Escola Superior do Ministrio Pblico - EMP Universidade Federal do Cear - UFC Fundao Paulo Bonavides

Controle de Constitucionalidade no Brasil

Carlos Augusto Almeida de Holanda e Silva

Fortaleza - Cear 2003

CARLOS AUGUSTO ALMEIDA DE HOLANDA E SILVA

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NO BRASIL

Monografia apresentada, como aproveitamento do curso de especializao em Processo Civil, ministrado pela Escola Superior do Ministrio Pblico - EM orno parte das exigncias currilcur ara a obteno do ttul de especializao em Ps-Graduao "lato sensu".

Orientador da Monografia: Professor rson Marques Coordenadora do Curso: Professora: Magnlia Barbosa

Janeiro - 2003

ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO - EMP UNIVERSIDADE FEDERAL DO CEAR - UFC FUNDAO PAULO BONA VIDES

ob

Ob

Banca Examinadora:

o 0

Fortateza,Ce,

A meus pais (Zuzu e Hilda) pelo muito que tm contribudo diretamente na minha vida. A meus irmos: Holanda, Fabiula e Carmen, pela fora que tem mim dado. A meu irmo Joo Bosco, em memria, pelo seu legado de decncia. Ao IProf. Gerson Marques, meu orientador, pela sua contribuio neste trabalho.

SUMRIO 1. Introduo
0 -

.03

2. Conceituaao .......................................................................06 3. Controle Preventivo ..............................................................08 4. Controle Poltico ..................................................................08 5. Controle Judicial ..................................................................09 6. Formas de Controle de Constitucionalidade............................10

6 .1 Via Difusa .......................................................................... io

6.2 Via Concentrada .................................................................12 6.3 Reserva de Plenrio............................................................13 7. Modalidades de Ao Direta..................................................15 7.1 ADIN - Ao Direta de Inconstitucionalidade.......................15 7. 1.1 Pertinncia Temtica ........................................................17 7.1.2 ADC - Ao Declaratria de Constitucionalidade...............18 7.2.1 Concesso de Medida Liminar.. ......................................... 20 7.2.2 Efeitos da Deciso da Ao Declaratria de Constitucionalidade .... 21 7.3 ADIO- Ao Declaratria de Inconstitucionalidade por Omisso.......22 7.4 Representao Interventiva .................................................23 7.5 ADPF - Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ......25 8. Controle Repressivo Realizado pelo Poder Judicirio .............27 9. O Supremo Tribunal Federal e o Controle de Constitucionalidade durante o Processo Legislativo ...................28 10.Surgimento do Controle de Constitucional idade no Brasil ..... . 31

11.Concluso ............................................................................ 38
12 . Referncias Bibliogrficas ................................................40

1. Introduo: ou
O presente trabalho (Controle de Constitucionalidade no Brasil), embora no tenha a presuno de ser intelecto-cientfico, tem em seu bojo um aspecto acadmico, pois a abordagem do tema enfoca o controle de constitucional idade no Brasil em gnero e espcie. O respectivo opsculo foi elaborado com o objetivo de preencher uma exigncia curricular do curso de especializao em processo civil, ministrado pela Escola Superior do Ministrio . Pblico - EMP, Universidade Federal do Cear - UFC e Fundao Paulo Bonavides.

0
O interesse do tpico surgiu devido complexidade do tema,
Ia

onde pela abordagem ministrada na cadeira de jurisdio constitucional, tendo como professor Gerson Marques, percebeunos a importncia do assunto, assim como sua pungncia diante da disciplina, e por conseguinte na constitucional idade brasileira, o que fez-nos a encarar o tema como monografia. O aludido tema de difcil redao, pois adentrar no assunto de controle de constitucional idade no Brasil tarefa difcil, posto ser uma abordagem, onde os doutrinadores brasileiros de grande 3

renome e a doutrina em geral j penetraram, j deram sua opinio, o o que j foi doutrinariamente consagrado. Tenta-se fazer o perfil do controle de constitucional idade no Brasil indo desde a conceituao do tema- item 2, passando pelo controle preventivo - item 3, controle poltico - item 4, controle judicial - item 5 , formas de controle de constitucionalidade pela via difusa e concentrada- item 6, pela reserva de plenrio - item 6.3, as modalidades de ao direta - item 7, que consistem na ADIN- Ao direta de inconstitucionalidade - item 7.1, pertinncia temtica, item 7.1.1, ADC- Ao direta de constitucional idade e a ri concesso de medida liminar- itens 7.2 e 7.2.1, efeitos da deciso da ao declaratria de constitucionalidade, item 7.2.2, ADIOIL

Ao declaratria de inconstitucionalidade por omisso-item - 7.3, representao interventiva - item 7.4 , ADPF- Argio de descumprimento de preceito fundamental item-7.5, e ainda o controle repressivo realizado pelo poder judicirio - item 8,e finalizando com o Supremo Tribunal Federal e o controle de
[I

constitucional idade durante o processo legislativo item-9, e por fim o surgimento do controle de constitucionalidade no Brasilitem 10. A metodologia empregada embasa-se na pesquisa

bibliogrfica e nas obras dos principais autores: Custdio,1998,

4

Andrade, 1997. Pontes,2001; Mendes, 1990; Moraes, 2001; Pinho,2000; Silva, 1999; Temer, 1999; Motta & Douglas. Desta feita, o tema desta monografia de grande valia no contexto jurdico-constitucional-brasileiro, pois, traz em suas linhas a idia geral e como funciona o controle de constitucionalidade no Brasil.
IR

ia

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NO BRASIL

2. Conceituao:

Como nos sabido, no ordenamento jurdico de um pas, e, em espcie, no Brasil, existe uma verticalizao de normas, onde a Constituio tem sua supremacia. Impende ressaltar, que, muito embora, o Congresso Nacional tenha sua Comisso de Constituio e Justia- CCJ, que tem a e funo precipua de averiguar a constitucional idade de uma Lei/Norma, ainda assim poder ser emanado desta Casa uma Lei e inconstitucional. Da perguntar-se qual o rgo (Instituio) seria competente
Ma

para declarar a inconstitucionalidade de uma norma tida como inconstitucional? Desta feita, vem a necessidade de existir o Controle de

Constitucionalidade no Pas, para que, assim, atravs desse controle possam as normas inconstitucionais virem a ser expurgadas do ordenamento jurdico ptrio, tornando-as sem validade.

