sencillo, poco acadmico, que le permiti acercarse a las multitudes. Dej una vasta obra desperdigada en numerosas publicaciones entre ellas su obra orgnica sobre historia y la obra monumental en seis tomos de sus obras completas, bajo los auspicios de la Compaa Cervecera del Sur del Per. Editorial Regentus Arequipa 2002 (Literatura, Folklore, Derecho, Historia y Hechos Procesos, Historia Personajes, Historia Crtica Historiogrfica: Antologa de su obra). Naci el 3 de octubre de 1874 en el modesto hogar que formaban sus padres Santiago Mostajo y Julia Miranda; por curiosa coincidencia el mismo ao en que se publicaron, por primera vez, las Memorias del Den Juan Gualberto Valdivia, a quien admirara y que fue en cierta forma su antecesor ideolgico. Sus primeros estudios los hizo en la Escuela Municipal que diriga el maestro Lorenzo Hidalgo, en una poca en quela enseanza estaba confiada a los Municipios y no a cargo del gobierno central como ocurri posteriormente. Luego curs toda la instruccin secundaria en el Colegio de la Independencia Americana, prestigioso plantel en el que tuvo como maestros a Carlos Liberto Arvalo que lo instruy en matemticas y a Jorge Polar que le inspir orientaciones artsticas (Este ltimo es el autor de la clebre frase No se nace en vano al pie de un volcn). Ingres a la Universidad de San Agustn en una poca en que predominaba la influencia clerical de los frailes agustinos. No es exagerado afirmar que la vida universitaria de fines del siglo XIX tena la tranquilidad de un monasterio. Todo brote de rebelda era anulado por la falta de inquietud social de los estudiantes que nicamente aspiraba a obtener el ttulo profesional. De all que personajes rebeldes como Francisco Gmez de la Torre y Francisco Mostajo no pudieron graduarse al concluir sus estudios. En el caso de Mostajo demor doce aos para obtener el ttulo de Abogado, a pesar de que se haba graduado en forma brillante de bachiller en Letras con la tesis que presentara sobre "Modernismo y Americanismo": que contribuy-al acercamiento de los pueblos hispanoamericanos a travs de la Literatura y la Historia. A los 21 aos se gradu tambin de bachiller en Ciencias Polticas y Administrativas. Su inquietud por el estudio lo llev a incursionar en el campo de la Ciencia Natural, cursando algunos aos en la respectiva Facultad. En una entrevista concedida al periodista limeo Lucas Oyague, fundador de la famosa revista "Exlsior", all en 1945, Mostajo rememor sus primeras 205

inquietudes literarias, expresando lo siguiente: "En1896, inici un movimiento renovador y estudiantil para divulgar las nuevas tendencias literarias. Yo soy de la generacin de Jos Santos Chocano y en Arequipa lo seguamos un grupo que lo conocamos diversos jvenes, lo que en Lima hacan Chocano, Clemente Palma y otros escritores d aquella poca, lo hacamos nosotros en Arequipa. Nosotros ramos los admiradores, los proslitos de Rubn Daro, Manuel Gutirrez Njera, Jos Asuncin Silva y Julio del Casal. Para realizar nuestros propsitos fund "El Torneo", peridico que tuvo especial colaboracin de escritores americanos como Manuel Ugarte, Jos Enrique Rod y Jos Ingenieros. Constituamos un ncleo muy unido y los principales actores de aquel movimiento fuimos ngel Gustavo Cornejo, Francisco Enrique Mlaga Grenet, Sixto Morales, Federico Ruiz de Castilla y yo. En m, el concepto de la renovacin literaria tom tanta fuerza que mi tesis para el bachillerato en letras fue sobre "Modernismo y Americanismo". En ella sostena que el americanismo poda disponer de formas ms amplias y libres para la expresin literaria".22 El peridico "EL Torneo" surgi como el medio ms efectivo de imponer el modernismo en la literatura y en la poesa, considerado por Mostajo como el mejor vehculo para facilitar la comunicacin humana. Su aparicin fue interpretada como un desafo al dogmatismo clerical por defender el libre examen de todas las ideas. Los conservadores de Arequipa publicaron el peridico "El Monitor Arequipeo", cuyo mentor era Carlos Muiz. La poca en que apareci "El Torneo" fue prdiga en publicaciones de carcter polmico. Florecieron "Alborada" dirigida por el poeta Alberto Ramrez del Villar; "La Luz" de Federico Ruiz de Castilla; "La Federacin" de Sixto Morales, y otros. Todos ellos contaron con la colaboracin de quien fuera despus insigne jurista peruano ngel Gustavo Cornejo. Francisco Mostajo encontr tenaz y sorda resistencia para obtener el grado de Abogado. El bachillerato en Derecho lo consigui en 1899 con la tesis "Los Derechos de la Mujer". Se gradu de abogado en 1913, con un trabajo revolucionario para su poca pues se ocup del "Contrato de Enganche". Debido a su rebelda de los primeros tiempos tuvo dificultades para iniciar la carrera judicial. Recin a los 46 aos de edad fue nombrado Juez de Paz. Ello se debi a que Mostajo se haba incorporado a la Liga de Libre Pensadores, institucin de la que fue Secretario y en la que destacaron Cristbal Coloma, Francisco Choquehuanca Ayulo, Enrique Fernn Zegarra y otros. Las ligas eran filiales de la central de Lima. Asumieron la resolucin de combatir al sistema clerical y difundir la libertad de pensamiento. Fueron continuadores de las Logias Masnicas que hicieron germinar los principios en la Revolucin Francesa de 1789 y de la emancipacin del yugo espaol en las batallas de la Independencia. Los ideales libertarios lo acercaron a una de las figuras ms
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OYAGUE, Lucas. Entrevista Publicada en la Revista "Exclsior", Ao XII, Nro. 161, agosto de 1946, pg. 22-23.

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destacadas de la historia de Arequipa: el mdico moqueguano Mariano Lino Urquieta, eximio orador y notable poltico. A su lado libr las primeras jornadas contra el conservadorismo que tena fuerza por el poder econmico en que se apoyaba y la adhesin del pueblo inculto puesto al servicio de sus intereses econmicos. En 1894 los grupos conservadores se apoderaron de la Municipalidad y de casi todas las instituciones pblicas. Surgi una reaccin de protesta en todos los que profesaban un pensamiento de avanzada y rechazaban la imposicin de los poderosos. Se form la Liga Independiente que fue un movimiento de opinin contra el conservadorismo imperante. En las elecciones municipales de 1901 se produjo un violento enfrentamiento entre liberales y conservadores. El pueblo arequipeo puso al frente de esa protesta cvica al Dr. Mariano Lino Urquieta que era uno de los miembros ms prestigiosos de la Liga Independiente. Los conservadores, amparados por las autoridades de la poca, impidieron la realizacin delos comicios municipales, desatndose una especie de guerra civil interna. Urquieta se convirti en caudillo cuando una multitud encabezada por Mostajo lo llev en hombros a la Plaza de Armas donde pronunci uno de sus ms memorables discursos. Es interesante reproducir la descripcin de Urquieta hecha por Mostajo en la entrevista anteriormente mencionada. Rememora que "era de talla ms bien mediana". Su padre fue sombrerero, y por eso Urquieta deca: "Mi padre tuvo el honrado oficio de cubrir cabezas. En realidad no era literato, sino orador, por eso sus mejores discursos eran los improvisados ya que tena muchos recursos dialcticos. Su voz era aguda vocalizaba muy bien y por eso se le poda escuchar perfectamente a la distancia y manejaba con destreza imgenes efectistas para impresionar a su auditorio. Cuidaba mucho su atuendo y tena predileccin por las joyas. Era muy seor y tambin muy generoso. Lleg al pueblo por su altruismo y por su oratoria. Adems era enrgico y valiente por pundonor". Concluye sus remembranzas en la forma siguiente: "Generalmente nos reunamos con el grupo urquietista en el consultorio del Dr. Urquieta, cuando viva en la calle Pizarro. Pero all fueron en una oportunidad los enemigos sabiendo que estbamos hasta-el amanecer, desde las nueve de la noche, y nos balearon. Por eso cambibamos con frecuencia de lugar de reunin ".23 Los liberales comprendieron bien el rol del que jug la Municipalidad que al decir del famoso escritor y orador espaol. Emilio Castelar: "Es el hogar del pueblo, el rbol secular a cuya sombra han de abrazarse la democracia y la libertad". Los municipios en Amrica acogieron los ideales emancipadores, como sucedi con el Cabildo de Buenos Aires y Lima, que recibieron en su seno al Generalsimo Jos de San Martn. Ahondada la pugna entre liberales y conservadores, los primeros fueron culpados de haber apedreado al Palacio Episcopal, cuando una manifestacin
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OYAGUE, Lucas. Ob. Cit. Pg. 26

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organizada por la Liga Independiente pasaba por sus inmediaciones en son de protesta. El clero se encarg de organizar un mitin de mujeres que recorrieron las calles profiriendo insultos y amenazas contra sus adversarios. Pidieron la expulsin de Urquieta y Mostajo por considerarlos "ateos e indeseables". Tal actitud concit el fervoroso respaldo del pueblo a sus caudillos. Se convocaron grandes mtines al son de las campanas de la catedral. Urquieta y Mostajo pronunciaron encendidos discursos desde la tribuna de la pontezuela. La Liga Independiente se convirti en el Partido Liberal Independiente. Sus propsitos fueron difundidos mediante publicaciones que alcanzaron notable popularidad, esa fue la poca del peridico satrico "El Zurriago" dirigido por Manuel Ziga y en el que colaboraron asiduamente Mostajo y Modesto Mlaga, bajo los seudnimos de Robespierre y Danton, en homenaje a los revolucionarios franceses cuyas vidas eran su admiracin y ejemplo. En 1905 apareci el peridico "El Ariete" como rgano de la Liga Independiente. Inicialmente fue dirigido por el galeno Urquieta. Sus principales colaboradores fueron Mostajo, Mlaga, Choquehuanca Ayulo, Moiss Campos y Jos ngel Escalante. De las cinco pocas de la historia de "El Ariete" tres estuvieron a cargo de Mostajo quien verti con ms denuedo y virilidad sus categricas opiniones. En la biografa de Urquieta escrita por Mostajo en 1909 se refiere a "El Ariete" en los siguientes trminos: "Peridico de combate franco contra el oscurantismo religioso y de ataque verdadero contra todos los abusos. Su voz lleg a ser el acento ms fuerte en medio de toda la prensa independiente que por felicidad alentaba aqu y all en el territorio nacional. Los conservadores no estaban solos. Como el grupo de "El Ariete "descargaba iguales rudos golpes contra el fanatismo que contra las arbitrariedades del poder, aqul ya arrinconado como el perro viejo que no tiene dientes. Y el autoritarismo dirigi sus mandobles de sayn contra el lder de la campaa: el Dr. Urquieta. Y fue entonces que, explotando los bajos enconos de los seores de un clan distrital, hicieran que, en la noche en que el jefe liberal celebraba su cumpleaos, una turba degradada asaltase el domicilio y abalease el saln con el deliberado propsito de asesinar a aqul y a los principales adalides de la causa del liberalismo".24 El Gobierno civilista del Ing. arequipeo Eduardo Lpez de Romaa, propuso aplastar la fuerza creciente del Partido Liberal para lo cual nombr Prefecto al Coronel Parra de ingrata recordacin. Bajo su administracin se produjo el ataque armado al domicilio de Urquieta. Luego ste fue conducido a prisin bajo la acusacin de haber disparado contra un polica. Result absuelto de tan infundado cargo pero se vio obligado a

24

MOSTAJO, Francisco. Biografa de Urquieta publicada en "El Ariete", Quinta poca, Nro. 9, setiembre 25 de 1909, Pag. 9-13.

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retirarse a Tacna porque su vida peligraba en Arequipa. Retorn triunfalmente cuando se produjo el cambio de gobierno con la eleccin de Manuel Candamo. El Partido Liberal Independiente continu sus campaas en favor de la libertad de cultos, la enseanza laica y la supresin del presupuesto eclesistico. Como no era posible que actuara solo en Arequipa se fusion con el de Lima que diriga Augusto Durand, famoso conspirador de aquella lejana poca. Urquieta fue elegido diputado por Arequipa y en calidad de suplentes lo acompaaron Mostajo y Jos Chvez Bedoya. Fue evolucionando hacia el socialismo con cierta influencia anarquista debido a la prdica de Gonzlez Prada que ya se conoca en todo el pas. En esas circunstancias, Mostajo se encarg de elaborar el famoso Programa del Partido Liberal Independiente, muy elogiado por el poeta Jos Santos Chocano. La mltiple actividad de Mostajo se desarroll paralelamente en el periodismo y el ejercicio de la abogaca con abnegacin y sacrificio. Su actividad periodstica fue fecunda, al apartarse temporalmente del Partido Liberal, cuando un sector de ste apoy la candidatura del Cannigo Valencia Pacheco y public el peridico "El Volcn", al que haba de seguir "Guerra" en ocasin de un conflicto con el Ecuador en 1911. Los nombres de otras publicaciones peridicas que edit y fund en su gran mayora fueron los siguientes: "La Bandera Roja" (1907), "El Carnavaln" (1909), "El Aj Verde" (1910), "El Mercurio" (1917) y "Melgar (1927). Asimismo intervino en la edicin de muchas revistas de gran prestigio. Dirigi en varias ocasiones la revista "El Derecho" del Colegio de Abogados de Arequipa. En la revista "Escocia", bajo el patrocinio del famoso mdico y filntropo Jacobo Hunter, dej plasmada gran parte de su obra literaria e histrica. Ya en la madurez de su vida colabor con los diarios como "El Heraldo", "El Pueblo" y "Noticias"; destacando los artculos que public en el peridico "La Semana" al que dieron vida los escritores Manuel Urquieta y Alberto Hidalgo. En el ejercicio de la profesin brind sus servicios a los trabajadores ya que estuvo muy ligado al Centro Social Obrero que fue el primero en efectuar la celebracin del Da del Trabajo con desfiles y actuaciones el 1ro de Mayo, en recuerdo del sacrificio de los mrtires de Chicago. Patrocin los recursos de hbeas corpus en defensa de los derechos sociales e individuales vulnerados. A edad avanzada recin se le present la oportunidad de iniciar la carrera judicial en 1942. Entonces comparti la labor de Juez con la de Catedrtico universitario. En la Facultad de Derecho de la Universidad de San Agustn, enseando los cursos de "Historia del Derecho Peruano" y Derecho Civil, materias por la que mostr predileccin, dando a publicidad interesantes estudios como el referido al abuso del derecho. El escritor Patricio Ricketts Rey de Castro, en su libro "Arequipa ", dice lo siguiente en relacin a esta faceta de la personalidad de Mostajo: "Camino a Yanahuara, le detenan en la calle Mujeres sencillas, para explicarle sus causas judiciales, Mostajo tomaba notas. Y estudiaba a fondo los 209

expedientes25. De all prevena sus frecuentes fallos en discordia, en los que invocaba la equidad, esencia de la Justicia. En Arequipa de su tiempo, Mostajo logro lo imposible: imponer su personalidad discordante y ser, a la postre, respetado y entendido. Se comprendi que era imposible domesticarle. Y acabaron por quererlo. Se acept que fuese un Vocal de la Corte que no participaba en las ceremonias religiosas de la ciudad; que pronunciara discursos en elogio de Vigil; que arengara en la Plaza de Armas; que exigiera desde un tumultuoso cabildo abierto la renuncia de un Prefecto; y que, en definitiva, se pascara por las calles como una imagen viva, a escala humana, del volcn y el terremoto. Nadie dej de advertir, junto al vulcanismo, su funcin de alarife de una nueva ciudad".26 Su actuacin poltica propiamente dicha fue breve y espordica. Debido a su amistad con don Germn Legua y Martnez, prominente figura de los primeros aos del gobierno del oncenio Augusto B. Legua, fue designado para ocupar el cargo de Director de Gobierno. Legua y Martnez, en sus propsitos de ocupar la primera magistratura, se rode de un grupo de brillantes jvenes intelectuales en su mayora provincianos, entre los que se encontraban Jos Antonio Encinas, Hildebrando Castro Pozo, Erasmo Roca y Carlos Doig y Lora. Cuando el Presidente Legua asumi una posicin autoritaria y pretendi reelegirse indefinidamente, su primo a la ves Presidente del Consejo de Ministros fue desterrado, siendo perseguidos sus principales colaboradores. Mostajo permaneci confinado en Lima, sin poder retornar a Arequipa, en de sus pocas ms duras de su vida por dificultades de carcter econmico. La historia fue la principal fue una de sus mayores pasiones. Muchos aos se dedic a la investigacin de las fuentes que estaban a su alcance. En su juventud escribi la Biografa de Juan de La Torre y produjo admirables pginas sobre Mariano Jos de Arce y el Den Valdivia. El mbito de su trabajo se concret a la historia regional y local. Sus limitaciones no nacieron de una estrecha visin del mundo sino de una lcida percepcin del medio en que naci y desenvolvi sus inquietudes. Se interes por los valores Folklricos en sus ms variadas manifestaciones, referidas a las costumbres y a las expresiones idiomticas que dominaban con gran autoridad. Como propulsor de la cultura y estimulador de nacientes vocaciones literarias ejerci un magisterio de civismo y responsabilidad social. Por eso se recuerda las campaas que libr en favor del divorcio (doce aos antes de que se diese la ley que lo reconoci en el pas), la autonoma regional, el derecho social y la abolicin de la pena de muerte; pero su talento al servicio de su

25Ricketts

Rey de Castro Patricio Arequipa2da. Edicin Taller Lima, 1990. Pag. 199-208. 26 RICKETTS REY DE CASTRO, Patricio : "Arequipa", 2da. Edicin Taller Lima, 1990. Pag. 199-208.

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tierra natal y de sus co provincianos a los que no lleg a representar en el Parlamento, pese a que fue candidato en las elecciones de 1931 y 1936. Mostajo particip en la revolucin del 30 de Agosto de 1930 que tuvo por escenario Arequipa y motivo la cada del oncenio de Legua. El Comandante Luis M. Snchez Cerro se levant en armas al frente de la guarnicin militar y fue secundado por ciudadanos notables de la ciudad que eran adversarios del Presidente Augusto B. Legua y Salcedo: entre ellos jugaron papel importante los abogados Jos Luis Bustamante y Rivero, autor del Manifiesto de la Revolucin, Francisco Mostajo que acaudillo las manifestaciones populares de respaldo al nuevo dictador. En las elecciones para el Congreso Constituyente su nombre apareci en la lista de candidatos del Partido Aprista junto con el poeta Alberto Hidalgo, en el ao de 1931. Nuevamente fue candidato a una representacin parlamentaria en las elecciones de 1936 convocadas por el gobierno de facto del General Oscar R. Benavides, luego del asesinato de Snchez Cerro acaecido el 30 de abril de 1933. Integro la lista oficialista que apoyaba la candidatura de Jorge Prado Ugarteche. En las elecciones triunfo el candidato opositor Luis Antonio Eguiguren, apoyado por el Apra, por cuyo motivo fueron anulados y Benavides prorrog su mandato ilegal hasta 1939 en que fue elegido su sucesor Manuel Prado Ugarteche. A partir de entonces Mostajo se mantuvo alejado de la poltica por haber iniciado su carrera Judicial. Este fue el motivo por el que no intervino el ao de 1945 en la formacin y el triunfo del Frente Democrtico Nacional que llev al gobierno al jurista arequipeo Jos Luis Bustamante y Rivero. El 27 de Octubre de 1948, el Presidente Bustamante, fue derrotado por un golpe militar encabezado en Arequipa por el General Manuel A. Odra, que puso en prctica medidas represivas contra sus adversarios. Luego de presidir una Junta Militar de Gobierno convoc a elecciones para el mes de Junio de 1950. Bustamante y Rivero, exiliado en Buenos Aires (Argentina), public su libro "Tres Aos de Lucha por la Democracia en el Per". En esas circunstancias sus partidarios formaron en Arequipa la liga democrtica en la cual intervinieron los jvenes abogados Javier de Belande, Jaime Rey de Castro, Arturo Villegas Romero y Enrique Chirinos Soto. Surgi de esa manera la candidatura de oposicin encabezada por el General Ernesto Montagne Markholz. Mostajo fue designado candidato a la segunda vice presidencia de la Repblica, logrando formar un fuerte movimiento con arraigo en Lima y Arequipa. La designacin de Mostajo para esa candidatura obedeci a que a los 75 aos de edad se haba jubilado como Vocal de la Corte Superior de Justicia, pero continuaba ejerciendo la docencia universitaria a punto de jubilarse por lmite de edad. Pese a ello, continuaba ejerciendo intensa actividad periodstica y con frecuencia dictaba conferencias en el Colegio de Abogados y la Universidad de San Agustn. En Abril de 1950 pronunci Mostajo el discurso de orden en la apertura de ao acadmico en la UNSA. En realidad fue una conferencia escrita a la que denomin "Aporte de Arequipa a la Formacin del Derecho Peruano''. En el saln de 211

actos, ante notable concurrencia, se dej ganar por la emocin de sus aos juveniles y fue aplaudido frenticamente cuando defendi el rgimen de la juridicidad y no dejo de ser custico frente a la dictadura militar de Odra. En el libro de Patricio Ricketts, citado anteriormente se refiere a este acontecimiento en los siguientes trminos: "Con su grandilocuente retrica a fin de siglo, ampulosa en el corte, barroca en la profusin de smiles y adjetivos se lanz a evocar. Evoc de sus aos mozos cuando, vehemente como una pasin enristre, arrojaba mi palabra en el gora, sobre las multitudes enardecidas, bajo la luminosidad de un idealismo solar"; y de sus aos de madurez, cuando "serenada el nima con el estudio cientfico, con la experiencia de una vida ardua, con comprensin que esta da a quien no es unilateral sino polidrico "dijo su palabra acadmica" ya saturada de reflexin, aunque siempre con el rescoldo volcnico propio de mi ndole"27 La parte ms valiosa de esa disertacin estuvo dedicada a exaltar los aportes de los grandes juristas arequipeos como Andrs Martnez, Toribio Pacheco, Mateo Paz Soldn, Francisco Garca Caldern, Manuel Toribio Ureta y otros. Tema que dominaba ampliamente ya que hizo gala de sus conocimientos sobre las bases de la codificacin, la compilacin de leyes y el pensamiento jurdico de pasadas generaciones. El memorable discurso de Mostajo contribuy a caldear los nimos de la campaa electoral que se iniciaba con notoria desventaja para el candidato de la oposicin. Era impresionante el aparato publicitario que puso en marcha la dictadura del oncenio para perpetuarse en el poder mediante la imposicin y el fraude. El lunes 12 de Junio de 1950 se inici una huelga en el tradicional Colegio de la Independencia Americana por motivos de carcter estudiantil. Al siguiente da, martes 13, el Prefecto del Departamento, Coronel Daniel Meza Cuadra, orden el desalojo violento del plantel con intervencin policial y militar, realmente desproporcionada. Cayeron heridos algunos estudiantes y falleci un albail que trabajaba en las obras que entonces efectuaban. Pese a que el local fue rodeado por las tropas, una multitud logr abrirse paso para rescatar a los sitiados. De esa manera se inici la impresionante marcha por las calles dela ciudad, en horas de la tarde, con destino a la Plaza de Armas, las campanas de la Catedral sonaron a rebates como en los viejos tiempos delas revoluciones del siglo pasado. La violencia ensangrent muchas calles. Los primeros muertos, entre los que se encontraba el obrero Nicols Chicata, fueron conducidos al Paraninfo de la Universidad, inicindose un impresionante velatorio. Al caer la noche, la fuerza armada logr poner orden en la ciudad. Grupos de exaltados, en actitud desafiante, dejaban sentir su protesta arrojando proyectiles improvisados contra las patrullas que recorran las calles desiertas en medio de tensa calma. Hasta entonces el viejo caudillo haba permanecido ajeno a los sucesos, recluido en su domicilio de Yanahuara por la dolencia cardiaca que lo aquejaba. Se
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RICKETTS, Patricio. Ob. Cit. Pag. 206

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enter de los hechos cuando solicitaron interviniese ante el Prefecto Meza Cuadra de quien era amigo personal - para gestionar la libertad de jvenes abogados periodistas del diario catlico "El Deber" que haban sido apresados. Al amanecer del mircoles 14 de junio de aquel ao trgico, la ciudad despert sorprendida por la ausencia de la fuerza pblica en las calles, ya en poder de la multitud que exiga la presencia de un conductor de la protesta. Las centrales sindicales decretaron el paro general. La Universidad se convirti en escenario de una romera cvica, mientras que formaron grupos que retiraban los adoquines y formaban barricadas para impedir el asalto a la ciudad que era inminente. En Lima el gobierno militar adopt medidas de represin contra los miembros de la oposicin democrtica a los que acus de agitadores y responsabiliz, sin ninguna base, de los sucesos que se desarrollaban en Arequipa. El General Montagne, fue apresado junto a otros dirigentes polticos de diversas tendencias. Luego su candidatura fue tachada por el Jurado Nacional de Elecciones y el General Odra qued en la condicin de candidato nico para las elecciones que se efectuaron poco despus (1950). Los pormenores de aquellos sucesos fueron revelados por don Francisco Mostajo en una carta aclaratoria que dirigi al diario "La Prensa" de Lima con fecha 19 de Junio de 1950. En la parte pertinente, dice lo siguiente: "La onda de indignacin popular y social se hinch al siguiente da, tomando en ella parte elementos de todos los colores polticos: leguistas, apristas, comunistas, odristas, liberales, conservadores, capitalistas, obreros, etc. Todos redujeron sus denominadores polticos, sociales o religiosas a un comn denominador: de la indignacin humana. Y en vez de buscar conciliacin, se mantuvo la actitud armada frente a los alumnos recluidos en su plantel. Yo fui extrao a estos sucesos y a la maana siguiente cuando fui a interceder en la Prefectura por la libertad de un abogado, como Decano que yo era del Colegio de Abogados, el Prefecto Coronel Meza Cuadra me pidi que por mis contactos con el pueblo, fuera a orientarlos y procurar que terminase el motn. Yo que nada saba fui a la Universidad, donde se me inform de todo y encontr ya el cadver de un obrero victimado el da anterior. No pude menos que sentirme envuelto por la indignacin popular y por la aclamacin de la multitud, asum la Jefatura"28 . El abogado e historiador arequipeo, Guillermo Zegarra Meneses, en su libro "Historia del Colegio de Abogados y Apuntes de una Historia de Arequipa'" proporciona en forma resumida la actuacin que le ocup a Mostajo en la conduccin de la protesta popular. Seala el historiador Zegarra Meneses "que en el cabildo abierto, realizado en la tarde del 14 de junio se form la Junta de Gobierno Local presidida por el Dr.
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DE BELAUNDE RUIZ DE SOMOCURSIO, Javier. MOSTAJO, Francisco. Carta Dirigida al Diario La Prensa-Lima (19-06-1950) Editorial Cuzco. Lima 1996. Pag. 637640.

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Mostajo e integrada por los doctores Humberto Nez Borja, Hctor Cornejo Chvez, Jaime Rey de Castro y Teodoro Aspilcueta. Precisa luego que, por la presin popular, renunci el Prefecto Meza Cuadra y el Comandante Genaro Crdena asumi la jefatura de la Plaza con amplios poderes. Fue este jefe militar quien, contando con refuerzos de las tropas provenientes de Tacna y Puno, desat la dura represin que fue resistida valientemente por los franco tiradores ubicados en la Plaza de Armas durante los das mircoles 14 y jueves 15 de junio de 1950; mientas las barricadas levantadas en las calles impidieron el avance de las tropas pese a su notable superioridad. En referencia directa a Mostajo, escribe lo siguiente: "Para evitar mayor efusin de sangre (ya se haba disparado contra los que comenzaron a abandonar el Municipio), el Dr. Mostajo entr en contacto con el comandante Crdena con la mediacin consular, y, segn el convenio, salieron, para tratar, como parlamentarios, con el debido aviso y con una visible bandera blanca, Javier De Belande, Arturo Villegas, Jorge Bellido. y Amoldo Guillen Crdenas, en la noche del mismo da, siendo recibidos, por los soldado, al ingresar a la Plaza, a balazos, cayendo muerto Arturo Villegas y mortalmente herido Bellido...Ante el desconcierto que produjo el hecho, Mostajo, en un arranque de heroicidad y abnegacin, se anunci como parlamentario, y solo desisti de salir como tal, a pedido de los circunstantes, siendo reemplazados por Belande y Guillen, quienes, en acto de temerario arrojo, cumplieron, con xito, el cometido". 29 Francisco Mostajo permaneci durante 72 horas que conmocionaron a la ciudad caudillo en el puesto de comand ubicado en la Municipalidad de Arequipa donde haba ingresado en hombros del pueblo. No vacil ni flaqueo en el liderazgo hasta las cuatro de la madrugada en que ingresaron las avanzadas del ejrcito que recuper el control de la ciudad a costa de muchas vidas de hroes annimos en su gran mayora. El anciano Vocal jubilado asumi la responsabilidad de todo lo ocurrido y obtuvo garantas para que no se ejercitasen represalias. En un camin fue conducido primero al cuartel de Tingo y luego al de Salaverry en Miraflores. Por gestin del Cuerpo Consular, presidido por el Sr. Alfredo Roberts, fue puesto en libertad al da siguiente. En esa forma concluy su mejor leccin de reciedumbre moral y de civismo. No es exagerado afirmar que en- el - ocaso de su prolongada existencia, alcanz la estatua propia de un personaje legendario. Los ltimos aos de este patriarca de la civilidad arequipea transcurrieron en forma apasible. En la Universidad de San Agustn, ense el primer curso de Derecho Civil cuando ya se encontraba bastante disminuido por el paso de los aos; a pesar de lo cual tena sentido del humor y trataba a los alumnos con jovialidad, tutendolos en forma familiar. Por lo dems, su figura era muy conocida en la ciudad.
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ZEGARRA MENESES, Guillermo. "Historia del Colegio de Abogados y Apuntes para una Historia -de Arequipa". Ediciones Universitaria de Arequipa, 1961, pg. 148-151.

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Patricio Ricketts, que fue uno de sus discpulos, lo describe de la siguiente manera: Estupendamente feo, desaliado en el vestir, con el traje arrugado, los zapatos polvorientos y la corbata al desaire, caminaba a buen paso, encorbado y retorcido como un bonsi, por la ciudad entera. Entre Yanahuara, el centro y Miraflores - la Universidad, la Corte y la Biblioteca Municipal eran sus tres pascanas de rigor recorra al da tantos kilmetros como un deportista. Jams tom un tranva. El incompatible mnibus quedaba automticamente descartado. Y habra sido un despropsito imaginar a Mostajo en auto30. En una entrevista que le hizo la revista "1950", dirigida por el periodista Genaro Carnero Checa, se describi a s mismo e hizo un resumen de su vida en los siguientes trminos: "La poca ms bella de mi vida fue la de la lucha liberal, mezclada con la bohemia, por ms que a veces la amargura llegara al borde. No hay que ser fariseo, yo no soy religioso desde mis 23 24 aos. Sin embargo soy un mstico en el fondo y tambin un pagano porque en mi todo es contradictorio por eso soy reflexivo y pasional, estoico y emotivo, arrebatado y con dominio propio...En cuanto a mis ideas sociales las tengo avanzadsimas especulativamente, pero prcticamente atin a dosificarlas. Habra querido ser poeta y periodista, nada ms. Y deseara morir fulminantemente, pronunciando un discurso violento. Que a mi sepelio no fueran sino los mos...Que en mi tumba no se alzare otro mausoleo que un molle sombro y estoico o un sauce frondoso y lrico31. La vida de Mostajo ha sido estudiada y analizada por intelectuales de toda tendencia como el caso de Antero Peralta, Diputado Aprista durante el gobierno de Bustamante y Rivero, Peralta Vsquez sealaba que "Los Discursos de Mostajo, constituyen en la actualidad, verdaderas obras de consulta".32 La trascendencia de la vida de este indiscutible caudillo; la podemos distinguir como seal Antero Peralta, en tres etapas. La romntica, que abarcaba los aos de su agitada vida poltica que termina con retiro del partido liberal de la arena poltica, a raz de la muerte de Urquieta. La prctica, su segunda etapa que comprendi los largos aos de actividad profesional y acadmica, como abogado, docente, jurista y periodista. La tercera etapa, la del retiro, como Magistrado y Lder de la Revolucin del 50.33 El tribuno arequipeo falleci, vctima de una dolencia cardiaca, el 27 de marzo de 1953. Una multitud doliente acompa sus restos mortales a la ltima morada. Haba logrado imponer los caracteres de su personalidad controvertida pero
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RICKETTS REY DE CASTRO, Patricio Ob. Cit. Pgs. 204-204 GONZALES MALAGA, Jos. "Francisco Mostajo visto por Francisco Mostajo". Artculo publicado en la Revista "Mistiana", Nro. 12, Ao IV, noviembre-diciembre de 1934, pg. 22-23. PERALTA VSQUEZ, Antero, La Faz Oculta de Arequipa. Editorial Universitaria, Arequipa 1977. Pg. 184. PERALTA, Antero. Ob. Cit. Pg. 185.

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a la vez respetada. Dej dispersa una vasta obra de publicaciones de diferentes pocas y lugares tanto del pas como del extranjero.- Sus familiares donaron su valiosa biblioteca a la Facultad de Educacin de la Universidad de San Agustn. En la actualidad el archivo Mostajo se encuntrala disposicin de los estudiosos y de los investigadores del derecho y de la historia, en la Facultad de Ciencias Histricos y Sociales de la UNSA.

