EXM. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DO III JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DA CAPITAL

Proc. n.: 2003.800.166112-4

........, j devidamente qualificado na petio inicial dos autos do processo em epgrafe, Reclamao que move em face da ....... NORTE LESTE S/A., vem, atravs da Defensora Pblica que lavra a presente, tempestivamente, apresentar suas CONTRARAZES AO RECURSO INOMINADO interposto, com fulcro no 2 do art. 42 da Lei 9.099/95, para o egrgio Conselho Recursal, postulando sejam CONHECIDAS E PROVIDAS AS PRESENTES CONTRA-RAZES, com a MANUTENO da sentena refletida nas fls. 46 e47. O recorrido postula lhe seja deferida a GRATUIDADE DE JUSTIA, uma vez que no possui condies de arcar com as custas e honorrios advocatcios sem o conseqente prejuzo de seu prprio sustento, bem como o de sua famlia, nos termos previstos no art. 14 da Lei 1.060/50, com as modificaes introduzidas pela Lei 7.510/86, diante da exigncia de recolhimento de custas em grau recursal, como apregoa o art. 54, pargrafo nico da lei 9.099/95..

Termos em que Aguarda Deferimento. Rio de janeiro, de maio de 20....

CONTRA-RAZES PROCESSO N 2003.800.166112-4 RECORRENTE: TELEMAR NORTE LESTE S/A RECORRIDO: EGRGIA TURMA RECURSAL,

Inconformado com a sentena refletida nas fls. 46 e 47, proferida pelo Juzo a quo, interps o Recorrente o Recurso Inominado, pretendendo a reforma de parte da deciso. Entretanto, deve ser negado provimento ao mesmo, vez que a r. sentena recorrida no apresenta error in judicando, encontrando-se embasada nos mais slidos fundamentos fticos e jurdicos, como se quer demonstrar, merecendo, pois, ser mantida.

I PRESENA DO REQUISITO TEMPORAL: A sentena objeto das presentes contra-razes foi prolatada no curso da A.I.J., no dia 17 de janeiro de 2005, presentes as partes que, portanto, dela foram intimadas em tal ocasio. Esta, contudo, foi impugnada pelos embargos de Declarao apresentados pela Recorrente em 21 de janeiro deste ano, ocorrendo a deciso em 31 de maro de 2005, motivo pelo qual a presente absolutamente tempestiva, tendo em vista que a parte Recorrida encontra-se sob o patrocnio da defensoria Pblica deste Estado, fazendo incidir, como corolrio, os preceitos legais albergados na Lei 1.060/50 que, no 5 do art. 5, determina a contagem dobrada de todos os prazos processuais para os membros da DEFENSORIA PBLICA, alm da prerrogativa de intimao pessoal dos atos processuais.

II DO JULGAMENTO SEGUNDO O CRITRIO DE JUSTIA: cedio que a Carta Magna de nossa Repblica estabelece, como dispe o art. 5, XXXII, seja promovida a defesa do consumidor. Faz isso em decorrncia da evidente debilidade do mesmo em face de fornecedores de grande porte, como o caso da parte r. Com esteio no dispositivo constitucional, foi institudo o Cdigo de Defesa do Consumidor, atravs da lei 8.078/90 que, dentre outras providncias, estabelece como direito bsico do consumidor a facilitao da defesa de seus direitos, como afirma o art. 6, VIII da referida lei. Assim, no que tange alegao da Recorrente sobre a ndole ultra petita da sentena, nada se pode dizer alm do acentuado senso de JUSTIA E EQIDADE que possvel despregar da deciso monocrtica, que, tendo conhecimento da precria formao da parte autora, bem como da ausncia de uma assistncia jurdica digna em virtude de sua situao financeira , aplicou a mxima Justicia est constans et perpetua voluntas jus suum cuique tribuere, concedendo-lhe, pois, nada alm do que lhe devido por direito. Com base nisto, em que pesem as argumentaes da r, no h razes suficientemente fortes para que tal condenao seja retirada da sentena, uma vez que a referida deciso , antes de tudo, justa com os menos favorecidos.