Em abordagem sobre o tema, o Prof. Alexandre de Moraes explica:

"Que a idia de controle de constitucionalidade est ligada supremacia da constituio sobre todo o ordenamento jurdico e tambm, a riidez constitucional e proteo dos direitos fundamentais.

J o mestre Jos Afonso da Silva, aduz que o controle de constitucionalidade, se encontra....

O principio da supremacia requer que todas as situaes jurdicas se conformem com os princpios e preceitos da Constituio. Essa conformidade com os ditames constitucionais, agora, no se satisfaz apenas com a atuao positiva de acordo com a constituio. Exige mais, pois omitir a aplicao de normas constitucionais, quando a Constituio assim a determina, constitui conduta inconstitucional. "2

Para o professor Cearense Valmir Pontes Filho, salienta que:

H pois que partir de uma premissa: a de que o controle de constitucionalidade das leis pressupe a supremacia constitucional. Implica a existncia de uma Constituio rgida. J que o ordenamento jurdico uma estrutura escalonada de normas, exatamente porque a Constituio- norma fundamental desse ordenamentogoza de superioridade em relao s demais, que que se pode examinar a adequao das normas inferiores superior. Envolvendo o exerccio da jurisdio(ou, se se preferir, da prestao jurisdicional), o controle resultante lgico da supremacia constitucional , existindo, enfim, para garanti-Ia. Importa, pois, o confronto da atividade do produtor normativo infraconstitucional com a Constituio.3 MORAES, Alexandre de, Direito Constitucional 9 Ed. So Paulo. Afias 201 . pg. 538 SILVA, Jos Afonso da Curso de Direito Constitucional. 16" Ed. Malheiros. So Paulo Pg. 48
2

3F1LHO.Valmir Pontes.Curso Fundamental de Direito Constitucional. Editora Dialtica So Paulo 200 1. ii

Desta feita, o controle de constitucionalidade pode dar-se das seguintes formas: O Controle Preventivo e o Controle repressivo, este que se desdobra em controle Poltico e controle Judicial. e

3. O Controle Preventivo
ta aquele que se d quando a Comisso de Constituio e Justia de uma das casas do Congresso Nacional veta o projeto de

Lei (art.58 da CF/88). Outra modalidade de controle constitucional preventivo quando o Presidente da Repblica veta o projeto de Lei, tido como inconstitucional (art. 66, lda CF).

4. O Controle Poltico

O controle Poltico da Constitucional idade exercido por rgo no pertencente ao Poder Judicirio. geralmente feito pelo poder legislativo. Mas, no Brasil nunca se adotou este tipo de Controle. No mundo podemos citar como exemplos de pases que adotaram este tipo de Controle foram a Frana, onde o controle era
8

feito pelo Conselho Constitucional, e na extinta URSS, onde era exercido pelo Presidium do Soviete Supremo.

5. Controle Judicial

[1

o exercido unicamente pelo Poder Judicirio, o que pode ser feito pelos critrios difuso ou concentrado. D-se quando a inconstitucionalidade de uma norma passa pelo crivo do Poder Judicirio para destarte ser declarada a inconstitucionalidade da norma impugnada. a

Li

6. Formas de Controle de Constitucionalidade pela Via difusa e Concentrada

6.1 Via difusa

Via difusa d-se quando um cidado v-se preterido em seus direitos, obrigando-se a contestar a Ao, vem em juzo pleitear a inconstitucional idade da lei impugnada; seria portanto uma forma indireta de atacar a lei por sua inconstitucionalidade. Para o professor Alexandre de Moraes, sobre o controle difuso, acrescenta:
"Tambm conhecido como controle por via de exceo ou defesa, caracteriza-se pela permisso a toda e qualquer juiz ou tribunal realizar no caso concreto a anlise sobre a compatibilidade do ordenamento jurdico com a Constituio Federal. A idia do controle de constitucionalidade realizado por todos os rgos do Poder Judicirio nasceu do caso Madison versus Marbury (1803), em que o juiz Marchal da Suprema Corte Americana afirmou que prprio da atividade jurisdicional interpretar e aplicar a lei. E ao faze-lo, em caso de contradio entre a legislao e a constituio, o tribunal deve aplicar esta ltima por ser superior a qualquer lei ordinria do Poder legislativo. Na via de exceo, a pronncia do judicirio, sobre a inconstitucionalidade, no feita enquanto manifestao sobre o objeto principal da lide, mas, sim sobre questo prvia, indisponvel ao julgamento de mrito.... Cappelletti resume o sistema comum de controle de constitucionalidade dos pases da "common law" denominando-os de descentralizado ou difuso, confiado a todos os Tribunais do Pais..... Este controle no acarreta a anulao da lei ou do ato normativo com efeitos erga omnes, aplicando-se 10

somente ao concreto em que a norma foi julgada inconstitucional. Importante ressaltar que a via poder ser utilizada, tambm, atravs das aes constitucionais do habeas corpus, e do mandado de segurana ou aes ordinrias. "
Na