BIBLIOGRAFA CCERES ARCE, Jorge Luis. Francisco Mostajo. El Liberalismo y su Trascendencia histrica en Arequipa. Editorial. IMPROFF. Arequipa. 1998. GONZALES MLAGA, Jos. "Francisco Mostajo visto por Francisco Mostajo". Artculo publicado en la Revista "Mistiana", Nro. 12, Ao IV, noviembre-diciembre de 1934, pg. 22-23. MOSTAJO MIRANDA, Francisco. Biografa de Urquieta publicada en "El Ariete", Quinta poca, Nro. 9, setiembre 25 de 1909, Pag. 9-13. MOSTAJO MIRANDA, Francisco. Obras Completas. Seis Tomos. Editorial Regentus. Arequipa 2002. OYAGUE, Lucas. Entrevista Publicada en la Revista "Exclsior", Ao XII, Nro. 161, agosto de 1946, pg. 22-23. PERALTA VSQUEZ, Antero, La Faz Oculta de Arequipa. Editorial Universitaria, Arequipa 1977. Pg. 184 RICKETTS REY DE CASTRO, Patricio: "Arequipa", 2da. Edicin Taller Lima, 1990. Pag. 199-208. ZEGARRA MENESES, Guillermo. "Historia del Colegio de Abogados y Apuntes para una Historia -de Arequipa". Ediciones Universitaria de Arequipa, 1961, pg. 148-151. Arequipa, Primavera del 2012

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IQUEO EJEMPLAR, SANMARQUINO, JURISTA, PARLAMENTARIO Y POLTICO.

JOS MATAS MANZANILLA:

JUAN EDUARDO MORN ORELLANA

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Naci en Ica. Educador, Jurista, e Historiador de las universidades UNMSM, San Martn de Porres, UNE Enrique Guzmn y Valle La Cantuta, y otras.

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JOS MATAS MANZANILLA fue un iqueo ejemplar continuador de generaciones

predecesoras de la patria chica; un sanmarquino estudiante, catedrtico y autoridad acadmica, dedicado a ensear con honestidad, sacrificio, y no oportunista que los hay en las universidades; un jurista integral y consecuente con sus semejantes necesitados, defensor de sus derechos; un parlamentario abocado a causas justas y no demaggicas, no como esos padres de la patria intrigantes y ambiciosos; un poltico honesto, servidor social inmaculado, y no como aquellos hambrientos de poder, de divisin nacional y fugaz aparicin, carente de legados, que destruyen el Estado de Derecho, Democrtico y Social. EL IQUEO EJEMPLAR Jos Matas Manzanilla Barrientos naci en Ica (sbado, 5-X-1876) domiciliando en la primera cuadra de la calle Ayacucho, y muri en Lima (6-X-1947).Sus padres: Matas Manzanilla, y Jess Barrientos. Y se uni para siempre con Victoria Rada. El ciclo de vida humana transcurri en los aos difciles de crisis capitalista, previos y durante la Guerra del Pacfico (5-IV-1879 a 20-X-1883), de la postguerra y reconstruccin nacional, de la prdida de territorios del Per por el infausto Tratado de Ancn (20-X1883), de la prdida de Arica, de la chilenizacin de Tacna, de los conflictos limtrofes del Per y tratados con concesiones territoriales, de continuos golpes de Estado, de las pugnas caudillistas, del declive del guano pero del enclave minero, del imn del caucho, del inicio y auge norteamericano, de la expansin y presin monoplica, de la revolucin rusa, de la reforma universitaria, del sindicalismo, de los inicios del marxismo, socialismo y aprismo, del impacto de la dos guerras mundiales, y la crisis de 1929.( Morn O, J.E. 2005,p.94 y ss.). Los aos de infancia y adolescencia, los aprendi, los vivi entre la vida urbana y campesina de Ica. Con los relatos familiares sobre el Seor de Luren, la Virgen de Yauca, las lagunas de Ica como Huacachina, Orovilca, La Huega, La Victoria, las brujas de Cachiche, cerro Saraja el tutelar citadino, las inundaciones del rio Ica, los eventos ssmicos, el apstol de Ica Fray Ramn Rojas y Pozo Santo, relatos de Cerro Prieto, el desierto y las dunas, las Lneas de Nasca, las haciendas, sus cultivos, produccin de diversas frutas, del pisco, vino y cachina, los dulces como las tejas, frijol colado, etc. Estudi en el prestigioso y legendario San Luis Gonzaga de Ica. Despus como todo provinciano de superacin se fue a la capital del Per, la Lima seorial, aristocrtica, incomparable. Aqu finaliz los estudios de segunda enseanza en el Convictorio Peruano, fundado por Sebastin Lorente, dirigido entonces por Pedro Manuel Rodrguez. (Morn O., J.E. 2010. p. 66 y ss.). 219

EL SANMARQUINO ESTUDIANTE, CATEDRTICO Y AUTORIDAD ACADMICA Jos Matas Manzanilla ingres a la Decana de Amrica (1886). Tena 19 aos. Es posible que habiendo culminado estudios preuniversitarios en Lima, no fue chocante su ingreso a universidad. Pues, ello si ocurre con la mayora de provincianos que vienen directo a estudiar a universidad. Es chocante. Porque los limeos y chalacos forman grupos. La adaptacin es un proceso de corto plazo. La UNMSM por entonces tena rgimen tradicional, con sello aristocrtico, conservadora. Aunque la prdica de Manuel Gonzlez Prada cal. Entonces llegaba el positivismo a sus aulas. (Augusto Salazar Bondy, Segunda edicin, 2 tomo, 1971. p.1-90). En Lima sucesivamente impactaba el civilismo, el anarquismo, sindicalismo, la revolucin rusa, la reforma universitaria, el marxismo, el aprismo, la crisis de 1929, la intervencin a UNMSM, golpes de Estado. (Morn O., J.E. 2005, p.94-148) Manzanilla fue asimilando poco a poco esta realidad. As como la realidad educativa de entonces, cuyas normas, de modo sucinto, fueron: Reglamento de Instruccin Pblica (3-XI-1886), Reglamento de Instruccin (7-XII-1888) que repone modificado el 1876 (18-III), Ley Orgnica de Instruccin (9-III-1901), Ley N 74 (27-IX-1905), Ley N 162 (5-XII-1905), Reglamento Interior de la UNMSM (1907), Creacin del Centro Universitario (inaugurado el 23-IX-1908), Ley sobre el ingreso de las mujeres a universidad (7-XI-1908), Decreto (24-III-1917 sobre la fundacin de Universidad Catlica del Per, Huelga de Estudiantes (2-VIII-1919), Memorial al Presidente Legua (IX-1919), Primer Congreso Nacional de la Federacin de Estudiantes del Per en Cusco (III-1920), Creacin de Universidades Populares Manuel Gonzlez Prada (III-1920), Ley Orgnica de Enseanza N 4004 (de 30-VI1920),Reorganizacin de la UNMSM (31-V-1921),Reapertura de la UNMSM (22III-1922) Estatuto Universitario (23-VII-1928),Estatuto Universitario (23-VII1928),Comisin de Reforma Universitaria (17-X-1930), Decreto ley de la Junta de Gobierno presidida por David Samanez Ocampo que Facultad de Ciencias Polticas y Econmicas se transform en Facultad de Ciencias Econmicas (9-IV1931),Decreto-ley sobre la UNMSM (14-VIII-1931), Estatuto Universitario por Ley N 7824 (28-VI-1935), Ley Orgnica de Educacin Pblica N 9096 (1-IV-1941) que desaparece el calificativo de Universidades Menores, Estatuto Universitario por Ley N 10555 (24-IV-1946).( Morn O.,J.E. Lima, 2012, p.8.- Valcrcel, Carlos Daniel, Lima, 1975, p.185 y ss.). Manzanilla fue testigo y participante de universidad tradicional a universidad moderna, con pugnas polticas e ideolgicas. Jos Matas Manzanilla fue Bachiller en Jurisprudencia en UNMSM (26-V1890), y Bachiller en ciencias Polticas (11-V-1891). En el Archivo Histrico de la UNMSM, donde laboramos con los cargos de Asistente, Adjunto, Jefe Titular, hay el Legajo EXPEDIENTES DE GRADOS, Tomo IV, 1887-1892, Caja 122, Sala 2, de la Facultad de Ciencias Polticas y Administrativas que resumiremos (nueva 220

numeracin a lpiz, p.965-1016). La sesin del 22-XII-1890, del Consejo de Facultad de Ciencias Polticas y Administrativas, presidida por el doctor Luis F. Villarn, catedrtico y Decano, concedi a Manzanilla por su aprovechamiento y conducta la CONTENTA para el grado de Bachiller, le expide el ttulo, que lleva consigo la exoneracin del pago de derechos. El interesado solicit constancia de los exmenes que he rendido en la Facultad (Lima, 10-IV-1891). El secretario Juan E. Lama, certifica que fue examinado y aprobado en exmenes generales de 1886, 1887, 1888, 1889, y 1890, en Derecho Natural, Derecho Romano, Derecho Eclesistico, Derecho Civil Comn (1 y 2 asignatura), Derecho Penal Filosfico y Positivo, Derecho Civil Especial, Teora del Enjuiciamiento y Prctica Forense (1 y 2 curso) e Historia del Derecho Peruano, habiendo obtenido la mencin honrosa de Derecho Penal y los premios generales del 2,4, y 5 ao, siendo sorteado para el de 3 y para la CONTENTA del grado de Doctor, que as consta a f. 335 del libro corriente de Actas de Grados, que el 26-V-1891, opt el grado de Bachiller, y firma en Lima, 15-IV1891. El 15-IV-1891 solicit constancia de exmenes que he recibido en esta Facultad. Rufino V. Garca, catedrtico y secretario de la Facultad de Ciencias Polticas y Administrativas de la UNMSM., certifica que en 1887 fue examinado y aprobado por unanimidad de votos en el curso de Derecho Internacional Pblico, que en los generales de 1889 fu7e examinado y aprobado, tambin por unanimidad en el curso de Derecho Internacional Privado, y que en los generales de 1890 fue aprobado por unanimidad en el curso de Derecho Administrativo, y en el de Economa Poltica, en los que obtuvo el primer premio, siendo agraciado en el referido ao, por su aplicacin y buena conducta con la CONTENTA de Bachiller. El secretario firma el en Lima, 15-IV-1891. Manzanilla, el 23-IV-1891, con los certificados adjuntos solicita grado de Bachiller. El 24-IV-1891 pas a Junta de Catedrticos, para su calificacin. . El 25-IV, en sesin, fue declarado expedito, solicitndose que presente la tesis de Reglamento, se designar da y hora para la colacin de grado. El 8-V1891, con el visto bueno del Decano, se fij el lunes 11-V-1891, a 9 am la colacin de grado, siendo los integrantes del jurado los doctores Villarn, Villagarca, y Riva Agero. El Acta de Grado del 11-V-1891 (p. 976-977) indica la tesis: Pueden o no justificarse los requisitos que para ser diputado exige el Art. 47 de la Constitucin?, que se reproduce en un ejemplar manuscrito (p.981-1016).Result aprobado por unanimidad de votos, proclamndolo Bachiller en la Facultad de Ciencias Polticas y Administrativas, disponindose la publicacin de la tesis en los Anales Universitarios. Jos Matas Manzanilla obtuvo el ttulo profesional de Abogado (1891, aunque otro dice 9-XII-1892). Doctor en Ciencias Polticas (27-IV-1895). La docencia la inici como Profesor Adjunto en la ctedra de Economa Poltica hasta catedrtico principal de 1899 hasta 1927, en la Facultad de Ciencias Polticas y Administrativas. En Legislacin Econmica del Per (1896), Ciencias de las finanzas (1899), y Derecho Constitucional (1899).

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Fue autoridad acadmica universitaria como Decano de la Facultad de Ciencias Polticas y Administrativas (1914-1920), y Decano de la Facultad de Ciencias Econmicas y Comerciales (1920-1927).Fue Rector de la Universidad nacional mayor de San Marcos 1923-1925, 1927-1928, siendo interrumpido por el golpe militar a Augusto B. Legua (25-VIII-1930) y afirman que continu en 19301931, ao que integra el Congreso Constituyente. EL JURISTA INTEGRAL Y CONSECUENTE Jos Matas Manzanilla, iqueo de nacimiento, quizs en Ica, o en Lima, por sus estudios, afirm y reafirm su vocacin jurdica. Era procedente de juristas iqueos, como Jos de la Torre Ugarte, autor de la letra del Himno Nacional del Per y vocal superior en la Corte Superior de la Libertad, Francisco Flores chinarro, Cesreo Chacaltana, Vctor Manuel Maurtua gestor del derogado Cdigo Penal, de la familia Olaechea (Carlos Augusto, Pedro Carlos, Manuel Pablo uno de los gestores del Cdigo Civil de 1936), Ral Porras Barrenechea. El presidente Jos Pardo y Barreda (1904-1908) le encarg presentar proyectos, e hizo 10, que aprobados fueron la base de la legislacin obrera. Reconocido como precursor del Derecho del Trabajo en el Per, ejemplo de abogado liberal. Decano del Colegio de Abogados de Lima (1918-1919,1844-1945). En su memoria de 1945, como Decano la finalizaba sosteniendo: Formul entonces y me complace insistir en formular, en este Hogar de Derecho, mis ardientes augurios por la completa, definitiva y pronta victoria de las heroicas naciones aliadas y unidas, resueltas a luchar hasta que la paz alumbre al mundo; y, con la paz, desaparezcan los antidemocrticos regmenes de absolutismo poltico, que tienden a destruir las fuerzas morales, que atentan a la civilizacin cristiana y a la justicia, que atropellan la independencia y la soberana de los pueblos y que escarnecen las libertades y la dignidad de los hombres. Perteneci a principales Academias e Instituciones de Derecho, Nacional, Europeo y Americano. Miembro de la Real Academia de Legislacin y Jurisprudencia de Madrid. Delegado al Congreso Cientfico Panamericano de Santiago de Chile (1908), siendo designado Vicepresidente., y presidente de la Comisin de Ciencia Poltica. Delegado del Per al Congreso Internacional en La Habana (1917). Recibi la Condecoracin de la Gran Cruz de la Orden del Sol del Per. De Gran Cruz de la Orden al Mrito de Chile. Comendador de la Legin de Honor de Francia. Gran Cruz de la Corona de Italia. Palmas Acadmicas de Francia. Oficial de la Legin de Honor.

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EL PARLAMENTARIO SERVIDOR SOCIAL Este ilustre iqueo, pas parte de su vida en el Congreso de la Repblica del Per. Honesto y consecuente con sus electores, y no como esos trnsfugas, o esos personajes que como parlamentarios buscan el inters personal, familiar o de grupo o partido poltico, o como fieles serviles del poder econmico. Fue diputado por la Provincia de Huallaga (1896-1904), Diputado por el Departamento de Lima (19051908), Delegado del Congreso ante la Junta Electoral nacional (1910), Diputado por Ica (1909-1919) y en el Congreso Constituyente (1931), presidiendo la Comisin de Constitucin, volviendo a representar a su querida Ica. Vicepresidente de la Cmara de Diputados (1907-1908), Presidente de la Cmara de Diputados (1909-1910, 1916). El quehacer legislativo lo inclin a favor de la mujer, el nio, los obreros y campesinos. Sus esfuerzos fueron con sensibilidad, con responsabilidad social sobre el descanso dominical obligatorio, jornada de ocho horas de trabajo, indemnizacin por accidentes de trabajo, derecho a la huelga, la denominada Ley de Accidentes de Trabajo, haba sido titulada por Jos Matas Manzanilla como Ley de Responsabilidad de los Empresarios por los Accidentes de Trabajo, debatido de 1905-1908, de 86 artculos. Defendi su proyecto diciendo: Yo no quiero hacer la sombra pintura de las familias en la minera y de los pobres mendigando la caridad pblica. Renunci a todos los ropajes retricos que pudieran dar brillante envoltura a sostener que si la industria produce esos daos, ella debe repararlos. Tuvo detractores, porque consideraban que su propuesta era socialista o extica o que disminuiran las industrias en el Per. Sin embargo recibi el apoyo del senador Luis Miro Quesada de la Guerra, del diputado Carlos Lora y Quionez, y otros defensores de la teora del riesgo. La Cmara de Diputados aprob el proyecto con modificaciones (5-XII-1908).Fue ley del Congreso (31-XII-1910) promulgada como Ley de Accidentes del Trabajo, de 82 artculos (20-I-1911) por el Presidente Augusto B. Legua, y reglamentada (1913).As pas a la historia como precursor del Derecho del Trabajo en el Per, como legislador social, y ejemplo de abogado liberal. Jorge Basadre sostiene que los proyectos de Jos Matas Manzanilla fueron: 1. Higiene y seguridad de los trabajadores. 2. Trabajo de nios y mujeres. 3. Descanso obligatorio. 4. Horas de trabajo. 5. Indemnizacin por accidente de trabajo. 6. Contrato de trabajo. 7. Contrato de aprendizaje. 8. Asociaciones de industriales y obreros. 9. Huelgas, conciliaciones y arbitraje. 10.Junta Nacional de Trabajo. Alberto Ulloa lo elogi en la Cmara de Diputados (14-XI-1907). Jos Matas Manzanilla fue un orador extraordinario. Se le recuerda por varias intervenciones como parlamentario, siendo destacada la de 19-X-1917. Fue gran orador, por la sublimidad de su talento, por la riqueza y variedad de sus ideas, por su tempestuosa elocuencia. Toda su elocuencia, todo su caudal de conocimientos expone con sencillez. Resplandeci por su espontaneidad. En la ciencia se necesita 223

reflexin profunda, en la oratoria inspiracin. De mltiple personalidad: Abogado, catedrtico, poltico, publicista, diplomtico, orador parlamentario, eminente ciudadano. Cuando se fue a Europa dijo: Lo primero y principal ser mi visita a Espaa, la Madre Patria, la patria de mis mayores, la tierra de mis ensueos, esa tierra mil veces bendita porque ha producido el perfecto caballero noble y valeroso, y algn tiempo despus de haber gozado en el trato ntimo con esa raza de legendarios hispanos que es la nuestra, pasar a visitar Pars. Conocido esto, me vuelvo a Per, satisfecho va mi espritu. Solo eso me llama ir al viejo mundo. EL POLTICO CONSTRUCTOR Y DEMOCRTICO Como poltico integr el Partido Civil, de apertura liberal. Al servicio de la nacin y no como ocurre en otros, por intereses de partido, de grupo. Fue Ministro de Relaciones Exteriores (4-II-al 15-V-1914, 24-XII-1932 a 30-VI-1933), Presidente del Consejo de Ministros en el Gobierno de Luis Snchez Cerro, estando a su lado cuando lo asesinaron. Ministro Plenipotenciario y Enviado Extraordinario a Italia (1933-1939). Miembro de la Comisin Consultiva. PUBLICACIONES. Programa de Economa Poltica. Lima, 1897. Legislacin del Trabajo. Lima, 1905. Finanzas y Economa. Lima, 1941. Defensa del Poder Legislativo y de las Garantas Individuales. Lima, 1942. Proyectos Formulados. Lima, 1905. Accidentes del Trabajo. Lima, 1907 El Descanso Dominical. Tercera edicin. Lima, 1919. Reglamentacin del Trabajo de la Mujer y del Nio. 4 Edicin. Lima, 1924. Programa de Economa Poltica y Legislacin Econmica del Per, 1914. Elecciones Polticas y Municipales. Discursos Parlamentarios. 2 Edicin. Lima, 1931. 4 Edicin, Lima, 1939. La Responsabilidad por los Accidentes del Trabajo. El Descanso Obligatorio. 3 Edicin. Lima, 1940. Revista Universitaria de San Marcos. Revista del FORO. Peridicos de Lima: Diversos artculos Centenario de Jos Antonio Miro Quesada, 1845-1945. En Revista del FORO. rgano oficial del Colegio de Abogados de Lima. Ao XXXII. Lima, EneroMarzo, 1945.

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Memoria del Decano del Colegio de Abogados. En Revista del FORO. rgano oficial del Colegio de Abogados de Lima. Ao XXXII. Lima, Enero Marzo, 1945. EPILOGO Jos Matas Manzanilla, por su vida, por su obra, por su quehacer docente y defensor de trabajadores, por su honestidad poltica y parlamentaria tiene el reconocimiento eterno de los iqueos y de los peruanos. Es el ejemplo de patriotismo, del servicio al Estado, y obtuvo la gratitud de generaciones. Por eso, tiene su escultura frente al Ministerio de Trabajo y Promocin Social, hecha (1962) por el artista Luis Valdettaro. Por eso hay instituciones educativas, hay calles, avenidas, urbanizaciones, plazas, hospitales, que lo inmortalizan. Luis Fernn Cisneros ha dicho de Jos Matas Manzanilla: Tal el hombre, tal su palabra, tal su doctrina.

FUENTES DE INFORMACIN MILLA BATRES. ENCICLOPEDIA BIOGRFICA E HISTRICA DEL PER. SIGLOS XIX-XX. Tomo VI: I-NM. Lima, Per, 1994. Edit. Milla Batres. MORON ORELLANA, Juan Eduardo. VISIN HISTRICA DEL PER. Lima, 2005. USMP. Facultad de Educacin. MORON ORELLANA, Juan Eduardo. PRESENTE Y FUTURO DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS, DE LIMA, PER. Lima, 2012. MORON ORELLANA, Juan Eduardo. HISTORIA Y VARIEDADES DE ICA REGIONAL. Tomo I. Ica, Per, 2010. Ediciones Afanti. MORON ORELLANA, Juan Eduardo. SEMINARIO DE HISTORIA PERUANA. Tomo I. 2 Edicin. Lima, 2001. Ediciones Afanti. MORON ORELLANA, Juan Eduardo. HISTORIA DE LA REPBLICA DEL PER. (Siglos XIX-XX). Lima, 2003. USMP. Facultad de Educacin. SALAZAR BONDY, Augusto. HISTORIA DE LAS IDEAS EN EL PER CONTEMPORNEO. El Proceso del Pensamiento Filosfico. 2 Edicin. Tomo 2. Lima, 1967.Francisco Moncloa Editores. TAURO DEL PINO, Alberto. DICCIONARIO ENCICLOPDICO DEL PER. Tomo 10. Lima, Per, 2001. PEISA- EL COMERCIO. VALCRCEL, Carlos Daniel. BREVE HISTORIA DE LA EDUCACIN PERUANA. Lima, Per. 1975. Librera Editorial Minerva.

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HEMEROGRFICA: CISNEROS, Luis Fernn. Crnica de un gran suceso parlamentario. EN Legislacin del Trabajo. Discursos Parlamentarios De J. M. Manzanilla. 2 Edicin. p. III-XII. Revista del FORO. rgano oficial del Colegio de Abogados de Lima. Ao XXXII. Lima, Enero- Marzo, 1945. ARCHIVOS ARCHIVO HISTRICO DE LA UNMSM. EXPEDIENTES DE GRADOS. Tomo IV: 1887-1892. Caja 122- Sala 2. INTERNET HTML. Espaa en el Per. Alex MURAZZO. QUIEN FUE JOS MATAS MANZANILLA. Wiki peda. JOS MATAS MANZANILLA. Mario CERONI. Dr. JOS MATAS MANZANILLA.

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EL PROBLEMA DE LOS EFECTOS DEL NEGOCIO JURDICO NULO: ACTUALIDAD DEL PENSAMIENTO DE JOS LEN BARANDIARN

FORT NINAMANCCO CRDOVA

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Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Egresado de la Maestra en Derecho de la misma casa de estudios. Profesor de Derecho Civil en las universidades de San Martn de Porres, Inca Garcilaso de la Vega y San Juan Bautista.

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1. INTRODUCCIN.

Una autorizada voz sostiene que, en el Per, el introductor de la teora del negocio jurdico (o acto jurdico, si se quiere ser fiel a la nomenclatura empleada por nuestro legislador) fue Manuel Augusto Olaechea y Olaechea (1880-1946), y quien la cultiv, desarroll y difundi fue Jos Len Barandiarn (1889-1987)34. En este mismo sentido, se pronunci uno de nuestros ms reputados juristas, cuando afirm que las nociones fundamentales que tena el foro nacional sobre el negocio jurdico, a poco de promulgarse el actual cdigo civil, se deban a la poderosa influencia de la magnfica y brillante obra de Jos Len Barandiarn35. Los mximos cultores del derecho contractual en nuestro pas, por su parte, han dicho que Jos Len Barandiarn no slo fue la pluma ms fina y prolfica del derecho civil de la poca, sino que vivi apasionadamente la docencia () y que es irrealizable dar noticia de una obra tan difundida, analizada e influyente como la de Len Barandiarn36. Ante lo dicho, resulta fcil concluir que el pensamiento del maestro sanmarquino ha cumplido un rol protagnico en la formacin de la doctrina construida en torno a los institutos regulados en el libro II de nuestro actual Cdigo Civil. Un tema, donde la influencia de Len Barandiarn se nos presenta como particularmente influyente, es el referido a las consecuencias de la nulidad. Y es que revisando los principales textos que tocan este asunto, se advierte que los mismos no se han apartado de la doctrina que dej sentada el profesor lambayecano. Sin embargo, desde hace unos aos se viene difundiendo una nueva doctrina que plantea la necesidad de un nuevo enfoque para la nulidad y que, por ende, sta sea analizada en funcin a otras consideraciones, sustancialmente distintas a las lneas fundamentales que hace varias dcadas trazara Len Barandiarn. Hay que celebrar el surgimiento de estas nuevas ideas, mxime porque tal discrepancia sera animosamente bienvenida por el maestro. Su conocido amor por el debate producto de una discusin objetiva hace que no tenga ninguna duda de ello. Len Barandiarn crea firmemente, y en esto el suscrito lo sigue por completo, en que las sanas
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Fernando VIDAL RAMREZ. El acto jurdico. 5ta edicin. Lima: Gaceta Jurdica, 2002, pp. 23 y 24. 35 Lizardo TABOADA CRDOVA. Acto jurdico, negocio jurdico y contrato. Lima: Grijley, 2002, pp. 15 y 16. 36 Las frases corresponden, respectivamente, a Max ARIAS SCHREIBERPEZET y a Manuel DE LA PUENTE Y LAVALLE, que constan en la presentacin del libro Tratado de Derecho Civil peruano. T. II. Lima: WG Editor, 1991, de Jos LEN BARANDIARN.

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confrontaciones de ideas slo generan beneficios para sus participantes y para la comunidad jurdica que los rodea37. Con ese nimo, las lneas que siguen estn dedicadas a efectuar un contraste constructivo entre ambas posiciones con respecto a las consecuencias de la nulidad. Esto nos permitir repensar los planteamientos de Len Barandiarn sobre el particular y de ese modo verificar su actualidad. Con esto trato de contribuir, al menos con un granito de arena, al esclarecimiento del tema.
2. EL PENSAMIENTO DE JOS LEN BARANDIARN Y LA TESIS DOMINANTE SOBRE LA EFICACIA DEL NEGOCIO NULO.

El negocio nulo no produce efectos desde su celebracin, lo cual no presupone en modo alguno un pronunciamiento judicial. En sede de nulidad, el Juez simplemente declara una realidad preexistente: la ausencia de efectos del negocio. Jurdicamente hablando, una sentencia que declara la nulidad no modifica la realidad preexistente. En relacin a la eficacia del negocio nulo, es esta la idea bsica de la doctrina dominante en nuestro pas y fue esbozada por Len Barandiarn. En efecto, el maestro indicaba que no interesa en atinencia a tal figura de la nulidad, que el acto haya producido o no sus efectos prcticos, puesto que los efectos jurdicos estn ausentes desde la celebracin del negocio, por ello entenda a las causales de nulidad como causales congnitas38. Hay que hacer, sin embargo, algunas precisiones. Veamos: El profesor Len Barandiarn destacaba una idea de Marcel Planiol, segn la cual la teora de las nulidades se ha embrollado, entre otras cosas, por la necesidad de acudir a las justicia en todo caso en que no exista acuerdo entre las partes39. En atencin a tal problema, afirmaba que las caractersticas clsicas del acto nulo deben ser entendidas sin aplicar un rigor categrico40. En tal sentido, seala sobre la no necesidad de pronunciamiento judicial para la nulidad: No se requiere pronunciamiento judicial que declare que el acto es nulo. Pero si hubiera disputa entre las partes acerca de si el acto es o no nulo,
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Para muestra un botn: Len Barandiarn era, como muchos grandes juristas de su tiempo, portador de una visin influenciada por el positivismo kelseniano, y as fue parte del jurado calificador de una tesis de bachiller que constitua una crtica sustanciosa al positivismo, la de Carlos Fernndez Sessarego. Por todos es conocida la muy buena acogida de Len Barandiarn a las nuevas ideas que constituan lo que ahora conocemos como teora tridimensional del Derecho (al respecto: David SOBREVILLA ALCZAR. Prlogo. En: Carlos FERNNDEZ SESSAREGO. El derecho como libertad. Lima: Ara, 2006, pp. 11 y ss.; y Jos LEN BARANDIARN. Presentacin. En: Carlos FERNNDEZ SESSAREGO. Derecho de las personas. Lima: Grijley, 2001, pp. 9 y ss.). 38 Jos LEN BARANDIARN. Tratado de Derecho Civil peruano. cit. p. 349. 39 Ibid. p. 351. 40 Ibid. p. 364.

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corresponder al juez resolver sobre el particular, no pronunciando su nulidad, pero s reconocindola o constatndola41. Con respecto a la ausencia de efectos, afirma que se ha hecho notar, por ejemplo, que el matrimonio que adolece de nulidad produce los efectos de un matrimonio putativo; que una sociedad por acciones, nula por inobservancia de la formalidades de constitucin, produce sus efectos en provecho de terceros, bien que la nulidad puede ser demandada por las personas interesadas, y, de otra parte, puede valer como sociedad de hecho42. Como indiqu lneas arriba, la doctrina nacional actual no se aleja de las consideraciones que se acaban de exponer. As, para Fernando Vidal Ramrez, el acto jurdico nulo lo es de pleno derecho. Ello significa que no requiere de una sentencia que as lo declare porque se trata de un acto jurdicamente inexistente, del que existe slo un hecho con apariencia de acto, que es lo que hace necesario recurrir al rgano jurisdiccional a fin de que desaparezca la apariencia del acto () Si el acto es nulo, nada se ha creado ni modificado respecto de la situacin jurdica que se pretenda crear o que se pretenda modificar con la celebracin del acto () El acto jurdico nulo, pues, no requiere de pronunciamiento del rgano jurisdiccional. Slo si una de las partes que lo celebr no acepta su invalidez corresponder al juez declararla, sin que la sentencia que reconozca la nulidad tenga un carcter constitutivo sino meramente declarativo43. El profesor Vidal agrega el acto nulo, como lo venimos viendo, lo es de pleno derecho y no surte los efectos queridos por las partes. No obstante, inmediatamente despus agrega que si el acto nulo es ejecutado en el plano de los hechos, la parte que aspira a que se declare la nulidad, se ver precisada a incoar la correspondiente accin de nulidad: la accin no va a dar creacin a una nueva situacin jurdica pues, como ya hemos visto, la sentencia es meramente declarativa y slo verifica la situacin preexistente a la celebracin del acto nulo, ya que ste no tuvo ni puede tener eficacia alguna y, como seala Stolfi, cada uno puede reclamar que le sea restituida la prestacin cumplida, restituyendo a su vez la que ha recibido. La restitucin no proviene de la sentencia que declara la nulidad, sino del ttulo anterior al acto nulo que pueda invocar cada parte respecto de la prestacin que cumpli44. En sentido anlogo, Anbal Torres Vsquez afirma que el acto que adolece de nulidad absoluta lo es ipso iure, de pleno derecho, no requiere de sentencia judicial que lo declare. Para evitar incertidumbres o cuando una de las partes amenaza con exigir o exige el cumplimiento de prestaciones en base al acto nulo o

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Loc. cit. Ibid. p. 368. 43 Fernando VIDAL RAMIREZ. Op. cit. pp. 505 y 506. 44 Ibid. p. 510.

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cuando este perjudica el derecho de terceros () se puede solicitar que judicialmente se declare la nulidad45. No obstante, poco antes el autor precisa que hay actos nulos que producen efectos. Por ejemplo el contrato nulo produce efectos cuando la prestacin ejecutada no puede ser restituida, ya sea porque ha prescrito la accin de restitucin o debido a la naturaleza de la prestacin, como es el caso del contrato de arrendamiento nulo, en el que no es posible la devolucin del uso del bien por el tiempo que antecede a la declaracin de nulidad. Siguiendo a una doctrina italiana, el profesor Torres seala que no es viable dar una definicin general de nulidad, sino diciendo que nulo es aquel acto que produce efectos diversos respecto del acto vlido y que, en particular, obliga a restituir las prestaciones46. Por su parte, Freddy Escobar Rozas sostiene que la nulidad del negocio jurdico, por lo menos tericamente supone () la ineficacia total y original del negocio () Evidentemente, el Cdigo Civil no necesita prescribir expresamente que el negocio nulo no produce efectos47.Aade el profesor Escobar que la nulidad no requiere ser declarada por el juez, pues la misma opera de pleno derecho. Si el negocio es nulo () las partes no estn obligadas a ejecutarlo; y si lo hubieran hecho, estn obligadas a restituir lo que hubiesen recibido la una de la otra (en aplicacin de las normas que regulan el pago indebido). Eventualmente, sin embargo, a las partes o a ciertos terceros les puede interesar que el juez reconozca, mediante una sentencia meramente declaratoria, que el negocio es nulo48. No obstante, este autor afirma que el negocio nulo puede producir efectos no negociales, los cuales tiene por funcin tutelar ciertos intereses de una de las partes. Esto ocurre, por ejemplo, cuando trasgrediendo las reglas de la buena fe objetiva, una de las partes induce a otra a celebrar un negocio nulo; o cuando ignorando la existencia de una causal de nulidad, una de las partes ejecuta a favor de la otra una de las prestaciones previstas en el negocio. En el primer caso, la parte engaada puede exigirle a la otra el pago de una indemnizacin (supuesto de responsabilidad precontractual). En el segundo caso, la parte que realiz la prestacin tiene el derecho de exigir la restitucin. Es menester precisar que, conforme indica Escobar, los efectos se producen en virtud de las normas, empero los efectos negociales son aquellos que-sin dejar de ser producidos por las normas- se nutren de la reglamentacin de intereses fijada o acordada por las partes que celebran el negocio. Los efectos no negociales, en cambio, no se alimentan de la referida reglamentacin. Por eso, asevera que la nulidad determina que el negocio jurdico no

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Anbal TORRES VSQUEZ. Acto jurdico. Lima: Idemsa, 2007, p. 784. Ibid. p. 783. 47 Freddy ESCOBAR ROZAS. Causales de nulidad absoluta. En: AAVV. Cdigo Civil Comentado. T. I. Lima: Gaceta Jurdica, 2007, p. 676. 48 Ibid. p. 689.