III DA AUSNCIA DE REQUISITOS PARA QUE SEJA DADO O EFEITO SUSPENSIVO:

De acordo com o art. 43 da Lei que disciplina os Juizados Especiais Lei 9.099/95 o recurso, a priori, ter apenas efeito devolutivo. O efeito suspensivo s ter aplicao quando presente o periculum in mora, id est, quando houver perigo de dano irreparvel para a parte r. A Recorrente alega que tal requisito estaria presente pela impossibilidade de dar cumprimento sentena monocrtica que a condena a uma multa diria em caso de inadimplemento , sob pena de afetar a sua sade financeira. Pergunta-se a esta colenda Turma: ser possvel admitir que uma empresa concessionria de servios pblicos do porte da Telemar Norte Leste S/A. possa vir, efetivamente, a sofrer algum DANO IRREPARVEL em decorrncia do cumprimento de sua obrigao de abster-se de cobrar os pulsos excedentes de um consumidor, tendose em considerao que tais pulsos alm da franquia a ele concedida no ultrapassam o valor de R$20,00 (vinte reais) mensais?? Ser possvel conceber que uma empresa que possua um Capital Social de nada menos que R$ 7.110.504.459,98 (como consta no registro da mesma na Junta Comercial do Estado do Rio de Janeiro, documento que se encontra anexado ao Recurso Inominado da Recorrente), possa vir a sofrer realmente tal dano irreparvel? Posteriormente, afirma que a multa que lhe for imposta representa iminente perigo para seu desenvolvimento econmico. No obstante, a Telemar, embora pessoa jurdica de direito interno privado, presta os servios de telefonia por delegao do Poder Pblico, motivo pelo qual tais servios so considerados de natureza pblica. Sendo assim, enquanto delegada, deve ter em vista o atendimento s necessidades bsicas da coletividade, de forma adequada e suficiente, ficando, pois, o seu prprio desenvolvimento econmico, em posio secundria.

IV DA COBRANA INDEVIDA DOS PULSOS EXCEDENTES: Os pulsos cobrados, sem mensurao da quantidade, tempo e horrio das ligaes referidas, fere frontalmente o DIREITO INFORMAO, como de desprende da leitura do art. 6, III da Lei 8.078/90 e implica na imposio de pagamentos de VALORES INDEVIDOS, IRREAIS, DISCREPANTES COM A REALIDADE, porque, em se cuidando de retribuio pecuniria gerada de dada prestao de servios, caso os valores no guardem correspondncia com aqueles, tornam-se inexigveis. Como poder o usurio exercer controle sobre seus gastos telefnicos diante da aleatoriedade da cobrana em comento? Alm disso, o Poder concedente, no caso o rgo a quem incumbe fiscalizar ANATEL , imps como meta concessionria Recorrente de identificao dos pulsos locais a partir de janeiro de 2005. Deve ser registrado que, plano Geral de metas de Qualidade para o servio telefnico fixo comutado, aprovado pela Resoluo n. 30/98 da ANATEL, estabelece em seu art. 4 que, a partir de 31 de dezembro de 2005, TODA a rede de telefonia fixa dever estar digitalizada.

