ENRIQUECIMIENTO SIN JUSTA CAUSA - Nocin Se observa entonces que la parte actora aleg la ejecucin de una prestacin a favor

de la entidad demandada sin existir soporte contractual alguno, toda vez que no medi un contrato legalmente celebrado que sirviera de fundamento a la orden impartida por la servidora pblica. En relacin con esta clase de reclamaciones, ha dicho la Sala que corresponden a eventos que se pueden enmarcar dentro de la figura del enriquecimiento sin justa causa, el cual da lugar al ejercicio de la actio in rem verso y encuentra su fundamento i de un lado, en la equidad que debe imperar entre las personas con ocasin de los derechos adquiridos y las obligaciones contra!das, los cuales deben desarrollarse armnicamente, ajustando las cargas entre ellas de forma proporcionada" por ello, resulta inadmisible que una persona se empobrezca a causa de otra, sin que #sta se halle dotada de un t!tulo suficiente que justifique su enriquecimiento" y ii de otro lado, en el deber constitucional $art. %&, num. '() que recae sobre todas las personas de respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios. ACTIO IN REM VERSO - Procedencia. Requisitos *s! mismo, se ha establecido que para la procedencia de la actio in rem verso por existencia de un enriquecimiento sin justa causa, deben reunirse los siguientes requisitos+ '( El enriquecimiento de un patrimonio" ,( -n empobrecimiento correlativo de otro patrimonio" .( /ue tal situacin de desequilibrio adolezca de causa jur!dica, y 0( /ue se carezca de una accin para reclamar dicha reparacin patrimonial y en consecuencia resulte procedente la actio in rem verso. Se trata entonces de aquellos eventos en los cuales las partes, por alguna razn, no han dado cumplimiento a las normas que regulan la celebracin y ejecucin de contratos estatales y a pesar de ello, el particular ejecuta una prestacin a favor de la *dministracin $da un bien, presta un servicio, realiza una obra, etc.) que se traduce en un aumento patrimonial para la entidad estatal e implica una correlativa disminucin del patrimonio del ejecutor de la prestacin, es decir le produce a #ste un empobrecimiento, que por la ausencia del soporte contractual, resulta carente de justificacin legal. 1o obstante, debe recalcar la Sala en esta oportunidad cmo el solo traslado o desequilibrio patrimonial $enriquecimiento y correlativo empobrecimiento) m2s la verificacin de ausencia de sustento contractual, resulta insuficiente para efectos de concluir acerca de la existencia de un enriquecimiento sin justa causa que d# lugar al reconocimiento de una compensacin, por cuanto en estos casos es necesario analizar tambi#n la conducta de las partes de la relacin negocial, as! como determinar las circunstancias en medio de las cuales se produjo la ejecucin de prestaciones sin soporte contractual, debi#ndose determinar la buena fe con la que han actuado, para descartar de esta manera que el empobrecimiento de quien reclama haya obedecido a circunstancias slo imputables a su propia conducta, como cuando por su cuenta y riesgo decide adelantar la prestacin sin contar con la instruccin o con el visto bueno de la *dministracin, pues en tal caso estar2 llamado a soportar la disminucin patrimonial que sufra. Es decir que debe verificarse que tal empobrecimiento se haya producido porque la entidad beneficiada hubiere propiciado la ejecucin de esas prestaciones, mediante la ejecucin de acciones que m2s all2 de consistir en una simple persuasin, constri3an al particular y lo comprometan en forma tal que #ste se vea imposibilitado para la negativa, como cuando se esgrimen razones de inter#s pblico" o cuando en virtud de la relacin existente entre las partes )como cuando se trata de un beneficiario de adjudicacin dentro de un proceso de seleccin de contratistas, o de un contratista o ex contratista de la *dministracin), #sta suscita una confianza leg!tima en el particular, en el sentido de que la

ejecucin de las prestaciones necesitadas por la *dministracin contar2 con el debido respaldo legal y reconocimiento patrimonial" o, en fin, cualquier otra circunstancia que implique una presin por parte de la *dministracin, que finalmente conduzca al desarrollo de la actividad solicitada al particular, a pesar de no mediar un contrato perfeccionado y en estado de ejecucin. NOTA E RE!ATORIA" sobre el enriquecimiento sin justa causa y la actio in rem verso, 4onsejo de Estado, Seccin 5ercera, sentencia del ,, de julio de ,66%, exp. .&.6,7. 8.9.+ Enrique :il ;otero. ACTIO IN REM VERSO - A#$icacin de$ #rinci#io iura no%it curia Es claro entonces que, en casos como el que es objeto del presente proceso, efectivamente, no resulta procedente la accin relativa a controversias contractuales pero tampoco la accin de reparacin directa, por cuanto no se trata de un evento de responsabilidad contractual o extracontractual del Estado" por esta razn, frente a la inexistencia de una accin a trav#s de la cual el demandante pudiera reclamar por el detrimento patrimonial sufrido en la forma expuesta en su demanda, slo restaba ejercer la actio in rem verso para alegar, por medio de este mecanismo procesal de naturaleza excepcional, el enriquecimiento sin justa causa de la entidad demandada y obtener por este medio, no una indemnizacin de perjuicios, sino una compensacin correspondiente al restablecimiento patrimonial del empobrecido, en la misma proporcin en que el patrimonio de la entidad favorecida se hubiere enriquecido sin mediar causa alguna que justificara ese traslado patrimonial. *hora bien, a pesar de haber sido presentada la demanda con invocacin de la accin de reparacin directa, el juez, en aplicacin del principio iura novit curia, est2 llamado a interpretar sus t#rminos con el necesario respeto por la causa petendi y establecer que, en realidad, la ejercida fue precisamente la actio in rem verso, <=> con el fin de que la inadecuada escogencia de la accin por parte del actor no constituya impedimento para emitir un fallo de fondo. *sumir una posicin contraria ser!a rendirle un culto injustificado a la forma por la simple forma, con desconocimiento del principio constitucional de prevalencia del derecho sustancial consagrado en el art!culo ,?? superior, en virtud del cual el juzgador est2 en el deber de interpretar la demanda, establecer la materia del litigio, con prescindencia de la forma.@. En consecuencia, resulta necesario analizar, en el presente caso, si se dieron las condiciones constitutivas de un enriquecimiento sin justa causa que amerite acceder a las pretensiones de la demanda. RESPONSA&I!I A E! ESTA O - Por $as actuaciones de sus ser%idores #'($icos ) OCUMENTO PU&!ICO - e*inicin Aa sociedad :B-9C EDE5CBES S.*., reclam en su demanda el pago de la prestacin que asegur haber ejecutado a favor del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC $elaboracin de ,666 ejemplares del libro </uind!o .6 a3os+ Esplendor de Em2genes@) en virtud de la orden que le impartiera una funcionaria suya, la Secretaria de 4ultura, *rtesan!as y 5urismo" frente a esta reclamacin, la entidad demandada se defendi y el 5ribunal fall con base en el mismo argumento, consistente en que la firma de un funcionario pblico en un documento no pod!a comprometer la responsabilidad de la entidad a la que serv!a, si esa firma no correspond!a al ejercicio de sus propias competencias. Aa Sala no comparte este criterio, porque un documento firmado por un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, aduciendo su calidad de tal, en papeler!a oficial que tiene el membrete y el nombre de la entidad $Bepblica de 4olombia, Departamento del /uind!o, :obernacin), con numeracin consecutiva, constituye un documento