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produzca los efectos negociales, que son los efectos deseados por la parte o las partes que lo celebran49. Lizardo Taboada Crdova afirmaba que los actos nulos nacen muertos y por ende no producen ninguno de los efectos jurdicos que tendran que haber producido50 () la nulidad opera de pleno derecho, siendo por tanto la sentencia que declare judicialmente la nulidad (.) meramente declarativa, al limitarse a constatar que se present y oper la causal de nulidad y que el negocio jurdico naci muerto sin producir ninguno de sus efectos jurdicos () si bien es cierto que la nulidad opera de pleno derecho, sin necesidad de sentencia alguna, es conveniente para efectos prcticos contar con una sentencia que declare judicialmente la nulidad, a fin de tutelar fundamentalmente a los terceros de la apariencia de validez de un acto nulo51. Otro connotado profesor que se ha ocupado del tema, Marcial Rubio Correa, tiene escrito lo siguiente: La consecuencia esencial de la nulidad, es que convierte al acto respectivo en ineficaz perpetuamente y desde el inicio52. Luego, haciendo suya la posicin de Vidal, indica que la resolucin judicial tendr una utilidad prctica cuando exista controversia entre las partes con respecto a la presencia o no de la causal de nulidad53, y aade adems que la sentencia de nulidad no es constitutiva sino declarativa: el acto nulo tiene un vicio que lo invalida desde su propio origen. Como se dijo antes, la nulidad es ipso iure. Inclusive, en el artculo 1643 parece haber un reconocimiento expreso de ello al hablarse de casos de invalidacin de pleno derecho54. Si bien existen algunas diferencias entre las opiniones transcritas, lo cierto es que tales diferencias no pueden ser catalogadas como esenciales. Por el contrario, no resulta dificultoso notar que dichas opiniones tienen una coincidencia fundamental: el negocio nulo no produce, desde su celebracin, los efectos que como negocio debera producir. Si hay una discrepancia entre las partes al respecto, ser necesaria la intervencin del juez o rbitro, quien deber verificar la presencia de la causal de nulidad. Si declara la nulidad, ello significar que el negocio nunca produjo los efectos que le corresponderan justamente por la presencia de la causal. Si el juez o rbitro no declara la nulidad, pues debe considerarse que el negocio siempre produjo tales efectos, toda vez que la causal nunca estuvo presente. Todo ello sin perjuicio de que el negocio nulo puede producir los llamados efectos no negociales, que son
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Ibid. p. 677. Lizardo TABOADA CRDOVA. op. cit. p. 321. 51 Ibid. p. 234 y 325. 52 Marcial RUBIO CORREA. Nulidad y anulabilidad. La invalidez del acto jurdico. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per, 2001, p. 27. 53 Ibid. p. 30. 54 Ibid. p. 59.

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establecidos directa y nicamente por la ley, no dependiendo en absoluto de la voluntad de las partes plasmada en el negocio, tal como en su momento lo advirti Len Barandiarn, y lo resaltan los profesores Torres y Escobar.
3. UNA NUEVA TESIS: EL NEGOCIO NULO NO LO ES DE PLENO DERECHO.

Como adelant al inicio del presente trabajo, en nuestra doctrina se ha desarrollado una tesis que contradice la base de la doctrina dominante, ya que sostiene con firmeza que el negocio nulo produce efectos normalmente desde su celebracin, y que los mismos slo pueden ser suprimidos por la declaracin de nulidad del juez o rbitro. Tan interesante postura es defendida principalmente por los profesores Juan Lohmann Luca de Tena y Juan Espinoza Espinoza. En la primera edicin de su muy importante libro dedicado al negocio jurdico, Lohmann indicaba que si celebra un negocio nulo, los interesados, atendiendo al estado de invalidez del negocio pueden hacer como si ste nunca se hubiera celebrado (). Hasta aqu la accin de nulidad no tiene importancia ni trascendencia entre las partes. Pero cuando alguna de ellas estima que es el nico camino para resolver discrepancias sobre si el negocio en que intervino est afecto a la sancin y quiere que se constate su carencia de valor obligatorio o vinculante, entabla entonces la accin de nulidad absoluta a fin de que se certifique y declare judicialmente la nulidad del negocio, porque el acto, aunque invlido ab origine y de pleno derecho, requiere de sancin judicial y nadie puede hacerse justicia por s mismo (). Segn Lohmann, esto explica que el negocio nulo produce efectos como vlido hasta la sentencia judicial que lo sancione55. Aos despus, el autor nos ilustrara ms con respecto a sus ideas, separndose an ms de la doctrina dominante: La nulidad es el estado jurdico del acto despus de constatada y declarada judicial o arbitralmente su invalidez, porque las partes no pueden declarar por s mismas el vicio y determinar la sancin jurdica. Hasta antes de la declaracin habr causal de nulidad, pero no estado jurdico de tal, que slo hay, jurdicamente, desde que se declara con efecto retroactivo. Aunque el negocio jurdico est intrnsecamente afecto a una causal de nulidad, las partes solamente quedarn liberadas de cumplir lo que en l se hubiese estipulado cuando se declare su nulidad, aunque con efectos retroactivos, como he dicho. () La declaracin de nulidad tiene por objeto la supresin de los efectos jurdicos, y en cuento sea posible los prcticos, mediante restitucin de prestaciones, que haya producido o pueda producir el acto invlido () Conviene dejar afincado lo anterior para recalcar que
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Juan Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA. El negocio jurdico. Lima: Studium, 1986, pp. 405 y 406.

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los estados de invalidez y nulidad absoluta estn sustrados a la facultad dispositiva de las partes del acto afectado56. En sentido semejante, Espinoza afirma: Tradicionalmente, al referirse a la nulidad, se ha esgrimido el aforismo romano quod nullum est, nullum producit efectum. Sin embargo, este criterio no se aplica siempre. Con razn se ha afirmado (cita a Len Barandiarn) que esta regla no tiene una aplicacin inflexible57. El autor nos esclarece su posicin de esta manera: Ante la celebracin de un acto nulo, caben tres posibilidades: i) que las partes no se exijan entre s el cumplimiento del acto (hecho que no produce efectos jurdicos), ii) que una de las partes haya cumplido con realizar lo acordado en el acto afectado de nulidad y la otra no (frente a lo cual, la parte afectada puede, o no, reclamar lo que le corresponde), y iii) que ambas partes hayan cumplido con ejecutar el acto afectado de nulidad. El hecho de que el acto jurdico afectado de nulidad no produzca efectos jurdicos depende, inicialmente, de las partes. Si es que existe discusin respecto de la produccin (o no) de dichos efectos, interviene el juez, declarando dicha nulidad. La resolucin judicial de la nulidad tienes efectos ex tunc (o sea, retroactivos a la fecha de celebracin del acto) () En opinin que comparto, el adagio quod nullum est, nullum producit effectum, notoriamente, reflejaba una idea de nulidad que se identificada con la inexistencia. Por ello, el acto jurdico afectado de nulidad produce efectos jurdicos precarios y dejar de hacerlo cuando haya una sentencia que lo declare como tal58. Pese a su gran coincidencia en torno a la eficacia del negocio nulo, existe una diferencia no poco relevante en las apreciaciones de estos dos connotados profesores. En efecto, la tesis de Espinoza hace depender de la voluntad de las partes la eficacia del negocio nulo, cosa que tambin pareciera hacer Lohmann en su libro, pero que expresamente rechaza despus en su artculo, al resaltar que las partes nada pueden hacer en relacin a los estados de invalidez y nulidad del negocio que celebren.
4. ACTUALIDAD DEL PENSAMIENTO DE JOS LEN BARANDIARN: UN CONSTRUCTIVO CONTRASTE DE OPINIONES.

La divergencia entre las dos tesis sobre la eficacia del negocio nulo se centra en: i) la relacin que tal eficacia guarda con dos factores: i) la voluntad de las partes, y ii) la
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Juan Guillermo LOHMANN LUCA DE TENA. La nulidad manifiesta. Su declaracin judicial de oficio. En: Ius et veritas.N 24. Lima, 2002, pp. 57 y 58. 57 Juan ESPINOZA ESPINOZA. El acto jurdico negocial. Lima: Rodhas, 2012, p. 480. 58 Ibid. pp. 480 y 481.

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prohibicin general de autotutela. Es preciso, entonces, detenernos en el anlisis comparativo de ambas posiciones en relacin a los factores mentados. 4.1. La eficacia del negocio nulo y las actuaciones de las partes. Como ya anot lneas arriba, Espinoza considera que la eficacia del negocio nulo depende de la voluntad de las partes. Pienso que Lohmann tuvo la misma postura en su libro, cuando afirmaba que si el negocio nulo no era ejecutado por las partes, la accin de nulidad era intrascendente. Esta accin cobraba relevancia si es que el negocio afecto de nulidad llegaba a ejecutarse en el plano de los hechos. Por consiguiente, si slo con la sentencia o laudo arbitral el negocio puede ser nulo, debe entenderse que cuando las partes no ejecutan las reglas contenidas en el negocio nulo, ste lo es sin que sea preciso que as lo declare una sentencia o laudo. Ello significa que si las partes ejecutan el acto que contiene una causal de nulidad, el mismo produce efectos y slo perder esta eficacia cuando as lo declare el juez. Si las partes no lo ejecutan, pues ya no hay eficacia y, por ende, ninguna sentencia o laudo se requiere para que as sea. Ergo, la eficacia del acto nulo depende de la voluntad de las partes que lo celebran. No parece que esta idea pueda ser compartida. En efecto, la eficacia jurdica de un hecho (como lo es el negocio, aunque sea nulo) pertenece a un plano que podemos denominar realidad jurdica, cuya dinmica se encuentra dominada por el contenido de las normas, no por lo que ocurra o deje de ocurrir en el plano de la realidad emprica. Esta premisa ya haba sido destacada por Rudolf Stammler, pero, como lo resalta una autorizada doctrina italiana, fue sentada en la teora general del Derecho por Hans Kelsen59. El jurista alemn sostena que si entendemos por vigencia la posibilidad de hacer efectiva, en la realidad de los hechos, una determinada aspiracin, pues ella no forma parte de la esencia de las reglas de Derecho. Tales reglas contienen conceptos
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Renato SCOGNAMIGLIO. Fatto giuridico e fattispeciecomplessa (considerazionicriticheintornoalla

En: RivistaTrimestrale di Diritto e ProceduraCivile. Anno VIII. Miln: Giuffr, 1954, p. 337. Cuando se estudia el hecho jurdico, dice el autor citado, se advierte que su teora se desarrolla en una doble direccin: en sede de teora general, o incluso de filosofa del Derecho, se trata de buscar la especfica naturaleza del supuesto de hecho; en sede de los diversos campos del Derecho, se trata de aplicar el esquema de tal naturaleza para lograr una mejor sistemtica y conocimiento de los fenmenos dinmicos que se encuentran en cada uno de dichos campos (Loc. cit.). En consecuencia, en modo alguno debe extraar al lector que me vea en la necesidad de acudir a fuentes de carcter terico general, puesto que en este trabajo se est tratando de aplicar una nocin adecuada de hecho jurdico para tratar de obtener un mejor entendimiento de un fenmeno dinmico perteneciente al campo del Derecho civil patrimonial: la eficacia del negocio jurdico.
dinmica del Diritto).

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y, entenda Stammler, el hecho de que un concepto imponga su existencia en la realidad, no aade nada a su contenido. En tal sentido, deca: Para fijar el concepto de Derecho, en cuanto concepto formal, no es preciso acudir a la nocin de su efectividad () El concepto de crdito, por ejemplo, no requiere que se exija el pago, y hasta es indiferente en cuanto al concepto el que el crdito no pueda hacerse efectivo por insolvencia del deudor. Si queremos poner de manifiesto la distincin fundamental entre derechos reales y derechos de obligacin, exponiendo cules sean las notas diferenciales del concepto de cada uno de estos grupos de derechos, tenemos que hacer abstraccin de cuanto se refiera a su efectividad. Y lo mismo ocurre con el concepto formal del Derecho por oposicin al de la moral o al de los usos sociales. La distincin que separa estos conceptos debe dilucidarse cientficamente atendiendo a las notas permanente que lo caracterizan (). Lo relativo a la vigencia afecta a todas las reglas por igual, como se ha dicho, sin formar parte caracterstica de ningn concepto60. Recurdese que las normas no quedan sin efecto jurdico por el hecho de ser sistemticamente desobedecidas en la realidad de los hechos. La efectividad en el plano fctico (o vigencia, en palabras de Stammler), no influye sobre la juridicidad de las normas. La consagracin de esta idea en la teora general del Derecho, marc la superacin del postulado bsico de la escuela histrica del Derecho, segn el cual el Derecho consuetudinario deba ser capaz de imponerse al Derecho legislado. Actualmente (tal como ya ocurra en los das del clebre profesor Berlins), no se puede poner en duda que una prctica reiterada entre los ciudadanos, o costumbre, es incapaz de privar de eficacia jurdica a una ley debidamente promulgada61. Ser, qu duda cabe, una norma socialmente ineficaz, pero jurdicamente no lo es.Quiz bajo la influencia de la escuela histrica, que tanto peso otorgaba en la configuracin del Derecho a lo que efectivamente aconteca en la realidad, explica que un sector de la doctrina alemana de mediados del siglo XIX entendiera que el hecho mismo (entendido como fenmeno natural), y no otra cosa, era el productor de los efectos jurdicos que le correspondan62. No tard la doctrina en superar este punto de vista al advertir que resultaba inapropiado entender que la realidad jurdica perteneca, sin ms, a la experiencia sensible. Es a partir de all que, segn indica un autorizado cultor de la teora general del Derecho, a lo largo del siglo XX se fueron plasmando las tres principales teoras en torno al efecto jurdico.
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Rudolf STAMMLER. La gnesis del Derecho(compilacin de conferencias). Traduccin de Wenceslao Roces. Lima: Ara, 2005, pp. 51 y 52. 61 Ibid. p. 24 (sin embargo, no puedo dejar de mencionar que Stammler manej una perspectiva muy particular sobre la relacin entre el supuesto de hecho y los efectos. Empero, como es fcil notar, esto no altera en nada la pertinencia de la idea que he tomado de este ilustre autor: lo que en plano de los hechos ocurra, no altera el carcter o perfil jurdico de las normas o conceptos). 62 RenatoSCOGNAMIGLIO. Op. cit. p. 335.

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Philipp Lotmar, y poco despus Ernst Zitelmann, distinguidos civilistas alemanes de fines del siglo XIX e inicios del siglo pasado, fueron los primeros en denunciar que un evento que podemos apreciar con nuestros sentidos, en ningn caso es capaz de producir, por s mismo, efectos jurdicos. Al igual que las leyes de la fsica, decan estos autores, las normas jurdicas tienen tambin la estructura de proposiciones hipotticas o condicionales y, por ende, enlazan a un evento condicionante (la causa), un evento condicionado (el efecto). Pero la relacin de causalidad en las normas no es igual, sino tan slo anloga a la que existe en las leyes fsicas. Por tanto, no hay identidad entre ambas clases de preceptos63. Siegmund Schlossmann conden esta forma de ver las cosas y propuso una segunda teora: el Derecho no pertenece al mundo de la materia, sino al mundo del espritu, en consecuencia no es posible establecer analoga alguna entre las normas jurdicas y las leyes fsicas. En la norma jurdica no es factible apreciar un nexo causal, sino un nexo psicolgico de motivacin, en el sentido de que el evento fctico viene a constituir, en un plano psicolgico o mental, el motivo del vnculo jurdico establecido por el legislador. Este enfoque del efecto jurdico tendra una enorme influencia en la doctrina europea hasta bien entrado el siglo XX64. La tercera teora rechaza la explicacin causal y la psicolgica de la relacin entre el hecho y el efecto jurdico, afirmando que si bien es imposible reducir el efecto jurdico a un efecto fsico, tampoco es posible atribuir al efecto jurdico una existencia slo psquica y, por tanto, meramente subjetiva. Los autores de defensores de esta teora65 parten de la consideracin de que es necesario garantizar el carcter inmaterial del efecto jurdico, sin que ello implique negar su objetividad. Segn esta corriente de opinin, tal objetivo se alcanza mediante un enfoque lgico de la norma jurdica. La causalidad jurdica, as, no es ms que pura condicionalidad lgica, misma que sirve para definir, en el puro plano lgico, lo que constituye la razn o el fundamento (grund) de una determinada consecuencia (folge). Cabe destacar que la tesis lgica no deja de subrayar el carcter ideal del efecto, pero sera Hans Kelsen quien hara de tal carcter un elemento fundamental para la comprensin de la realidad jurdica. Como se sabe, el famoso jurista austriaco niega la existencia real del efecto, partiendo de la concepcin de la norma como deber-ser, y contraponiendo, el deber ser (sollen) al ser (sein) y a la realidad del mundo emprico66. En tal contexto, se tiene que de los dos trminos que conforman la relacin de causalidad jurdica, el primer trmino, el hecho jurdico, no tiene nada de
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AngeloFALZEA. Efficaciagiuridica. En: ID. Voci di teora generale del diritto. Miln: Giuffr, 1985, p. 246. 64 Siguieron a Schlossmann, entre otros, Ernst Bierling, Theodor Kipp, Wilhem Fuch y, en Italia, Domenico Rubino (as lo informa Angelo FALZEA. Op. cit. p. 247). 65 Fritz Klingmller, Julius Binder, Fritz Von Hippel, Karl Peter y, el ms celebre sin duda, Karl Larenz (as lo informa Angelo FALZEA. Op. cit. p. 248). 66 Angelo FALZEA. Op. cit. p. 249.

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particular frente a los otros hechos observables en el mundo real y material; en cambio, el segundo trmino, el efecto jurdico, es algo peculiar del mundo del Derecho, algo que tiene una neta existencia jurdica y no es determinable materialmente, como lo puede ser el efecto de una causa fsica cualquiera. Si bien esta es slo una idea bsica sobre la cual los cultores de la teora general han discutido en la bsqueda de alcanzar un claro y determinado concepto de eficacia, tiene que aceptarse (y esto es lo que me interesa dejar sentado en este trabajo) que ya no puede ser seguida aquella postura doctrinal que estableca un vnculo ntimo entre el efecto jurdico y el efecto material, de manera que, por ejemplo, se consideraba como efecto jurdico, en lugar de la obligacin, el cumplimiento o la ejecucin forzada; en vez de la sujecin a la pena, la ejecucin de la pena; en vez del derecho al goce, la fruicin del bien67. As las cosas, la eficacia del negocio nulo no puede depender de aquello que las partes decidan hacer o no hacer, de tal manera que si se ejecuta el negocio nulo, ste desplegara sus efectos como si fuera un negocio vlido y eficaz, hasta que un juez o rbitro lo declare nulo. Por el contrario, depende de lo que el ordenamiento jurdico disponga al respecto. Si la causal de nulidad est presente desde la celebracin negocio, esta circunstancia no puede dejar de tener un efecto en la realidad jurdica. La presencia de la causal no puede ser negada o considerada jurdicamente irrelevante por el hecho de que no exista declaracin de nulidad judicial o arbitral. Si se dice que mientras no exista decisin judicial o arbitral, slo hay causal, pero no ineficacia, pues se est haciendo depender la eficacia jurdica de un evento determinado (la presencia de la causal de nulidad), exclusivamente de la eventual- verificacin de otro evento (que las partes decidan iniciar un proceso). Creo que con este discurso se entrecruzan de forma indebida la realidad jurdica y la realidad material. Me recuerda al ejemplo de Angelo Falzea citado lneas arriba: el negocio que adolece de causa de nulidad es como el reo ya sentenciado, si ste consigue escapar, pues no puede considerrsele como sujeto condenado, porque la pena no es el efecto jurdico, si no la ejecucin de la misma por parte de las autoridades respectivas. De igual forma, podra decirse que si el negocio nulo escapa del proceso declarativo de nulidad, pues sigue produciendo sus efectos normalmente, como si fuera vlido. Aunque sea efectivamente contrario al ordenamiento, el negocio produce sus efectos jurdicos hasta que un juez o rbitro dictamine lo contrario. Siendo ello as, la reaccin del sistema jurdico frente a un negocio que contradice sus directrices, no depende del sistema en s, sino de un eventual acontecimiento de la vida material: la expedicin de una sentencia o laudo arbitral. Sin embargo, tengo la conviccin de que la reaccin del ordenamiento frente al negocio nulo (que no es otra cosa que la eficacia jurdica del tal negocio) es algo que compete a la realidad jurdica, no a la realidad material, por lo que tal reaccin
67

Ibid. pp. 246 y 250-252.

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no puede depender de lo que pase o deje de pasar en el mundo de la experiencia sensible. Asunto distinto, por supuesto, ser que esa reaccin o eficacia jurdica tenga un cotejo en la realidad social. Se trata de dos realidades distintas, lo ideal es que ambas coincidan pero, como sabemos, no necesariamente es as. La consecuencia jurdica, que se desata en el mundo de la realidad jurdica, puede o no tener repercusiones en el plano de los hechos68. Por ello, me opinin se adhiere a las premisas sentadas por Len Barandiarn y que configuran a nuestra doctrina dominante. sta resulta ms acorde con la idea que entiende que la eficacia jurdica se desenvuelve al margen del mundo emprico. En ese entendido, si lo establecido por las partes en el negocio resulta conforme para el ordenamiento, pues se tendr un tratamiento positivo del negocio. Si tal conformidad no existe, pues se tendr un tratamiento negativo. El tratamiento, sea positivo o negativo, se determina al momento de celebrarse el negocio, no luego de que las partes decidan ejecutar o no lo previsto en l. Y el tratamiento negativo ms grave es, como se sabe, la nulidad69.As tambin se pronuncia un reputado autor, cuando sostiene que la anulabilidad implica un negocio que deviene ineficaz por decisin judicial, mientras que la nulidad se traduce en una falta de efectos del negocio por imperio de la ley (de pleno derecho), y esto en modo alguno se contradice con el hecho de que, en caso de controversia, se tenga que recurrir al juez para que declare la nulidad. Si se trata de un negocio anulable, es la decisin del Juez la que priva al negocio de sus efectos. Si se trata del negocio nulo, el juez simplemente se limita a constatar la realidad jurdica (no fctica) preexistente, o sea la falta de efectos jurdicos (negociables)70. Y el plazo de prescripcin de la accin de nulidad? Si el plazo vence, eso implica que el negocio se vuelve vlido si es que el demandado excepciona? Debo reconocer que este punto en particular no es simple, pero considero que no resulta primordial para defender la tesis mayoritaria de la originaria ineficacia del negocio nulo. As es, la prescripcin es un aspecto de orden procesal, no sustantivo, como s lo es la eficacia del negocio nulo. Si alguien est interesado en conseguir la declaracin de nulidad con miras a deshacer lo ejecutado en virtud de un negocio nulo, pero ha dejado transcurrir el plazo de prescripcin y el demandado ha planteado
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Es importante advertir que as tambin lo entiende la doctrina nacional que ha brindado una atencin ms detallada a la nocin de efecto jurdico. As, indica que un evento puede perfectamente desplegar sus consecuencias jurdicas, sin que stas tengan alguna materializacin en la vida real, toda vez que tal materializacin es meramente contingente: Marcial RUBIO CORREA. El sistema jurdico. Introduccin al Derecho. Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per, 2010, pp. 88 y ss. 69 Franco CARRESI. Il contratto. T. II. Miln:Giuffr, 1988, pp. 565-568. 70 Massimo BIANCA. El contrato. Traduccin de Fernando Hinestrosa y gdar Corts. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 2007, pp. 649 y 662.

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la excepcin correspondiente, pues sencillamente no podr obtener la tutela procesal que le correspondera segn el derecho sustantivo. Esto no significa que el negocio nulo produzca efectos jurdicos (negociables), puesto que, como ya se dijo, la eficacia jurdica puede no corresponder con lo que ocurre en el plano fctico. Para advertir que una vicisitud procesal no se vincula con la eficacia de un negocio nulo, pinsese, por ejemplo, en un negocio sin defecto alguno, pero celebrado utilizando la sola forma verbal. El negocio puede no alcanzar tutela procesal de ninguna clase por falta de la prueba respectiva, pero esto no significa que no haya generado efectos jurdicos. S ha producido sus efectos segn el derecho sustantivo, pero la falta de pruebas le arrebata la tutela que brinda el proceso (o un arbitraje). En este caso, sin duda que los derechos (sustantivos) han surgido (hay eficacia jurdica), pero, lastimosamente, no se podrn hacer valer mediante un proceso71. Tal como ocurre con la prescripcin, este asunto procesal tambin - de la prueba no nos puede llevar a conclusiones sobre la eficacia de un negocio en el terreno sustantivo. Por tal razn, no me encuentro de acuerdo con la doctrina que se basa en la regulacin de la prescripcin para analizar la eficacia del negocio nulo72. Consiguientemente, en sede de nulidad, la intervencin del juez no es una necesidad jurdica para la determinacin de la ineficacia (como s lo es para la anulabilidad), sino tan solo una necesidad prctica, tal como lo advirtiera Len Barandiarn: haya o no proceso, el negocio nulo no produce efectos (negociables). Que se presente o no una controversia, constituye un eventual problema de orden prctico. 4.2. Eficacia del negocio nulo y prohibicin general de autotutela. Si se entiende que el negocio nulo no vincula a las partes desde el momento de su celebracin, pues tal cosa no cambiar por el hecho de que las partes decidan ejecutarlo. Aqu cabe resaltar, como ha sido inteligentemente notado, que no puede considerarse como un efecto del negocio nulo la obligacin de restituir lo que una parte haya recibido de la otra al ejecutarse el negocio nulo, porque es claro que tal obligacin deriva-en rigor- del hecho de la ejecucin, que precisamente por carecer de causa constituye un pago indebido y, por ende, puede ser materia de repeticin. El negocio nulo no es ms que el mero motivo de la realizacin del pago (indebido)73. Si celebro con usted, amable lector o lectora, un negocio nulo, pues segn la tesis mayoritaria no me encuentro obligado a ejecutar las prestaciones pactadas que se encuentran a mi cargo. Si usted insiste en que cumpla, yo puedo mantenerme en mis trece y negarme. Mi omisin no constituye ilcito. Naturalmente, por el principio general de autotutela, usted no puede por s mismo coaccionarme para cumpla con el
71

Hernando DEVIS ECHANDA. Teora General de la Prueba Judicial. T. I. Bogot: Temis, 2002, pp. 4 y 5. 72 Juan ESPINOZA ESPINOZA. Op. cit. p. 481. 73 Franco CARRESI. Op. cit. p. 567.

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negocio. De la misma manera, en virtud de ese mismo principio, yo tampoco puedo usar la fuerza contra usted para que deje de insistir en el cumplimiento del negocio. Si usted est convencido de que el negocio no es nulo, pues demandar su cumplimiento, ante lo cual yo tendra que demostrar a la autoridad jurisdiccional la presencia de una causal de nulidad. Si yo me encuentro convencido de la nulidad, pues solicitar que el juez haga la constatacin respectiva: que el negocio nunca produjo efectos vinculantes. Dado que el negocio es nulo, el juez tendra que rechazar su demanda y amparar la ma, de modo que mi omisin no constituye ilcito. Si por el contrario, el juez considerara que el negocio es vlido, pues sta sera la constatacin oficial de la realidad jurdica, con la cual podemos o no estar de acuerdo, y tendra que hacerme responsable por los daos generados por mi omisin inicial74. En consecuencia, la prohibicin general de autotutela no es un indicativo de que el negocio nulo requiera necesariamente un pronunciamiento judicial. Y es que cuando me niego a llevar adelante el negocio porque me encuentro convencido de que el mismo es nulo, no estoy empleando autotutela. sta se da cuando un conflicto es solucionado a travs del uso de la fuerza por una de las partes implicadas75: ciertamente el no cumplir lo previsto en un negocio no significa emplear la violencia contra la otra parte a fin de solucionar un conflicto. El respeto a la prohibicin de autotutela no implica que el negocio nulo tenga que respetarse necesariamente hasta que un juez o rbitro dictamine su nulidad. Si el negocio no se cumple sin ms, no hay autotutela. sta surge no ante la sola negativa de cumplir con lo previsto en el negocio, sino cuando una parte, usando la fuerza, pretende hacer que la otra cumpla con el negocio o, por el contrario, que deje de insistir en su cumplimiento. Adems, ntese que tambin podra sostenerse lo contrario: negocios nulos o vlidos slo producen efecto desde que un juez o rbitro as lo dispone, toda vez que si una parte se niega a cumplir con el negocio, pues a la otra no lo quedar ms remedio que acudir a la autoridad jurisdiccional para obtener el cumplimiento. La prohibicin de emplear la autotutela es otro asunto procesal, que no influye en la eficacia del negocio nulo. Ha sido la doctrina francesa la que ha invocado la prohibicin de autotutela para sostener que siempre se requiere el pronunciamiento judicial en sede de nulidad.

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Supngase que una persona con especial habilidad comete un delito, pero logra que inculpen a un inocente del mismo y la condenen. En el plano sustancial, qu duda cabe, la persona condenada no ha cometido delito, pero, otra vez, una cuestin procesal hace que su inocencia no tenga una relevancia en el plano de los hechos. Como ya se dijo, la consecuencia jurdica puede o no materializarse en el plano de los hechos. 75 Lorenzo ZOLEZZI IBRCENA. Autotutela, autocomposicin y heterocomposicin. En: Agora. N 9-10. Lima: Universidad Inca Garcilaso de la Vega, 2010, p. 461.

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No obstante, como bien sugiere el comparatista Rodolfo Sacco76, esta es una precisin que se hace a propsito de la restitucin, no con un carcter general, de tal modo que si se ha ejecutado el negocio nulo, ninguna de las partes, por s misma, puede usar la fuerza y lograr la restitucin. Si una parte busca conseguir que se le restituya lo que ha entregado a la otra parte, necesariamente tendr que recurrir al juez. No obstante, como ya se dijo ms arriba, es esta una cuestin de orden prctico, no jurdico. Adems, como se dijo tambin, la obligacin de restitucin no es un efecto del negocio nulo, sino del hecho mismo de la ejecucin de lo previsto en dicho negocio. La doctrina francesa clsica que ha tocado el tema, as lo entiende. Si la nulidad del negocio es manifiesta, o a toda luz evidente, pues en la prctica difcilmente una de las partes se atrever a judicializar el asunto, de modo que no ser necesario (en la praxis) un pronunciamiento judicial o arbitral que constate la nulidad. Pero si la nulidad no resulta manifiesta, muy probablemente una de las partes pondr en discusin la nulidad y ser inevitable acudir a la autoridad jurisdiccional, para que no quede ninguna duda al respecto77. Por eso, cuando la doctrina francesa critica al Cdigo Civil alemn por consagrar la nulidad de pleno Derecho, lo hace para llamar la atencin sobre el hecho de que esto no puede de ninguna manera significar que, en el plano de la prctica, no se requiere intervencin del Juez, no para indicar que el negocio nulo produce plenamente sus efectos como vlido mientras la autoridad jurisdiccional no diga otra cosa. La intervencin del juez en sede de nulidad se justifica en una necesidad de orden prctico, no jurdico: Las legislaciones modernas han intentado evitar el acudir a los tribunales, permitiendo a la parte que invoca la nulidad dirigir al otro contratante una declaracin de nulidad. La experiencia ha demostrado que ese sistema no aporta ninguna simplificacin real; porque el otro contratante no deja casi nunca de sostener que el contrato es vlido; debe acudir entonces al tribunal para que se verifique esa validez78. Ntese, pues, el carcter netamente prctico de esta observacin. Creo que la tesis que sostiene la eficacia normal del negocio nulo, nos ayuda a mejorar nuestra percepcin de las directrices que dej plasmadas Len Barandiarn en su obra. Recurdese que l deca, con certeza en nuestro concepto, que el negocio nulo no produca sus efectos (normales), desde un inicio y, sin perjuicio de esto, si
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Rodolfo SACCO. En: Rodolfo SACCO y Giorgio DE NOVA. Il Contratto. T. II. Turn: Unione Tipografico-Editrice Torinese, 1993, p. 484. 77 As: Marcel PLANIOL y George RIPERT. Tratado Prctico de Derecho Civil francs. T. VI. Parte I. Traduccin de Mario Daz Cruz. La Habana: Cultural, 1946, pp. 418 y 419; Henry, Leon y Jean MAZEAUD.Lecciones de Derecho Civil. Parte II. Vol. I. Traduccin de Luis Alcal-Zamora y Castillo. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1960, p. 337. 78 Henry, Leon y Jean MAZEAUD.Ult. cit.

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surga una controversia entre las partes sobre la presencia de la causal de nulidad, ser necesario acudir al juez. Len Barandiarn entendi que esta necesidad prctica, eventual en el plano de los hechos, no puede influir en la manera de entender la eficacia del negocio nulo, que se desenvuelve en otro plano, en la realidad jurdica. Por lo tanto, si una parte decide no cumplir con lo previsto en un negocio aduciendo la nulidad del mismo, pues estar obrando bajo su propio riesgo. Si el juez o rbitro constata que el negocio efectivamente resulta nulo, pues ninguna responsabilidad soportar. En cambio, si el juez o rbitro dictamina la validez y eficacia, la parte que aduca la nulidad tendr que soportar las consecuencias nocivas de la negativa a cumplir. Como hubiera pensado Len Barandiarn, siempre es posible que surjan nuevas ideas en el seno de un tema polmico, por ms que uno est convencido de las ideas propias. En ese sentido, con este trabajo slo espero haber logrado el objetivo que me trac al inicio, y as estar ms cerca de seguir, de un modo autntico, las enseanzas dejadas por la obra y vida del maestro.