Entrementes, tal dispositivo no prev que a concessionria s estaria obrigada a discriminar os pulsos utilizados pelos consumidores a partir de ento, mas sim, que a partir daquela data, j dever ter providenciado a digitalizao de 99% da rede telefnica, seno, vejamos: Art. 41 O percentual de digitalizao da rede local expressa a modernidade da planta instalada e dever ser implementado pelas prestadoras de servio na forma seguinte: a) 75%, a partir de 31.12.1999; b) 85%, a partir de 31.12.2001; c) 95%, a partir de 31.12.2003; d) 99%, a partir de 31.12.2006. Ento, conclui-se da leitura do dispositivo acima transcrito, que a meta imposta pela agncia reguladora de digitalizao de 99% da rede a partir de 2006. A partir desta premissa, chega-se dada concluso, que o cerne da questo: a discriminao dos pulsos excedentes. Nesse passo, faz-se necessrio pontuar que a discriminao dos pulsos utilizados pelos consumidores realizada a partir da leitura digitalizada, permitindo concluir de forma clara que se a lnha for digitalizada, mostra-se possvel a discriminao dos pulsos, e que a recorrida somente deixa de faz-lo por falta de vontade poltica ou econmica, em detrimento dos direitos dos consumidores a um servio adequado, eficiente e seguro, como determina o art. 22 do Codecon. Nestes termos, a alegao de pedido juridicamente impossvel uma aberrao jurdica, porque, evidentemente no afronta ordem legal estabelecida; ao revs, conforme normas do CDC, tecnicamente possvel. No que toca, ainda, ao dispositivo antes cogitado, merece destaque o fato de que, se o plano de metas estabelecido pelo Governo Federal estiver sendo cumprido, tem-se que, at a presente data, 85% da rede eletrnica j est digitalizada. Assim, a menos que a meta estabelecida no tenha sido cumprida, hiptese que poder ensejar medidas judiciais cabveis atravs dos diversos rgos de Estado que tenham legitimidade para defender, em Juzo, o consumidor, alm de ONGS criadas, h mais de dois anos, para tal fim. Partindo-se, ento, da premissa que 85% das linhas telefnicas esto digitalizadas, no se vislumbra impedimento plausvel para que os usurios de servios telefnicos, residentes em zonas urbanas e que disponham de linha telefnica com tecnologia digital no obtenham a discriminao dos pulsos utilizados, j que tal providncia tecnicamente vivel, possvel e afigura-se absolutamente compatvel com o quadro atio que ora se apresenta. O nico obstculo a que a Recorrida promovesse a discriminao dos pulsos excedentes seria a comprovao idnea de que a linha telefnica do Recorrente no fosse digitalizada. Enquanto no comprovar o contrrio, a presuno que se extrai a da viabilidade da discriminao, o que dever ser feito a partir de ento. O que acima se afirma encerra o entendimento do egrgio Conselho recursal, em voto dos doutos Juzes de Direito Dra. MARIA CNDIDA GOMES DE SOUZA e Dr. FLVIO CITRO:

- PULSOS NO DISCRIMINADOS NA CONTA TELEFNICA COBRANAS QUESTIONADAS PELO CONSUMIDOR VIOLAO DOS PRINCPIOS BSICOS DO CONSUMIDOR. Aplicao do art. 22 do CODECON pelo demonstrado defeito na prestao de servios, e, ainda, prtica abusiva, nos termos do que dispe o art. 39, V, IX, X, atravs da utilizao de vantagem manifestamente excessiva, sem qualquer mecanismo de defesa que possibilite checagem ou verificao pelo usurio, ficando ao exclusivo talante da concessionria a valorao de tas servios. Prtica que resulta em indireta elevao, justa causa, DO PREO DO SERVIO. As concessionrias de servios pblicos, assim como qualquer outro prestador de servios, tm a obrigao de esclarecer detalhadamente todos os custos e despesas que cobra do consumidor, atendendo, pois, ao princpio da informao e da transparncia, que devem permear toda relao de consumo, e que constituem princpios basilares desta, esculpido no art. 6, III do CDC. A clara, especfica e correta apresentao da quantidade, composio e preo dos servios no uma faculdade da concessionria r, e nem pode ficar condicionada a uma futura capacitao tcnica, para possibilitar o atendimento desta exigncia. ela, ao contrrio, pr-requisito para o oferecimento de qualquer produto ou servio populao, principalmente quando age o particular em substituio ao Estado, na qualidade de concessionria, que tem em sua rea de atuao servios de natureza essencial, e, por conseqncia, do qual no pode prescindir o consumidor para uma dignidade e conforto mnimos em sua vida. Normas regulamentares que estejam em antinomia com tais princpios e dispositivos das relaes de consumo se mostram absolutamente desprovidas de fundamento. Alm de tais aspectos, as concessionrias de servios de telefonia teriam obrigatoriamente que disponibilizar para os consumidores aparelho de monitoramento dos pulsos utilizados, atravs de equipamentos individuais, instalados em cada unidade residencial ou comercial. Inmeras aes so cotidianamente distribudas nos juizados especiais questionando ligaes e contas absurdas, em dissonncia com os gastos anteriormente apresentados pelo usurio. Por que tais distores no se dariam tambm com a tarifao dos chamados pulsos excedentes ou pulsos faturados alm da franquia? Quem pode estar seguro de que os prprios pulsos atribudos naquela quantidade, na denominada franquia, tambm correspondem aos efetivos gastos do consumidor? Indaga-se: quem os controla? Tais questionamentos s podem induzir concluso de que no possvel mais se permitir tais comportamentos, devendo haver providncias imediatas dos rgos competentes. Meios de controle necessrios e salutares devem existir, tambm pelos usurios, a fim de se atender poltica nacional de proteo ao consumo, com sede constitucional, e cujo diploma legal deve ser aplicado na condio de sobreordenamento jurdico, a