pblico, a la luz de lo establecido por el art!culo ,&' del 4. de 9. 4., a cuyo tenor <Documento pblico es el otorgado por funcionario en ejercicio de su cargo o con su intervencin@" y segn el art!culo ,70 del mismo 4digo, <Aos documentos pblicos hacen fe de su otorgamiento, de su fecha y de las declaraciones que en ellos haga el funcionario que los autoriza@" y en el presente caso, obra certificacin expedida por el Fefe de la Divisin de Becursos Gumanos de la :obernacin del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, en el sentido de que la se3ora 5EBES* BES5BE9C S*1DCH*A, identificada con 44. 1o. .?.%&&..0' de 4ali, prest sus servicios al Departamento como Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo, desde el . de enero de '%%& hasta el ,? de febrero de '%%I, persona #sta que, supuestamente, suscribi los pretendidos documentos pblicos de los d!as .6 de mayo y ,I de junio de '%%7 que aduce la parte actora como fundamento de sus pretensiones =fls. '. a '& y '?, cdno. ' . +EC+O PERSONA! E! A,ENTE - !as entidades #'($icas son #ersonas -ur.dicas ) PERSONAS JURI ICAS - S$o #ueden actuar a tra%/s de $os ser%idores #'($icos ' En primer lugar, por cuanto es necesario recordar que las entidades pblicas son personas jur!dicas, es decir entes morales que slo pueden actuar a trav#s de las acciones materiales o las manifestaciones de voluntad de las personas naturales a su servicio, los servidores pblicos, que son quienes proceden a impartir instrucciones y rdenes verbales y escritas y a elaborar documentos propios del ejercicio de sus funciones, razn por la cual no resulta acertado sostener que un documento suscrito por un servidor pblico que se encuentra ejerciendo las funciones atribuidas a su cargo, no puede comprometer la responsabilidad de la *dministracin en aquellos casos en los que legalmente carece de la competencia para tomar la decisin o ejercer la accin contenida en dicho documento, cuando precisamente es la actuacin de tales servidores, en su calidad de tales, actuando en representacin de las entidades a las cuales se hallan vinculados, la que puede llegar a comprometer su responsabilidad. INTERES PU&!ICO O ,ENERA! - O#era e$ #rinci#io de $e0a$idad *l respecto se observa que, en aras de proteger el inter#s pblico o general que se encuentra !nsito en las actuaciones de la *dministracin, opera el principio de legalidad, de conformidad con el cual se presumen v2lidas las decisiones de quienes actan a nombre de la *dministracin, por estar aparentemente investidos de las calidades que les otorgan las competencias para actuar" es por ello que el acto administrativo goza de esta presuncin, hasta tanto sea declarada judicialmente su nulidad por encontrar acreditada el juzgador la causal consistente en la falta de competencia, cuando quiera que, dentro del respectivo proceso de impugnacin, se compruebe que fue expedido por quien carec!a de las atribuciones legales necesarias para tomar esa decisin" en el entretanto y si no es suspendido provisionalmente, conserva sus caracter!sticas de ejecutividad y ejecutoriedad" es tal la fuerza de este principio de legalidad, que inclusive opera en relacin con decisiones administrativas proferidas por funcionarios de hecho, las cuales producen efectos frente a terceros y no se tienen como irregulares, dada la <investidura plausible@ del sujeto que detenta el cargo y que amerita credibilidad entre los asociados en relacin con su validez. 1UNCIONARIO E +EC+O - e*inicin

El funcionario de hecho es aquel que ha tomado posesin de un cargo o ha ejercido las funciones correspondientes al mismo sin el lleno de todos los

requisitos constitucionales y legales exigidos para ello, no obstante lo cual, el ejercicio de tales funciones ha estado revestido de una apariencia de legalidad, la cual, unida a la presuncin de legalidad de los actos administrativos, impide trasladar a los asociados, como una carga general, las consecuencias de las deficiencias o errores de tales actuaciones, tal y como lo explica la doctrina al referirse a la necesidad de admitir la validez de los actos de los funcionarios de hecho frente a los terceros afectados por aquellos. COMPETENCIA - Requisito de %a$ide2 de $os actos ad3inistrati%os ) COMPETENCIA - No co3#orta una condicin #ara su e4istencia De acuerdo con lo expuesto, no cabe duda alguna en el sentido de que la competencia constituye un requisito de validez de los actos administrativos mas no comporta una condicin para su existencia, a tal punto que, a pesar de haber sido expedido un acto por quien carec!a de la facultad legal de decidir ese asunto, tal acto se conserva intacto e inclume, salvo revocatoria directa de la *dministracin o declaratoria judicial de su nulidad. J lo mismo cabe predicar en relacin con la existencia de los documentos pblicos+ si la competencia no constituye un requisito de existencia del acto administrativo, que materializa y refleja el t!pico ejercicio del 9oder 9blico, tampoco lo es para la existencia del documento pblico, para la cual lo que resulta indispensable es que el documento provenga de quien goza de la calidad de servidor pblico y que su expedicin se haya producido como manifestacin del ejercicio de las funciones a su cargo" adem2s, una cosa es la existencia del documento pblico como tal, con su presuncin de autenticidad y sus efectos y otra cosa es la validez de la decisin que pueda estar contenida en dicho documento. SOCIE A ES COMERCIA!ES - Est5n su-etas a $as nor3as de$ Cdi0o de Co3ercio En primer lugar, debe recordarse que las sociedades comerciales est2n sujetas a las normas del 4digo de 4omercio, cuyo 5!tulo EEE regul lo concerniente al Begistro 8ercantil, el cual tiene por objeto llevar la matr!cula de los comerciantes y de los establecimientos de comercio, as! como la inscripcin de todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley exigiere esa formalidad =art. ,7 " dicho Begistro 8ercantil corresponde a una funcin pblica que le fue atribuida a las c2maras de comercio por el legislador =art. ,I y en #l debe inscribirse, entre otras actuaciones, la designacin de los representantes legales de las sociedades y su remocin =art. ,?, num. %( , disponiendo as! mismo el estatuto comercial, que <=> los actos y documentos sujetos a registro no producir2n efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripcin@ =art. ,%, numeral 0 y que <5oda inscripcin se probar2 con certificado expedido por la respectiva c2mara de comercio o mediante inspeccin judicial practicada en el registro mercantil@ =art. .6 " de otro lado, el estatuto de los comerciantes dispone que <Aa designacin o revocacin de los administradores o de los revisores fiscales previstas en la ley o en el contrato social no se considerar2 como reforma, sino como desarrollo o ejecucin del contrato>@, pero estar2 sujeta a registro en la c2mara de comercio, mediante las copias del acta o acuerdo en que conste la designacin o la revocacin =art. '7. " no obstante, cuando la delegacin de la administracin o representacin legal no conste en los estatutos, debe otorgarse con las formalidades propias de las reformas estatutarias y son inoponibles a terceros la revocacin, el cambio de delegado y las limitaciones a sus facultades, mientras no se llenen dichas formalidades =art. .'. " por otra parte, cuando sobrevenga la disolucin de la sociedad, mientras no se haga y se registre el nombramiento de liquidadores, el 4digo de 4omercio establece que actuar2n como tales las