Como tambm leciona o professor Rodrigo Csar Rebeilo Pinheiro os meios de controle incidental ou via de defesa : em ao texto o objeto da ao na satisfao de um direito
individual ou coletivo, sendo alegada de forma incidental a ofensa do ato legislativo ou normativo constitucional."5

Impende ressaltar que o controle difuso, somente faz valer a

Ia

inconstitucionalidade da lei entre as partes, necessitando todavia que a deciso do STF v at o Senado Federal, (art. 52, X da CF/88) para emps um Juzo de valor daquela Casa, se determine se aquela Lei tida como inconstitucional pelo STF entre as partes, possa a vir a ter seu efeito erga inconstitucional para todos.
Ia

~es, ou seja, que seja

Para Alexandre de Moraes,

"os efeitos da declarao de inconstitucionalidade no controle difuso, consiste em: A. Entre as partes do processo (ex tunc) Declarada incidenter tantum a inconstitucionalidade da Lei ou ato normativo pelo Supremo Tribunal Federal, desfaz-se, origem, desde sua o ato declarado 'MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 9" Ed. So Paulo. Atlas 2001. pg.566 'PINHO, Rodrigo Csar Rebelio, Teoria Geral da Constituio. 2'edSo Paulo. Saraiva
2001
11

ma

inconstitucional, juntamente com todas as conseqncias dele derivadas, uma vez que os atos .858inconstitucionais so nulos, e, portanto, destitudos de qualquer carga de eficcia jurdica, alcanando a declarao de inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo, inclusive, os atos pretritos com base nela praticados. Porm, tais efeitos ex tunc (retroativos) somente tem aplicao para as partes e no processo em que houve a citada declarao. B. Para os demais (ex nunc) A Constituio Federal, porm, previu um mecanismo de ampliao dos efeitos da declarao incidental de inconstitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal (CF, art.52,X). Assim, ocorrendo essa declarao, conforme j visto, o Senado Federal poder editar uma resoluo suspendendo a execuo, no todo ou em parte, da lei ou ato normativo declarado inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, que ter efeitos erga omnes, ex riunc, ou seja, a partir da publicao da citada resoluo senatorial."6

6.2 Via Concentrada

qh

O controle pela via concentrada, significa que os rgos legitimados que tem competncia para interpor Ao constitucional, os quais esto elencados no art. 103 da CF/88,
o

quais sejam: Presidente da Repblica; a mesa do Senado Federal; a mesa da Cmara dos Deputados; a mesa de Assemblia Legislativa, o Governador de Estado; Procurador Geral de Justia; 6 MORjS Alexandre de. Direito Constitucional. 9 Ed. So Paulo. Atlas 2001. Pg.
540 12

Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; Partido Poltico com representao no Congresso Nacional e a Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional,
QW

so os nicos com capacidade de ajuizar diretamente no STF as Aes de controle de constitucionalidade atravs da via direta, ou concentrado. Os legitimados acima elencados tem o poder de provocar o Poder Judicirio atravs do Supremo Tribunal Federal - STF, e, diretamente obter a inconstitucional idade da lei em tese. O que podem fazer atravs das Aes diretas que sero citadas adiante.

IR

6.3 Reserva de Plenrio (art.97 da CF)

Pelo artigo supra citado, in verbis:

Art. 97 - CF: Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder Pblico. 13

Se observa,

a inconstitucionalidade de qualquer ato

normativo estatal deve ser dado pela maioria absoluta de seus

EI

membros da turma, cmara, ou seo; conforme preceitua o artigo acima citado. Esta verdadeira clusula de reserva de plenrio atua como verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao jurisdicional de inconstitucional idade dos atos do Poder Pblico, aplicando-se para todos os tribunais, via difusa, e para o Supremo Tribunal Federal, tambm no controle concentrado. No entanto, a primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, entende de forma contrria, sendo dispensvel a aplicao
Iw

do art. 97 da Constituio Federal, desde que presentes dois requisitos: a. existncia anterior de pronunciamento da

inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo pelo plenrio do Supremo Tribunal Federal;

b.

existncia, no mbito do Tribunal a quo, e em relao 'aquele

mesmo ato do poder Pblico, uma deciso plenria que haja

14

apreciado a controvrsia constitucional, ainda que desse pronunciamento no tenha resultado o formal reconhecimento da inconstitucional idade da regra estatal questionada.

7. MODALIDADES DE AO DIRETA

No direito constitucional positivo brasileiro existem cinco modalidades de controle em abstrato ou direto de o constitucionalidade, a saber:

7.1 ADIN - Ao direta de inconstituciona lida de;

A Adin que est elencada no art. 102,1, a - primeira parte da CF/88, impetrada atravs dos legitimados do art. 103 da CF e do art. 2 da Lei 9868/99, onde se prope diretamente ao Supremo Tribunal Federal -STF a argio de inconstitucionalidade da lei em tese. Seu procedimento est consubstanciado na Lei 9868/99,
15

em que a respectiva lei modificou substancialmente, entre outros, os efeitos no que tange ao tempo e aos jurisdicionados, ou seja, se os efeitos so: erga ~es ou ex tunc ou ex nunc. Todavia, impende ressaltar que se tratando de argio de inconstitucionalidade de lei estadual ou municipal perante a Constituio Estadual, a competncia originria ser dos Tribunais e de Justia de cada Estado(CF, art. 125, 2). Com efeito, o art. 10 da Lei 9868/99 o STF pode conceder os efeitos ex tunc, ou ex nunc ou ainda pode dar os efeitos vinculados s partes ou erga ~es.
Ia