fornecer parmetros de conduta para todos os envolvidos em relaes atinentes aos consumidores. Enquanto no se mobilizam as empresas para o aprimoramento de tais mecanismos, de controle pelo prprio consumidor, devem suportar o nus da comprovao de que cada um teve, efetivamente, o consumo que a ele foi atribudo. J no basta mais a mera imposio ou afirmativa de que algum teve determinado gasto. preciso mais que isso para poder cobr-lo: necessria a demonstrao de que eles efetivamente existiram, sob pena de privilegiarmos somente as concessionrias de telefonia, j que todas as outras disponibilizam a checagem das quantidades de servios prestados ao consumidor atravs do hidrmetro, do relgio de luz ou qualquer outro mecanismo de aferio. A experincia comum nos mostra, cotidianamente, principalmente pelas milhares de aes que aportam diariamente nos Juizados Especiais contra tais empresas, que elas so as que mais se mostram deficientes, e com maior espectro de faltas, principalmente no que diz respeito ao quantitativo de despesas atribudas aos consumidores. Ante o exposto, voto no sentido do provimento parcial do recurso, para condenar a r a restituir parte autora os valores cobrados, a ttulo de pulsos excedentes ou no discriminados, na forma simples, limitado aos trs ltimos meses que precederam propositura da ao presente, bem como a se abster de efetuar tais cobranas, enquanto no puder discriminar todas as ligaes realizadas a partir de seu ramal telefnico. Professo n. 2003.700.01373-0. Relatora Juza Maria Cndida Gomes de Souza. Sesso: 18/03/2003. Deciso unnime. Ademais disso, cuida-se de contrato de adeso padronizado, onde no h margem para qualquer manifestao de vontade do aderente, limitando-se este a contratar ou deixar de faz-lo. Assim, o consumidor no anuiu com o sistema utilizado para a cobrana da tarifa sem a discriminao dos pulsos, anuiu, isso sim, com um contrato UNILATERALMENTE elaborado e, sequer poder-se- dizer que lhe fora informado, previamente o modo de cobrana. E, mesmo que efetivamente tivesse concordado com o tal meio de tarifao adotado e, independente do estabelecimento da mesma, pelo Poder Pblico, caso fique caracterizada violao ao Cdigo de Defesa do Consumidor, chegar-se- ao mesmo resultado, qual seja, da INEFICCIA DA CLUSULA, seja porque abusiva, seja por violar algum DIREITO BSICO DO CONSUMIDOR. Ademais disso, a cobrana advinda dos chamados pulsos excedentes, ao revs do que argumenta a Recorrente, no deve chancelar como mtodo de tarifao e cobrana de servios atravs de medio por tempo de uso da linha. A cobrana dos pulsos faturados, efetivamente, NO FORNECE AO CONSUMIDOR A INDISPENSVEL INFORMAO, CLARA E PRECISA quanto s condies da prestao e valores a serem pagos. O procedimento adotado pela Recorrente se restringe a cobrar os pulsos relativos ao perodo da fatura, ou seja, periodicidade mensal, negando ao consumidor a oportunidade de verificar e controlar a cobrana.