personas que figuren inscritas en el registro mercantil del domicilio social como representantes de la sociedad =art. ,,I " a su vez, el art!culo 00' ibidem, dispone que para inscribir la designacin de representante legal en el registro mercantil, basta la copia de la parte pertinente del acta de la junta directiva o de la asamblea, en su caso, una vez aprobada y firmada por el presidente y el secretario o, en su defecto, por el revisor fiscal" y el art!culo 00, reitera la regla general contenida en el art!culo '70, relativa a que las personas cuyos nombres figuren inscritos en el registro mercantil como gerente principal y suplentes ser2n los representantes de la sociedad para todos los efectos legales, mientras no se cancele su inscripcin mediante el registro de un nuevo nombramiento. INSCRIPCION E COMERCIANTES - Princi#io de #u($icidad ) SOCIE A COMERCIA! - Re#resentacin $e0a$. Prue(a Aas anteriores exigencias, relativas a la inscripcin de comerciantes y de ciertos actos, documentos y circunstancias que les ata3en, encuentran su razn de ser en la necesidad de otorgar publicidad a los mismos y de este modo brindar seguridad jur!dica a los terceros que pudieren llegar a relacionarse con ellos, quienes tienen acceso a dicha informacin y pueden conocer distintos aspectos de inter#s en la vida mercantil, como son, por ejemplo, los relativos a la existencia y representacin de las personas jur!dicas dedicadas a la actividad comercial y que, por lo tanto, est2n sujetas a las disposiciones que regulan el Begistro 8ercantil. De acuerdo con lo anterior, salvo normas especiales que dispongan otra cosa, la representacin legal de una sociedad comercial slo puede probarse a trav#s de la respectiva certificacin expedida por la 42mara de 4omercio en la que aquella hubiere efectuado su inscripcin en el Begistro 8ercantil, pues una de las funciones atribuidas por el art!culo ?7 del 4. de 4o. a las c2maras de comercio es, precisamente, la de <Alevar el registro mercantil y certificar sobre los actos y documentos en #l inscritos => @ =num. . . De acuerdo con el an2lisis de la normatividad enunciada, no queda duda alguna de que, por disposicin del legislador, la representacin legal de las sociedades comerciales en general y de las annimas en particular, debe constar en el registro mercantil en el que se hallen inscritas, lo cual significa que recae sobre las c2maras de comercio el deber de certificar sobre la misma, constituyendo dicha certificacin la nica prueba idnea de la existencia y representacin de estas sociedades, sin que la misma pueda ser subsanada por algn otro medio probatorio, por cuanto sin lugar a dudas y como qued visto, en esta materia no existe libertad probatoria. /uiere decir lo anterior que, la representacin legal de una sociedad en cualquier #poca de su existencia, no puede ser objeto de prueba testimonial como se pretendi en el sub)lite, ni puede admitirse como debidamente acreditada tal condicin, cuando no se ha aportado la prueba exigida por la ley para ello, esto es, la certificacin de la respectiva c2mara de comercio. De acuerdo con lo anterior, considera la Sala que no se acredit en debida forma el supuesto enriquecimiento que se predica respecto del patrimonio del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC con el correlativo empobrecimiento del patrimonio de la sociedad demandante, como tampoco se prob que la entidad demandada hubiera incurrido en falla del servicio alguna de la que se hubiere derivado algn perjuicio que le fuera imputable, razn por la cual, la Sentencia de primera instancia ser2 confirmada. CONSEJO E ESTA O SA!A E !O CONTENCIOSO A MINSITRATIVO SECCION TERCERA

Conse-ero #onente 6E7" MAURICIO 1AJAR O ,OME8 ;ogot2 D.4, diecisiete ='I de marzo de dos mil diez =,6'6 Radicacin n'3ero" 9:;;<-=:-:<-;;;-<>>?-;;<9@-;<6<9@A=7 Actor" SOCIE A ,RUPO E ITORES S.A. e3andado" EPARTAMENTO E! QUIN IO

Re*erencia" APE!ACION SENTENCIA IN EMNI8ATORIA

4onoce la Sala del recurso de apelacin interpuesto por la parte demandante en contra de la Sentencia proferida por el 5ribunal *dministrativo del /uind!o el 'I de febrero de '%%%, mediante la cual neg las pretensiones de la demanda. ANTECE ENTES <. !a de3anda" El '' de febrero de '%%?, mediante apoderado debidamente constituido y en ejercicio de la accin de reparacin directa, la sociedad :B-9C EDE5CBES S.*., present demanda en contra del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, cuyas pretensiones fueron =fls ' a & + <'.'. /ue se declare administrativamente responsable al DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC de haber ordenado la elaboracin de ,666 ejemplares del libro K/-E1DEC .6 *LCS+ ES9AE1DCB E1 E8*:E1ESM. '.,. /ue como consecuencia de la declaracin anterior, se condene al DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC al pago en favor de A* SC4EED*D :B-9C EDE5CBES S.*., de la suma de 4E14-E15* J DCS 8EAAC1ES 4EE15C 4-*BE15* 8EA =N&,M'06.666,oo 9ESCS 8C1ED* 4CBBEE15E, por concepto de '.,6 ejemplares del libro K/-E1DEC .6 *LCS+ ES9AE1DCB E1 E8*:E1ESM, a un precio de N.%.&66,oo cada unidad, los cuales se ordenaron elaborar a la sociedad que represento por la Secretar!a de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo del Departamento del /uind!o, mediante oficios nmeros S4*5O60I, de mayo .6 de '%%7 y S4*5O&6' de junio ,I de '%%7, bajo la firma de la titular de ese despacho, la doctora 5EBES* BES5BE9C DE S*;C:*A, y de acuerdo con la factura de la sociedad :B-9C EDE5CBE*AES S.*., 1o. .&?I de octubre .' de '%%7.