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MARIO ALZAMORA VALDEZ

GUSTAVO BACACORZO

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HABA NACIDO EN CAJAMARCA, en 1909. Su padre, limeo, Juan Antonio Alzamora

Pol y su madre, cajamarquina, Ana Mara Valdez. Realiza estudios secundarios en el Colegio Nacional "San Ramn". Venido a Lima, sigue cursos de Letras y Derecho en San Marcos, bachillerndose en 1934 con una tesis de difcil elucubracin: "El suicidio: Su aspecto jurdico". Trasladado a la Cat6lica, opta en ella el ttulo de abogado (1936); y, en el mismo ario, se doctora en Derecho y en Filosofa. Fue profesor de San Marcos y de la Catlica. En la primera dicta los cursos de Introduccin al Derecho, Teora del Proceso y Derecho Procesal Civil, Filosofa del Derecho (cuyo Instituto dirigi) y, finalmente, establece y dirige el Programa Especial de Post-Grado de Capacitacin Judicial. En la Catlica ensea Psicologa y Metafsica en la Facultad de Filosofa, de la que llega a ser Decano. Pertenece al Consejo Directivo de la Universidad, Director del Instituto Riva Agero, Rector interino y Catedrtico Emrito. Dice Tauro del Pino que "tanto en la ctedra como en sucesivas publicaciones, inici el movimiento neotomista en el Per", aunque enriquecindolo con los aportes de otras corrientes filosficas como la axiologa fenomenolgica de Max Scheler. Y sin abandonar su preciada inclinacin a las actividades acadmicas y docentes, acepto del Gobierno del Presidente Bustamante y Rivero la Direccin de Gobierno y Municipalidades (1945-1948), cargo de confianza y muy importante, que el desdeo al sobrevenir el golpe de la ultraderecha de Odra como ejecutor. Fue uno de los fundadores del Partido Demcrata Cristiano, incorporndose a la Cmara al ser elegido diputado por Cajamarca (1956-1962). Parlamentario activo y elocuente, a l se debe la ley del pasaje universitario, que tanto bien hace al estudiantado desde entonces. Actu decididamente a favor de un nuevo ordenamiento legal universitario, dndose la Ley 13417, que sin embargo no resulto adecuada. El diputado Alzamora descoll en la oposicin al rgimen pradista y fue uno de los defensores de los derechos del Per sobre los yacimientos de La Brea y Parias. En 1962, su partido lo nomina candidato a la Primera Vice-Presidencia de la Republica en la frmula presidida por el Dr. Hctor Cornejo Chvez. Como sabemos, dicho proceso result trunco por el golpe de estado de los generales Prez Godoy y Lindley; estos convocaron a nuevas elecciones al ao siguiente, pero Alzamora ya no participa y, mas an, se aleja de su partido, aunque sigui militando en l. Para el ejercicio 1966-67 fue ungido como Decano del Colegio de Abogados de Lima, en el que cumpli gran actividad cultural y social. Cre la Academia Peruana de Derecho, incorporado en ella a un numeroso ncleo de juristas prestigiosos, entre ellos, los doctores Jos Luis Bustamante y Rivera, Alberto Ulloa 247

Sotomayor y Jos Len Barandiarn. Hoy el leo de su persona exorna la galera del ilustre Colegio. Posteriormente, fue electo Miembro de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (1968-1972) y, a poco, recibi la ms alta votacin para la presidencia de la Federacin Nacional de Colegios de Abogados (1969). Fue Miembro Honorario de los Colegios de Lima, Callao, Trujillo, Chiclayo y Piura. Producida la revolucin democrtica o progresista de la Fuerza Armada comandada por el general Juan Velasco Alvarado, fue designado Embajador en Francia. Ejercicio tambin la representacin del pas ante la UNESCO, con rango de jefe de misin diplomtica. Alejado de la poltica actuante, se reincorporo a su partido, al que no abandona pese a la fuerte divisin que produce el surgimiento del Partido Popular Cristiano, que resulto no ser primero -por las bajas votaciones obtenidas-, ni tampoco segundo, pues su derechizacin fue total, de toda emocin por resolver los problemas de las clases oprimidas, como lo reconoca el propio personaje que biografiamos. Continuo su actividad docente, hasta que en 1979 se jubila par mandato legal a cumplir 70 aos de edad Entonces San Marcos lo honra con ttulo de Profesor Emrito. Se recluye luego en su Estudio de Miraflores, hasta poco antes de morir. Para la posteridad deja una rica obra jurdica que no solamente ennoblece la produccin nacional, sino que permiti formar directamente generaciones de abogados que hasta hoy lo recuerdan algunas de las cuales tomaron su nombre. Dichas obras son las siguientes: Metafsica, Lima, 1937; Psicologa, Lima, 1938. Derecho Procesal Civil (Teora general del proceso), Lima, 1953, 1959, 1965 1966; La educacin peruana: crisis y perspectivas, Lima, 1960; Introduccin a la Ciencia del Derecho, Lima, 1963, 1964, 1967,1969 1972 y 1975; Derecho Procesal Civil (Teora d proceso ordinario), Lima, 1966 y 1968; La Filosofa del Derecho en e Per, Lima, 1968. Debemos consignar a modo de colofn, la doble circunstancia -enaltecedora, por cierto- de que el Maestro Alzamora Valdez recibi dos veces el Premio Nacional de Derecho: en 1953, con su obra Derecho Procesal Civil (Teora general del proceso); y en 1967 con su Introduccin a la Ciencia del Derecho. Fue, a todas luces, un GRAN MAESTRO UNIVERSITARIO y un hombre pblico esforzado, que no se mancho jams ni con el dinero mal avenido tampoco defendiendo posiciones inhumanas.

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MANUEL G. ABASTOS

JOS PALOMINO MANCHEGO

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Parte de la profunda obra de MANUEL G. ABASTOS, polgrafo por autonomasia, ha tamizado en el Derecho Penal. Fue un penalista acrisolado que se identific familiarmente con esta disciplina del Derecho. ABASTO no escribi un manual ni un tratado, pero su obra escrita con acento humano, dispersa en admirables artculos y comentarios bibliogrficos modlicos con una claridad expositiva innata fueron suficientes para que se consagrara como penalista. Mas, de otra parte, ABASTOS se haba volcado honradamente a la enseanza del Derecho Penal. Fue profesor de Derecho Penal y Criminologa en la Escuela de Polica. Adems, se le encomend el curso Casustica Penal. En la seccin doctoral que se cre en San Marcos, el ao 1944, ABASTOS fue profesor de Derecho Penal Comparado y Derecho penal Especial. En 1936, en la Facultad de Derecho de San Marcos se desdoblo el curso de Derecho Penal. ANGEL GUSTAVO CORNEJO dicto la parte general y ABASTOS se encargo de la parte especial. Por entonces, evoca ABASTOS, la ctedras de Derecho Penal europeas y latinoamericanas segn diversas orientaciones. Unas permanecan adictas a la Escuela Clsica; otras ensenaban Positivismo italiano, siguiendo a FERRI; y las dems distribuan sus preferencias entre la Terza Scuola, el Correccionalismo, la Escuela Tcnico- Jurdica o el eclecticismo de ROSSI. Mientras tanto, los dogmticos alemanes que no se haban adherido a ninguna de estas escuelas, elaboraban una construccin jurdica del delito basada en la doctrina del tipo de autor, no antropolgico sino normativo, que habra de innovar radicalmente el Derecho Penal. En 1906 BELING destaca la importancia de un elemento primario en el delito, la tipicidad, elemento objetivo descriptivo que MAX ERNESTO MAYER convierte en la ratio essendi de la antijuridicidad. BINDING perfila mejor este concepto cuando define el delito como accin tpicamente antijurdica, contraria al Derecho, elemento que MEZGER perfecciona exigiendo que dicha accin se ajuste a un tipo penal y no est comprendida en ninguna causa de justificacin. El propio MEZGER consolida esta construccin al dar a la tipicidad su indispensable punto de apoyo, la culpabilidad: ser culpable significa ser autor imputable a titulo de dolo o culpa; el Derecho Penal es Derecho de culpabilidad. En esta construccin no poda omitirse el elemento punibilidad. Si MAX ERNESTO MAYER opina que se trata de una tautologa, VON LISZT define el delito como accin tpicamente antijurdica conminada con una pena y BELING agrega condiciones objetivas de punibilidad para que la accin sea punible. En 1936, sta era no slo la concepcin ms avanzada sino la mas consonante con la doctrina del Cdigo Penal de 1924, tan alabado por su modernidad. Por eso la adopt. Y para que los alumnos la asimilaran utilic un mtodo que deba permitirles familiarizarse con la morfologa de los Ttulos y su onomstica y hacer la anatoma de las figuras de delito descomponindolas en sus elementos constitutivos. Mtodo que transform la leccin magistral, dirigida a un 251

auditorio pasivo, en una intervencin activa del estudiante obligado a seguir al profesor, cdigo en mano, tratando de entender la voluntad de la ley y de interpretarla segn su recto finalismo. ABASTOS, con modestia y afanosa labor, le dio a la enseanza del Derecho Penal otro giro desde los inicios de su carrera acadmica, siempre al da con los aportes de la doctrina. Sus alumnos embebieron el criterio valorativo de sus ideas sin machaconera. Gran parte de sus ensayos penales, que iremos citando, estn publicados en la Revista de Derecho y Ciencias Polticas. Todo ese conjunto copioso de sus artculos en revistas y peridicos, ciertamente que dan pie para elaborar una tesis a denominarse -tan slo es una sugerencia- MANUEL G. ABASTOS PENALISTA. Semosle deudores en el terreno terico y prctico a ABASTOS, penalista. Semosle deudores en el terreno terico y prctico a ABASTOS, figura relevante del Derecho Penal, por las enseanzas que desgrano en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, siempre renovadoras, y por su labor publicstica, in extenso, que debemos ir ordenndolas para situar bien los meridianos y los paralelos de su raciocinio jurdico. No se equivoc LUIS JIMENEZ DE ASUA cuando, en 1924, aseveraba: A mi llegada a Lima he conocido un considerable nmero de gentes intelectuales y entre ellos las que se consagran a los mismos trabajos que yo, MARIANO IGNACIO PRADO, JUAN JOSE CALLE, OSCAR MIRO QUESADA, LUIS_ G. CORNEJO, LEONIDAS AVENDANO, BERNARDINO LEON Y LEON, MANUEL G. ABASTOS, FERNANDO CASTRO, van dejando lo mejor de su actividad en la ciencia de los delitos y de las penas. (Cfr. Prlogo al Libro El Poder Judicial de BERNARDINO LEON Y LEON, Librera Francesa Cientfica y Casa Editorial Rosa y, Lima, 1925). ABASTOS tuvo una destacadsima participacin en el Tercer Congreso Cientfico Panamericano -desarrollado en Lima durante fines de 1924 y comienzos de 1925- dentro de la subseccin de Derecho Penal Siguiendo en esta parte a JIMENEZ DE ASUA, la subseccin se inauguro el 29 de diciembre de 1924. E la segunda sesin fechada el 2 de enero de 1925 ABATOS expuso ante los asamblestas dos trabajos que fueron aprobados plenamente. El primero fue La teora del estado peligroso del delincuente en nuestro Cdigo Penal. Para ABASTOS el Cdigo Penal del Per es uno de los ms avanzados, y recomienda que se adopte en la legislacin penal de Amrica la frmula del estado peligroso del delincuente. Aos ms tarde, ABASTOS dir que: El Cdigo Penal de 1924, equivocadamente eclctico en la teora de la responsabilidad, es, en lo dems, radicalmente novedoso. (Vid. Discurso del catedrtico de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos Dr. MANUEL G. ABASTOS, en el sepelio de los restos del Dr. VICTOR M. MAURTUA Revista de/Foro, Ano XXIV, Ns 7, 8 y 9, Lima, 1937 pp. 582-585. Tambin vio la luz pblica en La Prensa [Lima, 10-VIII-19371). ABASTOS, desde que comenz a comentar el Cdigo Penal de 1924, en frase feliz llamaba el Cdigo MAURTUA. A propsito nos dice Un 252

Cdigo Penal es obra de tcnicos. En su elaboracin no hay colaboracin ni opinin popular. Los tcnicos discuten, opinan y sacan adelante sus ideas con vertidas en preceptos. El pblico no se pronuncia sobre la ley sino cuando, despus de haber sido pues en vigencia, constata no solo que la delincuencia sigue su camino, sino que la estadstica del crimen engrosa y matiza cada vez ms sus cifras (Vid. su nota bibliogrfica al libro El Problema Penal de RODOLFO M RENO, en Revista de Derecho y Ciencias, RDCP), Ao II, N III, Lima, 1938, p. 760 En otro lugar dice: La lucha contra el delito requiere: 1) Intenso y amplio esfuerzo preventivo, con palpitacin del Estado y de las instituciones de reforma social y de los filntropos; 2) Recta interpretacin aplicacin de la Ley; 3) Rgimen penitenciario adecuado; y 4) Educacin jurdica mnima imparticla.ci de la escuela. (Cfr. El problema del aumento de criminalidad en nuestro pas: El Dr. Manuel G. Ab tos, catedrtico de Derecho Penal de la UNMSM, liza, a travs de un reportaje los diversos aspectos dicho problema, en El Comercio, Lima, 7-VII-19 edicin de la maana, pp. 3 y 9). El segundo trabajo de ABASTOS, Un nuevo concepto jurdico-penal: el menor delincuente, se centra en la pedagoga correctiva, ... nueva disciplina que por sus alcances preventivos y sus fines de adaptacin, correccin y tutela, es considerada como el espejo en que debe moverse el Derecho Penal de los adultos, finaliz ABASTOS proponiendo el siguiente voto: que todos los pases de Amrica deben legislar sobre los menores delincuentes, creando jurisdicciones y tribunales especiales ( Vid. LUIS JIMENEZ DE ASUA, El Derecho Penal en la Repblica del Per, Talleres Tipogrficos Cuesta, Valladolid, 1926, pp. 101 ss; reeditado por Ediciones Jurdicas, Lima, 1987. El libro con el titulo El Tercer Congreso Cientfico Panamericano de Lima, edicin de la Revista de la Universidad Nacional de Crdoba, 1925, de los delegados argentinos ENRIQUE MARTNEZ PAZ y FELIX GARZON MACEDA, al tocar la subseccin de Derecho Penal, pp. 24-25, ignora la actuacin de ABASTOS). En la tercera sesin, realizada el 3 de enero de 1925, bajo la presidencia de JUAN JOSE CALLE, ABASTOS present un voto, que tambin se aprob, en que se recomendaba a los pases americanos la creacin de escuelas penitenciarias, donde mediante cursos especializados se formen tcnicamente los cuerpos de penales, que han de prestar sus servicios en las penitenciaras colonias penales, reformatorios, etc. (Cfr. JIMENEZ DE ASCJA, Ob. cit., pp. 102. Pese a las indagaciones realizadas desafortunadamente no hemos podido tener a la vista las ponencias de ABASTOS. Los datos proporcionados por JIMENEZ DE magna figura del Derecho Penal, estimamos que a tenor de lo expuesto, son indiscutibles y provechosos. Con todo, hay que rastrear los diarios de diciembre de 1924 y enero de 1925). La problemtica jurdico-penal que enmarcaba el novsimo Cdigo Penal de 1924 en sus inicios fue descifrada por ABASTOS, empezando por la Parte General. Nuestro penalista no da concesiones al estudiar y comentar el C6digo MAURTUA con un profundo saber. ABASTOS critican, interpreta y sugiere con sensibilidad nuevos planteamientos. Cmo se forma un penalista? Las ideas directrices y 253

robustas que conlleva el Derecho Penal se tiene que compartir, como aadido, con la Ciencia Penitenciaria, la Psicologa Criminal, la Medicina Legal, la Criminologa y la Psiquiatra Forense, entre las ciencias auxiliares mas importantes. Visto as el fondo genrico, el penalista, apoyado y sin descuidar sus premisas, recurre a otro tipo de ideas para fundamentar y encausar por buen camino su disciplina. As era ABASTOS; por eso que el manojo y el eco de sus ideas penales, y el horizonte de su produccin bibliogrfica sern fuente de consulta inevitable. Lanse sus escritos que estn lneas arriba y llegaremos a la conclusin que MANUEL G. ABASTOS adopta una postura personal, y, en condicin diferentes, supo alternar con los mejores penalistas de Amrica. Recordemos que ABASTOS fue Miembro ,Titular de la Sociedad Peruana de Medicina Legal, delegado de la UNMSM ante el Consejo Local de Patronato, Miembro de la Comisin creada por D.S. de de marzo de 1965, para el estudio y revisin del Cdigo Penal, y Miembro de la Comisi6n designada el Ministerio de Relaciones Exteriores para estudias el Proyecto de Convencin redactado por el Comit Jurdico de la 0EA, sobre prevencin y represin los delitos de terrorismo, secuestro de personas y delitos con trascendencia internacional. Se ha cuestionado mucho, inclusive se ha vuelto hasta anecdtico, las famosas copias de Derecho Penal, Curso, Lima, s/f, 260 pp., que se adquiran a travs antiguo empleado de la Facultad de Derecho, seor LETONA, ya fallecido. Desde Fribourg, nos deca HURTADO POZO que ABASTOS siempre neg la autora ante sus repetidas preguntas (carta del 8-1- 1989). Igual postura tome, ABASTOS con AUGUSTO FERRERO cuando este le solicit6 que se las dedicara con su firma para un recuerdo. Conversando con BRAMONT ARIAS y VILLAVICENCIO CUNEO nos manifestaban que a ABASTOS le gustaba escribir perfectamente, y la riqueza de su pensamiento estaba bien ordenada en cada uno de sus trabajos. Aadan ambos que ABASTOS nunca se senta satisfecho con lo que publicaba. Por lgica, deducimos que tratndose de la versin taquigrfica de las clases, este jams iba aceptar la paternidad de Las copias. En poder de HURTADO POZO obran Los trabajos de ABASTOS sobre la parte especial del Derecho Penal, l como agudo y buen critico, al hacer el respectivo paralelo, nos debe tener alguna luz, con la cual desentraaramos algo que sigue en la interrogante del lector. A simple vista, de acuerdo a lo que nosotros hemos podido consultar, diremos que las copias fueron apuntes de clase realizados par Los alumnos de ABASTOS y luego publicadas; pero, al no ser previamente autorizadas por el, pierden indiscutiblemente, seriedad. En San Marcos eso sucedi6 tambin con MANUEL VICENTE VILLARAN, TORIBIO ALAYZA Y PAZ SOLDAN y ANGEL GUSTAVO CORNEJO. Bien es cierto que ellos no tuvieron el serio problema de ABASTOS. En la catlica le paso lo mismo a VICTOR ANDRES BELAUNDE, con la diferencia que sus apuntes de clase aun siguen inditos. No es moneda corriente ver en nuestro medio universitario la publicacin de Los apuntes de clase de los profesores. Consideramos oportuno, por otra parte, recordar que en diciembre de 1951 se llev a cabo el Congreso Internacional de Juristas, en la ciudad de Lima. El 254

motivo radicaba en que la Universidad Nacional Mayor de San Marcos celebrada su cuarto centenario. Nunca antes haban llegado a Lima esclarecidos juristas de inigualable estirpe acadmico, entre algunos, como HUGO ALSINA, FRANCESCO CARNELUTTI, GUILLERMO FELIU CRUZ, HENRY MAZEAUD, ENRIQUE V. GALLI, TULLIO ASCARELLI, ENRIQUE DIAZ DE GUIJARRO, LUIS JIMENEZ DE ASUA, GASPARE AMBROSINI, JOSE M. OTS CAPDEQUI, CHARLES ROUSSEAU, CARLOS RUIZ DEL CASTILLO. La Comisin de Derecho Penal estuvo integrada por JIMENEZ DE ASA, JOSE PORTUANDO Y DE CASTRO, LUIS GUILLERMO CORNEJO, CARLOS VALDEZ DE LA TORRE, LUIS A. BRAMONT ARIAS, BERNANDINO LEON Y LEON, VICTOR MODESTO VILLAVICENCIO y MANUEL G. ABASTOS. Con gran objetividad, nuestro penalista presento una extensa ponencia nominada Prevencin y represin de los accidentes de transito. El tema que habla sido desarrollado en su momento por especialistas, tales coma E. BATTAGLINI, E. CUELLO CALON, JUAN DEL ROSAL, G. ESCOBEDO, G. FOSCHINI, A. JANNITTI PIROMALLO, JACQUES PRE VAULT, R. SCAPATICCI y R. VOVIN, no fue para ABASTOS una tarea escabrosa. Razones de peso nos lleva a decir, de manera explcita, que tal ensayo de ABASTOS goza de reconocido merit en el Derecho Penal Comparado. ANTONIO QUINTANO RIPOLLES lo cita en su libro Derecho Penal de la culpa, Bosch, Casa Editorial, Barcelona, 1958. (El contenido completo del articulo se puede consultar en la RDCP, Ario XVI, Ns I-II-III, Lima, MCMLII, pp. 275- 352). El Captulo III se public en la Revista Peruana de Ciencias jurdicas y Sociales, N 1, Lima, 1954, pp. 117- 151, de la cual ABASTOS fue fundador y colaborador. ABASTOS tena en mente publicar un libro intitulado Derecho Penal del automvil, conforme se hace notar a pie de la pagina 117. Igualmente, el captulo IV se imprimi en la Re vista Penal de La Habana, par la Revista Trimestral Enquiridion, en diversas entregas: N 13 pp. 31-37, N 14, pp. 2950, N 15, pp. 39-48; correspondiente a 1957. En el encabezamiento del N13 se puntualizaba lo siguiente: Preocupado de verdad por el difcil problema de - los accidentes de trnsito, atento siempre a toda legislacin sobre la materia y a los mtodos de prevencin, el profesor MANUEL G. ABASTOS de recia personalidad continental, representa una de las voces ms autorizadas de Amrica en tan complejo asunto). MANUEL G. ABASTOS, al final de su ponencia hada la siguiente RECOMENDACION: Por todo lo expuesto el autor propone el siguiente Proyecto de Recomendacin: El Congreso de Juristas. 1.- Que se adopten cuantas medidas sean necesarias para prevenir los accidentes de trnsito; 2.- Que se incorpore en el Ttulo de los delitos de exponer a peligro o abandonar personas en peligro de los cdigos penales la hiptesis delictuosa de omisin de asistencia a las vctimas de un accidente de trnsito; 255

3.- Que se incorpore en el Ttulo de los delitos contra la seguridad pblica, de los cdigos penales la figura culposa de conduccin peligrosa de auto vehculos; 4.- Que en materia de responsabilidad civil de los automovilistas, por accidente de trnsito, se adopten los principios contenidos en el Anteproyecto de Ley Uniforme elaborado por el Instituto Internacional para la unificacin del Derecho Privado; 5.- Que para garantizar a las vctimas de accidentes de trnsito la efectividad de la responsabilidad civil, se adopten igualmente los principios sobre seguro obligatorio de los automovilistas contenidos en el Anteproyecto de Ley Uniforme elaborado por el referido Instituto Internacional, dejndose en libertad a cada pas determinar la cuanta del capital garantizador. La ciencia punitiva fue para ABASTOS, digmoslo as, su criatura predilecta. Recibido de Abogado en 1924, ABASTOS sigui perfeccionndose en Derecho Penal, hasta recibirse de Doctor en Derecho con la tesis Los delitos contra el Patrimonio en nuestro Cdigo Penal, en 1938. (Los trabajos de MANUEL G. ABASTOS, en Derecho Penal, aparte de los que estn plasmados ms arriba, con la consiguiente fuente original de su publicacin, son los siguientes: ANGEL GUSTAVO CORNEJO, penalista, RDCP, Ario VIII, NI' 2 Lima, MCMXLIII, pp. 431-446. No lleg a concluirlo MARIANO RUIZ FUNEZ, penalista, RDCP, Ario XVII, Ns. Lima, MCMLIII, pp. 246-258. Informe del Dr. MANUEL G. ABASTOS a la Tesis, para optar el Grado de Doctor en Derecho Pblico de CARLOS IVAN ZMIGA GUARDIA, intitulada La teora jurdica del Homicidio en el Cdigo Penal peruano, UNMSM, Lima, 1957, pp. I-II. Deben citarse finalmente algunas reseas bibliogrficas que escribieron ABASTOS demostrando, con ello, que la Lnea de argumentacin de sus ideas se ensalza en sumo grado en un conjunto copioso de comentarios bibliogrficos. Entre muchas citemos las siguientes publicadas en la RDCP: .Incapacidad civil de los penados de ALFREDO ORGAZ, Ario V. N I, Lima, MCMXLI, pp. 230-232; Proyecto Oficial del Cdigo Penal de MANUEL LOPEZ-REY Y ARROJO, AA VIII, NI' III, Lima, MCMXLIV, pp. 693-707: Delitos de la muchedumbre de JORC.R PEIRANO FACTO, Ano IX, NI' 1, Lima, MCMXLV y PPv.348-351: Derecho Penal Argentino, T. de SEBASTIAN SOLER, Ario X, Ns. Lima, MCMXLVI, pp. 348-350: La Reforma Penal en Bolivia, Ario XI, Ns. Lima MCMXLVI, pp. 453- 456; Principios de Derecho Penal", T.I., de JUAN DEL ROSAL, Ario XII, N 1, Lima, MCMXLVIII, pp. 179- 183; el colectivo El Derecho Penal Administrativo, Ao XII, N III, Lima, MCMXLVIII, pp. 595-598; Estudios jurdicos, 2 vols. de ALFREDO GIRIBALDI ODDO, Ario XIII, Ns. I y II, Lima, MCMXLIX, pp. 368-370, y La Ley Penal. Tambin, Sobre el delito sexual habla el Dr. ABASTOS, entrevista publicada en La Prensa (Lima, 7-X-1915, pp. 2 y 4, incluye foto).

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TESTIMONIOS

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ALBERTO RUIZ ELDREDGE

DIANA SNCHEZ MARTUA

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ALBERTO RUIZ ELDREDGE, destacado jurista peruano,

poltico y maestro universitario. Hombre que ha dedicado su vida a la lucha en defensa de los derechos del Per. A pesar de encontrarse delicado de salud, no dud en darnos su testimonio en base a los ms gratos recuerdos que agolpan en su memoria, recuerdos de su vida personal y profesional. Con el transcurrir de la conversacin nos dio muestra del empuje y la fuerza que siempre lo ha caracterizado. Alberto Ruiz Eldredge, naci en Chorrillos el 2 de setiembre de 1917. Hijo de Godofredo Ruiz-Eldredge y doria E Ernestina Rivera. Realiz sus estudios escolares en d Moquegua en el Colegio Nacional de la Libertad hasta 1930, concluyndolos en Lima en el colegio SS.CC. de la c Recoleta y sus estudios universitarios en la PUCP por lo cual opt el grado de Bachiller en derecho con la tesis Restriccin del cnyuge suprstite, as como el ttulo de abogado. Consagrndose entonces al ejercicio profesional, participo en sucesivos certmenes interamericanos de abogados, en Lima 1946, Buenos Aires 1957, Caracas 1961. As mismo integro la comisin defensora de la tesis peruana que reclamo la extensin de la soberana sobre las 200 millas del mar territorial, en la conferencia de Derechos del Mar realizada en Buenos Aires (1947), De igual manera promovi la fundacin de la Federacin de Colegios de Abogados del Per (1955). Arraigandose a la vida universitaria del pas se incorporo a la docencia en la Universidad Mayor de San Marcos, en donde debido a su distinguida participacin fue nombrado profesor emrito asumiendo la ctedra de derecho administrativo, as tambin en la Universidad Nacional Agraria (1958-1970), Universidad Nacional de Ingeniera (1960-1978) en donde dict derecho profesional, tambin fue profesor de maestra en ( la Universidad de San Martin de Porres, Universidad Garcilaso de la Vega, Universidad Federico Villarreal y en la Universidad de Lima. Adems ha participado como expositor en diversos eventos acadmicos del Per. Durante muchos arios particip6 en la vida poltica del pas en el Movimiento Social Progresista. Postulo a la Presidencia de la Repblica en el ao 1962. Posteriormente ocup el decanato del Colegio de Abogados de Lima durante los aos 1968 y 1969, asumi la defensa del Estado en el caso promovido por la reivindicacin de los yacimientos de la Brea y Parias entre los aos 1968-1970 frente a las reclamaciones interpuestas por los Estados Unidos mediante sus embajadores especiales Jhon N. Irwin (1967-1970) y James Green (1973-1974). Fue embajador ante el gobierno de Brasil durante los arios 1970-1974, poca en que se establecieron muy buenas relaciones comerciales con el Per. Adems ha ejercido tambin del Consejo nacional de Justicia (1975-1976), y la vicepresidencia del Comit Jurdico Interamericano (1970-1977), fue miembro de la Asamblea constituyente teniendo una destacada participacin en la elaboracin de la constitucin de 1979. Entre sus obras y publicaciones mas importantes tenemos: Exposicin de motivos de la defensa del petrleo (1960), Esquema 261

jurdico para la identificacin del contrato administratorio (1967), Estudio sobre Violencia y Represin (1970), El Nuevo Derecho del Mar (1973), La Cuestin de Panam (1974), La Constitucin Comentada (1980), Estudio histrico y jurdico sobre la proyeccin del Per hacia el mar y los fundamentos de la extensin de la jurisdiccin peruana hasta las 200 millas del mar ribereo seguido de un lcido anlisis de la Convencin Internacional sobre Derecho del Mar, suscrita en Nueva York 30-4-1982, El Per y el Mar (1988) y La Constituci6n y la Vida (1996). Por lo anteriormente sealado, vayamos entonces hacia donde pernoctan los mejores recuerdos del doctor Alberto Ruiz Eldredge. Doctor Alberto Ruiz Eldredge, Por qu no empezamos hablando un poco de sus ms importante recuerdo de infancia? Los ms gratos recuerdos de mis aos infantiles estn vinculados al deporte del cual fui activo participante tambin en su momento un acrrimo hincha del Club Alianza Lima, del cual fui seguidor de sus extraordinarios jugadores disfrutando de los clsicos de antao que produjeron grandes estrellas del balompi peruano. Qu fue lo que despert en Ud. la vocacin por el derecho? La verdad es que estaba en duda, si estudiar medicina o derecho, pero un da mi hermano me dijo que se acercaba la fecha del examen de admisin a la facultad de derecho la PUCP; me anim y postul, cuando ingres descubr que en esta carrera podra aportar elementos positivos para la sociedad. Pero, culmin sus estudios de derecho en la Universidad Catlica, en realidad, ya que se comenta que usted se pas a la Universidad Mayor de San Marcos en donde concluy sus estudios universitarios. No es cierto, a pesar de que muchos de mis compaeros pasaron a la UNMSM despus de enterarse que est haba reabierto; luego del receso que padeci. Cules fueron los cursos que ms le atrajeron durante sus estudios universitarios? Yo siempre me inclin por el derecho administrativo y constitucional, porque mediante ellos se sientan las bases de una sociedad ms justa y ms humana y sobre todo se fortalece enteramente la nacin. No me gustaba mucho el derecho civil, siempre me pareci un curso muy seco, ya que no mira la parte humana siempre ha sido muy material, no es posible que los abogados cobren altas sumas de dinero por ver casos sumamente simples. Excepto el derecho civil, personas, por ejemplo yo soy muy amigo del doctor Carlos Fernndez Sessarego y puedo decirles que es un 262

hombre muy humano y nunca luch por el dinero, ha sabido inculcar en sus alumnos el respeto a la vida, a los derechos fundamentales de la persona, l es un ejemplo para las nuevas generaciones de abogados. A qu profesores y personajes del derecho recuerda y admira? Recuerdo al maestro Jos Len Barandiarn, un gran hombre siempre admire su sabidura y bondad, a Jorge Dintilac, por supuesto, Rector de la PUCP un hombre con gran espritu y a Mario Alzamora Valdez. A qu condiscpulos recuerda ms de su poca como estudiante en la Universidad Catlica? Recuerdo especialmente a Dante Abotino, ya que era muy popular por sus amistades; Alfonso Tealdo un muy buen escritor y periodista, quien desde muy joven destaco por .sus dotes intelectuales habindolo demostrado ampliamente en los medios de comunicacin; y Vctor Villa Garca, nosotros ramos muy amigos y compartimos gratos momentos juntos. Le podra mencionar algunos ms, pero la memoria me falla. Qu recuerdos le trae la docencia universitaria y sobre todo su gran labor como catedrtico en la UNMSM, de la cual usted es profesor emrito? La UNMSM me trae grandes recuerdos, ya que pas inolvidables momentos con mis alumnos y esos momentos no se olvidan, solo un profesor sabe lo que se siente llegar a un da de clases y que lo saluden con cario, ver los progresos que se van logrando con la labor diaria y sobre todo saber que los alumnos confan en uno para ir alcanzando sus metas. A quien considera usted uno de sus mejores discpulos? No s que decirte, ya que son varios. Es una pregunta un poco difcil de contestar, recuerdo a Gustavo Bacacorzo, un hombre muy bueno e inteligente, ahora es un catedrtico muy destacado. Cual considera que fue la labor ms importante que ha realizado durante el ejercicio del derecho? La defensa del Per, en el petrleo, en nuestro territorio y en territorio norteamericano, de igual manera la defensa de las 200 millas del mar territorial.