H de lembrar que as clusulas ptreas no so possveis de

serem alegadas as suas inconstitucionalidades, assim como todas as normas originrias constitucionais.
5

Deste modo, leciona Alexandre Moraes:

"o objeto das aes diretas de inconstitucionalidade genrica, alm das espcies normativas previstas no art. 59 da Constituio Federal, engloba a possibilidade de controle de todos os atos revestidos de indiscutvel contedo normativo. Por outro lado, nada impede que haja controle difuso de constitucionalidade em sede de Ao civil Pblica, podendo ser em leis federais, ou em leis estaduais, distritais ou municipais em face da Constituio."7

'MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional - 9" Ed. So Paulo- Atlas 2001 16

7.1.1
0

PERTINNCIA TEMTICA

A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, tem li entendido, que no basta para a propositura da ao direta estar relacionado no artigo no art. 103, 1 a IX da CF/88. Neste entendimento do STF necessrio se faz alm dos legitimados do art. 103, devem estar tambm adequados a pertinncia temtica.

Desta forma, em alguns casos o legitimado deve entender que a legitimidade ativa "ad causam" deve vir acompanhada do ta interesse de agir. Para os professores: Silvio Motta & William 0 Douglas, a legitimao quanto pertinncia temtica se divide em duas espcies, a saber: e
"Espcies de legitimados ativos; a) b) legitimados universais legitimados especiais.

universais se legitimados ativos Os caracterizariam por possurem interesse de preservar a supremacia da Constituio em razo de sua prpria natureza jurdica, ou seja, de suas atribuies institucionais. Uma ao direta propostas por eles o jamais seria julgada inepta por falta de interesse de agir ou de pertinncia temtica. Seriam os legitimados ativos universais, O Presidente da Repblica, O Procurador Geral da Repblica, 17

As mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, Os partidos polticos com representao no Congresso Nacional, Conselho federal da Ordem dos Advogados do Brasil. J os classificados como legitimados ativos especiais, devem demonstrar, de forma inequvoca, a relao de interesse entre o objeto da ao direta proposta e a classe profissional, social, econmica ou poltica que representam. Assim no basta o interesse genrico na preservao da Constituio. Precisam eles de um interesse especfico, relacionado com sua classe. Desta forma, por exemplo, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, inclina-se para apenas admitir ao direta por parte de Governadores de Estado e do Distrito Federal e as mesas de Assemblias Legislativas e da Cmara Legislativa, se o objeto tiver relao, ainda que indireta, com os interesses das respectivas entidades federativas. Surge para o legitimado ativo especial mais um requisito: a pertinncia temtica do pedido. Assim, so legitimados ativos especiais o:Governador de Estado, a mesa de Assemblia Legislativa e confederao Sindical ou entidade de classe de mbito nacional", a g

7.2 ADC - Ao declaratria de Constitucionalidade

A ADC elencada no art. 102,1 a - segunda parte, pode ser proposta pelo Presidente da Repblica, pela Mesa do Senado Federal, pela Mesa da Cmara dos Deputados ou pelo Procurador Geral de Justia,(, 40 do art. 103 da CF/88). Note-se que um 7 -MOTTA, Silvio e DOUGLAS,William. Controle Constitucionalidade. 1 aedio. Rio de Janeiro. Impetus2002 .p .83/85. 9 FIaks apud Douglas
18

nmero bem mais reduzido dos que tem legitimidade para proporem a Adin.(art.103 da CF/88). Trata-se de uma nova forma de controle em abstrato da constitucional idade introduzida pela Emenda Constitucional n. 3,
IP

de 1993. Essa ao visa a declarao da constitucional idade de uma lei ou ato normativo federal.. A finalidade dessa modalidade de ao foi dar ao governo a oportunidade de obter uma rpida deciso judicial definitiva do Supremo Tribunal Federal que produzisse efeito erga omnes, evitando destarte decises contrrias em instncias inferiores e o no-cumprimento da medida legislativa adotada. Para a propositura dessa ao indispensvel demonstrao da existncia de sria divergncia jurisprudencial que justifique o uso dessa forma de controle direto da constitucionalidade. Conforme j decidiu o Supremo Tribunal Federal, h "necessidade de que esse dissdio se exteriorize em propores relevantes."

19

7.1.3
ta

Concesso de medida liminar

Em sede de ao declaratria de constitucionalidade a medida cautelar tem como funo suspender o julgamento, em todas as demais instncias, dos processos concretos que tenham como pressuposto para soluo da lide a aplicao e/ou interpretao da lei ou do dispositivo do ato normativo abstrato objeto da ao. Tal suspenso ser mantida at que a medida e cautelar deferida seja confirmada em julgamento de mrito. A par de toda e qualquer divergncia doutrinria e discusses ta acadmicas acerca do efeito vinculante, impe-se reconhecer, no mbito e constitucional, que se revela admissvel o exerccio, pelo Supremo Tribunal Federal, do poder cautelar geral de que se acha naturalmente investido, quer como tribunal judicirio, quer, o especialmente, como Corte Constitucional. Nesse sentido se posiciona Sylvio Mota & o William Douglas:
"Assentada tal premissa, que confere especial torna-se binmio utilidade/necessidade, nfase ao essencial reconhecer - especialmente em funo do prprio modelo brasileiro de controle de constitucional idade - que a tutela cautelar apresenta-se como instrumento processual compatvel com o sistema revelando-se normativa abstrata, fiscalizao de 20