'... /ue como consecuencia de la primera declaracin se condene al Departamento del /uind!o al pago de los intereses comerciales consagrados en el art!culo 'II del 4digo 4ontencioso *dministrativo, a favor de mi mandante y sobre la suma l!quida reconocida en la sentencia, durante los seis =7 meses siguientes a su ejecutoria y los moratorios despu#s de este t#rmino. '.0. /ue como consecuencia de la primera declaracin se condene al Departamento del /uind!o al pago del ajuste de valor de que trata el art!culo 'I? del 44*, tomando como base el !ndice de precios al consumidor que determine o certifique el D*1E, causados mes a mes, desde la fecha en que se hizo exigible el pago de la obligacin, esto es desde el 0 de abril de '%%I, fecha de entrega de los libros, hasta que se efecte el pago total de los trabajos. '... =sic D!gnese disponer que todo pago que realice la entidad demandada se impute en primer lugar a intereses, conforme lo dispone el art!culo '7&. del 4digo 4ivil. '.0. =sic S!rvase indicar a la entidad territorial demandada, que se digne dar cumplimiento a la sentencia, dictando las resoluciones de ejecucin y reconocimiento del pago correspondientes, dentro de los treinta =.6 d!as siguientes a la comunicacin de la sentencia, de conformidad con el art!culo 'I7 del 4digo 4ontencioso *dministrativo@. =. +ecBos" Aa demandante manifest, como sustento de sus pretensiones, los siguientes+ '. El .6 de mayo de '%%7, mediante Cficio S4*5O60I, emanado de la Secretar!a de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, la doctora 5EBES* BES5BE9C DE S*;C:*A orden a la :erente de la sociedad :B-9C EDE5CBES S.*., de *rmenia la elaboracin del libro </-E1DEC .6 *LCS ES9AE1DCB DE E8*:E1ES@. ,. El ,I de junio de '%%7, mediante Cficio S4*5O&6' de la misma dependencia, se solicit la elaboracin de los trabajos editoriales y tipogr2ficos all! mencionados, entre ellos la cantidad de ,666 unidades del libro KEsplendor en Em2genes@, ratificando de esta manera lo ordenado ,? d!as antes. .. Aa empresa :B-9C EDE5CBES S.*., elabor la totalidad de los trabajos ordenados, los cuales fueron cancelados por el DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, con excepcin de '.,6 ejemplares del libro KEsplendor en Em2genes@, por valor de N &,M'06.666,oo, de acuerdo con la factura de

compraventa 1o. .&?I del :B-9C EDE5CBES S.*., del .' de octubre de '%%I, que no ha sido pagada por la :obernacin. 0. El trabajo realizado se recibi a entera satisfaccin por la Aoter!a del /uind!o, mediante remisin 1o. 600? del 0 de abril de '%%I, entidad a la que fueron despachadas '&'6 unidades de los referidos libros por orden de la anterior :obernadora del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC. &. De los ,666 libros ordenados, la ;eneficencia Departamental Aoter!a del /uind!o compr la cantidad de 0,6 ejemplares, por instrucciones u orden de la ex :obernadora del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, quedando pendientes por pagar '.,6 ejemplares, que corresponden a la suma facturada. 7. 4omo consecuencia de la falta de gestin e intervencin del

DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC con el fin de ordenar la total cancelacin de la factura enviada para el cobro de los trabajos realizados y entregados, la sociedad demandante empez a tener dificultades con el personal administrativo y operario por los atrasos a que se vio abocada en el pago de sus sueldos, lo cual influy notablemente en el proceso productivo de la empresa. :. Actuacin #rocesa$ en #ri3era instancia. El 5ribunal *dministrativo del /uind!o admiti la demanda por auto del ,I de febrero de '%%?, el cual fue notificado al :obernador del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC =fls. ., y .? . :.<. Contestacin de $a de3anda. El DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC contest la demanda y se opuso a las pretensiones, por cuanto consider que el representante legal de la entidad territorial demandada es su :obernador, quien tambi#n es el ordenador del gasto y para efectos de la contratacin administrativa es quien tiene competencia para dirigir las licitaciones o concursos y para celebrar contratos y en el presente caso, dicho funcionario no celebr contrato alguno con la sociedad demandante" < (>) la Secretara de Artesana y Turismo =sic no tena la facultad para celebrar contrato

alguno con la Sociedad GRUPO

!"TOR S S#A#$% de manera que <(&) si en'i(

un oficio de elaboraci(n de )*** e+emplares del libro splendor en "m,genes$- no poda .acerlo- ni la sociedad Grupo ditores- entenderlo como todo un proceso de contrataci(n (&)/- pues en virtud de la cuant!a de los libros encargados y en funcin del presupuesto de la entidad, se trataba de un negocio jur!dico que deb!a cumplir con una serie de tr2mites < (&) y as dar oportunidad a otros contratistas en un proceso de igualdad y selecci(n ob+eti'a- y se 'iolaron estos preceptos tanto por la Secretara de 0ultura- Artesana y Turismo como por la Sociedad Grupo de ditores (&)/. Aa entidad demandada adujo que adem2s de que no se cumplieron los requisitos de formacin y perfeccionamiento del contrato, el DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC tampoco recibi el libro de que habla la demandante, quien adujo haberlos entregado a la Aoter!a del /uind!o, la cual es una entidad pblica distinta del Departamento" por lo tanto, la entrega no se hizo a la entidad demandada y debi obedecer a un negocio jur!dico celebrado por la Aoter!a con la demandante, pero sin relacin con el DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC. 4onsider tambi#n la demandada que la sociedad actora no obr de buena fe y sostuvo al respecto que 1(&) el !epartamento como entidad territorial no e2pidi( acto alguno para iniciar el proceso de contrataci(n ni reali3( actos concomitantes y posteriores a la celebraci(n del contrato- el demandante no actu( de buena feen la relaci(n administrati'a con la Secretaria de Artesana y 0ultura- por4ue debi( solicitar- e2igir el proceso de contrataci(n por 4uien era el representante legal del !epartamento- ni entreg( al !epartamento lo 4ue reclama/# =fls. 07 a &? . :.=. !$a3a3iento en 0arant.a. El DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, en escrito aparte, formul llamamiento en garant!a respecto de la se3ora 5EBES* BES5BE9C DE S*;C:*A, en su calidad de ex funcionaria $era la Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo). Pund el llamamiento en el hecho de que la llamada fue la funcionaria que suscribi los Cficios S4*5O60I, del .6 de mayo de '%%7 y S4*5O&6' del ,I de junio de '%%7, <(&) donde solicita la elaboraci(n de unos traba+os editoriales- del libro splendor de "m,genes$ y splendor en "m,genes$ respecti'amente- a la

(&) Gerente diario de 0olombia- y en ese entonces era funcionaria al ser'icio del departamento- en calidad de Secretaria de 0ultura- Artesana y Turismo/# 9or lo tanto, como la responsabilidad que se le atribuye al Departamento es por el no pago de '.,6 ejemplares del libro K/uind!o .6 a3os Esplendor en Em2genesM, en el evento en que sea condenada la entidad, esta ex funcionaria debe responder por las omisiones yOo irregularidades en las que haya podido incurrir en el tr2mite de la orden =fl. &% . :.:. Contestacin a$ $$a3a3iento en 0arant.a.