Nesse passo, tal forma simplista de cobrana (pulsos alm da franquia em determinado nmero, ms a ms, permite verdadeira variao unilateral de preo do servio cobrado, com ofensa e censura do art. 51, X, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Portanto, cuida-se de clusula NULA DE PLENO IURE, incapaz de frutificar efeitos vlidos. Note-se que bastaria que a concessionria discriminasse, precisamente, o tempo utilizado pelos usurios de seus servios, a CADA DIA FATURADO, para as ligaes locais, permitindo, com tal informao, inclusive, que o consumidor pudesse fazer o controle do consumo bem como a fiscalizao de que o nmero de pulsos, estariam mesmo, alm da franquia. Para as ligaes locais, a Recorrente pratica preo nico, variando, exclusivamente, a extenso de cada ligao, cobrando quantia certa, alterando apenas o nmero de minutos de cada ligao local. Nesse corrimo, para que cumprisse com o dever de informao devido ao usurio, sequer necessitaria constassem nas faturas todas as ligaes, como se d com os telefones celulares, porque, se a discriminao dos pulsos permitisse a verificao, pelo consumidor, do tempo efetivamente gasto em suas ligaes locais, restaria cumprida a norma do art. 6, III do CDC. Veja-se que o TEMPO UTILIZADO PELO RECORRIDO NO VEM DISCRIMINADO NAS FATURAS, se restringindo a lanar o NMERO DE PULSOS ALM DA FRANQUIA. Advirta-se que a concessionria Recorrente sequer informa o tempo efetivamente gasto nas ligaes locais e nmero de pulsos superiores ao limite mximo includo na franquia, redundando na conduta ilegal e abusiva quanto forma de cobrana realizada. Deste modo, no se trata da mera medio dos pulsos, mas de completa ausncia de INFORMAO acerca dos pulsos faturados em cada ligao, com o respectivo tempo. Portanto, a questo central se resolve pela Os pulsos so lanados em cada conta, de forma ALEATRIA, portanto, o problema central no de saber-se se houve ou no erro na contagem dos mesmos, mas sim, da forma como so computados. De nada servem as alegaes de que os pulsos so faturados conforme previsto em portarias, porque estamos em pleno REGIME DA LEGALIDADE ESTRITA e, cuidando-se de DEMANDA DE CONSUMO, toda a matria dever ser resolvida luz do Cdigo de Defesa do Consumidor. Existe em nosso sistema uma hierarquia legal, onde, no pice, est a Constituio federal. Posteriormente, vm as leis complementares e todo o regime infraconstitucional, evidenciando que PORTARIAS, porque no serem LEIS EM SENTIDO ESTRITO, no podem, dentro de um sistema democrtico e de direito, suplantar COMANDOS ALBERGADOS EM LEIS, no caso, a Lei 8.078/90. Assim, em se cuidando de portarias destinadas a regular, em nvel administrativo, o regime de concesso, constatada a incompatibilidade com DIREITOS BSICOS, locados em LEI FEDERAL, a forma de tarifao gestada como ilcita, de sorte que h de prevalecer a LEI que regula toda relao de consumo, como, alis, prev o art. 3 da Lei 8.078/90.

V SERVIO DEFEITUOSO: A pretao de servios realizados pela Recorrente segue o REGIME DA CONCESSO, nos termos da LEI DAS CONCESSES, de n. 9.074/95 e, um dos encargos do concessionrio o dever de prestar servios adequados. VEJAMOS O QUE A LEI PREV COMO SERVIO ADEQUADO: como aquele que satisfaz as condis de REGULARIDADE, CONTINUIDADE, EFICINCIA, SEGURANA, ATUALIDADE, GENERALIDADE, CORTESIA NA SUA PRESTAO E MODICIDADE DAS TARIFAS Art. 6, 1. Ao prever a LEI DA CONCESSO como adequado aquele servio prestado ao usurioque leve em conta a ATUALIDADE, INSTITUI COMO DEVER DA CONCESSIONRIA MEDERNIZ-LO, fazendo constantes investimentos que permitam ao usurio ACESSO MELHORIA e APERFEIOAMENTO dos mesmos. Nestes termos, portergar um dever para o ano de 2006 implica, no mnimo, usurpar direitos dos consumidores e permitir que a concessionria deixe de atender obrigaes legais contidas na LEI DAS CONCESSES. A tardana na ATUALIZAO e MODERNIZAO DOS EQUIPAMENTOS DA CONCESSIONRIA, ou a falta de investimentos na aquisio de equipamentos que permitam tal contagem, como visto, implica em DESCUPRIMENTO DE UM DEVER DA CONCESSIONRIA, previsto em lei em sentido estrito. A obrigatoriedade de discriminar, ao menos, O TEMPO UTILIZADO, EM CADA DIA DO PERODO FATURADO, PARA AS LIGAES LOCAIS, tem como fonte o Cdigo de Defesa do Consumidor, e na natureza do contrato de prestao de servios e, portanto, prescinde de previso contratual, porquanto, o DEVER DE INFORMAR PRECISA, CLARA E INEQUIVOCAMENTE acerca de todas as condies e modo de fornecimento e pagamento das tarifas. Portanto, a fonte dos pulsos lanados na fatura imanente ao contrato. Mister advertir, ainda, que se h forma de medir os pulsos, evidentemente, existe meios de detalh-los, porque, como antes dito, o contrrio implica em REGISTRO e COBRANA UNILATERAL que poder estar DESCOMPASSADO COM A EFETIVA PRESTAO DOS SERVIOS, redundando, nessa hiptese, em enriquecimento sem causa da concessionria.