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Qu recuerdos tiene de la defensa del Estado en el caso promovido por la reivindicacin de los yacimientos de la Brea y Parias entre los aos 1968 y 1970? Frente a las reclamaciones interpuestas por los Estados Unidos, defendimos la conciencia jurdica del continente, fue una lucha terrible, felizmente gracias al rgimen del general Velasco Alvarado, el cual nos apoy en la idea de reivindicacin, salimos airosos y con xito de esta dura tarea. Y que opinin le merece Jos Carlos Maritegui? Una gran figura, lo recuerdo como un notable intelectual, quien con su obra Los Siete Ensayos, analiza perfectamente la realidad del Per y plantea alternativas para el desarrollo. Cuntenos un poco, doctor Ruiz Eldredge, sobre su labor en la defensa del mar territorial. Justamente he publicado un libro sobre la Teora de las 200 millas. Fernando Belaunde hizo mal en no aprobar la Convencin y hasta ahora ninguno de los presidentes la ha hecho. Existe una corriente que luchara para que esta teora sea aceptada, estoy preparando un libro para fundamentar mejor este tema que es tan importante para el Per, espero tratar de convencer al presidente Alejandro Toledo. Cmo era su relacin con Fernando Belaunde? No fui muy amigo de Belaunde y nos enfrentamos en algunas oportunidades, ya que estbamos en diferentes trincheras y tenamos algunas discrepancias, como ya lo he mencionado, yo siempre luch por la izquierda. Qu recuerdos tiene de Jos Luis Bustamante y Rivero? Tengo muy gratos recuerdos de l, recuerdo que lo apoy para ser decano del Colegio de Abogados de Lima y de ah sali elegido como Presidente de la Republica. Que lo impulso a promover la convencin de Abogados del Per? Bueno, yo simplemente creo que siempre la unin de todos los abogados del Per es necesario y es por eso que en 1955 se llev a cabo la primera convencin, la cual fue presidida por Jos Len Barandiarn.

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Usted tambin fue un promotor de ideas? Trabaj junto al maestro Ral Porras Barrenechea, dando una ctedra a la que el denomin, La ctedra ambulante ya que dimos innumerables conferencias por los lugares ms recnditos del Per, dando a conocer nuestros planteamientos sobre diversos temas como la lucha por la educacin y la reforma agraria. Que nos podra contar acerca de su experiencia como diplomtico?, Como lo trat el gobierno de Brasil? Excelentemente, tuve una embajada muy buena ya que se establecieron magnificas relaciones comerciales entre Per y Brasil, me gusto mucho representar al Per y quiero contarles que se incentivo el deporte peruano, donde una delegacin de bsquet y voleibol femenino compitieron con deportistas brasileos donde resultamos ganadores. No podra comentar acerca de su labor como constituyente? Bueno, fue una labor fuerte e intensa, ya que se trabaj en la elaboracin de la constitucin de 1979. Trabaj junto a Vctor Ral Haya de la Torre y Luis Alberto Snchez. Se habla mucho de hacer una reforma constitucional, que opinin tiene al respecto? La tendencia es volver a la Constitucin de 1979, yo creo que no se debe volver a plantear, sino tomarla de base hacerle algunas modificaciones. Usted tambin ha pertenecido al Comit Jurdico Interamericano, cul era su posicin? Yo apoyaba a la izquierda y defend la economa humanista de mercado. Entonces, usted no est de acuerdo con la economa libre de mercado? De ninguna manera, justamente en eso discrepaba con el Partido Popular Cristiano, el cual defenda esta teora. La economa humana es una economa libre de mercado pero no est atada a los grandes monopolios y luchamos toda la vida contra eso, apoyado por los de mi partido luchamos por una reforma agraria, de educacin y de empresas as como tambin una reforma de Estado, considero que este debe ser un ente regulador y no intervencionista.

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Cul de sus libros le dej mayores recuerdos, posee alguna obra que an no ha publicado? La Constitucin y la Vida, porque es un libro jurdico y sociolgico. Ahora estoy avanzando con un libro que es una revisin y comparacin de las ideas de pocas pasadas y actuales, en donde planteos las reformas que para m son indispensables para la mejora del Per: Reforma Agraria, de Estado, educacin y empresa. El libro se basa principalmente en estas reformas. Tambin doy a conocer mi posicin con ideas del Movimiento Social Progresista, el cual siempre sigui las ideas de Maritegui y las de Augusto Salazar Bondy y una crtica al comunismo ya que me parece muy estatista. Qu requisitos considera usted que tiene que reunir una persona que quiera escribir un libro? No creo quo deba tener un don especial, solo tiene que leer, investigar, preguntar, averiguar y sobre todo conversar con la gen te de todo tipo, no necesariamente con gente que piense como uno ya que es as como se aprende de los dems y se encuentra las verdades de la vida. Cules han sido sus aspiraciones como abogado? El mismo de todo pueblo peruano; es decir buscar la paz con una economa que permita tener trabajo bien remunerado, siempre hemos defendido los derechos de los trabajadores y la paz mundial y creo que hay que luchar mucho todava, el enemigo de la paz es el dinero, la lucha constante por el capitalismo y la ambicin de tener cada vez ms dinero crea problemas en la sociedad. Cmo ve al Per de hoy en da? Creo que en algunas cosas se ha retrocedido, por ejemplo, en la lucha por la libertad y la justicia social, hoy en da se habla poco de la justicia social, todas las declaraciones y luchas que vemos en los medios de comunicacin son de lucha por la libertad, que est bien por cierto y estamos de acuerdo, pero si no hay justicia social no existir jams la libertad. Pero tengo fe en que poco a poco iremos superando los problemas, slo se necesita empeo de todos los peruanos, pero an falta algo muy importante que es luchar por el descentralismo y por la unidad de Amrica Latina. Tocando un poco el tema de la educacin en el Per, considera que deben existir cambios en esta?

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S, creo que los estudiantes del Per deben tener ms oportunidades ya que a veces son imposibilitados de estudiar porque las pensiones son muy altas y creo que algunas universidades an no se han dado cuenta de la situacin econmica que enfrentamos. Los estudiantes de derecho irn encontrando el camino correcto si siguen a figuras como el maestro Len Barandiarn y Jorge Dintilac. Marcial Rubio Correa, nos seala que debe adherirse a la currcula de la carrera de derecho los cursos de comunicaciones y administracin, cree usted que esto sea correcto para un mejor desarrollo profesional? Por supuesto, ya que si un abogado no sabe interactuar y ser entendido por la gente no podr cumplir cabalmente su funcin; de solucionar los conflictos de la sociedad; y en cuanto a la administracin, que significa organizacin, es un complemento muy importante en el ejercicio del derecho. A qu abogado de las nuevas generaciones, considera con actitudes para dirigir un recambio generacional? S, tengo fe en el joven Francisco Miroquesada Rada, creo que puede acentuar la lucha por las reformas claves que son necesarias para el desarrollo del pas, confi en l que es un hombre muy inteligente y preparado. Cree que el verdadero abogado es el litigante o el doctrinario? Yo creo que es una mezcla de las dos cosas, con ambas se aprende mucho, el investigar es muy importante ya que se pueden dar aportes para la solucin de problemas y el litigar e interactuar con la gente hace que uno aprenda de ellas y cultive, es por eso, que yo podra decir que la carrera de derecho es una de las ms completas, el abogado tiene que ser el ms informado y tiene que saber todo un poco. Quisiera aadir algo ms doctor Ruiz Eldredge? Si, ahora se habla mucho sobre la legtima defensa. Si bien es cierto todos merecemos defensa, pero que esta idea no se exagere, por ejemplo, no me parece que se pueda defender a narcotraficantes, los abogados deben entender que no todo lo es dinero, el dinero huele mal y el dinero se extingue con el tiempo, pero los aportes de investigacin y todas las cosas buenas que uno pueda hacer por el pas quedan por siempre y para siempre.

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CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO

TEODORO HAMPE MARTNEZ

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NACI EN EL CALLAO EN 1926. Ingres a los 17 aos a la Facultad de Letras de la

Universidad Nacional Mayor de San Marcos y sigui la carrera de abogaca. Obtuvo en 1950 el grado de bachiller en Derecho con la tesis Bosquejo para una determinacin ontolgica del Derecho, y el grado de doctor en 1961, con un estudio sobre Derecho de las personas, galardonado con el premio nacional Francisco Garca Caldern. Ha sido profesor principal de Derecho Civil Comparado, Ttulo Preliminar, Acto Jurdico y Derecho de las Personas en su alma mater de San Marcos (1956 a 1991); profesor principal de Derecho de las Personas en la Universidad Catlica (1966 a la fecha); y profesor principal de Derecho Privado Comparado en la Universidad de Lima (1985 a la fecha). Ha dictado ctedra en otras instituciones superiores del medio limeo y ha sido profesor visitante en las universidades de Siena y Npoles (1988-1989). En la administracin pblica, se ha desempeado como ministro de Justicia y Culto (1965), director-fundador del Banco de la Nacin (1964-1967) y director del Banco Minero (1974). Miembro de la Comisin Consultiva del Ministerio de Relaciones Exteriores (1990-1992). Es socio activo de la Sociedad Peruana de Filosofa y miembro del patronato del Instituto Ral Porras Barrenechea. Ha sido fundador y director del Instituto de Derecho Comparado del Per (1964-1970) y secretario general de la Asociacin Jurdica Peruana (1976-1977). Presidente de la comisin consultiva de Ciencias Sociales y Humanidades del CONCYTEC (19881990) y director de la Revista de Derecho y Ciencias Polticas, rgano de la Universidad de San Marcos (1989-1991). En el plano internacional, ha sido vicepresidente del Instituto Latinoamericano de Derecho Comparado, con sede en Mxico (1966-1976), y vicepresidente de la Associazione di Studi Sociali Latinoamericani, en Roma (1980-1981). Miembro de nmero de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba (Argentina) y de la Academia Interamericana de Derecho Internacional y Comparado. Profesor honorario de la Universidad Externado de Colombia. Ocup en Roma el cargo de vicesecretario cultural del Instituto talo-Latino Americano, de 1977 a 1981. Fundador del Partido Demcrata Cristiano, en 1956. Como ministro de Justicia, fue el creador y primer presidente de la Comisin Reformadora del Cdigo Civil (instalada en marzo de 1965). Ponente del libro primero del Cdigo Civil, sobre Derecho de las Personas, y autor de las siguientes obras: La nacin jurdica de persona (1962), La persona en la doctrina jurdica contempornea (1984), El derecho como libertad (1987), Nuevas tendencias en el Derecho de las Personas (1990), Derecho y persona (1990), Derecho a la identidad personal (1992), Abuso del derecho (1992) y Proteccin jurdica de la persona (1992). Miembro de nmero de la Academia Peruana de Derecho y de la Academia Nacional de Ciencia y Tecnologa. Es catedrtico emrito de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, designado en 1992.

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THM: Usted es un reconocido abogado sanmarquino, sin embargo, su vinculacin con la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica procede de los aos 60. Podra referirnos sus tempranas vinculaciones con la Universidad Catlica? CFS: En realidad soy el ms antiguo de todos los profesores de la Catlica que actualmente dictan clase. Empec dictando en 1951, en la Facultad de Letras que estaba en la Plaza Francia, un curso llamado Sociologa Peruana. Tambin lo dictaba en la Facultad de Ciencias Econmicas, ubicada en la calle Botica de San Pedro. Tuve por entonces como alumnos a Jos Antonio del Busto, Ral Zamalloa Armejo, Wisotzlci, Sara Hamann de Cisneros, entre otros. El curso lo dict hasta 1955. En 1951 no se saba lo que era la sociologa en general en el Per. Empec a estudiar las relaciones entre el medio y el hombre. Tuve que tomar a autores de distintas pocas. As, utilic los comentarios de Hiplito Unnue sobre la relacin entre el hombre y su ambiente y tambin a un alemn muy famoso en el Per del siglo XIX: Middendorf. l deca que el ambiente era decisivo en la conducta de los hombres. As en sus palabras, el hombre de Arequipa tiene garra, se rebela gracias al carcter elctrico de su entorno, en tanto que el limeo era calmo y tranquilo, pues no hay en nuestra ciudad descargas elctricas. Realmente me impresionaron mucho los comentarios de Middendorf. Bueno, tom las apreciaciones de estos autores y de otros como Jos Carlos Maritegui y Vctor Andrs Belaunde y as dict este curso. Desde 1956 empec a ensear, en la seccin doctoral de Derecho de la Universidad de San Marcos, el curso de Derecho Civil Comparado. El curso lo dict hasta 1970 cuando desaparecieron los doctorados por efecto de la ley universitaria del Gobierno militar. Ahora, debo decirle que mientras enseaba en la Catlica qued vacante el curso de Filosofa de la Historia en San Marcos pues el profesor titular Carlos Daniel Valcrcel haba viajado a dictar a Trujillo. Aurelio Mir Quesada, quien era el decano de Letras, le pidi a su primo Francisco que le recomendase a alguien. Francisco me recomend entonces (era por el ao 1951 o 1952), pues saba que yo haba escrito una tesis de Filosofa del Derecho. Siempre he oscilado entre las Humanidades y el Derecho, por esa razn me he dedicado ms a la teora general del Derecho, antes que a los anlisis tcnicos y exegticos. En esa materia de Filosofa de la Historia me tocaron alumnos extraordinarios corno Carlos Aranbar, Anbal Quijano y Pablo Macera. An conservo sus brillantes exmenes. Y as llegamos hasta 1965, cuando al terminar mi oficio accidental de ministro de Justicia fui llamado por el padre Felipe MacGregor. l me dijo que se estaba renovando la educacin legal en la Universidad Catlica y que les agradara contar con mi concurso. Me pidi6 que hiciera un diagnstico de la Facultad de Derecho y que elaborase luego un nuevo plan de estudios.

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THM: Cmo comparara en esos aos la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica con la de San Marcos? CFS: San Marcos era una universidad ms abierta, en la que haba mejores profesores y exista una frecuente confrontacin de ideas. Esto puede apreciarse inclusive entre los catlicos de la Universidad Catlica y los de San Marcos. Haba en la PUCP una revista de estudiantes catlicos llamada Punto y Coma, que era excesivamente confesional; all tena grandes amigos como Javier Ortiz de Zevallos y Julio Vargas Prada. Nosotros en San Marcos ramos ms abiertos y tenamos una revista llamada Voces, en la que participaban gente como Alejandro Camino y Enrique Gonzlez Dittoni, un hombre extraordinario. Ambas revistas eran catlicas, pero tenan enfoques distintos. Esto obedece a que nosotros en San Marcos estbamos en confrontacin constante con los comunistas y los apristas, quienes negaban los valores cristianos. Volviendo a la historia de 1965, le dir que me puse a estudiar y confeccion las nuevas bases para la Facultad de Derecho. La Facultad era entonces casi un colegio, careca de ese espritu de apertura que es la universitas. Era un claustro muy cerrado, en que no haba dialogo con otras disciplinas, ni haba confrontacin con la vida y la realidad. No se poda traer un profesor que no tuviese una lnea confesional. La Catlica ahora ha cambiado bastante y es una universidad muy abierta. THM: Quines marcaban esa lnea antigua confesional? CFS: No lo recuerdo realmente. Los doctores Jos Perla Velaochaga, Ral Ferrero Rebagliati, Luis Echecopar Garca, tal vez. En realidad hablar de personas es un poco delicado. Digamos que la media proporcional daba a la Facultad la apariencia cerrada de un colegio. Se tomaba apuntes en un cuaderno y lo que deca el profesor era el magster dixit. No se incentivaba al alumno al dilogo, a las preguntas, a la intervencin en clase. No se estimulaba a los egresados, no se les ayudaba a conseguir empleo. No haba una revista al da, no era una Facultad palpitante como s lo era la sanmarquina. La Fundacin Ford me solvent en 1966 un viaje a los Estados Unidos, que hice junto con Felipe Osterling y Jorge Avendao. Estuvimos en varias universidades: Harvard, Columbia, Georgetown, Notre Dame, New York. All me reafirm en muchas cosas y comprend otras. No podamos traer irreflexivamente el esquema de una universidad norteamericana. Notre Dame me impresion muchsimo por su orden y seriedad, tambin Harvard y Columbia. Derecho se enseaba en tres aos, a nosotros nos tomaba siete. Ocurre que all los profesores y estudiantes vivan prcticamente en la universidad. La biblioteca estaba llena de alumnos, que preparaban la clase. Recuerdo que el decano de Notre Dame trazaba un paralelo entre la enseanza del Derecho y el juego de ftbol: en Amrica Latina el partido lo jugaba el entrenador y los jugadores simplemente contemplaban. Ustedes deben poner a sus 273

estudiantes como jugadores, deca. El profesor debe ser el entrenador y no a la inversa. Tal era la idea de la pedagoga activa. Pero el sistema resultaba complicado de adoptar en el Per. All en Norteamrica se maneja un repertorio jurdico de casos. No hay casi teora del Derecho. Nosotros no podemos trabajar con este material, nuestro sistema romano-germnico nos obliga a leer libros. Prepar entonces un informe que se public en la revista Derecho, donde sealaba que los tres primeros aos deban ser de cursos generales y los dos ltimos de cursos electivos. De este modo el alumno podra ir delineando su campo de especializacin. Divid en cuatro las areas jurdicas de especializacin: Derecho de la Empresa, Derecho Penal, Derecho Civil y Derecho Internacional. La idea era reforzar la vocacin del alumno y orientarlo profesionalmente desde la universidad, sin desmedro de su formacin civilista bsica. THM: Usted volvi a ensear en la Universidad Catlica? CFS: Volv a ensear en 1966. El padre MacGregor me insisti en que ensease en la Facultad de Derecho, y permanec ac hasta 1977, fecha de mi partida a Roma para asumir un puesto en el Instituto talo-Latino Americano. Tuve a mi cargo el curso de Derecho de las Personas: es la asignatura que ms prefiero porque se trata de algo crucial como la proteccin del ser humano. Hay que comenzar por el principio, que es el ser humano, antes que estudiar el patrimonio, que es el instrumento. Todos los cursos son formativos, obviamente, pero algunos son ms formativos que otros. Tambin fui a la Universidad de Wisconsin, en Madison, cuando estaban all Luis Carlos Rodrigo, Fernando de Trazegnies, Alfredo Ostoja y Domingo Garca Belaunde. Estos llegaron con el nuevo credo y el rigor del converso, y los alumnos les pusieron el mote de Wisconsin boys. Hubo cierto recelo por su trada de separatas y nuevos materiales de enseanza. Se deca que esto no funcionara en el Per, donde no haba ni profesores ni estudiantes a dedicacin exclusiva. Por ello se impuso, finalmente tomaron una opcin; de otra manera se iban a dar un golpe contra la pared. Hubo rechazo de los alumnos, que no estaban habituados a este nivel de exigencia acadmica. Se dijo que no era factible aplicar esta reforma en una pequea islita que era la Facultad de Derecho, olvidndose del resto del pas. Al final los opositores cedieron y mi plan se retorn bsicamente, aunque sin las especialidades. La serie de reformas comprenda adems el mejoramiento de la revista Derecho, la instalacin de la Oficina de Orientacin Profesional y otros cambios importantes. El proyecto conduca a una cosa totalmente distinta de la Facultad de Derecho tradicional. THM: Cmo ve en la perspectiva de los aos, la reforma que usted emprendi en la Universidad Catlica? Piensa que se ha creado una nueva escuela jurdica en el Per? 274

CFS: Bueno, dira que se aprendi y se ense mejor el Derecho. Vinieron profesores jvenes que renovaron la calidad de la enseanza, ponindola al da. Han salido en estos aos muy distinguidos alumnos de la Universidad. A un centro de formacin se le juzga no tanto por la nmina de sus profesores como por la calidad de sus egresados. Dir con orgullo quo las ideas que yo propuse se mantuvieron a grandes rasgos, salvo los excesos de los conversos. Los Wisconsin boys tuvieron que dar marcha atrs y llegar a un punto de equilibrio. Al final se impuso el justo medio aristotlico. Yo dira que la enseanza del Derecho en la PUCP es hoy por hoy ptima, de primera lnea. THM: Ha vuelto a dictar en la Facultad de Derecho? CFS: No me volvieron a llamar una vez que regres de Roma. Sin embargo, soy profesor ordinario en el Departamento de Derecho. En realidad, a m los cargos me asfixian; prefiero investigar y manejar libremente mi propio tiempo. Me interesa promover y generar un movimiento de jvenes en el Derecho, desde una perspectiva pluridimensional. THM: Tiene discpulos de la Catlica? CFS: De aquellos aos hay muchos. He tenido alumnos como Javier de Belaunde, Jorge Trelles, Eduardo Ferrero, Alberto Len, Marcial Rubio. Todos ellos han sido grandes discpulos. A Marcial lo entusiasm muchsimo para escribir sobre filosofa del Derecho; no debemos olvidar que su primer artculo fue sobre Hans Kelsen. THM: Y la convivencia entre los colegas no era conflictiva? CFS: Felipe Osterling Parodi y Jorge Avendao Valdz continan siendo grandes amigos mos. La convivencia entre nosotros ha sido la de grandes amigos, nos llevamos muy bien. Ahora estamos aparentemente distanciados, pues hace mucho tiempo que no voy a la Universidad Catlica. THM: podra referirse con ms detalle a sus actividades en el campo de la jurisprudencia civil? CFS: Yo fui ponente del libro sobre Derecho de las Personas en la Comisin Redactora del Cdigo Civil de 1984. Trat aqu de introducir una gran reforma dndole importancia capital a la persona y un carcter accesorio al patrimonio. En realidad, hablando como profesor de Derecho Comparado, me parece que el Cdigo Civil de 1936 era excesivamente patrimonialista y estaba desfasado en relacin a las grandes tendencias del pensamiento jurdico. Haba que cambiar ese Cdigo desde su 275

inspiracin. El Cdigo del ao 36 fue elaborado por abogados prcticos, pero lamentablemente no hubo creatividad, no se va la doctrina ni la jurisprudencia para elegir aquello que es efectivamente lo necesario. Ellos se limitaron a seleccionar lo mejor de los ms importantes cdigos de la poca: el suizo, el alemn y el brasileo. En cambio, el Cdigo Civil de 1984 es elogiado precisamente por su coherencia interior y por su originalidad. As lo afirman las grandes figuras del Derecho a nivel internacional. Nuestro ltimo Cdigo posee aspectos de enorme riqueza, como la re categorizacin de las personas en cuatro tipos: ser concebido (el feto), persona natural, persona jurdica y persona jurdica no inscrita (el informal). Ahora decimos que sujeto de Derecho es un concepto ms amplio que persona, pues nos referimos al mismo ser humano, pero en un proceso ininterrumpido. Se trata del primer cdigo en el mundo que incluye a los seres concebidos entre los sujetos de Derecho; fija la voz coma un derecho aparte de la imagen y, adems, le da un carcter tridimensional a la persona jurdica. Hay adems muchos otros aportes, como el reconocimiento de la fundacin no inscrita. El Derecho debe regular la informalidad. El Derecho no es una mera construccin conceptual, como quiere el positivismo. El tridimensionalismo le ha dado espacio a estos tres elementos: vida humana, valores y normas pensadas por el hombre. El tridimensionalismo funciona coma un motor que integra estos elementos. Todo est en funcin del ser humano, el Derecho es una necesidad de la existencia humana. Nos dice lo que est permitido y lo que est prohibido

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JOSE SANTOS CHICHIZOLA

RANDOL CAMPOS

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EL DR. JOS SANTOS CHICHIZOLA, es un destacado magistrado que particip en

connotados casos en nuestro medio, as como catedrtico universitario y abogado defensor de importantes defensas criminales. Hablemos sobre su paso por la Universidad de San Marcos Ingres el 57 a San Marcos universidad a la que estuve vinculado incluso antes de ingresar debido a la prctica de basketball, porque integr la seleccin desde mis a,os de colegio. Decid estudiar en San Marcos, porque en mis tiempos haba que elegir entre estudiar en una Universidad rgida como la Universidad Catlica (llamada tambin confesionario) y una liberal como es la Universidad de San Marcos. Me siento ligado a la UNMSM porque fui delegado al Consejo de Facultad, delegado a la Asamblea Universitaria (en ese entonces el Rector era Luis Alberto Snchez) fui candidato a la FUSM (presidencia) contendiendo con Alberto Campos Lamas, quien me derrot y esto marc mi retiro definitivo de la actividad poltica. Qu recuerdos tiene de algunos de sus compaeros que se encuentran en el piano nacional? Normalmente se recuerdan tan solo a personas que estn destacando en la vida pblica o en la vida nacional; yo voy a mencionar a los que no afloran y otros que ya todos conocemos. Por ejemplo mi ntimo amigo desde el colegio el Dr. Francisco Mujica, asesor de la firma Backus y Jhonson; con el ingres y conocimos un grupo que constitua un pequeo ncleo de egresados de colegios religiosos y entre ellos se encontraba Guillermo Thorndicke, que fue director del diario La Repblica, Alfredo Bryce Echenique, conocido escritor, Tulio Loza, Pablo Uceda, Alfredo Riverola. Un grupo cusqueo, en ese se encontraba Francisco Flores Bao, un grupo tacneo con ngel Rivera Macca; en otro grupo Federico Garca, director de cine que obtuvo un premio en Mosc; Francisco Guerra Garca, ex director del diario ltima Hora y otros 157 alumnos de los cuales escapan de mi memoria. Tambin estaba Leoncio Ugarte Crdenas, quien fue profesor de San Marcos. Yo estudiaba derecho y altern mis estudios con el recientemente creado Instituto de Sociologa de San Marcos y tuve como profesor al doctor Anbal Ismodes Cairo. Fue el primer Instituto de Sociologa del Per en el ao 1959, estudios que no pude culminar porque mis otras actividades no lo permitan. Recuerdo que mi tesis universitaria la empec como un estudio sociolgico, pero al culminarla para optar el Ttulo de Bachiller en Derecho, trataba sobre un estudio de los partidos polticos y gracias al asesoramiento del profesor Garca Valera, solo tuve que agregar el aspecto jurdico. 279

Cules eran las tendencias polticas ms marcadas en San Marcos? Eran tres sectores: Haba el Frente Universitario Reformista (Aprista), el Frente Estudiantil Revolucionario (Comunista) y el Frente Estudiantil Independiente (llamado F.E.I.) donde se encontraban los que no eran apristas ni comunistas. Pero el mayor volumen de estudiantes no militantes se mantenan al margen de las polticas, al igual que yo, pero no eran apristas. Qu diferencia hay entre el estudiante actual y el de su poca? Diferencias no las encuentro porque sigue siendo igual que lo era antes; lo que s encuentro es que se ha perdido un poquito el "Alma Mater", se ha perdido un poco el sentirse autnticamente san marquino, el de que saber que San Marcos fue la primera casa universitaria que forj la dirigencia del pas, y que hoy San Marcos con toda esta informacin dirigida: que es una Universidad agitada, con problemas, con situaciones convulsas o con una currcula deficiente; todo eso creo que es una informacin dirigida a mermar el prestigio de San Marcos. Yo creo que frente a eso, San Marcos debe recuperar, no digamos lo que fue, porque siempre sigue siendo lo que es, la primera casa universitaria del Per, sino bsicamente recuperar esa imagen que otros pretenden destruir por razones que no son del caso explicar, pero que provienen de ciertas esferas que lgicamente hasta tienen vergenza de que sus hijos estudien en San Marcos; y al contrario, antes uno se senta orgulloso de estudiar en San Marcos y nuestros padres se sentan orgullosos de que estudiramos en esa gran universidad. Entonces es necesario que retomen el Alma Mater y retomen esa posicin de vanguardia que siempre tuvo San Marcos en la vida intelectual. Cul es su visin del derecho como ciencia en el Per? Cada da el derecho deja de ser ciencia para convertirse en prctica, eso se debe fundamentalmente a la reforma que se dio de facultades hacia programas y el rompimiento de la currcula anual a la de un ciclo; yo creo que al volver al sistema de facultad, el alumno tendr una mayor capacidad como la tuvo antes; y lo sostengo en base a mi experiencia como profesor, pues lo que a m se me ense: El curso de Procesal Penal en dos cursos anuales, yo tengo que ensearlos en un curso de cuatro meses, y tomando en cuenta lo que yo aprend, me resulta poco para ejercer mi profesin de abogado. Valgan verdades, cuando uno egresa de la Universidad debe ejercer ya la profesin para subsistir y esto le da poco margen para estudios superiores, y vemos que el alumno con muy pocos conocimientos adquiridos en la universidad, al ejercer lo hace con deficiencia y esto provoca que el derecho deje de ser ciencia. Automticamente se adeca a los sistemas establecidos, pero no sabe cmo obrarlos o mejorarlos. Por ejemplo, en el campo de la currcula no se le ensea a uno 280

"Teora de la prueba", cmo evaluar la prueba, cmo es que tuve que aprender para desempearme como abogado y posteriormente como Juez, no se ensea cmo se evala la confesin y entre otras materias que no se ensea en las Universidades. Mucho se aprende solo en la prctica. Yo creo que el Per, no est condicionado para poder decir que tiene abogados especializados; simplemente tienen letradas prcticas. En el fondo, el abogado por ejemplo: en penal no puede decir que no conoce laboral, civil, comercial, etc. el abogado debe ser universalista. En la universidad peruana se brinda una adecuada enseanza del derecho o se rige por un modelo establecido? En lo que atae a mi curso yo deseara ensear lo mismo que me ensearon a m, pero el periodo de tiempo del cual dispongo no me permite ensear ni siquiera lo que a m se me enseo, teniendo en cuenta que a m me ensearon Derecho Penal en 1959, han pasado casi 40 aos y el Derecho Penal ha evolucionado tremendamente y esto sucede a todas las ramas del derecho. Si yo enseara el Derecho Penal actual debo primeramente ensear el Derecho Penal que a m se me ense, para poder ver el contraste; pero por la limitacin del tiempo es imposible; por eso creo que debe haber una reforma curricular. Fundamentalmente en Derecho Penal es bsico el conocimiento de la Teora del Estado en Derecho Constitucional, si la teora del Estado y tal materia no son estudiados a profundidad qu concepcin puede tener un especialista en lo Penal respecto a la pretensin punitiva del Estado y a este derecho sobre la prevencin de castigo del Estado entonces se tiene que hacer una reforma curricular en el sentido de que el Derecho Penal en el curso Primero, debera estar dividido en dos cursos: el curso de Derecho Procesal en cinco cursos, debera haber Teora de la Prueba como curso independiente bsico. El Derecho Penal especial debera empezar por las faltas, no por el homicidio porque la infraccin penal empieza por la ms leve falta y nadie ensea faltas, es como ensear a curar una pulmona y no saber lo que es una gripe. Cul es la relacin entre justicia y tica? La Justicia es en s particular, en cada caso y posee su propia explicacin. En cambio lo sociolgico o lo poltico, tendramos mucho que hablar sobre este tema. Lo que debe preocupar es cunto saben para defender la justicia de un hombre, cuando se es abogado y cunto sabes como abogado. Voy a poner un caso, cuando yo termin mi carrera, un ntimo amigo se vio involucrado en un caso de homicidio y me consult si poda hacerme cargo de su defensa, y rechac la defensa porque me senta incapacitado para hacerle una buena defensa, quizs hubiese hecho ms dao, as que otro abogado con ms experiencia se hizo cargo y tuve la suerte de verlo posteriormente en Libertad.

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Yo creo que la Justicia por ser hecha por seres humanos, es imperfecta; entonces siempre habr imperfecciones que si gusta o no gusta la labor de administrar la justicia, agrada al que triunfa y desagrada al que fracasa. Lo importante es el esfuerzo que realiza para alcanzar la justicia, yo creo que es preferible "un culpable en libertad que un inocente en la crcel. Sobre la victimologa? Nadie en el Per ha explorado el importante tema de la victimologa: El conocimiento de la vctima va por va del mnimo trabajo. Se enfoca nicamente el crimen para as heredarle. Se especula demasiado al igual que se hizo con el caso Banchero. La prensa contribuy mucho a degenerar una imagen a favor o en contra del acusado. El caso Banchero es bastante complejo. Yo haba sido Juez suplente del 4to. Juzgado de Instruccin, y en ese momento la mayora de Jueces estaban ocupados, una tarde fui llamado por el Dr. Eyzaguirre, que era Presidente del 5 tribunal, para que me hiciera cargo Ad-Hoc del caso Banchero y paralelamente fui llamado para otros casos de robo de automviles. Entre estos dos estaba interesado por tal homicidio que empec a asumir. Tena que remplazar a un Juez que trabajo 6 das en las investigaciones, sin conocer como se haba trabajado el caso. All empec a conocer la teora de la prueba, criminalstica, etc. Tena que saber incluso ms que la polica (tras bambalinas me ayudaron amigos que eran policas, me ensearon el manejo de las armas entre otras cosas). Participaron los mejores penalistas: los doctores Luis Roy Freyre (Profesor sanmarquino), Carlos Enrique Melgar entre otros hombres que me superaban en edad y experiencia, motivo por el cual tuve que esforzarme. Todo ello forma parte de nuestra historia personal como magistrado.