El llamamiento en garant!a fue admitido a trav#s de auto del '& de abril de '%%?, el cual fue debidamente notificado a la se3ora 5EBES* BES5BE9C DE S*;C:*A =fls. 77 y 7? , quien a trav#s de apoderado le dio contestacin en memorial en el cual se opuso a las pretensiones de la demanda presentada por la sociedad :B-9C EDE5CBES S.*. =fls. 7% y I6 . Aa llamada en garant!a neg la veracidad de los hechos de la demanda y afirm que no era cierto que hubiera ordenado o encargado la elaboracin de libro alguno, sino tan slo se orden 1(&) un sondeo de posibilidades de elaboraci(n de un determinado libro/% sostuvo que jam2s existi compromiso entre la :obernacin y el demandante para la elaboracin de los libros objeto de la demanda ni se celebr contrato alguno para ello y que tampoco se recibieron libros de parte de la demandante. @. !a Sentencia de #ri3era instancia. El 5ribunal *dministrativo del /uind!o, en Sentencia del 'I de febrero de '%%%, neg las pretensiones y conden en costas al demandante, luego de considerar+ 0.'. Aa improcedencia de las excepciones propuestas por la llamada en garant!a, toda vez que, de un lado, la accin procedente s! era la de reparacin directa, puesto que se estaba reclamando el pago de unas obras ejecutadas sin soporte contractual" no proced!a la de nulidad y restablecimiento del derecho, ya que no se estaba cuestionando acto administrativo alguno, como tampoco se aleg la existencia de un contrato y, por ello, no proced!a la accin contractual" por lo tanto, no se configur la caducidad de la accin alegada, puesto que entre la fecha de

los hechos, iniciados el .6 de mayo de '%%7 y la fecha de presentacin de la demanda, el '' de febrero de '%%?, no hab!an transcurrido dos a3os" en cuanto al cobro de lo no debido, consider el a-quo que #sta no era propiamente una excepcin sino un medio de defensa, que deb!a ser analizado. 0.,. En cuanto a la denegacin de las pretensiones, su decisin obedeci a que luego de analizar los hechos probados, concluy que se hab!a configurado el hecho personal del agente, que imped!a imputar responsabilidad alguna a la entidad demandada. A. Recurso de A#e$acin. Enconforme con lo decidido por el 5ribunal, la parte actora interpuso recurso de apelacin que fue denegado por el a-quo, razn por la cual, luego de agotar el tr2mite legal para ello interpuso recurso de queja, cuyo resultado fue la admisin del referido recurso de apelacin =fls. '0&, '0%, '&' y '&?, cdno. '" fl. ', cdno. ppl . En la sustentacin del recurso de apelacin, la parte actora manifest su inconformidad por el hecho de que el 5ribunal, a pesar de encontrar probado que fue una funcionaria de la entidad demandada la que le imparti la orden de elaboracin de ,666 ejemplares del libro <Esplendor en Em2genes@, concluy que ello no era suficiente para imputar responsabilidad a la entidad por el valor de la obra ejecutada y no pagada. 9ara el demandante, est2n reunidos los elementos de la falla del servicio que permiten acceder a sus pretensiones y declarar la responsabilidad patrimonial de la entidad demandada, as! como condenarla a indemnizar los perjuicios ocasionados, ya que se acredit que fue una funcionaria de la entidad demandada, la Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, quien en ejercicio de su cargo orden a la sociedad :B-9C EDE5CBES S.*., la elaboracin de ,666 ejemplares del libro </uind!o .6 a3os+ Esplendor en im2genes@, de los cuales se hizo una entrega parcial y la Aoter!a del /uind!o termin comprando otros ejemplares cuando el Departamento se neg a recibir los libros y a tramitar la factura presentada, actuacin irregular con la que vulner el patrimonio de la sociedad demandante al ocasionarle un da3o antijur!dico cuya reparacin pretende la actora =fls. &' a 7', cdno. ppl .

9. Actuacin en se0unda instancia. 7.' El recurso de apelacin fue admitido mediante providencia del '6 de diciembre de '%%% y por auto del '6 de febrero de ,666 se dispuso el traslado para alegatos de conclusin =fls. 7. y 77, cdno. ppl. . 7.,. En la oportunidad para alegar de conclusin, la parte actora reiter los argumentos expuestos en el recurso de apelacin =fl. 7?, cdno. ppl. " la parte demandada y el 8inisterio 9blico guardaron silencio. 7... El apoderado de la parte actora solicit que se declarara en la sentencia como cesionario interesado en el proceso, en virtud de la cesin de los derechos litigiosos en el presente proceso, que efectu la sociedad demandante a su favor =fls. ?' a %', cdno. ppl . CONSI ERACIONES Aa Sala modificar2 la Sentencia de primera instancia, con fundamento en las siguientes consideraciones, relativas a i7 la competencia" ii7 el enriquecimiento sin justa causa" iii7 la responsabilidad estatal por las actuaciones de sus servidores pblicos" i%7 las pruebas aportadas al plenario y %7 la condena en costas. I- Co3#etencia. Esta 4orporacin es competente para conocer en segunda instancia del asunto de la referencia, toda vez que el monto de la pretensin mayor correspondiente a la suma de N&,M'06.666,oo, superaba la cuant!a m!nima requerida para ello, que ascend!a a la suma de N'?M?&6.666,oo para la #poca de presentacin de la demanda, la cual se produjo el d!a '' de febrero de '%%?. II- E$ enriqueci3iento sin -usta causa. Aa responsabilidad que en el su(-$ite se imputa a la entidad demandada, proviene del hecho de que una funcionaria suya $Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo) hubiere ordenado la elaboracin de ,666 ejemplares del libro titulado </uind!o .6 a3os+ Esplendor en im2genes@, cuyo valor no le fue cancelado a la sociedad demandante, razn por la cual solicit la declaratoria de responsabilidad