desse novo

instrumento

de

direito

processual

plenamente cabvel em sede de declaratria de constitucionalidade, segundo ressalta o magistrio da doutrina(Nagib Staibi Filho, Ao Declaratria de Constitucionalidade, pp1311132, 2 a ed; 1995, Forense; Gilmar Ferreira Mendes, Da Medida Cautelar em Ao Declaratria de Constitucionalidade in Repertrio IOB de Jurisprudncia - 2a quinzena de outubro de 1997 20197 - Caderno 1,p 504; Alexandre de Mores, Direito Constitucional, p 480, 2 a ed., 1997, Atlas; Clmerson Merlin Clve, Fiscalizao abstrata de Constitucionalidade no Direito Brasileiro,pp 2021203, item n: 9, 1995,RT). O STF, ao conceder o provimento cautelar requerido na ADC n 41DF, proferiu, por expressiva maioria, deciso que foi assim sumulada na ata de julgamento do plenrio: O tribunal, por votao majoritria, deferiu, em parte, o pedido de medida cautelar, para suspender, com eficcia ex nunc e efeito vinculante, at o final julgamento da ao, a prolao de qualquer deciso sobre pedido de tutela antecipada, contra a Fazenda Pblica, que tenha como pressuposto constitucional idade a ou a inconstitucionalidade do art. 10 da lei n 9.494/97, sustando, ainda, com a mesma eficcia, os efeitos futuros dessas decises antecipatrias de tutela j proferidas contra a Fazenda Pblica, vencidos, em parte, o Ministro Nri da Silveira, que deferia a medida cautelar em menor extenso e , integralmente, os Ministros lImar Galvo e Marco Aurlio, que a indeferiam".10

7.2.2 Efeitos da deciso da ao declaratria de constitucionalidade

Ressalta o prof. Jos Afonso da Silva, que

o 2 0 do art. 102, acrescido pela EC 3193, que as decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo

'MOTTA, Silvio e DOUGLAS,William. Controle Constitucionalidade. 1 aedio Rio de Janeiro. Impetus2002 .p.83/85.
21

Tribunal Federal, nas aes declaratrias de constitucionalidade de Lei ou ato normativo federal, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo. A eficcia erga omnes significa que a declarao da constitucionalidade ou da inconstituciona[idade da lei se estende a todos os feitos em andamento, paralisando-os com o desfazimento dos efeitos das decises neles proferidas no primeiro caso ou com a confirmao desses efeitos no segundo caso. Mas quer dizer tambm que o ato, dali por diante, vale na medida mesma da declarao proferida na ao declaratria de constitucional idade,ou seja, constitucional, sem possibilidade de qualquer outra declarao em contrrio, ou inconstitucional, com o 9ue se apaga de vez sua eficcia no ordenamento jurdico."1

7.3 ADIO Omisso - Ao Declaratria de inconstitucionalidade por omisso

A Adin omisso est contida no art. 103, 2 da CF/88, como diz Rodrigo Csar Rebeilo Pinho:
"o objeto desta ao suprir a omisso dos poderes constitudos, que deixaram de elaborar a norma regulamentadora que possibilita o exerccio de um direito previsto na Constituio. Estabelece o art. 103, 2 0 , que" declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias." 12
"

SILVA. Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 16 8 Ed. Malheiros - 1999

28 Ed.

` 2 PINHO. Rodrigo Csar Rebeilo. Teoria Geral da Constituio e direitos fundamentais Saraiva - 2001
22

Tratando-se de omisso administrativa, o rgo competente ser cientificado para providenciar a norma regulamentadora faltante no prazo de 30 dias. No caso de omisso legislativa, risimplesmente o Congresso Nacional ser comunicado da mora, sem a estipulao de qualquer prazo para a elaborao da indispensvel norma infraconstitucional para o exerccio do direito previsto na Constituio no auto-aplicvel.
Ia

A omisso pode ser total, quando h falta da norma

regulamentadora que possibilite o exerccio do direito, ou parcial, se aquela no permitir o integral cumprimento do direito previsto na Constituio Federal. Para alguns doutrinadores faz-se analogia entre a Adin omisso que est para a lei em tese, assim como, o mandado de injuno est para o caso concreto.

7.4 Representao interventiva

Alm das aes que controlam a inconstitucionalidade das leis, expostas acima, ainda existe a Ao de Representao interventiva, que se encontra elencada no art. 129,1V da Constituio Federal de 1988, in verbis: 23

Art. 129,1V da CF: So funes institucionais do ministrio Pblico: IV - Promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio;

A interveno pode ser federal ou estadual. A interveno federal

1

busca promover a interveno da Unio nos Estados, vide arts. 34,36,111 e 129,1V, ao passo que a interveno estadual nos

municpios.
Is

A interveno federal de competncia originria do Supremo Tribunal Federal e a estadual, dos Tribunais de Justia. Para o professor Alexandre de Moraes,

'e

Is

I0

II,

A interveno consiste em medida excepcional de supresso temporria da autonomia de determinado ente federativo, fundada em hipteses taxativamente previstas no texto constitucional, e que visa unidade e preservao da soberania do Estado Federal e das autonomias da unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. A Unio, em regra, somente poder intervir nos Estados-membros e no distrito federal, enquanto os Estados somente podero intervir nos Municpios integrantes de seu territrio. Note-se portanto que a Unio no poder intervir diretamente nos Municpios, salvo se existentes dentro de Territrio Federal (CF, art. 35, caput). Como ressaltado pelo supremo Tribunal Federal, "os Municpios situados no mbito territorial dos estados-membros no se expem possibilidade constitucional de sofrerem interveno decretada pela Unio Federal, eis que, relativamente aos entes municipais , a nica pessoa poltica ativamente legitimada a neles intervir o Estado-membro". 13
"MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional - ?Ed. So Paulo- Atlas 2001 24

7.5 ADPF - Argio de descumprimento de preceito fundamental

1

A argio de descumprimento de preceito fundamental -

'e 'e

ADPF, foi planejada pela Constituio Federal no art. 102, l, na redao da EC 3, de 1993, que como no foi tida como norma de eficcia plena, e sim limitada, somente veio a ter eficcia atravs da lei regulamentadora de n. 9882/99 de 3.12.99.