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LUIS BRAMONT ARIAS

RANDOL CAMPOS

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DON LUIS BRAMONT ARIAS, destacado jurista peruano y maestro universitario de la

ciencia penal contempornea. Hombre de leyes, que goza de una gran popularidad, aprecio y admiracin por parte de los discpulos que se ha encargado de formar a travs de varias generaciones en diversas facultades de derecho de nuestro pas. Nos recibi en el Estudio que lleva su apellido (Bramont Arias) de la avenida Javier Prado, precisamente el 2 de abril, "el da del abogado". En nuestra conversacin nos dio muestra de sus maravillosas cualidades personales y profesionales. Luis Bramont Arias, naci en la localidad de Cerro Azul, Caete; el 25 de agosto de 1919. Hijo de don Dimedes Bramont y de doa Celerina Arias. Curs los estudios primarios en el colegio Sancho Dvila de los Barrios Altos de Lima y los estudios secundarios en el colegio nacional Nuestra Seora de Guadalupe de Lima. Ingresa a la Universidad Nacional Mayor de San Marcos en al ao 1936 y opta el grado de bachiller en derecho con la tesis "El homicidio emocional" el 15 de octubre de 1942. Se titula como abogado por la decana de Amrica, el 21 de julio de 1943. Doctor en derecho en 1950, a mrito de su estudio sobre "La Ley Penal", la cual fue prologada por el profesor espaol Luis Jimnez de Asa. Ingresa a la ctedra universitaria en la facultad de Derecho de la Universidad de San Marcos, en el ao 1951, donde fue profesor de derecho Penal y derecho Procesal Penal hasta su jubilacin; Decano de la Facultad en los arios 1961-1964. Asimismo, es profesor Emrito de esa universidad. Tambin ha sido profesor en las universidades nacional de Lambayeque, San Luis Gonzaga de Ica y Universidad de Lima. Ha sido tambin decano de las facultades de derecho de la Universidad de San Martin de Porres y de la UNIFE, casas de estudio de donde es profesor actualmente. Decano del Colegio de Abogados de Lima, durante los aos 1970 y 1972. Miembro del Tribunal de Honor del CAL. Miembro Honorario de los Colegios de Abogados de Cusco, La Libertad, Lambayeque, Ancash, Piura, Ica, Asociacin de Abogados de Chimbote. Asimismo, es Miembro Honorario de la Asociacin de Abogados de Mxico. Ex Presidente de la Federacin Nacional de Abogados del Per, 1980-1981. Miembro fundador y Acadmico de Minero de la Academia Peruana de Derecho. Presidente del Instituto Latinoamericano de Ciencias Penales (1966-1967). Fundador y Presidente del Instituto "Labra". En lo que respecta a su funcin legislativa, ha sido Presidente de la Comisin Red actora del Proyecto de Ley de Bases Ejecucin Penal del Per (1965). Miembro de la Comisin encargada de elaborar el Anteproyecto del Nuevo Cdigo de Procedimientos Penales (1986). Miembro de la Comisin encargada de la revisin y examen del Cdigo Penal del Per (1972, 1984, 1986y 1989). Miembro de la Comisin encargada de la elaboracin de un nuevo Cdigo Penal del Per (1991); Cdigo de Procedimientos Penales del Per (1986-1990). Presidente de la Comisin del Derecho de Gracia del Ministerio de Justicia (2001). Ex Vocal de la Corte Suprema de la Republica, entre 285

1981 y 1985. Ha publicado numerosos libros y artculos como: "La Ley Penal" (1951); "Comentarios al Tratado de don Luis Jimnez de Asa"; "La Accin y su ausencia" (1951); "La Tipicidad y su ausencia" (1951); "Defensa mecnica predispuesta" (1952); "Acotaciones al margen de las reglas de aplicacin de Derecho Penal" (1955); "El Delito de Homicidio en el C6digo Penal Peruano" (1957); "El Delito de Aborto en el C6digo Penal Peruano" (1957); "El Delito de Infanticidio en el Cdigo Penal Peruano"; "El Delito de Homicidio Emocional"; "El Homicidio Culposo"; "Delitos contra el Patrimonio"; "El Delito de Homicidio Simple"; " El delito de Sustraccin de Menores"; "Libertad de Expresin" (1979); "Criterios Fundamentales del Proyecto del Nuevo C6digo Penal de 1986" (1989); "Delitos contra la Economa"; "Delitos contra la Asistencia Familiar"; "Significado de la Excepcin de Naturaleza de Accin en el Proceso Penal" (1982); "El Concepto del Delito"; "Principios Rectores del Derecho Penal"; "Cdigo Penal Anotado"; "Derecho Penal, Parte General"; "Temas de Derecho Penal" (1987-1990); "El Ministerio Publico" (1984); "Acciones de Garanta" (1984) "Cdigo Penal Anotado" (1995-1998-2000), entre otros importantes trabajos. Adems, es Redactor de la "Enciclopedia Jurdica Omeba" de Argentina. Ha recibido mltiples condecoraciones y premios como la Medalla de Honor del Congreso del Pena en el Grado de Gran Cruz (1990), Condecoracin de la Confederacin de Abogados de los Paisas Andinos (1994), Laureles de la Docencia Sanmarquina, otorgados por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (1994), Condecoracin Francisco Garca Caldern otorgada por el Ilustre Colegio de Abogados de Lima, Condecoracin Vicente Morales Duarez, mxima distincin otorgada por el Colegio de Abogados de Lima, entre otros importantes reconocimientos. Prximamente, se editara un Libro de Homenaje al doctor Luis Bramont Arias; obra que recoge el comentarios de destacados profesores europeos y latinoamericanos. Ahora bien, por lo anteriormente sealado es que daremos un paseo por el rincn de los recuerdos del doctor Luis Bramont Arias. Doctor Luis Bramont Arias, hablemos un poco de sus aos de juventud. Por qu no empezamos recordando acerca de sus aos de estudiante en el colegio nacional Nuestra Seora de Guadalupe? Mira, al colegio nacional Nuestra Seora de Guadalupe, el colegio donde estudie la secundaria era un plantel de primer nivel en esa poca. Era un colegio donde tenamos profesores extraordinarios y muy brillantes, la mayora de ellos eran profesores de la universidad de San Marcos. Es as, que los profesores eran de la talla de don Carlos Rodrguez Pastor; del doctor Calvo y Prez, profesor de historia; de Manuel G. Abastos, quien me ense Economa Poltica y muchos otros maestros brillantes. Por esa poca yo tena gran inclinacin por la medicina, quera ser mdico. Pero al entrar al quinto ao de secundaria, se estudiaba en esa poca Letras y me 286

ensearon grandes profesores como los que ya mencion. La sabidura y la facilidad de desarrollar sus clases, me impresionaron tanto, que al escuchar sus clases estas me hicieron cambiar totalmente de parecer, y me transformaron. Me empez a gustar la carrera de Letras. En ese ao, termin la secundaria y le dije a mi madre que deseaba estudiar Letras y al ao siguiente postul a la Universidad de San Marcos. Que nos puede decir de su ingreso a la Universidad de San Marcos? Como he mencionado, yo tena grandes deseos de estudiar medicina. Pero como los recursos en mu familia eran escasos y la carrera de medicina era muy costosa, mi madre que no estaba en posibilidades de costearla; pues mi padre haba fallecido cuando yo era nio y ella era la nica que se ocupaba de m. As que, postul a la universidad de San Marcos. En ese entonces, el examen era general, era un examen de Ciencias y otro de Letras; la evaluacin estaba a cargo de un tremendo Jurado que se reuna en el Saln Actos de la Casona. Yo ingres a la universidad en el ao 1936 y nos preguntaban qu carrera desebamos seguir, yo eleg Letras. Una vez dentro de la universidad, me encontr con los profesores que me haban enseado en El Guadalupe. En esa poca, el Colegio Guadalupe era un San Marcos, pero en pequeo. Enseaban los mismos profesores. Hacamos dos aos de Letras y cinco de Derecho. La Carrera en total duraba siete aos. Qu profesores y ancdotas recuerda? En la facultad de Derecho, encontr a brillantes profesores. Lo que empez a gustarme mucho fue el derecho penal, tuve como profesor a don Manuel Abastos, era un gran profesor, brillante profesor, lstima que no haya dejado obra escrita; uno de los ms brillantes profesores que he conocido. Tuve tambin como maestro a don ngel Gustavo Cornejo. En esos tiempos, el profesor saba de todo, como debe ser, el derecho es un todo. Claro uno tiene un dominio preferente por algunas materias, pero eso no significa que no deba saber sobre las otras ramas del derecho. Con decirte, que ngel Gustavo Cornejo, me enseaba derecho penal y algunas veces el profesor de derecho civil, se enfermaba y, lo llamaban para que lo sustituyera, imagnate el que era penalista, enseando derecho civil y tal es as que los alumnos no queran que se fuera de la ctedra de civil, queran que se quede en civil; as era el profesor, saba de todo. Manuel Abastos y ngel Gustavo Cornejo, fueron, se puede decir, los que formaron mi inclinacin por el derecho Penal. En derecho procesal penal, tuve como profesor a Carlos Zavala Loaiza, que era el presidente de la Corte Suprema y el autor del cdigo de Procedimientos Penales, l hizo ese cdigo. Si le pido, que mencione al profesor que ms recuerda y admira a cual me puede mencionar?

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La respuesta es un poco difcil, pero puedo decirte que extranjeros al doctor Luis Jimnez de Asa y ac en el Per, mi maestro ngel Gustavo Cornejo, era un hombre que saba de todo, era un hombre que posea mucha doctrina, mucha prctica, mucha sencillez. Un gran hombre. Con decirte, que terminaba la clase y nosotros le acompabamos a su casa que estaba por el Estadio Nacional; de San Marcos, nos bamos a pie, caminando con l, conversando sobre derecho, l nos iba enseando el derecho a travs de todas las calles. Despus llegbamos a su casa y nos invitaba a pasar, a tomar t; en su casa podas observar que tena una biblioteca impresionante, no te imaginas la cantidad de libros que posea, inclusive los libros estaban en el suelo, no haba ms espacio donde pudieran entrar. Claro, hay muchos profesores ms que podra mencionar. Dr. Bramont, usted fue discpulo del doctor Luis Jimnez de Asa, en la universidad de San Marcos? Si, el rector de San Marcos en ese entonces era Luis Alberto Snchez; quien era muy amigo del profesor espaol Luis Jimnez de Asita, y le invit a dictar derecho penal durante un semestre. Esto ocurri cuando Jimnez de Asa estaba en el exilio en Argentina. Pero lo curioso era, que Jimnez de Asa quiso venir al Per al momento de salir de Espaa. Pero nuestro pas no lo recibi, por ser un poltico, por cuestiones polticas. Entonces, Jimnez de Asa, decide radicar primero en Argentina y despus va a Mxico, estos pases en la actualidad estn a la vanguardia del derecho penal. Es una lstima que no se quedara en el Per, pudimos haber aprovechado mucho de sus enseanzas. Pero, Jimnez de Asa acepta la ctedra en San Marcos y le dice a Luis Alberto Snchez: Mire, yo no voy a dictar clases magistrales. Yo voy a hacer un seminario, un seminario de derecho de penal. Pero si, con un mximo de veinte alumnos, ni un alumno mas y, usted ver a que alumnos me manda, pero veinte no ms. El pblico puede concurrir, por no puede preguntar, ni intervenir, yo no voy a conceder la palabra a nadie del pblico. Entre los veinte vamos a discutir y debatir los problemas penales. Entonces, Snchez llama a la facultad de derecho y dijo: Necesitamos veinte alumnos, qu hacemos? Vamos a convocar a un concurso, no podemos presentar a cualquiera. Vamos a presentar a los veinte mejores. Y fue all donde yo entr por el concurso. Las clases empezaron, eran todos los das; donde se debatan sobre casos prcticos y al final Jimnez de Asa, daba su solucin segn su criterio. Qu otros recuerdos tiene acerca del maestro Jimnez de Asa? Siempre recuerdo dos cosas de Jimnez de Asa, primero, que cuando se trataba de legislacin nacional era muy franco y l deca: En legislacin peruana, yo prefiero que hable Bramont. l domina la legislacin peruana, entonces, cuando 288

en los debates se trataban de temas que tenan que ver por delitos contra el patrimonio, o por ejemplo, cuestiones civiles como propiedad, posesin, etc. l deca: seor Bramont, tiene la palabra. Yo era an estudiante. Otra cosa que recuerdo de l y, que yo en mis alumnos siempre despierto es, cuando Jimnez de sa me dijo en una ocasin: Oiga Bramont, usted tiene muchas condiciones para ser un buen profesor, usted en el futuro puede ser un gran profesor, un profesor de derecho penal. Pero para que usted pueda ser un profesor completo, yo le quiero recomendar algo. Y le dije: Si, doctor de qu se trata? Dgame. Entonces me recomend: Usted aprenda alemn, si usted se ha dado cuenta, Alemania es la cabeza del derecho penal. Si bien, en Italia naci el derecho penal, ahora Italia, no tiene nada que hacer frente a Alemania. Pero, debido a las dificultades econmicas y esas cosas, no pude estudiar alemn. Pero si me hice una promesa, que cumpl, que cuando yo me case y tenga mis hijos, voy a hacer que ellos estudien alemn. Los voy a mandar a Alemana. Ahora mis tres hijos, son abogados, han publicado obras, son profesores universitarios. Estoy muy orgulloso de ellos. Conoci usted a don Luis Alberto Snchez? Mira el doctor Snchez y yo fuimos amigos. Yo guardo por l una gran admiracin y respeto. Recuerdo que tengo con l algunas ancdotas, ello ocurri debido a mi eleccin como Decano de la facultad de derecho de San Marcos, esta eleccin se realizaba das antes de la eleccin del Rector. Por esas fechas iban a ser las elecciones para Rector de San Marcos y Snchez, era candidato; en esa ocasin, mis compaeros profesores, amigos y alumnos me organizaron una cena en un chifa del barrio chino en Lima, lo recuerdo bien. En dicha cena estbamos todos reunidos y entra un estudiante que era el secretario privado de Snchez, me saluda, me felicita y me dice que el doctor Snchez estaba afuera y haba venido a felicitarme. Entonces, yo como sabia que los encuentros con gente de diversas posiciones polticas eran terribles y que adems las personas que me acompaaban eran contrarias a la de Snchez, estos eran de gentes de derecha, comunistas, socialistas, de todo, yo siempre he sido amigo de todos, no he sido poltico, tampoco. Pero el doctor Snchez lleg y le dije que me esperara unos minutos que iba a salir a recibirlo. Antes de salir a recibirlo, me levant de la mesa y me dirig a la gente que me acompaaba y les dije: Miren amigos el doctor Luis Alberto Snchez, ha venido a felicitarme por el decanato obtenido, yo no lo quiero recibir afuera, quiero saludarlo ac delante de ustedes. S que ustedes tienen una posicin contraria a la del doctor Snchez, pero les pido que por favor, ustedes lo respeten, s que ustedes no le van ha aplaudir, como seguro no lo van hacer pero les pido que no vayan ha realizar ninguna manifestacin adversa; guarden silencio y respeto. Por favor, se los pido como amigo. Tal como lo ped, se hizo, entro Snchez, me felicit y me abrazo. Te dir que los apristas de antes eran otra cosa, hombres muy capaces como Luis Alberto Snchez, Ramiro Prial, eran otra cosa. Los apristas preparan todo, elaboran sus 289

listas y saben quines van a votar y por esas fechas me cuentan que le consultaron a Snchez: Por qu no le hablamos al doctor Bramont? Y l dijo: Al doctor Bramont, no le hablen, l no es aprista, l no es de los nuestros. Pero, si l considera que yo puedo hacer un buen gobierno, votara por m y si no, no vota por m, l sabe lo que va hacer... Cules son los compaeros que recuerda, que como usted se dedicaron a la docencia universitaria? Mira, yo recuerdo a mucha gente brillante y buena, por ejemplo a Guillermo Garca Montufar, que estudi conmigo. A la enseanza no se dedicaron muy pocos. Pero han sido brillantes alumnos y despus abogados. Eso es lo que yo les digo a los alumnos ahora, que tomen el ejemplo de los profesores de antes. Aunque suene duro, antes Yo poda decir: T vas a sobresalir. Ahora no. Qu diferencia, cuando yo enseaba a mis alumnos, por ejemplo en San Marcos. A los que sealaba como buenos alumnos que iban a brillar; han sido excelentes profesionales, no me han defraudado. Pero hoy, les digo a los muchachos: yo no puedo decir como antes, quien de ustedes, va a sobresalir. Entonces es un problema de inters de los alumnos, respecto a las clases que dictan los profesores o viceversa? Es un problema de ambos, de todos. La universidad peruana ha perdido un gran nivel, no te imaginas las clases que dictaban los profesores que te he mencionado. En todos los niveles, por ejemplo: un juez en mi tiempo, era un juez, era un hombre serio, honrado y sabio, era un hombre que saba mucho. Ese era un juez. El nivel educativo de los abogados peruanos es intermedio, mediano; antes era mejor. Chile, posee un muy buen nivel respecto a abogados penalistas y yo creo que Chile est superando a Brasil, a pesar que este ltimo tiene una gran poblacin, tiene mucha gente. Pero, es que Chile protege mucho a la educacin, hay buenos estudiantes, los envan a Europa. Todos los profesores de derecho penal han sido enviados a Alemania. En Argentina, han tenido a Sebastin Soler, el mejor penalista; despus, ahora a quien tienen, no tienen a nadie. Cundo empez a ejercer la ctedra universitaria? Todo empieza despus de cinco aos de haber abierto un estudio de abogados en el Jr. Carabaya, junto con dos compaeros mos, Luis Gotuzzo Romero y Enrique Golding (ambos ya fallecidos), personas con quien siempre me entend muy bien y con quienes nunca hubo discrepancias. Pero, dentro del estudio tenamos muchos practicantes que eran ms o menos quince o veinte practicantes, muchachos que iban al estudio, ayudaban, era gente muy correcta, buena gente, honestos, 290

desinteresados, muy buenos. Era muchos, ello debido a que yo siempre he sido muy amigo de los alumnos... Yo era un abogado que informaba ante los Tribunales Correccionales de Lima (se llamaban as en esa poca), casi todos los das y tena a una practicante, Gloria Valverde. Su padre era el doctor Emilio Valverde, profesor de derecho de familia y decano de la facultad de derecho en San Marcos. Un da, Gloria, me dice: Doctor, mi padre desea conversar con usted. Entonces, pens que quera recomendarme sobre algn caso. Me reun con el doctor Valverde y este me dice: Doctor Bramont, me gustan mucho sus informes, he escuchado sus informes, posee mucha doctrina, mucha Jurisprudencia. Creo que usted podra ser y me gustara que fuera profesor en San Marcos. Claro siempre y cuando usted acepte. No creo que mis compaeros tengan inconveniente en admitirlo. En ese entonces, era muy difcil acceder al dictado de una ctedra, era demasiado difcil ser profesor. Era un crculo muy cerrado. Estaba reservado para una elite social y econmica, pero eso s, eran profesores muy brillantes. En esa poca, el profesor no cobraba, era solo el deseo de ensear y esa era la recompensa que se reciba. Porque los profesores cobraban a fin de ao. El consejo de facultad, mal que bien me acept; yo era un abogado desconocido y se me dio la oportunidad. As fue como empec a ensear. Fui profesor en San Marcos hasta 1981. Yo les digo a los alumnos ahora, que tomen el ejemplo de los profesores de antes. Qu nos podra decir, respecto al reconocimiento de ser Profesor Emrito de la Decana de Amrica? El reconocimiento es muy valorado por m, porque te dir, es un aprecio a un hombre humilde y eso hay que valorarlo. Te dir que, normalmente, se hacen distinciones a hombres muy pomposos de mucho dinero. Pero lo que agradezco es que lo hayan hecho conmigo, lo hayan hecho con un hombre pobre. Pero la satisfaccin ms importante que he recibido por ser profesor de San Marcos es eso mismo, ser profesor de San Marcos. Lo que yo digo a los alumnos siempre es: Ustedes no saben la universidad que tienen, porque tratan mal a la universidad, ustedes saben lo que aprecian en el extranjero ser profesor de esta universidad. San Marcos sigue siendo lo que fue hace muchos aos, para los extranjeros. Te cuento una ancdota que he tenido por ser profesor de San Marcos. Estando en Espaa, deseaba conversar con el ministro de educacin espaol, as que acud a su despacho y me encontr con una fila de personas que deseaban entrevistarse con l; me acerqu a la secretaria del despacho y le pregunt si poda entrevistarme con el ministro, entonces me dijo: Va ser muy difcil el da de hoy, hay mucha gente esperando. Ya no sera hoy, esto demora. Cul es su nombre? De que parte viene? Le dije: Luis Bramont Arias. De Per. Soy profesor de la universidad de San Marcos de Lima. Entonces, sorprendida me dijo: Seor, pase inmediatamente por favor. Me hizo pasar en ese momento. Eso es lo que vale San Marcos en el extranjero. Es como ac nos

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dicen que viene un profesor de la universidad de Salamanca, nosotros estamos mejor que ellos. Salamanca est peor que a San Marcos. Qu labor realiz, durante la etapa de decano de la facultad de derecho de San Marcos? Recuerdo que en esa poca exista un ambiente muy distinto al actual; en esa poca el profesor viva muy distanciado del alumno, haba una especie de muralla difcil de cruzar entre ambos. Cuando asum el decanato de Derecho en San Marcos, pens de qu manera podamos hacer que las barreras se rompieran y es por esos tiempos, cuando haba llegado de Alemania, Jos Len Barandiarn, l se perfecciono all. Entonces, ambos empezamos a re unirnos con los alumnos ya sea en desayunos o en almuerzos. El objetivo era integrar a los alumnos y los profesores. Estas reuniones se daban casi a diario y logramos y que existiera un gran acercamiento y se generara confianza entre los docentes y los discentes. Eso creo que hasta a ahora se ha mantenido. En qu poca ingresa a dictar clases a la facultad de derecho de la universidad de San Martn? Ingres a la ctedra de la San Martin en la dcada de los 80, despus de retirarme de San Marcos. La facultad de Derecho de la universidad de San Martin de Porres, elev su nivel acadmico por los profesores que se haban ido de San Marcos. Esto ocurri debido a que San Marcos se politiz de tal manera que se lleg a perder hasta el respeto por los profesores; puedo decirte que si un profesor que estaba dictando su clase y si este no era de una lnea poltica determinada, los estudiantes rompan las puertas a patadas y le insultaban, era una etapa terrible. Es por eso, que muchos se fueron a la universidad de San Martin y esta elev su nivel educativo. Hace cincuenta aos public por primera su libro "La Ley Penal". Qu comentario le merece esta publicacin? Bueno, yo recuerdo sobre ese libro, el primero que publiqu, que fue muy importante para m. Esta obra contiene un Prlogo de Luis Jimnez de Asa. Recuerdo mucho que fueron como tres aos de investigacin en bibliotecas y en dems documentos. La investigacin la realic por medio de fichas. Eso s me sirvi mucho la prctica que adquir tanto en la universidad como en informes que daba. A qu facultad de derecho, usted recuerda con ms cario, a la de San Marcos o la de la universidad de San Martn, ya que usted fue decano de ambas facultades?

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Recuerdo con mucho cario ha ambas facultades pero, como he dicho la facultad de derecho de la San Martn ha elevado enormemente sus niveles cientficos, es una de mejores Facultades de derecho con que cuenta nuestro pas, ello debido a la calidad de los profesores que tienen, ellos han sido formados en San Marcos, entre los cuales podemos contar a Alfredo Quispe Correa, el actual decano Guevara Manrique, ellos han sido alumnos mos en San Marcos. Existen alumnos muy notables en ambas casas de estudio. Qu nos puede decir sobre su desempeo como decano de la Orden del Colegio de Abogados de Lima? Bueno a m me toco desempear la labor de decano de la Orden, durante los aos de la dictadura militar de Juan Velasco Alvarado. Desde el momento de la eleccin existi gran presin sobre nosotros, tal es as que competimos contra una lista encabezada por un abogado arequipeo (no mencionare su nombre), l era candidato del gobierno militar. Sin embargo, contra todo, ganamos las elecciones. En consecuencia, se nos consideraba como opositores al rgimen, fuimos, severos opositores de Velasco, criticbamos y cuestionbamos, pero, siempre con gran altura, nuestra crtica era muy severa con gran respeto, nada de insultos, ni de ofensas, a m nunca me ha gustado ser insolente, mucho menos malcriado. Claro, sufrimos la persecucin poltica por ser opositores. Pero, siempre esperbamos dialogar y debatir nuestros planteamientos, tal es as que solicitamos en dos ocasiones reuniones con el general Velasco y este nos recibi (a m y a la Junta Directiva). En la primera ocasin, recuerdo que l estaba acompaado por todo su gabinete, y en ese momento conversamos cordialmente y me dijo: Doctor Bramont, no s cul sea su origen; pero yo le confesar que mi origen es de Piura, he sido muy pobre, soy un militar de carrera y me he hecho desde abajo. La segunda vez, tambin nos recibi muy correctamente, sin ningn problema. He visto que hay mucha gente que se jacta por haber estado en la crcel y digo, si han estado en la crcel debe haber sido por algo, se habrn puesto malcriados, por insolentes no? A m nunca me mando a la crcel. Creo que siempre debe existir respeto, la altura, hay que respetar a las personas, cada uno tiene sus defectos. La idea de fundar la Academia Peruana de Derecho, junto a los doctores Javier Vargas, Andrs Len Montalbn y Guillermo Garca Montufar. Qu sensacin le produce en la actualidad, como nace este proyecto? Fjate, los principios de fundar la Academia Peruana de Derecho, nace teniendo como objetivos el de orientar, enaltecer y elevar los estudios del Derecho, mediante publicaciones, seminarios, encuentros cientficos, etc. Para acceder a la Academia Peruana de Derecho, se exige un mnimo de condiciones aceptables, como haber publicado obras, haber sobresalido en la carrera. 293

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JUAN VICENTE UGARTE DEL PINO

RANDOL CAMPOS

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CUANDO REALIC LA PRESENTE ENTREVISTA qued muy impresionado acerca de la

vida personal y pblica del maestro sanmarquino Juan Vicente Ugarte del Pino. Me haban hablado mucho acerca de las interesantes y divertidas conversaciones que se podan desarrollar con l. La conversacin se desarrollo en la casa Ugarte de Barranco, la cual es muy cercana al puente de los suspiros y al parque principal de Barranco. El doctor Juan Vicente Ugarte del Pino, naci en Lima el 12 de junio de 1923. Hijo del abogado Lizardo Ugarte Bejarano y de la dama limea Graciela del Pino Tamayo. Termin la secundaria en el colegio Champagnat de Miraflores, de padres maristas, e ingres en febrero de 1941 a la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en 1943 a la facultad de derecho de la misma casa superior de estudios. En este claustro obtuvo el ttulo de abogado, e inmediatamente, se incorpor a la docencia universitaria y obtuvo, posteriormente, el grado de doctor en derecho en la universidad Central (Complutense) de Madrid. Asimismo, ha realizado cursos de especializacin en la universidad Complutense de Madrid y en el instituto de Estudios Polticos de Madrid. Ha enseado materias de historia del derecho en la universidad de San Marcos y dictado cursos en la universidad Catlica. Ha sido profesor de la academia Diplomtico del Per entre los aos 1962-1972 y del curso de derecho comparado en la universidad Complutense de Madrid. Ocup el decanato del Colegio de Abogados de Lima en los aos de la dictadura militar (1974 y 1975), es por ello que es calificado por el maestro Max Arias-Schreiber Pezet como el Decano de la Resistencia. Asimismo, desde 1950 es miembro de la Sociedad Peruana de Historia, de la cual es su actual director; miembro de nmero de la Academia Peruana de Derecho; Academia Nacional de la Historia, entre otras instituciones. Se desempea como magistrado de la Corte Suprema de la Repblica desde 1981 y presidente de la misma en el ao 1987. Fue designado como magistrado y presidente del Tribunal Andino de Justicia de Acuerdo de Cartagena en 1991, por los ministros plenipotenciarios de dicho acuerdo. Su produccin bibliogrfica es suma mente importarte. Adems de documentos de trabajo, colaboraciones en obras colectivas y artculos en revistas y diarios, ha publicado: Histona de la facultad de derecho de la universidad de San Marcos (1966); 0E1 Congreso americano de Lima" (1968); Sistema jurdico del orden constitucional (1973); Historia de las constituciones del Per (1978), La imagen de la justicia, (1987). Diversos trabajos de derecho andino compila-dos en sus Memorias (1991), entre otros importantes documentos. A continuacin, conoceremos ms de la vida personal y profesional del profesor Juan Vicente Ugarte del Pino.

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Dr. Ugarte del Pino, Por qu eligi estudiar derecho y no otra carrera universitaria? Mire usted, la eleccin de elegir una carrera como el derecho no parti de mi principalmente, ms bien fue la influencia por parte de mi padre, quien a su vez la haba tenido de mi abuela que fue la que prohibi que algunos de sus hijos o de sus nietos siguiera la carrera militar. Esto contradictoriamente a la tradicin familiar, la cual se caracterizaba por haber vestido dicho uniforme; esto se produjo debido al ingreso de la famosa coalicin de Pirola contra Cceres, cuando ingresan por la Portada de Cocharcas y mi abuelo quien era un defensor de Cceres se bati en defensa de este en la plazoleta del teatro, donde derriba la torre de San Agustn donde los pierolistas tocaban las campanas y disparaban contra el ejrcito. En esa tarde, de marzo los pierolistas vencedores marchan sobre Lima y asaltan las casas de los caceristas (que haban peleado durante la resistencia de la Guerra con Chile), las cuales saquearon y quemaron incluyendo la casa de mi abuelo, felizmente a mi abuela no le ocurri nada malo, pero desde ese entonces mi abuela prohibi, determinadamente, que algunos de sus hijos vistieran el uniforme de las fuerzas armadas. Sin embargo, mi hermano quiso ingresar a la Escuela Naval, tuvo la correspondiente negativa de mi abuela quien incluso lo amenaz con desheredarlo si ingresaba a la armada; se le oblig a estudiar medicina pero termin siendo abogado. Yo quien iba desde los 7 aos al colegio Maristas del Callao-en tren al Callao-con mi hermano mayor en unos trenes fabulosos, viva muy de cerca los acontecimientos de esa poca de turbulencia poltica, y recuerdo que fui testigo de la cada de Legua por el golpe encabezado por Snchez Cerro. Mi padre quien haba sido elegido diputado por Lucanas en ese entonces, no pudo asumir sus funciones por cuanto no se lleg a instalar el Congreso ese ao; l era abogado (por razones que ya expliqu) asumi la defensa de muchos leguiistas que fueron objeto de la persecucin poltica, los cuales fueron acusados de latrocinio injustamente, entre ellos se encontraba el ex presidente de la Corte Suprema, el del doctor Oscar Barrs; mi padre quien haba estudiado en el prestigiosos colegio Barros, propiedad del padre del entonces presidente de la Suprema, conoca que la fortuna Barrs vena de muchos aos atrs, cuando ellos haban tenido un importante colegio de comienzos de siglo y que tenan importante bienes familiares. El doctor Barrs era una persona intachable, mi padre lo saco libre de responsabilidad; al igual que a don Celestino Manchego Muoz. Entonces en m niez, en m casa no se haca otra cosa que hablar de poltica y derecho, las conversaciones eran entre mi padre y sus amigos; desde entonces soaban con ser abogados y mis primeros libros de lectura fueron el Alma y la Toga, La Espaa de mi vida ambos de ngel Osorio, era un grande lector de los libros de la guerra civil espaola del 36, mi padre reciba revistas de esa poca con toda la narrativa de las guerras civiles, la persecucin de los comunistas... Entonces era una historia que yo la conoca si fuera la historia del Per, y en nuestro pas se estaba viviendo una etapa revolucionaria; un paralelismo entre la constituyente espaola y la constituyente 298

Peruana. A esa corta edad, yo viva toda la polmica parlamentaria pues que vengo de recibirme de abogado y entro al diario "La Crnica", donde me enviaron como cronista parlamentario al Congreso. Entonces yo entr por vocacin a derecho, por observar a mi padre defender a los perseguidos de Legua, por combatir los excesos que se cometan en ese entonces; por eso yo soy enemigo de las injusticias y de las persecuciones irracionales, por eso yo digo que toda la vida se pens que la inocencia se presume y la culpabilidad se demuestra, ahora, la culpabilidad se presume y la inocencia hay que demostrarla, yo soy enemigo de todo eso, te lo digo hidalgamente, para m el Estado de derecho se ha quebrado, no existe el debido proceso y que estamos caminando entonces en un mundo al revs y que ojala esto no revierta contra los inventores de este nuevo "sistema jurdico". Entonces usted cree, que en estos momentos no existe el debido proceso. Por supuesto, la persecucin poltica, la violacin al debido proceso y la presuncin de culpabilidad por la de inocencia, son hechos que ha tenido como consecuencia se produzca ahora, el quebrantamiento del Estado de derecho. En la poca de la persecucin contra los seguidores de Legua, nadie quera defenderlos era como la Revolucin Francesa, como la Convencin, y s esta encarcelando a todos sin auto apertorio de instruccin. La historia s esta repitiendo dramticamente 70 arios despus, (con algunos cambios). Ojal, no exista una tercera vez, yo estoy muy preocupado de que esto no deje huella. Podra mencionarnos En qu aos ingresa a la facultad de derecho en la universidad de San Marcos y que recuerdos tiene de esa etapa estudiantil? Yo ingreso a la universidad de San Marcos en febrero del ao 41; al final del ao fallece mi padre, l muere en diciembre de ese ao y a la facultad de derecho entro en el ao 43, por que antes se hacan 2 aos de Letras obligatorias, los cuales haba que pasar invicto, era muy importante, por que nos enseaban elocucin y composicin castellana es decir, nos enseaban a hablar y a escribir correctamente el castellano. Adems, haba un percentil ortogrfico, el cual sino lo aprobabas no pasabas el curso, cosa que no hay ahora. Ahora existen estudiantes y abogados que escriben con los pies. Entrbamos al primer ao de derecho los cuales se estudiaban durante cinco aos. Es decir, se estudiaba en total la carrera durante 7 aos; y con siete cursos obligatorios por ao, llevbamos cursos de abril a diciembre. Qu profesores y ancdotas recuerda? Yo recuerdo mucho que tenamos profesores importantes, de la talla de Jos Len Barandiarn (padre) por quin tengo una gran admiracin, era un profesor con una gran capacidad de llegada a los alumnos, un gran carisma, era cordial, amable, l 299

era un sabio pero no presuma, me enserio en primer ao de derecho; de los maestros Alayza: Toribio y Luis Alayza Paz Soldn ambos enseaban derecho constitucional; Alberto Ulloa Sotomayor; Alfredo SoIf y Muro, quien me ensea derecho de familia; a don Fernando Tola Sires, por quien hasta ahora recuerdo el derecho romano y derechos de las obligaciones en latn, por que tena un libro sobre obligaciones donde la mitad de libro era en latn y en castellano. El curso empezaba en castellano y l daba las citas en latn. Considero que debera llevarse el curso de latn obligatoriamente en todas las facultades de derecho, por que ste idioma es universal. Otros grandes maestros que tuve fueron: Valera y Orbegoso; Eleodoro Romero Romaa. Tuve grandes maestros en derecho procesal como el doctor Jess Garca Maldonado, quien haca muy amable su clase, pues la dialogaba, la conversaba. Asimismo, un profesor que fue mucho ms exigente fue don Manuel Snchez Palacios, gran maestro, quien nos preguntaba siempre en clase (ambos eran notables magistrados); otro profesor al que algunos no le llevaban muy bien el apunte era el doctor Zavala Loaiza, a m me pareca un hombre muy culto, era quien nos enseaba derecho procesal Penal, el ya no necesitaba tomar exmenes, el evaluaba por las preguntas que le respondamos cuando preguntaba, era una profesor moderno, se fijaba mucho si estabas atento en clase. Yo recuerdo una ancdota con ese profesor, yo estaba con la beca para Espaa pero tena que terminar mis clases en la facultad, as que yo tena urgencia de aprobar el curso as que me asome por una de las ven tanas para observar como evaluaba el doctor Zavala, si revolcaba mucho al momento de evaluar, as que me mira y me dice: usted venga ac. Yo que estaba sorprendido le dije: Doctor solo tena curiosidad por saber como era el examen y no he estudiado para la evaluacin, y me dijo: Usted es Ugarte?, Ya est aprobado, tiene quince. Y le respond: Pero no he dado el examen, doctor? Entonces l me dijo: No se preocupe, usted me ha respondido como cinco veces, todo lo que yo le pueda preguntar usted ya me lo respondi. Sal encantado y feliz, pero no era solo conmigo, hizo lo mismo con todos aquellos que habamos asistido, un gran profesor. La experiencia que adquiri en la universidad Complutense de Madrid, de qu manera le fue til para su desarrollo profesional? Mire usted, yo obtuve una beca para realizar estudios de postgrado en historia del derecho, porque esa era mi vocacin, a la universidad Central de Madrid, no se llamaba en ese entonces Complutense. La universidad Central me pagaba el pasaje de ida y la manutencin mientras la universidad de San Marcos pagaba el pasaje de retorno a Lima, una vez terminado el curso. Por estas vicisitudes de la vida, tuve la suerte de contar con las enseanzas del profesor de historia de la instituciones jurdicas de Amrica, doctor Alfonso Garca Gallo, quin es considerado como el mejor profesor de historia del derecho contemporneo. El doctor Garca Gallo dej discpulos como Eduardo