del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC y su condena al pago de la suma adeudada, debidamente actualizada, mas los respectivos intereses comerciales. Se observa entonces que la parte actora aleg la ejecucin de una prestacin a favor de la entidad demandada sin existir soporte contractual alguno, toda vez que no medi un contrato legalmente celebrado que sirviera de fundamento a la orden impartida por la servidora pblica. En relacin con esta clase de reclamaciones, ha dicho la Sala ' que corresponden a eventos que se pueden enmarcar dentro de la figura del enriquecimiento sin justa causa, el cual da lugar al ejercicio de la actio in re3 %erso y encuentra su fundamento i7 de un lado, en la equidad que debe imperar entre las personas con ocasin de los derechos adquiridos y las obligaciones contra!das, los cuales deben desarrollarse armnicamente, ajustando las cargas entre ellas de forma proporcionada" por ello, resulta inadmisible que una persona se empobrezca a causa de otra, sin que #sta se halle dotada de un t!tulo suficiente que justifique su enriquecimiento" y ii7 de otro lado, en el deber constitucional $art. %&, num. '() que recae sobre todas las personas de respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios. *s! mismo, se ha establecido que para la procedencia de la actio in re3 %erso por existencia de un enriquecimiento sin justa causa, deben reunirse los siguientes requisitos+ '( El enriquecimiento de un patrimonio" ,( -n empobrecimiento correlativo de otro patrimonio" .( /ue tal situacin de desequilibrio adolezca de causa jur!dica, y 0( /ue se carezca de una accin para reclamar dicha reparacin patrimonial y en consecuencia resulte procedente la actio in rem 'erso# En relacin con dicha actio in re3 %erso, ha dicho la Sala,+ <=> en aquellos supuestos en que se despliega una actividad a favor de una entidad pblica, sin que medie la existencia de contrato estatal no es posible enmarcar la reclamacin derivada de la ejecucin de las actividades adelantadas por el particular en la rbita contractual, puesto
'

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera. Sentencia del 22 de julio de 2009. Expediente 35.02 . !.".# Enri$ue %il &otero. , '(idem.

que, precisamente, hay una ausencia absoluta de negocio jur!dico. *s! mismo, no resulta viable encuadrar la eventual reclamacin en la esfera de la responsabilidad extracontractual del Estado, en tanto que la administracin pblica en estos supuestos no genera como tal un perjuicio o lesin al particular, sino que, por el contrario, sin que exista causa jur!dica de por medio, genera una expectativa en el sujeto particular que desencadena el desplazamiento patrimonial injustificado. => El juez, en estos eventos, debe ponderar la conducta del sujeto de derecho pblico frente a la persona de derecho privado, toda vez que, en multiplicidad de eventos, es la propia administracin quien con su comportamiento induce o motiva al particular, en lo que se conoce como tratativas o tratos preliminares, a la ejecucin de una determinada obra o servicio sin que exista negocio jur!dico de por medio, lo que genera, prima facie, un traslado injustificado de un patrimonio a otro, de tal manera que se ocasiona un empobrecimiento con un consecuencial enriquecimiento, no avalado por el ordenamiento jur!dico@. Se trata entonces de aquellos eventos en los cuales las partes, por alguna razn, no han dado cumplimiento a las normas que regulan la celebracin y ejecucin de contratos estatales y a pesar de ello, el particular ejecuta una prestacin a favor de la *dministracin $da un bien, presta un servicio, realiza una obra, etc.) que se traduce en un aumento patrimonial para la entidad estatal e implica una correlativa disminucin del patrimonio del ejecutor de la prestacin, es decir le produce a #ste un empobrecimiento, que por la ausencia del soporte contractual, resulta carente de justificacin legal. 1o obstante, debe recalcar la Sala en esta oportunidad cmo el solo traslado o desequilibrio patrimonial $enriquecimiento y correlativo empobrecimiento) m2s la verificacin de ausencia de sustento contractual, resulta insuficiente para efectos de concluir acerca de la existencia de un enriquecimiento sin justa causa que d# lugar al reconocimiento de una compensacin, por cuanto en estos casos es necesario analizar tambi#n la conducta de las partes de la relacin negocial, as! como determinar las circunstancias en medio de las cuales se produjo la ejecucin de prestaciones sin soporte contractual, debi#ndose determinar la buena fe con la que han actuado, para descartar de esta manera que el empobrecimiento de quien reclama haya obedecido a circunstancias slo imputables a su propia conducta, como cuando por su cuenta y riesgo decide adelantar la prestacin sin contar con la instruccin o con el visto bueno de la *dministracin, pues en tal caso estar2 llamado a soportar la disminucin patrimonial que sufra.

Es decir que debe verificarse que tal empobrecimiento se haya producido porque la entidad beneficiada hubiere propiciado la ejecucin de esas prestaciones, mediante la ejecucin de acciones que m2s all2 de consistir en una simple persuasin, constri3an al particular y lo comprometan en forma tal que #ste se vea imposibilitado para la negativa, como cuando se esgrimen razones de inter#s pblico" o cuando en virtud de la relacin existente entre las partes )como cuando se trata de un beneficiario de adjudicacin dentro de un proceso de seleccin de contratistas, o de un contratista o ex contratista de la *dministracin), #sta suscita una confianza leg!tima en el particular, en el sentido de que la ejecucin de las prestaciones necesitadas por la *dministracin contar2 con el debido respaldo legal y reconocimiento patrimonial" o, en fin, cualquier otra circunstancia que implique una presin por parte de la *dministracin, que finalmente conduzca al desarrollo de la actividad solicitada al particular, a pesar de no mediar un contrato perfeccionado y en estado de ejecucin. En esta forma, la Sala otorga preponderancia y actuacin pr2ctica al principio constitucional de la buena fe a favor de los administrados cuando actan frente a la *dministracin estatal, dado que si bien cuando se ejecutan prestaciones a favor de una entidad pblica sin existir un contrato debidamente perfeccionado no es posible enmarcar la reclamacin derivada de su ejecucin dentro de la rbita contractual, ni tampoco encuadra dentro de la esfera de la responsabilidad extracontractual del Estado )en tanto que la *dministracin 9blica en estos supuestos no genera como tal un perjuicio o lesin al particular), lo cierto es que sin que existiera una causa jur!dica de por medio, la *dministracin gener una expectativa clara e inequ!voca en el sujeto particular que desencaden el desplazamiento patrimonial injustificado, hecho que compromete su deber de restablecer el patrimonio afectado, mediante el reembolso del monto del empobrecimiento, que resulte correlativo al aumento que se pueda predicar respecto del patrimonio de la entidad beneficiada con el mismo. <1o obstante lo anterior, la Sala debe precisar que, en cada caso concreto, el juez de lo contencioso administrativo deber2 analizar la situacin f2ctica y jur!dica en la que se encuentra el particular frente a la administracin pblica, con el fin de establecer, mediante el instrumento de la ponderacin $en aplicacin del principio de proporcionalidad), si aqu#l merece efectivamente el reconocimiento $compensatorio) de la labor ejecutada => , por cuanto, se reitera, la teor!a del enriquecimiento sin causa en s! misma, supone simplemente el rebalanceo de los traslados patrimoniales injustificados, cuando no existe otro medio jur!dico para solicitarlo.