II'

A argio de descumprimento coloca-se ao lado da Ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade. Sob certos aspectos, mais restrita do que estas, uma vez que no abrange todas as questes constitucionais, mas apenas os preceitos fundamentais. De outro ngulo, porm,
Is

mais amplo, abrangendo atos comissivos e omissivos do Poder Pblico e tambm processo administrativo e judicial, podendo

incidir sobre estes em pleno andamento. Como ensina Uadi Lammgo Bulos,

10

is

"atravs do uso da argio de descumprimento de preceito fundamental, possvel suspender-se, liminarmente, aes judiciais ou processos administrativos em curso, os quais devero acatar o decisum da corte Suprema, a ser proferido na forma do processo" 14

Uadi Lammgo Bulos 25

De acordo com a lei regulamentadora da ADPF, lei n. 9882, Ia versa que no cabvel a ADPF quando houver outros remdios constitucionais, como o mandado de segurana. Para Jos Afonso da Silva a expresso "preceitos 1* fundamentais" abrange no s os princpios fundamentais, dos arts. 1 a 4 1, mas tambm " todas as prescries que do o sentido ia bsico do regime constitucional, como so por exemplo, as apontam para dos Estados, do Distrito Federal e especialmente as 1. designativas de direitos e garantias fundamentais (TIT. II) De acordo com o art. 2,I da Lei 9882, os legitimados para 'e proporem a ADPF so os mesmos da ADIN - art. 103 da CF/88. A competncia legitimatiun para apreciar a Ao do Supremo Tribunal Federal, funcionando o ministrio Pblico como

Is

fiscal da Lei. A deciso irrecorrvel, e no pode ser objeto de Ao Rescisria.

Is

O professor cearense Valmir Pontes filho salienta que,

o Supremo Tribunal pode, ao julgar a argio de descumprimento de preceito fundamental, no s pode interpretar a lei "conforme a constituio" (mediante deciso vinculante, como explicado). Mas tambm lhe facultado declarar a inconstitucionalidade da lei ou ato normativo(como que transformando a argio em Adin). No bastasse, caber-lhe-, por deciso de 213 de seus membros e "... tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha

Is

26

eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado." IS O entendimento do prof Rodrigo Csar Rebeilo vai complementar o raciocnio acima ao expandir que: "A deciso proferida possui eficcia erga omnes e efeito vinculante em relao ao Poder Pblico, mas foi atribudo Suprema Corte, tendo em vista razes de segurana jurdica ou excepcional interesse social, por maioria de 213 estabelecer que s tenha eficcia a partir do trnsito em julgado ou do momento que venha a ser fixado." 16

8. Controle repressivo realizado pelo poder Judicirio

Is

O controle repressivo julgado tanto por lei em tese, quanto por via difusa, pelo Poder Judicirio. No Brasil, por ser o nosso

Is

sistema de controle de constitucionalidade o jurisdicional, cabe, destarte, ao Poder Judicirio o controle de constitucionalidade das

1'

leis e atos normativos. Deste modo, para se ter uma inconstitucional idade de uma

Ia

lei, necessrio se faz, passar pelo crivo do Poder Judicirio, quando obviamente seu controle for repressivo. Pois, sendo o

LI]

controle preventivo o prprio congresso nacional, bem como o ' FILllCXValmir Pontes.Curso Fundamental de Direito Constitucional. Editora Dialtica
.So Paulo ,2001. ` 6 PINHO. Rodrigo Csar Rebelo. Teoria Geral da Constituio e direitos fundamentais. 2 Ed. Saraiva 2001 27

Presidente da Repblica, como dito alhures, podem atribuir a inconstitucionalidade de uma lei. Para Alexandre de Moraes, II
No Brasil, o controle de constitucional idade repressivo judicirio misto, ou seja, exercido tanto da forma concentrada, quanto da forma difusa. O art. 102, 1, a, da CF afirma competir ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da constituio, cabendo-lhe processar e julgar, originariamente, a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal. Por sua vez, o art.97 estende a possibilidade do controle difuso tambm aos tribunais, estabelecendo, porm, uma regra, ao afirmar que somente pelo voto pela maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico." 17
1.

1'

1*

9. O Supremo Tribunal Federal e o controle de constitucionalidade durante o processo legislativo

lt

Ib

Existe controvrsia na doutrina e na jurisprudncia, para saber se durante o processo legislativo seria possvel ou no o controle

de constitucionalidade dos atos e peas legislativas, uma vez que, no existe ainda lei no sentido formal, somente projeto. E se nesses casos poder-se-ia controlar de forma preventivajurisdicionalmente esses atos.
`MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 9 Ed. So Paulo. Atlas 2001 28

Neste sentido o STF, decide:

'e

Supremo tribunal Federal admite a possibilidade de controle de constitucionalidade durante o procedimento de feitura das espcies normativas, especialmente em relao necessidade de fiel observncia das normas constitucionais do referido processo legislativo (CF,arts. 59 a 69)."