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Hinojosa y dej una Escuela de profesores de historia del derecho, entre los cuales tambin me encuentro yo. Qu condiscpulos recuerda usted de su paso por Espaa? Yo recuerdo con mucho aprecio y cario personas muy interesantes, entre los que puedo contar al doctor Jorge Siles Salinas, que fuera despus rector de la Universidad de San Andrs en Bolivia; recuerdo a don Alfredo Olmedo de Rotarantis y Ignacio Pea, ambos de Crdova (ya muertos). De mi poca, en Espaa solo haban tres becarios peruanos y estos eran de la PUCP, entre los que se encontraba el doctor Guillermo Velaochaga Miranda (quien aos ms tarde sera vicedecano del CAL), Enrique Tomas Llosa, Csar Carrillo Salinas. Despus lleg Jos de la Riva Agero, Jacinto Tello Johnson, poco despus tambin estuvo con nosotros el doctor Carlos Garca Bedoya (ex canciller de la repblica), todos estudiantes de San Marcos, entre otros brillantes hombres. A la docencia universitaria entr usted por la misma poca? Yo ingres a la docencia universitaria en la universidad de San Marcos inmediatamente despus de terminar de regresar de Espaa, la ctedra que ocup fue historia del derecho peruano, pues esta qued vacante por el doctor Jorge Basadre, quien me recomend para que yo la ocupase. Recuerdo con gran cario a muchos alumnos entre los que puedo mencionar al doctor Rafael Jaegger (quien dicta el curso de historia del derecho peruano en San Marcos, actualmente), Sergio Tapia (profesor de la Universidad de Lima), Alan Garca Prez (ex presidente del Per), Fernn Altuve-Febres (profesor de la Universidad de Lima), entre otros. Cree que la formacin jurdica que reciben los abogados peruanos es la adecuada? Mire usted, la formacin que brinda la universidad peruana es importante, antes la formacin era muy desarrollada, sobre todo cuando yo era estudiante tenamos el mismo nivel de Argentina, Chile y Brasil; puedo decir, que ahora nos encontramos al nivel de la formacin colombiana que es muy importante. A nivel de regin sudamericana estamos en un estndar respetable, pero creo que las facultades de derecho debera poner mayor nfasis en la formacin tica del abogado ahora no se imparte muy profundamente esos cursos. El curso de tica profesional, debera ensearse durante toda la carrera por que son cursos formativos, son muy importantes. La universidad ha perdido su aspecto formativo, humanista; la universidad se ha convertido en fabrica de profesionales, actualmente, lo que se le ensea al estudiante de derecho es ha manejar el expediente, lo vuelven un abogado codiguero. No existe formacin jurdica y en realidad el abogado ahora no es ms 301

que un practicante de derecho. La universidad ya no forma al jurista, forma al abogado codiguero. Antes la universidad nos daba una formacin cultural de tal manera que te formabas como jurista; las prcticas se desarrollaban en los bufetes de nuestros profesores y la prctica era lo anecdtico. Respecto a su desempeo como decano del Colegio de Abogados de Lima. Qu nos puede decir acerca de aquella poca? Lo que recuerdo de aquella poca, era que por amor y a la decencia del orden constitucional, de la libertad, y el derecho; me vea obligado moralmente a enfrentar a la dictadura militar presidida por el general Velasco Alvarado; quien yo observaba tena un gran poder de presin por parte de la izquierda de corte yugoslavo, cosa que era muy peligrosa para el Per. Eran momentos difciles que me toc vivir. Recuerdo que postul al decanato del CAL y ganamos las elecciones acompaado de personas como el doctor Guillermo Velaochaga Miranda, un hombre muy valiente, que cuando nadie quera ir a postular por temor a ser encarcelado y ni diez abogados en Lima queran acompaarme l asumi el reto. Adems, otros hombres valientes fueron: Matas Bueno Guzmn; Mario Suarez Casteeyra; Juan Bautista Bardelli, que fue a prisin; Manuel Aguirre Roca, magistrado del Tribunal Constitucional. El ser decano del CAL, me cost sufrir la crcel por parte de la dictadura de entonces, la prisin me llevo a crceles donde ni siquiera nos daban de comer. Por eso, que la labor que tratamos de emprender fue muy difcil y accidentada, por cuanto el gobierno militar nos prohiba organizar actividades de carcter gremial; por ejemplo, durante mi gestin se organiz un Congreso Internacional de Juristas, el cual hicimos de todas maneras, fue llevado a cabo clandestinamente, este se inauguro simblicamente el 26 de julio de 1974, el da en que Velasco ordena la interviene los medios de comunicacin, se realizo este da por ser aniversario de la Revolucin cubana. Aquel da, se llenaron las prisiones de Lima de jvenes que salieron a las calles a protestar por este atentado contra la libertad de presa. Es por ello, que Velasco se opuso a la organizacin a Congreso, por ser Lima sede del acto, esta se llenara muy importantes hombres de leyes que le malograban el show a Velasco; los visitantes vinieron de diversas partes del mundo. Entre ellos, el decano del Colegio de Abogados de Madrid y muchos otros. Este evento se lleva cabo en la antigua sede del Colegio (Palacio de Justicia). Nadie se dio cuenta en esos momentos que all desarrollamos el congreso. Las experiencias desarrolladas como Magistrado de la Corte Suprema de la Repblica, fueron muy importantes en su vida? Yo llego como magistrado a la Corte Suprema en el ao 1981, y el debut que tuve fue muy especial por que me toco juzgar al conocido narcotraficante "Mosca Loca"; el cual haba sido absuelto por la Corte Suprema; pero la absolucin no haba 302

pasado por el Ministerio Pblico y aunque el doctor Domingo Garca Rada, sostena que las Ejecutorias de la Corte Suprema no son revisables; yo me base en lo que sealaba el tratadista italiano Chiovenda, quien sostena que las ejecutorias supremas no precluyen si es que existe un vicio insalvable y el vicio insalvable fue violacin de la ley, por que se dio la ley (por esa poca), en que se creaba el Ministerio Pblico, y que sealaba expresamente que todas las causas que se referan a narcotrfico y a contrabando tenan que pasar por la opinin del Fiscal de la Nacin y se comprob6 que el expediente nunca fue enviado al Ministerio Pblico y exista, consecuentemente, un vicio de nulidad; el presidente de la Corte Suprema en ese entonces era el doctor Jos Chocano Marina, quien me enva a Sala Penal porque haba que moralizar el Poder Judicial, me enva junto a los doctores Jaime Diez Canseco y Luis Bramont Arias. Dr. Ugarte, de qu manera recuerda su desempeo como Presidente de la Corte Suprema? Cuando me eligieron para ocupar el cargo de Presidente de la Corte Suprema en el ao 87. Eleccin que estuvo a cargo del Consejo Nacional de la Magistratura, ratificado por el Senado y nombrado mediante Resolucin Suprema. Creo que era un momento difcil, por lo cual, considero fui incomprendido. Pues al tener animo de desear desarrollar mi funcin, yo deseaba la igualdad de poderes y la permanente coordinacin entre los mismos. La incomprensin ocurre cuando el edecn del ex Presidente Garca (antiguo alumno mo), va a llevarme las felicitaciones de este ltimo y le manifiesto mi inters de dialogar con el ex mandatario en Palacio de Gobierno en una audiencia y, que le adelante que deseo invitarlo a la ceremonia donde yo asuma el cargo. Efectivamente, la reunin se llev a cabo y le invit a la ceremonia; as como mi inquietud acerca de igualdad y autonoma de los poderes del Estado. Le dije: Presidente, desde que era estudiante de derecho y relataba las crnicas parlamentarias en el Congreso, siempre al Presidente de la Suprema lo mandaban a las galeras (arriba) del hemiciclo, como si fuera un invitado de piedra y, yo quiero terminar con esa postergacin del Poder Judicial, pienso que el Presidente de la Corte Suprema debe estar en la Mesa junto al Presidente del Congreso y del Poder Ejecutivo. Entonces me dijo: Maestro, usted tiene la razn. Le manifest mi deseo de invitarlo a mi asuncin del cargo. Garca, asisti y entonces todos dijeron, que yo haba jurado ante Alan Garca y ante Armando Villanueva, y que haba puesto de rodillas al Poder Judicial. Cuando yo jur, jur ante Cristo. Garca y Villanueva eran solo testigos del primer acto de juramentacin, en varios aos, un Presidente de la Corte Suprema asuma el cargo. Lo que quise era dejar sentado que el Poder Judicial era autnomo e igual a los otros poderes. Fui incomprendido. La funcin como magistrado del Tribunal Andino de Justicia qu recuerdos le trae? 303

Mire, yo renuncio al Poder Judicial y me designan los ministros plenipotenciarios reunidos en la sede del Acuerdo de Cartagena como magistrado del Tribunal Andino de Justicia. Yo me sent muy importante y til, trabajaba con personas que posean una gran capacidad profesional y humana; era una instancia que contaba con gente muy capaz. Eso me lo revaloraron mas cuando empezamos a hacer intercambio de experiencias en derecho comunitario con el Tribunal de Luxemburgo, hasta soy gran amigo de don Carlos Rodrguez Iglesias, maestro universitario y presidente de dicho Tribunal... Nosotros poseamos poca experiencia en el Tribunal de Quito (sesionbamos en Ecuador), en esa materia; los nicos que conocan bien sobre aquellos procesos eran los abogados colombianos y es as que creo que el Tribunal bsicamente opera para resolver los conflictos sobre derecho comunitario de los intereses colombianos... En el Per, ninguna universidad ensea derecho comunitario... casi nadie sabe plantear adecuadamente una accin ante el Tribunal Andino de Justicia. Cuando yo dialogo con abogados peruanos aqu en el Per, me preguntan: y cmo lleg al Tribunal de Quito? Fui convocado por consenso para servir al ideal integrador en materia legal. Dr. Ugarte del Pino, desea enviar un mensaje a los estudiantes de derecho y a los abogados de nuestro pas? Deseo decirles, que los abogados piensen ms en el valor la justicia y dejen de lado las orientaciones de los intereses de tipo poltico, ms luchadores de la justicia, ms soldados de la justicia. El abogado debe buscar la justicia como un valor, el amigo de los valores supremos. La justicia como la verdad, la poltica es una coyuntura evidentemente, dentro de la poltica estn involucrados valores que uno busca para el bienestar general, el bienestar del pas o del pueblo, pero el abogado si bien es un ente poltico con su propia profesin jurdica porque busca la justicia tambin est buscando la justicia social, pero esa justicia social a veces est tamizada de orientaciones, de ideologas y de intereses, o sea el abogado puro es bastante entrecomillado, normalmente, lo que deben buscar es el servicio a la justicia, es decir, darse a ese ideal, y directamente va a servir al final a la alta poltica. Es servir al bien comn primero, ser abogado. Ahora, don ngel Osorio deca tambin que abogado, es aquel que pide justicia ante los tribunales y no el que tiene un ttulo simplemente. Pero tambin, abogado es el que imparte justicia, una cosa es ministerio de la Defensa, que es muy importante, que nunca tiene una entidad, nada, el ministerio de la Defensa se dice, no se dice el abogado, pero ese es un servicio muy loable, no? Y otro aspecto es el servicio a la poltica donde ya entra el inters de la ideologa, el empuje que esa ideologa prime sobre nosotros. Ahora, ah est el debate ventilado, las ideas, de ah sale la luz, pero el abogado debe ser mas abogado, mas abogado. Te hablo de los griegos que tenan una mitologa, que era en realidad pedagoga cvica, y para que los estudiantes de derecho o el pueblo griego aprendiera a respetar esos valores los convertan en dignidades y una de las diosas fundamenta 304

les del pueblo griego fue la diosa Fitis, que la casaron con Zeus el gran creador, y tuvo tres hijas: Dique, Namira y Aidene, peleaban con la Furia que personificaban el caos, la guerra, la injusticia; entonces las hijas de la diosa de la justicia vencan siempre al caos, a la guerra y a la injusticia, les imponan el orden, el cosmos. Eso es lo que debe buscar el abogado, el orden y la libertad.

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JURISTAS INTERNACIONES

GARZN - JACKOBS - TARUFFO

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ERNESTO GARZN VALDS

MARCOS IBAZETA

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ERNESTO GARZN VALDS, profesor visitante en universidades de Espaa,

Finlandia, Italia y Mxico, naci en Crdoba, Argentina, en 1927. Estudi abogaca en la Universidad Nacional de Crdoba, sociologa en la Universidad Catlica de Lovaina con el profesor Jacques Leclerc, filosofa general y del derecho en la Universidad de Madrid con profesores como Manuel Garca Pelayo, Julin Marias y Xavier Zubiri; filosofa del derecho en la Universidad de Munich con el profesor Karl Engisch, y en las universidades de Bonn y Colonia con los profesores Hans Welsel y Ulrich Klug, politologa en el Instituto Superior de Ciencias Polticas de Munich. Ms tarde, profesor emrito de la Universidad Nacional de Crdoba y diplomtico. En 1974 fue expulsado del Ministerio de Relaciones Exteriores argentino y, en 1976, de la Universidad Nacional de Crdoba. Por razones polticas vivi exiliado en Alemania. Fue profesor de ciencias polticas de la Universidad de Maguncia. Es miembro correspondiente de la Academia de Ciencias de Finlandia y presidente del Tampere Club del mismo pas, que es una institucin dedicada a los estudios sobre democracia. Dirige la coleccin Filosofa del Derecho de la Editorial Gedisa. Coedita y asesora ms de veinte revistas especializadas en diversos pases, algunas de estas son Dialogo Cientfico (Tubinga), Doxa (Espaa), Isonomia (Mxico), Archiv Fiir Rechts-und Sozialwissenschaft (Alemania), Estudios Alemanes (Barcelona), Isegoria (Espaa) y Law and Philosophy (Holanda). Ha traducido alrededor de ochenta trabajos capitales para el estudio del derecho y la cultura contempornea. Entre estos estn los siguientes: Lo racional como razonable de Aulis Aarnio (1986), Estudios ticos de Karl Otto Apel (1986), El problema del positivismo jurdico de Norberto.Bobbio (1965), La razn en la poca de la ciencia de Hans-Georg Gadamer (1978), En defensa del positivismo jurdico de Norbert Hoerster (1992), Que es la justicia? de Hans Kelsen (1959), Lenguaje jurdico y realidad de Karl Olivekrona (1968), Filosofa analtica de Eike von Savigni (1974), La esencia del derecho y de la ciencia del derecho de Rudolf Stammbler (1958), T6pica y filosofa del derecho de Theodor Vieweg (1992) y Mas all del derecho natural y del positivismo jurdico de Hans Welzel (1962). Adems de innumerables artculos y ensayos, su produccin editorial comprende la autora de ms de diez libros. Los dos ltimos son Calamidades (Gedisa, 2004) y Tolerancia, dignidad y democracia (Fon& editorial de la Universidad Inca Garcilaso de la Vega. 2006) que rene sus conferencias magistrales del seminario internacional Derecho, tica y Poltica, realizado en el Colegio de Abogados de Lima del 17 al 21 de octubre de 2005. Este libro pone en evidencia las grandes fisuras del pensamiento filos6fico respecto del derecho y la poltica que circulan como moneda corriente en las universidades que pasan por modernas. Al leer al profesor Garzen y las ideas sobre tolerancia, por ejemplo, puede uno darse cuenta de cmo un fraude intelectual puede pasar como filosofa 311

acadmica, cuyos conductores son los profesores, quienes han dejado de pensar a partir de las ideas ms rigurosas de la filosofa que nutre de otras disciplinas. Es inevitable empezar preguntndole coma es que se interes o que lo llev a comprometerse con tantas disciplinas (traduccin, sociologa, derecho, ciencia poltica, filosofa y filosofa del derecho) y estudiarlas acadmicamente, es decir rigurosamente. Qu hay detrs de ese inters de amplio espectro? Como usted sabe, yo estudi en Crdoba, Argentina, y me recib de abogado en un momento en que Argentina era gobernada por Pern. Me interesaba la vida universitaria, pero para poder tener un puesto o cargo en la Universidad haba que estar afiliado al Partido Peronista, con lo cual se me cerraban totalmente las puertas. Mi padre tambin era antiperonista. Tuve la suerte de obtener una beca a Espaa. Le estoy hablando del ao 1950. Espaa en ese momento era uno de los pocos pases que daba becas y la puerta de Europa era ella. Llegue a Espaa en el momento en que haba una cierta liberalidad en Madrid. All estaban profesores, por ejemplo, como Gmez Arboleda, Xavier Zubiri, Garca Pelayo, que luego fue el primer Presidente del Tribunal Constitucional en Espaa y despus fue exiliado y se fue a Venezuela. All comenc mis estudios de doctorado. Quera hacer un doctorado sobre un problema: la evolucion de la idea de nacin y nacionalismo en Francia. Estuve tres aos en Madrid tratando de hacer esa tesis. Despus me di cuenta que la tesis era un desastre no tena nada de original era un bodrio; entonces, resolv no darla. Entre los profesores que tena en Madrid se encontraba el socilogo Juan Enrique Gmez Arboleda, quien insista en que si quera hacer filosofa tena que ir a Alemania. Resolv ir a Alemania y me fui en una forma muy precaria porque Alemania no daba beca. Con Juan Carlos, un amigo socilogo, de Argentina, nos fuimos en autostop hasta Munich y all empec a aprender alemn trabajando como obrero. Estuve tres aos en Munich. Estoy hablando del ao 1953 muy poco despus de la guerra. Munich estaba destruida. Los trabajos para estudiantes oscilaban entre cuidar chicos, subir carbn al tercer piso de una casa o trabajar en andamios. Este Ultimo era mejor porque era un trabajo permanente se empezaba a las 7 de la maana y se terminaba a 5 de la tarde; en cambio, los otros trabajos duraban una hora uno cobraba y despus quedaba desempleado. As trabaj durante ocho o nueve meses y fui aprendiendo alemn. Despus empec a dar clases de castellano, pero antes de eso pas a trabajar a una casa de comercio grande, con lo cual ya haba mejorado mi estatus: ya no era obrero de construccin sino empleado de comercio. Esta forma de aprendizaje tena sus ventajas e inconvenientes. En realidad nunca aprend alemn con la gramtica. Mi alemn es gramaticalmente deficiente. Cuando supe alemn me dio como pereza aprender gramtica. Aun as ese aprendizaje me ha permitido pasar veinticinco aos en la universidad alemana, dar clases y casarme con una alemana. Ese idioma me ha servido mucho. 312

En Alemania si pude ir al curso de Filosofa del Derecho, que era lo que me interesaba. En el ao 1956 regreso de nuevo a Argentina. Ya haba cado Pern. Dos aos despus, en el gobierno democrtico de Frondizi, a raz de la amistad con antiguos colegas de Madrid que ahora que ahora eran ministros, me nombraron en el Ministerio de Relaciones Exteriores. As estuve seis aos como agregado cultural Bonn y trabajando de nuevo en la Universidad de Colonia siguiendo siempre el asunto de la filosofa del derecho Mientras tanto ya haba empezado a traducir algunas cosas, que serva para ganarme la vida. Haba entrado a la Universidad de Crdoba coma auxiliar de investigaciones, el sitio ms bajo de la carrera acadmica. Luego de seis aos, como agregado cultural regrese a la Argentina, trabaj en La Plata, Crdoba, Buenos Aires. Viajaba par toda la repblica, hasta que el ao 1964 empec a ser perseguido por PDOS, que era una logia italiana, en la cual estaba Lpez Rega y otra serie de criminales que luego tomaron el gobierno argentino. Ellos me mandaron a Alemania, creyendo que me castigaban. En ese momento ya era ministro plenipotenciario y al mes de llegar a Alemania me echaron del trabajo (en Argentina); entonces, resolv que no poda volver a mi pas por estar amenazado de muerte y me quede en Alemania. All tuve suerte de conseguir algunas clases en la universidad de Bonn, en Colonia, y consegu una ctedra de ciencia poltica en Mains. Usted me pregunta como pas de la filosofa del derecho a la ciencia poltica. Fue cuando acept la ctedra de ciencia poltica en Mains. Un da, estando en Oxford con Russ, le digo qu te parece, acepto este trabajo en Mains?. l me dijo: en realidad no hay tanta diferencia entre la ciencia poltica y la filosofa del derecho, porque se habla de normas, de justificacin del Estado, y hay muchos temas que son de filosofa del derecho. Entonces acept Mains y all estuve veinticinco aos hasta que me jubil. Usted ha traducido trabajos importantes que han influido en el pensamiento filosfico y en la cultura contempornea. Se ha identificado o ha tenido alguna simpata especial por alguna de sus tantas traducciones? La primera traduccin que hice fue la de Kelsen, un librito que se llamaba Que es la justicia? Yo era muy kelseniano en esa poca. Luego, con el tiempo, cuando estaba en Alemania como agregado cultural, junto con el agregado cultural de Colombia, Gutirrez, que luego fue profesor de romanstica en Bonn, resolvimos recrear una coleccin de libros, que se llam Estudios Alemanes, y all se sum otra persona que fue como hermano mo, Hctor Moreno, un gran escritor argentino que trabajaba en ese momento en el Grupo Sur, y tambin incorporamos a Victoria Ocampo. Empezamos a traducir autores que eran totalmente desconocidos en el mudo hispnico como, por ejemplo, Adorno, Marcuse, toda la historia de Frankfurt, por Haines. Creo que fue una tarea interesante, que la elegimos con gusto; no la 313

hicimos persiguiendo ningn fin ideolgico sino que considerbamos que eran buenos autores que vala la pena conocerlos. Con el tiempo me fui haciendo menos kelseniano y tuve ms influencia de la filosofa inglesa a raz de un grupo que haba en Buenos Aires, muy bueno, en la facultad de derecho, que trabajaba con autores como Hart y otros. Identificarme con alguno de ellos? Creo que me dio una gran satisfaccin traducir a Kelsen. Despus, en la poca de exilio, tuve que traducir una serie de autores por fuerza. Haba que traducirlos para ganar dinero. Hice traducciones para revistas; por ejemplo: Como los campesinos ordean sus vacas, recetas de cocina... Existe una frontera comn entre el derecho y filosofa se solapan ambas disciplinas? Puede echarle un vistazo a este punto de encuentro? Creo que hay prstamo de conceptos entre filosofa y derecho, de modo que no resulta imprudente sostener que en el derecho hay mucha filosofa. El problema que tenemos quienes hacemos filosofa del derecho viniendo de la jurisprudencia, siendo jurista y no filsofos es que tenemos en cierto modo una cierta deficiencia con respecto al filsofo, que conoce muy b la filosofa. El conocimiento que, como juristas, tenemos de la filosofa es ms bien fragmentario, de autores filosofa que nos interesan a veces puntualmente; por ejemplo, Kant es uno de los autores que ms me ha interesado. No somos filsofos del derecho; somos un puente entre el derecho y la filosofa. Lo que pasa es que los grandes filsofos siempre han tratado temas de derecho o de teora del Estado. Desde Aristteles y Platn hasta los ms recientes siempre han tratado temas vinculados con la filosofa y el derecho ese sentido si hay un puente. Sobre todo, algo que ha sido muy importante para m y muchos colegas de Buenos Aires, fue la influencia de la escuela de Oxford, que fue una influencia de filosofa analtica. Como usted sabe, en otras latitudes hay una gran tendencia al bla, bla, bla, a la conclusin metafsica. Entonces creo que es una tarea saludable orientarse un poco por la filosofa analtica, que trata de aclaraciones conceptuales, que es lo que me ha interesado siempre: tratar de aclararme a mi mismo algunos conceptos. Para eso si me fue muy til la filosofa analtica inglesa. El anlisis de conceptos se ha ido afinando progresivamente como herramienta en los estudios de derecho, como usted acaba de decirlo. Qu lugar le confiere usted en sus trabajos y qu importancia tiene en filosofa del derecho actual? Suelo decir que a m lo que me interesa es lo que uno podra llamar hacer una parrilla conceptual'. En el momento que uno ha aclarado un concepto (por ejemplo, el concepto de norma o el concepto de corrupcin o el concepto de estabilidad de los sistemas polticos o el concepto de tolerancia) una vez que uno 314

tiene claro ese concepto, luego, si se quiere, puede poner todo el material emprico que quiera encima de esta parrilla, para usar una metfora kantiana. Es decir, primero hay que poner la perrilla, despus hay que poner la carne para el asado, y despus puede poner toda la carne que quiera. A ml lo que me ha interesado siempre es la parte conceptual. Una vez que tengo el esquema conceptual claro, considero que mi tarea para aclararme ese concepto a m mismo ha concluido, y luego pueden poner todo lo que quieran encima de ella, encima de esta parrilla conceptual. Se suele decir que, as como con las palabras hablamos, con los conceptos pensamos. A este respecto, existe un trabajo del profesor Giuseppe Lumia, donde afirma que para entender el derecho y estudiarlo es necesario aclarar conceptos. En un pequeo libro analiza algunos conceptos que, a su juicio, son los ms importantes para estudiar el derecho: el concepto de derecho, relaciones jurdicas, justicia, norma y ordenamiento. Un puado de conceptos a los que, segn este autor, no se les ha prestado la atencin debida. Desde entonces han transcurrido ya muchos anos. Cmo se est tratando estos temas en el derecho contemporneo? Esto nos llevara tal vez un poco lejos. Tambin habra que agregar ahora que bajo la influencia de Kelsen y la filosofa analtica los problemas de la tica quedaron un poco lado. Consideraba Kelsen que intentar dar una definicin de justicia era una tarea vana porque hay distintos conceptos de justicia. Hay una especie de relativismo axiolgico muy marcado. Creo que la experiencia del exilio, la experiencia bien de mayor conocimiento de Amrica Latina, hizo que me interesara por los problemas ticos vinculados con el derecho, y creo que eso han hecho casi todos los pensador se han preocupado por sus propias realidades. La realidad de Amrica Latina es una realidad tan terrible desde el punto de vista de justicia; por ejemplo, el caso argentino, donde se produce una dictadura que causa treinta mil desaparecidos y miles de muertos (Lumia, como es nuevo, ha vinculado poco los conceptos jurdicos con los conceptos morales) y eso me ha llevado a hacer un puente entre el derecho y la poltica dado que tena una ctedra de ciencia poltica. En realidad creo que no se puede hacer buena teora poltica sin conocer el derecho en el sentido de conceptos, como los que usted acaba de mencionar. Norma, sistema, derogacin de normas, estructura del Estado, por ejemplo, son conceptos que el jurista maneja y a veces con ms precisin que los politlogos. En ese sentido me fue muy el estudio del derecho para tratar de ver problemas la ciencia poltica. Al mismo tiempo, quienes hacen ciencia poltica estn muy preocupados por otros problemas son relevantes para el derecho; por ejemplo, el problema de la democracia, el problema de la representacin parlamentaria, que tienen mucho que ver tambin con problemas jurdicos, como son: la legislacin, el papel de los tribunales de justicia, etctera. 0 sea que de alguna manera derecho y poltica se complementan, y por encima la tica.

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Hay un concepto frecuentemente expuesto, ledo y utilizado que es el de autonoma de la persona, al parecer no suficientemente elucidado. Cul es, a su juicio, el estado de la cuestin respecto de este concepto? En mi opinin, quien trato mejor este tema, y sigue teniendo en actualidad, fue Kant. El puso el acento y la importancia del concepto de autonoma. En realidad, es un punto de vista moral, y se refiere a lo opuesto a la heteronoma, e es el estar sujeto a inclinaciones o influencias externas a propia voluntad de la persona En ese sentido, el concepto de autonoma de Kant est muy vinculado al concepto de dignidad del gnero humano, y creo que no se ha avanzado mucho despus de lo que dijo Kant. En el fondo todas las versiones contemporneas del concepto de autonoma recogen agua del molino de Kant. Me parece que l fue quien mejor manejo este concepto en forma racional. Usted ha elucidado con finura los conceptos de legitimidad y de legitimacin, pero vinculados con los sistemas polticos. Su utilidad es hoy de primera importancia... He tratado de hacer una distincin entre legitimidad y realidad o legitimacin y legitimidad. Legitimacin creo que tienen todos los sistemas polticos, en el sentido de que en cualquier sistema poltico tiene que haber gente que crea en l, sea una dictadura o sea una democracia; a eso llamo legitimacin, en el sentido de que la gente que detenta el poder en un determinado territorio es la que confiere legitimacin al sistema. Legitimidad, en cambio, significara que el sistema poltico responde a valores ticos y tiene una carga moral que no tienen los otros sistemas que carecen de legitimidad. 0 sea: todos los sistemas polticos tienen legitimacin pero muchsimos de ellos carecen de legitimidad. Creo que es importante esta distincin. Legitimidad tiene un carcter moral. El nico sistema que pone legitimidad es la democracia representativa dentro del marco del estado social del derecho. En la dictadura de Pinochet, por supuesto que haba gente que crea en Pinochet y tenan poder en Chile; es un hecho; pero es muy difcil decir que el principado de Pinochet tena legitimidad. El derecho como actividad acadmica est ligado a las dems ciencias, profundamente imbricado a la dinmica del sistema cientfico. En qu sentido puede hablarse de progreso en el campo de la ciencia del derecho? Creo que si algn progreso ha habido en la ciencia del derecho, mas bien es un progreso en la precisin conceptual. Ha habido obras importantes que han tratado de establecer cierta claridad sobre conceptos bsicos del derecho. Otro progreso grande ha sido el de los procesos de sistematizacin del derecho. Hay ciertos cdigos, como el cdigo civil alemn, que son modelos de ordenamiento racional. Es un gran ejemplo de coherencia lgica para el tratamiento 316

de los problemas propios del derecho civil en este sentido, creo que ha habido progresos en la forma en que se formulan normas y como organizarlas dentro un sistema. All dira que si ha habido progreso en el derecho. Con respecto a las vinculaciones del derecho y la ciencia, hay problemas que crea el avance de la ciencia. Por ejemplo, en biotica: como regular el trasplante de rganos, como regular los problemas de eutanasia, el problema aborto... Todo este tipo de problemas que necesariamente deben tener una solucin jurdica, ha requerido la atencin de los juristas con respecto a la ciencia. Tambin el avance de la ciencia puede significar un cambio en el tratamiento de las personas; por ejemplo, en el momento que se conoce claramente la influencia de drogas o alcohol, los alcohlicos primero tienen que ser tratados en un sanatorio y no enviados a la crcel, o cuando se pone claramente de manifiesto homosexualidad (en el supuesto que la homosexualidad es ninguna degeneracin ni ninguna cosa moralmente terrible) ha habido avances en la legislacin, como el matrimonio de los homosexuales, el trato no discriminatorio, etc. Todo esto creo que ha trado un gran cambio. Otro avance de la ciencia y de la tcnica se da en los medios modernos de comunicacin, que tambin plantea problemas al derecho. All estn el caso del respeto a la privacidad, respeto a la intimidad, que se pueden ver afectados por la difusin de informacin a la que antes no era posible era acceder pero que ahora, gracias a la utilizacin de medios tcnicos sofisticados, es posible conocer. Esto puede afectar ciertos aspectos importantes de la vida en una sociedad, en la cual el derecho tiene que dar alguna respuesta. Tambin est el caso los derechos de autor, que han quedado muy delimitados por las modalidades de copia o transmisin por la Internet o fotocopias. Hay quienes prcticamente no venden libros porque la gente saca fotocopias o las `bajan' de Internet. Entonces, de alguna manera se violan ciertos derechos de autor debido a la tcnica moderna. Todos estos son problemas que tienen que solucionarse en derecho. Hay otro tema que en los medios de comunicacin y en la se poltica peruana ha suscitado controversia, y creo que tambin tiene alguna relevancia para el pensamiento jurdico actual: la cuestin de la relacin entre verdad y justicia. Estn reidos ambos conceptos? Se puede defender la justicia, se puede ser justo y faltar a la verdad al mismo tiempo? Cuando decimos que esto es verdadero o falso, estamos usando un criterio de correccin para enunciados descriptivos. Creo que muchas de las polmicas con respecto los valores se han suscitado porque, en tanto que los enunciados de justicia no son ni verdaderos ni falsos, esto ha conducido en algunos casos a alguna condicin de relativismo extremo. Por ejemplo, considerar que cuando alguien dice que esto es justo, es lo mismo que decir hurra! bravo!, y cuando dice que esto es injusto equivale a uy, que feo!, esto se debe a una especie de imperialismo de las 317