Entonces, el juez valorar2 cada situacin en concreto para establecer si bajo las correspondientes premisas, hay lugar al reconocimiento del enriquecimiento sin causa o, si por el contrario, la conducta desplegada por el particular trasgrede el ordenamiento jur!dico, en tal magnitud, que su comportamiento fue el directo desencadenante del #xodo patrimonial" situacin en la que ese detrimento estar!a justificado dada la conducta desplegada por el sujeto de derecho privado. 9or ejemplo, esta Seccin $de manera reciente$ ha reconocido que en trat2ndose de la prestacin de bienes o servicios relacionados con el derecho a la salud, es posible aprobar acuerdos conciliatorios en los cuales las partes =sic una entidad pblica acepte y reconozca una deuda proveniente de la ejecucin de una prestacin que no ten!a soporte contractual" el fundamento de este criterio ha sido la relevancia que tiene el derecho a la salud, razn por la que debe operar el principio de enriquecimiento injustificado de manera plena y, por consiguiente, avalarse el pago de esas obligaciones originadas en la buena fe del particular@. Es claro entonces que, en casos como el que es objeto del presente proceso, efectivamente, no resulta procedente la accin relativa a controversias contractuales pero tampoco la accin de reparacin directa, por cuanto no se trata de un evento de responsabilidad contractual o extracontractual del Estado" por esta razn, frente a la inexistencia de una accin a trav#s de la cual el demandante pudiera reclamar por el detrimento patrimonial sufrido en la forma expuesta en su demanda, slo restaba ejercer la actio in re3 %erso para alegar, por medio de este mecanismo procesal de naturaleza excepcional, el enriquecimiento sin justa causa de la entidad demandada y obtener por este medio, no una indemnizacin de perjuicios, sino una compensacin correspondiente al restablecimiento patrimonial del empobrecido, en la misma proporcin en que el patrimonio de la entidad favorecida se hubiere enriquecido sin mediar causa alguna que justificara ese traslado patrimonial. *hora bien, a pesar de haber sido presentada la demanda con invocacin de la accin de reparacin directa, el juez, en aplicacin del principio iura no%it curiaC est2 llamado a interpretar sus t#rminos con el necesario respeto por la causa #etendi y establecer que, en realidad, la ejercida fue precisamente la actio in re3 %ersoC <(&) con el fin de 4ue la inadecuada escogencia de la acci(n por parte del actor no constituya impedimento para emitir un fallo de fondo# Asumir una posici(n contraria sera rendirle un culto in+ustificado a la forma por la simple forma- con desconocimiento del principio constitucional de pre'alencia del derec.o sustancial consagrado en el artculo )55 superior- en 'irtud del cual el +u3gador est, en el
.

Sentencia del 22 de julio de 2009 )a citada.

deber de interpretar la demanda- establecer la materia del litigio- con prescindencia de la forma#/6 En consecuencia, resulta necesario analizar, en el presente caso, si se dieron las condiciones constitutivas de un enriquecimiento sin justa causa que amerite acceder a las pretensiones de la demanda. III- !a res#onsa(i$idad estata$ #or $as actuaciones de sus ser%idores #'($icos. Aa sociedad :B-9C EDE5CBES S.*., reclam en su demanda el pago de la prestacin que asegur haber ejecutado a favor del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC $elaboracin de ,666 ejemplares del libro </uind!o .6 a3os+ Esplendor de Em2genes@) en virtud de la orden que le impartiera una funcionaria suya, la Secretaria de 4ultura, *rtesan!as y 5urismo" frente a esta reclamacin, la entidad demandada se defendi y el 5ribunal fall con base en el mismo argumento, consistente en que la firma de un funcionario pblico en un documento no pod!a comprometer la responsabilidad de la entidad a la que serv!a, si esa firma no correspond!a al ejercicio de sus propias competencias. Aa Sala no comparte este criterio, porque un documento firmado por un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones, aduciendo su calidad de tal, en papeler!a oficial que tiene el membrete y el nombre de la entidad $Bepblica de 4olombia, Departamento del /uind!o, :obernacin), con numeracin consecutiva, constituye un documento pblico, a la luz de lo establecido por el art!culo ,&' del 4. de 9.4., a cuyo tenor < !ocumento p7blico es el otorgado por funcionario en e+ercicio de su cargo o con su inter'enci(n/ " y segn el art!culo ,70 del mismo 4digo, <8os documentos p7blicos .acen fe de su otorgamiento- de su fec.a y de las declaraciones 4ue en ellos .aga el funcionario 4ue los autori3a/% y en el presente caso, obra certificacin expedida por el Fefe de la Divisin de Becursos Gumanos de la :obernacin del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, en el sentido de que la se3ora 5EBES* BES5BE9C S*1DCH*A, identificada con 44. 1o. .?.%&&..0' de 4ali, prest sus servicios al Departamento como Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo, desde el . de enero de '%%& hasta el ,? de febrero de '%%I, persona #sta que, supuestamente, suscribi los pretendidos documentos
0

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera* Sentencia del 29 de enero de 2009, Expediente +5. 2, !.".# !)riam %uerrero de Esco(ar.