SO

'e

Em Julgamento envolvendo proposta de emenda constitucional, o plenrio do STF analisou detalhadamente qual a

'e

amplitude da atuao do Poder Judicirio, em sede de controle de constitucionalidade, durante o processo de elaborao legislativa,

LI

basilando-se bsica e, simultaneamente, pela

necessidade de

defesa a leso a direito individual (CF, art. 50, inc. XXXV) e da I* separao dos Poderes (CF,art.21). A matria elencada criou duas correntes no Supremo Tribunal
Is

Federal. Uma pela posio majoritria, confirmando o j entendimento da Suprema Crte, decidiu que compete ao Poder

Judicirio, observar em sede de mandado de segurana por parlamentar, a regularidade na observncia por parte do congresso nacional de normas constitucionais referentes ao processo legislativo, uma vez que os congressistas tm direito liquido e
' 8 Conferir deciso liminar do Ministro Celso de Meio, em que a matria detalhadamente analisada na doutrina e jurisprudncia (STF - Pleno - MS n. 23.5651)F - medida liminarRei. mm. Celso de Meio, informativo STF n.170). 29

certo a no participarem de processo legislativo vedado pela Constituio Federal. Contrariamente, porm, entendeu-se que interpretaes de normas regimentais, por tratarem de assunto interna corporis, so insuscetveis de apreciao judiciria.
t

A segunda corrente formada sobre a matria tambm consagrou a existncia de direito lquido e certo dos parlamentares a participarem do devido processo legislativo, porm entendeu
Ih

competir ao Poder Judicirio, uma anlise mais ampla desse devido processo legislativo, tanto em relao s normas

constitucionais referente (CF, arts.59 a 69), quanto em relao s normas do regimento interno da casa, inclusive no tocante as suas

0'

interpretaes, que dever pautar-se constitucionalidade e legalidade.

a

30

10. Surgimento do controle de constitucionalidade no Brasil

No Brasil, o controle de constitucionalidade foi implantado formalmente com a Carta Poltica de 1824, onde o controle era em tese - efetuado pela antiga Assemblia Geral do Imprio. Este tipo de controle foi influenciado pelo constitucionalismo francs da poca, onde a guarda da Constituio ficava a cargo do Poder
Is

Legislativo. No Brasil, o Poder Moderador, ou quarto Poder, introduzido pelo jurista Benjamin Constant, teve decisiva 1t participao, pois, a existncia do Poder Moderador fazia com que as decises dos demais Poderes fossem alteradas sem nenhum critrio. Assim cabia ao Imperador dirimir os conflitos entre os
Ia

poderes. A conjuntura histrica e poltica no permitiam um controle jurisdicional de constitucionalidade das leis.

Com a proclamao da Repblica, o Brasil aderiu ao controle ia por via jurisdicional na ento Constituio de 1891. Sob forte influncia do republicanismo norte-americano e de seu fiel admirador Rui Barbosa, prevaleceu o sistema difuso. O controle jurisdicional de constitucionalidade no operou livre do passado. 31

A formao legalista e subserviente dos juizes Coroa, herdada da cultura ibrica, no permitiram avanos nesse campo.

A Constituio de 1934 aos poucos vai moldando a fisionomia do instituto do Controle de Constitucionalidade. O grande passo nesse momento foi permitir a suspenso de execuo das leis declaradas inconstitucionais. Ou seja, antes a lei era julgada inconstitucional caso a caso, aps a mudana de 1934 foi possvel fulminar (destituir sua legalidade) a lei em tese. Este fato permitiu uma certa aproximao da forma de Controle por via de
1

ao (direta), mesmo que de forma precria (era necessrio a concordncia do Senado).

1

A Constituio de 1937 trouxe em seu bojo um entrave ao

1

desenvolvimento e a prpria substncia do Controle Jurisdicional.

Is

Foi permitido ao Presidente da Repblica apresentar novamente ao Parlamento uma lei declarada inconstitucional para que a mesma

1* fosse revalidada. Para tanto, era necessrio 2/3 dos votos de cada uma das casas ( Cmara e Senado), neste caso, perderia efeito a declarao de inconstitucionalidade do Tribunal.

32

Segundo alguns juristas, essa medida no teria afetado em larga escala o Controle de Constitucionalidade, pois, era possvel emendar a Constituio com os mesmos 213 de votos nas duas casas. Entretanto, necessrio lembrar que a emenda Constituio ocorre em dois turnos e em ambos exigindo-se o quorum de 2/3 nas duas casas.
1

A Constituio de 1946 suspendeu a prerrogativa Presidencial de revalidar leis ditas inconstitucionais plos Tribunais. Tambm aqui, foi mantido o Controle por via de Exceo, embora persistisse a precariedade no seu uso, pelo qual sua abrangncia ficava restrita aos casos de inconstitucionalidade
1

verificados no campo dos Estados-Membros.

1

Significativa mudana ocorreu com o golpe militar de 1964. Em 26 de novembro de 1965, a emenda nmero 16 estabeleceu o fim do monoplio do controle difuso. Instituiu-se no Direito brasileiro o sistema hbrido, que se caracteriza pela possibilidade, tambm, de se efetuar o controle de forma concentrada. bvio que as circunstncias histricas impediram uma ao cvel dos juizes do Supremo Tribunal Federal. O Regime de Exceo provocou a aposentadoria compulsria de alguns Ministros que se
33

recusaram a acatar a "ordem revolucionria" bem como houve o aumento (temporrio) do nmero de juzes que passaram de 11 para 16, visando assim garantir uma maioria confortvel para os 1k (des)mandos governamentais.