VI DA CONDENAO ESTABELECIDA EM SENTENA: No obstante o que foi incansavelmente apontado acima, acerca da necessidade, pautada em disposies claras do CDC, de a concessionria promover a modernizao de seus equipamentos, a fim de possibilitar aos consumidores um controle que lhes possa conferir a oportunidade de saber pelo que cobrado, resta indicar o grande cerne de tal discusso. A sentena proferida pelo douto magistrado deste Juzo, EM MOMENTO ALGUM, condenou a parte r a efetuar e a cumprir sua obrigao, determinada por lei, de prover

aos usurios tal mecanismo de controle, fixando apenas que a mesma, uma vez impossibilitada de adimplir seu dever, se abstenha de cobrar os pulsos excedentes, j que no teria como comprovar que tais ligaes foram, de fato, realizadas pela parte Recorrida Assim, mesmo possuindo pleno conhecimento de que a concessionria assumiu tal compromisso a partir do momento em que trouxe para si a responsabilidade de explorar os servios de telefonia, decorrente de concesso do Poder Pblico, a sentena no estipulou que o mesmo fosse feito por obedincia deciso judicial. Mesmo porque a referida deciso monocrtica mostrou-se amplamente inteirada dos limites dentro dos quais est legitimada a agir, tendo em vista que, em parte alguma de seu texto, pretendeu alterar a forma de tarifao autorizada em norma do poder executivo. Destarte, a parte r demonstrou no haver compreendido ou interpretado de forma correta os termos da sentena prolatada, que, por sua vez foram cristalinamente claras quanto condenao imposta, qual seja, a de absteno da cobrana dos pulsos excedentes, em virtude da impossibilidade de comprovao da realizao dos mesmos, como demonstra-se por trecho de seu contedo: Condeno a reclamada, ainda, a se abster de efetuar a cobrana dos pulsos excedentes, ou pulsos faturados, ou pulsos alm da franquia, ou que, sob qualquer outra denominao, no venham discriminados de forma semelhante s ligaes DDD, DDI, a cobrar e para celular, a partir da prxima fatura, sob pena de multa no valor equivalente ao qudruplo da quantia cobrada sem discriminao.

VII DA JUSTIA E APLICABILIDADE DA MULTA IMPOSTA: Inicialmente, cabe afirmar que, com base no acima discorrido, isto , tendo-se em considerao a alegao de impossibilidade tcnica, no comprovada, somente queda-se reforada a ineficincia do servo prestado. Se no h viabilidade tcnica de discriminao dos pulsos efetivamente utilizados, a cobrana indevida por no ser possvel a DEMONSTRAO FTICA DO CONSUMO. Assim, no h que se falar em vcios da aplicao da referida multa quanto sua proporcionalidade, razoabilidade, quanto menos no que tange vedao de enriquecimeto sem causa, como pretende a Recorrente, uma vez que a cobrana de valores que no podem ser, por qualquer motivo, discriminados, consiste sim em enriquecimento se causa, mas por parte da CONCESSIONRIA.

VIII DA PRETENSO DO RECORRIDO: Merc da anlise tecida, requer sejam connhecidas as presentes CONTRA-RAZES e improvido o RECURSO da parte RECORRENTE, com a conseqente manuteno da SENTENA documentada nas fls. 46 e 47, por ser medida de JUSTIA.

Termos em que,

Aguarda deferimento.

Rio de janeiro, de maio de 20...