ciencias cognoscitivas, que pretenden utilizar el criterio de verdad como criterio de correccin. Creo que en la moral o derecho el criterio de verdad no funciona. Es necesario tener otros criterios de correccin por ejemplo, la justicia. En las ciencias, por ejemplo, el criterio de verdad que se aplica en la matemtica es muy distinto del criterio de verdad que se aplica en la fsica, por la sencilla razn de que la matemtica no dice nada acerca de la realidad, as que no se puede aplicar el concepto de la verdad que se aplica en la fsica en el criterio de correspondencia de matemtica no dice nada sin embargo hay una verdad matemtica. Tambin hay criterios de correccin moral que no tienen nada que ver con el criterio de verdad o falsedad. Esto no quiere decir que la moral o el derecho carezcan de criterios de correccin. El arte por ejemplo, tiene criterios de correccin diferentes, pero eso decir que no haya ningn criterio de correccin para evaluar una obra, y que sea lo mismo una obra de Rubens o de Goya y la porquera o desastre que haga un pintor de mala muerte. Hay criterios de correccin que nos permiten distinguir lo que es una obra de arte de una obra que no es arte, pasa con el sistema jurdico, moral. Esto significa que tienen objetividad o, dicho de otro modo, validez universal? Es difcil decir lo que es bueno. Puede haber muchas divergencias acerca de que es lo bueno, como hay muchas divergencias acerca de que es la felicidad. Como deca Kant, es muy difcil saber que es la felicidad. En qu consiste la felicidad? En tener buena salud? Tener mucho dinero? Vivir mucho tiempo? Cada cual tiene su concepto de felicidad. Unas personas pueden decir prefiero vivir mucho tiempo, en cambio para ml la felicidad consiste en vivir tranquilo conmigo mismo y estar sano, pero vivir enfermo no me convence. Tener mucho dinero puede ser motivo ms de preocupacin que de felicidad. Por eso suelo proponer una va de negacin: en vez de buscar qu es lo bueno mejor buscar qu es lo malo. Creo qu estamos mucho mas de acuerdo acerca de qu es lo malo que sobre qu es lo bueno. Hay cosas que todo ser humano considera como malo, por ejemplo la miseria, los tormentos, el hambre, el ser excluido de una sociedad, todo eso se considera como malo. Es interesante ver que el castigo de penas, imposicin de males prcticamente igual desde los incas hasta los chinos privacin de la propiedad, privacin de la vida, lesiones fsicas. Ese es el castigo, el catlogo de penas. Lo que cambian son las razones por las que se imponen estas penas coincide en decir que la guerra es mala y que el hambre es mala, y si alguien dice que el hambre es buena va a tener que explicar por qu le parece que tener hambre es bueno. Creo que si tomamos la va negativa podemos ir definiendo las cosas que parecen que sean, y al irnos apartando de las cosas que no queremos que sean, vamos creando las cosas que parecen deben ser; por ejemplo: es mas fcil definir la enfermedad que la salud, es mas fcil de t6 es una sociedad indecente y no que es una sociedad decente, es mas 318

fcil definir la desgracia que la felicidad. En ese sentido creo que la va negativa (o va de negacin) es mas fecunda que ir por el lado de ver que es lo bueno. Entonces me gustara preguntarle algo que puede ser importante para los estudiantes y pare quienes se interesan realmente por los derroteros a la vista Podra hacer un bosquejo de las tendencias o de las ideas ms importantes del pensamiento jurdico europeo actual? En este momento el derecho ha sido muy influenciado, por ejemplo, por la lgica. Otra influencia grande que puede habido en el derecho, ha sido la influencia de autores de origen analtico que se han preocupado mucho por temas justicia. El caso ms claro es Ross. Creo que despus de la aparicin de la obra de Ross ha cambiado mucho la tarea filsofos del derecho. Es imposible ignorar a Ross. Otro autor que tambin ha tenido importancia en el derecho, desde una vertiente diferente, pero con algunos puntos de contacto, ha sido Haber ms. Autores americanos como Dworkin, que viene con cierta influencia de Olson y ha estado en discusiones con Hart, son gente que ha introducido una corriente interesante en derecho. Hay, por otra parte, corrientes peligrosas como el llamado posmodernismo, que tiene una gran influencia en la juventud, no solamente en nuestros pases. Es una especie do de baldazo de confusin, es una especie de mala metafsica, don cualquiera esta autorizado a decir cualquier tontera y no conduce a ninguna cosa clara; al contrario, ha contribuido enormemente a confundir. Esto es una influencia mala en la ciencia jurdica. Es todo lo contrario de la claridad conceptual. Los posmodernistas entusiasman a los jvenes porque muchos jvenes piensan que mientras ms confuso, ms profundo. No hay que confundir oscuridad con profundidad. El posmodernismo se ha extendido desde la literatura a todas las ciencias sociales. Ha contaminado al derecho y la filosofa. Cules son sus rasgos y que podemos hacer para encararlo? El posmodernismo ha infectado todo. Es una especie de mala metafsica. Ha habido buenas metafsicas, como la de Espinoza y hasta del mismo Hegel, pero si uno toma en serio las frases de los posmodernistas resultan mayormente disparatadas. Es difcil tomar en serio algo que es sumamente confuso porque no se sabe bien que es lo que quiere decir. Por ejemplo, decir que la base de un orden social debe ser que cada cual juegue el juego que quiera, esto parece raro. Si todos los juegos valen, entonces vale el juego de los nazis, vale el juego de los demcratas... Esto es la negacin de un orden jurdico o de un orden social. Si lo tomamos en serio veremos que es un tremendo disparate, y si no lo tomamos en serio veremos cmo aparecen frases ms o menos divertidas con apariencia de reflexin profunda, como, por ejemplo, decir que no todo es arte, no todo es poesa, pero todo puede ser arte y 319

todo puede ser poesa. Esto es un disparate. Si todo es arte, todo es poesa, si cada cual juega el juego que quiere; no sabemos ni que es arte, ni que es poesa que es poltica ni que es derecho. Otra influencia de tipo posmoderno es el llamado multiculturalismo. Me parece que aqu hay otro problema serio que ha conducido a una serie de confusiones conceptuales, como por ejemplo, la existencia de derechos alternativos dentro del sistema nacional. Este es un problema que revela una gran confusin acerca de qu es un sistema jurdico nacional, donde cada quien puede tener el sistema jurdico que le plazca o que corresponda a su etnia o a sus particularidades culturales, etc. Y esto se ha hecho en un momento de gran entusiasmo por el multiculturalismo, que es muy perjudicial (sobre todo Amrica Latina) cuando slo aspira a mantener a ciertos grupos minoritarios en estado esttico para que conserven algunas costumbres que en el fondo son suicidas para ellos, porqu los arroja al mar de un mundo que esta globalizado, a un mundo donde o sigues las reglas de juego o pereces. No es cuestin de decir esto me gusta o no me gusta. Es como decir que bueno. Si Colon no hubiera descubierto Amrica, cuando todos sabemos que la descubri. Ya no se puede estar planteando que hubiera pasado si Coln no llegaba a Amrica, pues llego y la descubri, luego vino la Conquista, se impusieron nuevas religiones, se impusieron nuevas formas de vida en este continente, y esta es una realidad que demanda respuestas claras que no pueden consistir en volver a la situacin precolonial. Ya no hay ninguna cultura que sea virgen. Estos grupos minoritarios (estos pueblos o comunidades, como han dado en llamarlos) ven aviones, beben coca cola, ven televisin, o bien toman el mundo en serio tal como es. Uno puede decir no me gusta cmo est el mundo, puedo decir que preferira vivir en la selva pero lo que pasa es que, me guste o no me guste, ya no puede vivir aislado en la selva. En este sentido creo que se hace un gran mal a los llamados pueblos indgenas de nuestro continente haciendo que cultiven cierto tipo de cultura que en el fondo conspira contra su bienestar y desarrollo, y que solamente le sirve para que sean explotados por quienes tienen ms tcnica y ms ciencia. Creo que Japn ha conservado su identidad perfectamente y sin embargo es un pas moderno. O sea no hay que confundir la conservacin de la propia identidad con una especie de estancamiento tecnolgico, y creer que si uno a tres vueltas al rbol va a llover. No es verdad que todo valga; no es verdad, por ejemplo, que Einstein sea la mismo que un chamn de Chiapas; no es verdad que la medicina no haya ayudado a salvar vidas. El problema de Amrica es ponerse al da sin traicionar nuestras identidades. No s en qu traiciono mi identidad si aprendo computacin, no veo que deje de ser quien soy que ahora manejo Internet o porque vaya al mdico en vez de consultar a un chamn. Creo que el multiculturalismo ha sido malo en nuestros pases. Por eso deca al comienzo que es bueno preocuparse por los problemas del ambiente donde uno vive. Me parece grotesco que el multiculturalismo haya llegado a pases como Mxico, al mismo Per a travs de escritores canadienses, como si ac 320

no hubiera habido poblaciones indgenas que conviven en las ciudades capitales como la ciudad de Mxico o Lima, y que debe venir algn canadiense a decir fjese, hay indios y esto es lo que pasa en estas culturas. Eso lo hemos tenido siempre y adems ha habido gente que haba detectado los problemas de esta gente. Creo que esto de la influencia del multiculturalismo ha sido una mala cosa que ha pasado. Esto me lleva a otra pregunta vinculada con las tareas que le competen a la filosofa del derecho en general y en Amrica Latina: Si nosotros quisiramos definir los roles de la filosofa del derecho. Cules seran estos roles a su juicio? Cuales seran aquellas funciones que cumpliran esta disciplina en la sociedad contempornea? Como usted sabe, hay alguna discusin sobre si hay que escribir sobre filosofa del derecho y teora del derecho. Habra que decir que toda persona que se dedique al estudio de la filosofa del derecho debera, por pronto, tener una claridad grande sobre los concepto, jurdicos, vale decir que debera tener una idea clara de que significa norma, que significa sancin, delito, contrato, propiedad, etctera. Esta es una parte importante que es necesario saber. Que hace que una serie de disposiciones constituyan un sistema? Esto me parece que es fundamental. Al mismo tiempo, otro problema importante es el de la justicia y los problemas ticos vinculados con el derecho. Las disposiciones legales no son totalmente inofensivas, siempre van cargadas de valores, y creo que adoptar una posicin es importante. En la filosofa del derecho hay un sentido amplio que debe comprender esos dos aspectos: analizar conceptos bsicos del derecho y no descuidar los problemas ticos ni los problemas polticos. Creo que cuando se habla de sistemas jurdicos es casi indispensable tener algn conocimiento de formas de organizaciones polticas como, por ejemplo, la democracia. Si estamos en un estado social de derecho, eso exige conocimientos para tomar disposiciones jurdicas que aseguren la vigencia de un estado social. En este sentido, la filosofa del derecho puede ser como una especie de sombrilla grande que abarca a todas las dems disciplines del derecho, de la dogmatica jurdica. Lo que pasa es que para un joven que se inicia en la carrera a veces es difcil entender que hay algunos problemas con respecto a la definicin de norma, porque generalmente tanto el hombre de la calle como o la joven o la joven que inicia la carrera de derecho va a decir que ya sabe lo que es una norma. Sabe que es una norma cuando dice que est prohibido estacionar ac, este prohibido matar, pero no ve cual es el problema que hay detrs de la definicin de norma. No es tan fcil definir lo que es una norma y por eso escriben libros enteros acerca de que es definir una norma. Tambin hay problemas cuando se plantea la cuestin acerca de si las normas expresan una evaluacin moral o si tiene algo que ver con ciertos criterios ticos o morales del derecho. En este sentido es importante considerar la filosofa del derecho como una especie de materia que cubre, que da una cierta unidad, a estos estudios de derecho. Hay gente especialista, 321

por ejemplo, en derecho administrativo o derecho comercial, sin haber analizado a fondo la estructura del sistema jurdico. Para analizar esto creo que si hace falta saber algo de filosofa moral o filosofa poltica. Los grandes filsofos, desde Aristteles hasta Kelsen, siempre han tratado temas de derecho. No creo que el jurista tenga que ser una persona dedicada nica y exclusivamente al estudio de la dogmtica. Si as fuera, creo que le faltara algo. Sera mejor que conociera otro tipo de problemas, que tuviera conciencia que hay otros problemas en derecho que tambin son relevantes. Vuelvo a insistir que lo que me parece ms importante para una filsofo del derecho es tomar seriamente los conceptos. Tiene que precisar conceptos. Esta es una tarea urgente en Amrica Latina. Lo que deca al comienzo es que tenemos una gran tendencia a la confusin, tenemos a confundir oscuridad con profundidad, y creer que cuando ms complicado y confusamente se expresa una frase tanto ms profunda es. Creo que es un gravsimo error. En este sentido hay muchsimo por hacer en nuestro continente. Para finalizar quiero pedirle que nos refiera que est escribiendo despus de Calamidades, que nos diga en torno a que cuestiones est reflexionando. Lo que quera hacer ahora es reunir otra serie de trabajos, sobre un libro cuyo ttulo hasta ahora seria Propuestas, vale decir, son propuestas conceptuales; por ejemplo, tratar de definir problemas tales como la dignidad humana: es un concepto moral? Es un concepto jurdico o no significa nada? La palabra dignidad figura en todas las constituciones actual, figura en la Declaracin de las Naciones Unidas, figura en la constitucin Europea. Si no s qu significa la primera palabra que figura en estas constituciones, cuando dice la dignidad de la persona es inalienable, etc. tengo problemas para entender el resto. Un tema, por ejemplo, como la dignidad humana que ahora est muy en peligro, a raz del terrorismo, las guerras dentro de los pases y las guerras internacionales... si no analizamos ese concepto que est en la base de los sistemas constitucionales, creo que quedamos un poco rengos en la interpretacin de la Constitucin. Alguien puede decir explqueme que dice el artculo primero y, ya que en el artculo primero se menciona la palabra dignidad como fundamento de todo el sistema, creo que vale la pena hacer propuestas. Esto no significa que uno tenga la verdad en la mano, pero por lo debemos decir, qu tal si interpretamos este concepto de dignidad de esta forma?... Creo que esto es importante. Lo mismo sucede, por ejemplo, con conceptos como la igualdad. Cunta desigualdad puede admitir un sistema jurdico que pretenda ser la estructura normativa de una democracia Cunta desigualdad puede soportar? Es bueno que haya cierta desigualdad? Cmo puede distinguirse diferencias entre desigualdades? La gente es diferente? No lo sabemos. Son diferentes los hombres de las mujeres, pero la diferencia parece ser ms bien un dato emprico. Empricamente es verdad que los hombres son diferentes que las mujeres; en cambio la desigualdad parece que 322

no es un concepto meramente descriptivo, sino que es un concepto que tiene una carga normativa y puede haber diferencias que d lugar a desigualdades. Por ejemplo, es bueno analizar cuando se dice todos los ciudadanos son iguales ante la ley Que quiere decir esto? Es una frase vaca? Este es un poco de la tarea que puede hacer un filsofo del derecho que este tambin interesado en problemas morales. Un estudiante, una persona de la calle puede decidir qu quiere decir que toda la gente es igual ante la ley? y esto no es tan fcil de responder y requiere alguna reflexin de tipo filosfico.

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MICHELE TARUFFO
Y LA PRUEBA DE LOS HECHOS

JESS RIVERA OR

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En la foto: El Decano del Ilustre Colegio de abogados de Lima, con Michele Taruffo y el autor de este artculo, Dr. Jess Rivera Or, Decano de la Facultad de derecho de la Universidad Particular Inca Garcilaso de la Vega.

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PER TUVO EL PRIVILEGIO de contar con la presencia del destacado jurista Michele

Taruffo, quien fue recibido por diversas autoridades y alumnos de universidades locales quienes le otorgaron el Grado de Doctor Honoris Causa, en homenaje a su trayectoria, a su contribucin con el derecho, a su obra como aporte a la teora de una profesin que tiene como valor supremo el bienestar comn y la justicia. Michele Taruffo naci en Vigevano, (Pava), en la regin de Lombarda, en el ao 1943. Se encuentra dedicado al Derecho Procesal Comparado y Derecho Procesal Civil. Desde hace cuarenta aos es profesor de la Universit degli Studi di Pavia, donde ejerce la docencia y la investigacin. Ha sido profesor visitante, en forma habitual de varias universidades europeas, estadounidenses (Universidad Cornell) y latinoamericanas (Pontificia Universidad Catlica de Chile, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Universidad de Medelln, entre otras). Por su vasta produccin cientfica se le reconoce como una autoridad en la ciencia procesal, dentro de la importante tradicin de los procesalistas italianos que lo antecedieron como Francesco Carneluti y Piero Calamandrei, entre otros que han tenido gran influencia no solo en Espaa sino en Latinoamrica donde sus documentos y publicaciones son seguidas con atencin no solo por los juristas, sino por profesores y alumnos en general. Yo voy a detenerme en uno de sus libros: La prueba de los hechos, que acude a un tema que a pesar de estar vinculado con otros mbitos de estudio, no es difcil confirmar que en nuestra tradicin jurdica ha sido abordado desde la dogmtica procesal con un enfoque centrado en la descripcin de la regulacin jurdica sobre la prueba. Por eso, concluamos que en efecto haba una carencia en

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espaol de textos o documentos que sin atentar contra las particularidades jurdicas de la prueba, la enfocaran con un criterio ms general. El libro La prueba de los hechos de Michele Taruffo es un trabajo que rene un valor mltiple debido a que, primero, ha sido escrito por un procesalista de renombre cuyo conocimiento va mucho ms all de la jurisdiccin que la disciplinal presupone. Por eso deducimos que este trabajo resultar de inters a especialistas tericos y prcticos del derecho procesal y asimismo a cualquier persona interesada en el tema de la prueba. Estamos ante un libro breve de enormes dimensiones, en ese sentido confirmamos una vez ms que nunca debemos confundir a la brevedad con la inexactitud, yo voy a tratar de ser fiel al pensamiento de Taruffo: ubiqumonos; segn el modelo las resoluciones judiciales se basan en un razonamiento cuya conclusin es la decisin y cuyas premisas se encuentran en la motivacin, por lo tanto entre el fundamento y la decisin existe una relacin lgica, una decisin que presupone que la conclusin se deduzca de las pruebas. Esto por consiguiente nos remite a una verdad, segn Taruffo, el nico sentido sensato que el trmino verdad puede asumir en el proceso resulta obvio despus de establecer que en un proceso slo es posible establecer una verdad relativa en dos sentidos: relativa a los medios de conocimiento (se hallan regulados por el propio sistema legal), y relativa al contexto (dependiente de presuposiciones, conceptos y reglas dentro de ese mbito). Despus de tener claro la relatividad de nuestra nocin de verdad, Taruffo ingresa la idea de grados o medidas de conocimiento. Estos grados se sitan a lo largo de una escala o dimensin en la que pueden ser ordenados y comparados. Estamos pues ante un libro cuya valoracin nos permitir romper con esa rgida determinacin de lo absoluto que nos permitir afirmar que incluso en la situacin ms simple de un proceso la hiptesis se confirma por un nico elemento de prueba y sta puede considerarse aceptable si el valor de este elemento tiene un grado de confirmacin superior o inferior, pero sensato. Michele Taruffo es adems miembro de muchas de las ms prestigiosas asociaciones de Derecho Procesal, como el American LawInstitute, la International Association of Procedural Law, el Instituto Brasileiro do Dereito Processual, la Association Henri Capitant des amis de la culture francaise, la Associazione italiana tra gli studiosi del diritto processuale, la Associazione italianadi diritto comparato y la Societa italiana di filosofia giuridica e politica. Es miembro adems, del comit cientfico de importantes revistas, entre las que figuran la Rivista trimestrale di diritto e procedura civile, la Rivista critica del diritto privata, la revista Nuava Giurisprudenza Civile Cammentata, Ragian Pratica, y miembro del comit cientfico de la prestigiosa editorial italiana Mulino. Entre sus obras destacan:

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Studi sulla rilevanza della prova329 (1970)

La motivazione della sentenza civile (1975) Il proceso civile adversary nellesperienza americana (1979) La giustizia civile in Italia dal '700 a oggi (1980) Il vertice ambiguo. Saggi sulla Casazione civile (1991) La prova dei fatti giuridice . Nozioni generali (1992) La giustizia civile negli Stati Uniti (1993) Sui confini. Scritti sulla giustizia civile (2002) Precedente e giurisprudenza (2007) Lezioni sul proceso civile (Comoglio y Ferri). Comentario breve al codice di procedura civile ( Carpi). La Prueba de los Hechos, (2002). La Motivacin de la Sentencia (2006) Actualmente participa como profesor visitante en el programa de Doctorado de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Sus obras han sido traducidas al castellano, ingls y portugus. Escribir sobre Taruffo significa situarnos frente a un terico de talla continental a quien no podemos dejar de tener en cuenta.

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GNTHER JAKOBS
Y EL DERECHO PENAL DEL ENEMIGO

GUILLERMO RUIZ CARO

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GNTHER JAKOBS naci en Mnchengladbach el 26 de julio de 1937. Es uno de los

ms importantes juristas alemanes, especializado en derecho penal, derecho procesal penal y filosofa del derecho. Gnther Jakobs estudi ciencias jurdicas en Colonia, Kiel y Bonn, y en el ao 1967 se gradu en la Universidad de Bonn con una tesis sobre derecho penal y doctrina de la competencia. En 1971 obtuvo su ttulo de abogado con una tesis sobre la negligencia en el delito de resultado y al ao siguiente ocup su primera ctedra en la Universidad de Kiel. Es conocido mundialmente por ser el autor del libro: Derecho penal del enemigo. Entre sus obras ms importantes destacan: La imputacin objetiva en derecho penal. Sociedad, norma y persona. Criminalizacin en el estadio previo a la lesin de un bien jurdico Derecho penal del enemigo Dogmtica de derecho penal y la configuracin normativa de la sociedad La imputacin objetiva en el derecho penal La imputacin penal de la accin y de la omisin Problemas capitales del derecho penal moderno Sobre la normativizacin de la dogmtica jurdico penal Sobre la teora de la pena Sociedad norma y persona en una teora de un derecho penal funcional Reconocido como una de las mximas autoridades en teora del derecho hace algunos aos fue el culpable de una fuerte polmica cuando afirm que en la actualidad para el poder penal del Estado no todos los ciudadanos son personas, sino que estn las personas y los enemigos. Estos enemigos que pueden ser tanto terroristas como violadores, afirma, en realidad no son considerados por el derecho (incluso en los Estados democrticos) ni siquiera como delincuentes, sino como poco menos que animales peligrosos, algo que, por lo dems, Jakobs en cierto modo legitima, al explicar que el postulado de que todos somos personas frente al derecho no puede sostener un sistema penal real. El derecho penal del enemigo pena la conducta de un sujeto peligroso en etapas previas a la lesin, con el fin de proteger a la sociedad en su conjunto, y esto 333

quiebra la relacin lgica tradicional entre pena y culpabilidad, arguye, sin embargo, aclara que l no hace otra cosa que describir la realidad, ya que el supuesto derecho penal ideal, para el cual todos somos iguales, contradice las medidas que los Estados adoptan con los sujetos altamente peligrosos. Hoy en todo el mundo se habla mucho de los derechos humanos, pero lo que realmente les importa a los pases no es lo humano, sino la expansin econmica, y ve como signos de decadencia mundial la proliferacin del aborto y el desprecio del concepto de familia: no tengo esperanza en el mejoramiento de las sociedades modernas, pero s creo en las esperanzas privadas de cada persona", afirma contundente el terico alemn. Si nos acercamos a la obra de Jakobs podemos identificar que en una primera etapa se ve fuertemente influenciada por el funcionalismo sistmico, fue aquello lo que le permiti separarse de la escuela finalista del derecho penal y fundar su propia escuela en la que propone cuando se refiere a las sociedades modernas una compleja diferenciacin de roles en las personas, que no es ordenada por nadie, pero que sin embargo necesita de ese orden para el adecuado funcionamiento y reproduccin de los sistemas sociales. Para Jakobs sus conclusiones sociolgicas deben ser incorporadas a las normas de imputacin del derecho penal. Para ello idea un nuevo plano en la imputacin de normas penales. A esto Jakobs le denomina "imputacin objetiva", constituido por "posiciones de garante" que el individuo debe adoptar en sus relaciones sociales. Es sin embargo con su libro con el que desat la polmica, El derecho penal del enemigo, donde realiza un anlisis de las respuestas que han dado las distintas ramas de la teora poltica a la pregunta por la calidad que detentara el delincuente. Jakobs se concentra en las distintas ramas del contractualismo y en ellas identifica que por un lado existen autores como Rousseau que le niegan a este enemigo la calidad de ciudadano puesto que este habra actuado contra la propia voluntad general y por ende se constituye en enemigo de la comunidad, un individuo ante el cual la sociedad debe defenderse como ante un enemigo extranjero, pero hay una visin distinta que afirma que el ciudadano que quiebra una norma es coaccionado por el Estado, por lo tanto el delincuente tiene la posibilidad de redimirse y volver a incluirse en la comunidad, por supuesto que para esto existira previamente una pena. Jakobs integra ambas visiones y afirma que ellas coexisten en nuestros sistemas jurdicos modernos y propone que as como podemos identificar un derecho penal del ciudadano podemos adems identificar un derecho penal del enemigo, donde este ltimo se caracteriza por no interesarle la conciliacin sino ms bien la defensa de la comunidad a toda costa por el aparato estatal. Por lo tanto tenemos un derecho que anticipa la punicin del hecho, restringe las garantas procesales y no reconoce al imputado como ciudadano con derechos sino como enemigo que debe ser eliminado.

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Posteriormente Jakobs recibi la influencia de Hegel, en l basa sus ideas con las que elabora su tesis sobre la fundamentacin de la pena en la que arguye que su funcin no es ser la justa retribucin que el delincuente merece recibir ni tampoco un amedrentamiento a la sociedad para disuadir a las personas que cometan delitos, la funcin de la pena sera estabilizar las expectativas que el conjunto de las personas tienen sobre el comportamiento de los dems. De esta manera se aleja de la visin que ve a la pena como una amenaza y le da un sentido positivo: reafirmar el modo de vida e interaccin que realizamos. Gnther Jakobs actualmente es catedrtico de derecho penal y filosofa del derecho en la Universidad de Bonn, ha sido catedrtico de las universidades de Bochum, Kiel y Regensburg; es miembro ordinario de la Academia de Ciencias de Westfalia del Norte y miembro correspondiente de la Academia Bvara de Ciencia. Sin duda, un referente del derecho penal moderno.

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REVISTA DEL FORO N 100

CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO / FERNANDO VIDAL RAMREZ LUIS ROY FREYRE / RAL FERRERO COSTA / JORGE AVENDAO JUAN VICENTE UGARTE DEL PINO / FERNANDO DE TRAZEGNIES MARTN BELAUNDE / ARMANDO NIETO VLEZ / ESTUARDO NUEZ AUGUSTO FERRERO / GONZALO GARCA CALDERN MOREYRA RAL CHANAM ORBE / MARCOS IBAZETA / FERNN ALTUVE

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CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO:

FERNANDO VIDAL RAMREZ

LUIS ROY FREYRE

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RAL FERRERO COSTA

JORGE AVENDAO VALDEZ

JUAN VICENTE UGARTE DEL PINO: Estudi en la UNMSM. Fue elegido en

1974 y 1975 como Decano de Colegio de Abogados de Lima, en pleno apogeo del gobierno de la Junta Militar presidida por el Gral. Juan Velasco Alvarado, realizando una defensa clara de la legalidad constitucional y del estado de derecho lo que le vali la persecucin y la crcel por un supuesto delito contra-revolucionario, razn por la cual fue calificado por el maestro Max Arias-Scheriber Pezet como el "Decano de la Resistencia". Organiz el Congreso de Colegios de Abogados de Amrica y Espaa inaugurado, en la sede del Colegio de Abogados de Lima, el 26 de julio de 1974. Ha sido secretario general del Instituto Latinoamericano de Ciencias Polticas y Sociales (ILAPS) (1965-1981), vocal suplente de la Corte Superior de Justicia de Lima (1972), vocal de la Corte Suprema de Justicia (1980), presidente de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia (1986), presidente de la Corte Suprema de Justicia del Per(1987-1988), presidente de la Segunda Sala de lo Civil de la Corte Suprema de Justicia (1989), presidente de la Segunda Sala de lo Penal de la Corte Suprema de Justicia (1989), magistrado del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena (1990-1996), el cual presidi en 1991. En el 2008 ha sido nombrado por el gobierno peruano miembro de la comisin de juristas que defendern los intereses peruanos en el Tribunal Internacional de la Haya en la demanda que ha formulado el Per contra Chile por el diferendo existente para la delimitacin de la frontera martima entre ambos pases.

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FERNANDO DE TRAZEGNIES GRANDA:

Estudi Derecho en la Pontificia Universidad Catlica del Per, gradundose de Bachiller en 1960, consiguiendo el ttulo de abogado en 1961. En 1979 obtiene el grado de doctor por la misma Universidad, en la cual labora como profesor principal de Filosofa del Derecho. Tambin ha realizado estudios en la Universidad de Pars y ha sido visiting scholar en la Harvard Law School. Es Presidente de la Asociacin Peruana de la Orden de Malta. Es Miembro de Nmero de la Academia Peruana de Derecho, Academia Peruana de la Lengua, Academia Nacional de Historia y del Instituto Peruano de Investigaciones Genealgicas; y Miembro correspondiente de la Real Academia de la Historia (Espaa), Academia Nacional de la Historia de Argentina, Sociedad Chilena de Historia y Geografa, Ilustre Sociedad Andaluza de Estudios Histrico-Jurdicos y del Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano. Asimismo, es Miembro de Nmero del Grupo de los 100 Juristas Iberoamericanos del Centro de Innovacin, Desarrollo e Investigacin Jurdica (Estudio Garrigues, Espaa, y el Tecnolgico de Monterrey, Mxico.

MARTN BELAUNDE MOREYRA

ARMANDO NIETO VLEZ

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ESTUARDO NUEZ HAGUE: Naci en el balneario de Chorrillos en 1908. Hizo sus estudios escolares en el Colegio Alemn, y tuvo como compaeros de aula a Martn Adn y Emilio Adolfo Westphalen. Desde sus aos escolares comenz a frecuentar el ambiente intelectual y as conoci al poeta Jos Mara Eguren y al Idelogo Jos Carlos Maritegui. Ingres a estudiar Letras en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, donde particip en los movimientos estudiantiles de 1930. Tras la clausura de la universidad pudo obtener el Doctorado de Letras, en 1932, y el ttulo de Abogado, en 1937. Fue docente del Colegio San Andrs y de la Universidad de San Marcos, teniendo a su cargo las ctedras de Teora Literaria y Literatura Comparada. Dirigi el Programa de Literatura y Lingstica de la UNMSM. Casado con la pintora y escritora Carlota Carvallo de Nez. En 1967 fue nombrado Director de la Biblioteca Nacional del Per, correspondindole una intensiva labor de publicacin dclsicos peruanos, as como la renovacin de su servicio y la conclusin de su edificacin, que luego del incendio de la misma haba quedado inconclusa. Ha sido tambin Director de la Academia Peruana de la Lengua (1988-1991) y es miembro de la Academia Nacional de Historia. Fue Presidente del Centro Cultural Inca Garcilaso de la Vega y miembro de la Comisin Nacional para la celebracin del V Centenario del Descubrimiento de Amrica.

AUGUSTO FERRERO: Ingres a la Pontificia Universidad Catlica del Per a la Escuela de Bellas Artes y luego a la Facultad de Derecho de la misma universidad. Cuando estaba en segundo ao se traslad a la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM). Fue nombrado como Secretario de la Comisin para la Reforma de la Constitucin Poltica del Estado el 17 de octubre de 1967. En febrero de 1969 obtuvo el grado de Licenciado en Derecho por la defensa de su tesis "Las Excepciones en Derecho Procesal Civil" Posteriormente la UNMSMA le otorg una beca para estudios de postgrado en la Universidad de Roma, donde se especializ en Derecho Procesal Civil y Tributario. En marzo de 1994, obtuvo el grado de Doctor en Derecho, presentando una tesis titulada "La prescripcin extintiva". Fue nombrado embajador en Misin Especial para que visite Venezuela y Amrica Central con el fin de presentar el peruano posicin con respecto al conflicto armado con Ecuador. Es profesor emrito de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la UNMSM, Profesor Titular de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, miembro oficial de la Academia Peruana de Derecho, Miembro Honorario de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin de Espaa, Doctor Honoris Causa de la Universidad Andina del Cusco (Universidad Andina del Cusco.) Actualmente trabaja como abogado asociado del Estudio Ferrero Abogados, que fue fundado por su padre Ral Ferrero Rebagliati en 1937. GONZALO GARCA CALDERN MOREYRA: Abogado, egresado en 1985 de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Mster en Derecho Internacional Econmico por la misma Universidad. Se desempea como catedrtico de Derecho Internacional Privado, Medios Alternativos de Resolucin de Conflictos y Arbitraje Nacional e Internacional en diversas universidades del Per, tanto pblicas como privadas. Autor de diversas publicaciones especializadas en materia arbitral entre ellas la obra El Arbitraje Internacional. Ha sido miembro de la Junta Directiva del Colegio de Abogados de Lima, ex vocal de la Corte Superior de Justicia de Lima, ex vocal de la Corte del Tribunal Arbitral del Centro de Conciliaciones y Arbitrajes de la Cmara de Comercio de Lima, Miembro de la comisin revisora de la Ley General de Arbitraje del Congreso de la Repblica, se especializa en las reas de Derecho Comercial (Corporativo, Ttulos Valores), Arbitraje Nacional e Internacional, Arbitrajes Mineros e internacionales.

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RAL CHANAM ORBE

MARCOS IBAZETA

FERNN ALTUVE-FEBRES LORES

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