1' O sistema hbrido de Controle de Constitucionalidade

1

sobreviveu Constituio de 1988. A forma de acion-lo foi em muito ampliada e ele o motivo deste trabalho, que tem por

1*

finalidade esclarecer as dvidas em torno dessa problemtica pouco conhecida e to importante na defesa dos direitos dos

1%

cidados. O Controle de Constitucional idade Brasileiro e a Constituio de

19 1988. 1' A promulgao da Constituio de 1988 trouxe duas 'e novidades no que diz respeito ao Controle de Constitucionalidade: a) previu a inconstitucional idade por omisso (art.103,2); Is b) ampliou a legitimao para a propositura de Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIN), por ao ou omisso (art.103). A ampliao desse leque, antes exclusivo do Procurador Geral da Repblica, desencadeou um grande 34

nmero de ADINs, tendo inclusive um papel decisivo na transferencia da forma de como se procediam estas decises.

At 1998 tinha sido ajuizado no Supremo Tribunal Federal a quantia de 1935 aes diretas de inconstitucionalidade.

A judicializao da poltica corresponde a um fenmeno o observado em diversas sociedades contemporneas. Esse fenmeno, segundo a literatura que tem se dedicado ao tema, acresenta dois componentes:

(1)

um novo 'ativismo judicial', isto , uma nova disposio de tribunais judiciais no sentido de expandir o escopo das questes sobre as quais eles devem formar juzos

Is

Is

jurisprudnciais (muitas dessas questes at recentemente ficavam reservadas ao tratamento dado pelo Legislativo ou

pelo Executivo);

(2)

o interesse de polticos e autoridades administrativas em adotar (a) procedimentos semelhantes ao processo judicial e (b) parmetros jurisprudenciais em suas deliberaes
35

(3) (muitas vezes, o Judicirio politicamente provocado a fornecer esses parmetros)

1. A ampliao da legitimao para propositura de Ao Direta de Inconstitucionalidade em si no responsvel pela corrida ao Judicirio ou pela chamada Judicializao da Poltica. Existem
1.

fatores pertinentes que se entrelaam como: a hipertrofia do sistema legislativo, a excessiva "constitucionalizao" de temas e

IP

a incompetncia do Executivo e do prprio Legislativo em sanar suas falhas burocrticas (s para dizer alguns). Todos esses fatores culminam em uma procura por Justia (solues).

Ii

Ia

Como se percebe, tanto a insero da esfera jurdica dentro da poltica, como a crescente dificuldade em julgar esses

Is

processos de cunho poltico, so aspectos que apontam para uma importncia do Poder Judicirio no processo decisrio nacional. A participao do Judicirio no arranjo institucional contemporneo de vital importncia democracia brasileira. O Poder Judicirio 36

se constitui em uma das principais instituies responsveis pelos "Checks and Balances" do corpo institucional.

'e

Is

Ib

It

37

11. CONCLUSO
1

No subsiste, nesse momento, a pretenso de que o presente trabalho esteja ultimado; ao contrrio, foram alinhados e discutidos to somente as pilastras bsicas sobre os quais se funda o tema sub examine. O respectivo opsculo teve como metodologia pesquisa bibliogrfica e embasou-se nas obras dos seguintes autores:

14

Li

Custdio,1998. Andrade,1997. Pontes,2001; 2001; Mendes, 1990; Moraes, 2001; Pinho,2000; Silva, 1999; Temer, 1999; Motta &

Is

Douglas. Diante do expendido, conclui-se que:

O controle de constitucionalidade no Brasil de grande importncia no ordenamento jurdico brasileiro; pois atravs 1 deste que se ressalta e se cumpre a Constituio ptria. 1* atravs dele que a Constituio cumprida, podendo-se ajuizar aes no Poder Judicirio para expurgar do ordenamento 'e jurdico, leis que afrontem a Constituio. Este o cerne do controle de constitucionalidade. sabido pois, que o controle de constitucional idade brasileiro, assim como dos demais pases, foi criado para efetivar a supremacia constitucional de um Pas. 38

Pode-se concluir, irrefutavelmente, que o tema em espcie, a viga mestre da constitucionalidade brasileira. Poderamos at dizer, que um pas sem controle de constitucionalidade, teria uma Constituio sem eficcia, uma o Constituio letra morta. Emps detido e acurado estudo dos principais obras que r versam sobre o controle de constitucional idade no Brasil, verificase o quo dificultosa sua compreenso. Notadamente pelo fato de 0 ser o controle de constitucionalidade brasileiro a matria de maior acuidade no constitucionalismo do Brasil. 1

'e

ir

39

12. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

CUSTDIO, Antonio Joaquim Ferreira. Constituio Federal

Interpretada. 3. ed. So Paulo: Oliveira Mendes,1998.

FILHO,Edmar Oliveira Andrade. Controle de

Constitucionalidade de Leis atos normativos. So Pulo:

Ir Dialtica, 1997. FILHO, Valmir pontes. Curso Fundamental. So Paulo: Dialtica,200 1. MENDES, Gilmar Ferreira. Controle de Constitucionalidade

- aspectos Jurdicos e polticos. So Paulo: Saraiva, 1990

MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 9. ed. So
1e

Paulo: Atlas,2001. PINHO, Rodrigo Csar Rebello. Da Organizao do Estado,

dos Poderes e Histrico das Constituies. So Paulo: Saraiva,

MTiIII
1

PINHO, Rodrigo Csar Rebello. Teoria Geral da Constituio

e Direitos Fundamentais. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2001.

1 e, SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional. 16. ed. So Paulo: Malheiros, 1999. TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. 15. 1 1' ed. So Paulo: Malheiros,1999. MOTTA, Sylvio & Douglas William. Controle de

Constitucionalidade .Rio de Janeiro: Impetus, 2002

40