pblicos de los d!as .6 de mayo y ,I de junio de '%%7 que aduce la parte actora como fundamento de sus pretensiones =fls. '. a '& y '?, cdno. ' . *hora bien, el a-quo )que analiz la controversia bajo la ptica de la accin de reparacin directa con aplicacin del r#gimen de la falla probada) sostuvo que la falla del servicio que se adujo en la demanda consisti en la orden de elaboracin de los ,666 ejemplares del libro </uind!o .6 a3os+ Esplendor de Em2genes@ contenida en los referidos oficios del .6 de mayo y ,I de junio de '%%7, orden respecto de la cual consider que no hab!a comprometido la responsabilidad de la entidad estatal demandada porque, a su juicio, se trat del BecBo #ersona$ de quien suscribi los documentos que la contienen, a pesar de reconocer que se prob la investidura de servidor pblico que ostentaba dicha persona" as! lo sostuvo el a-quo =fls. '06 a '00, cdno. ' + <Sea lo primero aclarar que en el caso presente, la Sala est2 frente a un acto jur!dico, CBDE1 DE 5B*;*FC, de un empleado pblico que puede o no estar dentro de sus funciones, porque aceptar sin m2s ni m2s que la firma de un empleado pblico en un documento, compromete la responsabilidad del ente pblico, llevar!a al absurdo de autorizar el cobro a dicho ente digamos de la compraventa de la casa de habitacin del empleado porque en la escritura aparece la firma del funcionario. En el sentir de la Sala, la actuacin de la funcionaria, a pesar de estar acreditada su relacin con la administracin, no tiene la virtualidad de comprometer la responsabilidad de la entidad demandada, para ello se debi haber acreditado por parte de la demandante, que no lo hizo, que tal acto estaba dentro de las funciones de la se3ora 5EBES* BES5BE9C DE S*;C:*A, Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo del Departamento del /uind!o, porque no puede aceptarse que cualquier documento firmado por un empleado pblico est2 comprometiendo la responsabilidad de la administracin. De otra parte, con la declaracin del :erente de la Aoter!a del /uind!o => y con los documentos que obran => se desvirta la afirmacin de la demanda de que tal trabajo se hubiera elaborado para el Departamento" el hecho de que posteriormente a su elaboracin el Departamento la Aoter!a =sic hubieran comprado algunos ejemplares no es prueba de que los ejemplares se hubiesen elaborado por orden del Departamento y con destino al Departamento. *s! las cosas concluye la Sala que la actuacin analizada de la se3ora Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo del Departamento del /uind!o es un acto personal de ella que no puede comprometer la responsabilidad del ente territorial y que, por lo tanto, no puede constituir una falla indemnizable@.

Aa Sala no comparte el argumento referido al <hecho personal@ del agente sostenido por el a-quo, por las siguientes razones+ ' En primer lugar, por cuanto es necesario recordar que las entidades pblicas son personas jur!dicas, es decir entes morales que slo pueden actuar a trav#s de las acciones materiales o las manifestaciones de voluntad de las personas naturales a su servicio, los servidores pblicos, que son quienes proceden a impartir instrucciones y rdenes verbales y escritas y a elaborar documentos propios del ejercicio de sus funciones, razn por la cual no resulta acertado sostener que un documento suscrito por un servidor pblico que se encuentra ejerciendo las funciones atribuidas a su cargo, no puede comprometer la responsabilidad de la *dministracin en aquellos casos en los que legalmente carece de la competencia para tomar la decisin o ejercer la accin contenida en dicho documento, cuando precisamente es la actuacin de tales servidores, en su calidad de tales, actuando en representacin de las entidades a las cuales se hallan vinculados, la que puede llegar a comprometer su responsabilidad. , 9or otra parte, contrario a lo afirmado por el 5ribunal a-quoC en el sentido de que a la parte actora le compet!a probar que la funcionaria que imparti la orden de elaborar y editar los ,666 ejemplares del libro en cuestin ten!a competencia para ello y estaba entre sus funciones tal decisin, la Sala es del parecer de que esa no era una carga probatoria que recayera en la demandante sino en quien cuestionare la validez de la actuacin de la servidora pblica que produjo el documento en cuestin. *l respecto se observa que, en aras de proteger el inter#s pblico o general que se encuentra !nsito en las actuaciones de la *dministracin, opera el principio de legalidad, de conformidad con el cual se presumen v2lidas las decisiones de quienes actan a nombre de la *dministracin, por estar aparentemente investidos de las calidades que les otorgan las competencias para actuar" es por ello que el acto administrativo goza de esta presuncin, hasta tanto sea declarada judicialmente su nulidad por encontrar acreditada el juzgador la causal consistente en la falta de competencia, cuando quiera que, dentro del respectivo proceso de impugnacin, se compruebe que fue expedido por quien carec!a de las atribuciones legales necesarias para tomar esa decisin" en el entretanto y si no es suspendido provisionalmente, conserva sus caracter!sticas de ejecutividad y ejecutoriedad" es tal la fuerza de este principio de legalidad, que inclusive opera

en relacin con decisiones administrativas proferidas por funcionarios de hecho, las cuales producen efectos frente a terceros y no se tienen como irregulares, dada la <investidura plausible@ del sujeto que detenta el cargo y que amerita credibilidad entre los asociados en relacin con su validez &. El funcionario de hecho es aquel que ha tomado posesin de un cargo o ha ejercido las funciones correspondientes al mismo sin el lleno de todos los requisitos constitucionales y legales exigidos para ello, no obstante lo cual, el ejercicio de tales funciones ha estado revestido de una apariencia de legalidad, la cual, unida a la presuncin de legalidad de los actos administrativos, impide trasladar a los asociados, como una carga general, las consecuencias de las deficiencias o errores de tales actuaciones, 7 tal y como lo explica la doctrina al referirse a la necesidad de admitir la validez de los actos de los funcionarios de hecho frente a los terceros afectados por aquellos+

<=> el fundamento esencial radica en el inter#s de la administracin de que los particulares, sin averiguaciones previas, admitan como regularmente investidos a los funcionarios y por lo tanto capacitados para realizar v2lidamente los actos propios de sus funciones. Es tambi#n el inter#s de los administrados, pues en la generalidad de los casos no podr!an entrar a determinar si el funcionario ha sido designado regularmente. Si no fuese as!, la actividad administrativa se resentir!a profundamente y resultar!a comprometido el inter#s pblico. *dem2s, no puede responsabilizarse a una persona determinada por un error comn a todos@.

De acuerdo con lo expuesto, no cabe duda alguna en el sentido de que la competencia constituye un requisito de validez de los actos administrativos mas no comporta una condicin para su existencia, a tal punto que, a pesar de haber sido expedido un acto por quien carec!a de la facultad legal de decidir ese asunto, tal acto se conserva intacto e inclume, salvo revocatoria directa de la *dministracin o declaratoria judicial de su nulidad. J lo mismo cabe predicar en relacin con la existencia de los documentos pblicos+ si la competencia no constituye un requisito de existencia del acto administrativo, que materializa y refleja el t!pico ejercicio del 9oder 9blico,
&

SA,T-.'!'- %A!&-A, /aime -rlando* Tratado de 0erec1o Administrativo. T. ''. Acto Administrativo. 2niversidad Externado de Colom(ia, 34. ed., 2003* "5. 366. 7 SA7A%2ES 8AS-, Enri$ue* Tratado de 0erec1o Administrativo. T. '. .undacin de Cultura 2niversitaria, 94 ed., 2002* p5s. 296 ) 299.

tampoco lo es para la existencia del documento pblico, para la cual lo que resulta indispensable es que el documento provenga de quien goza de la calidad de servidor pblico y que su expedicin se haya producido como manifestacin del ejercicio de las funciones a su cargo" adem2s, una cosa es la existencia del documento pblico como tal, con su presuncin de autenticidad y sus efectos y otra cosa es la validez de la decisin que pueda estar contenida en dicho documento+ <El art. 'I&? del 4.4. colombiano I habla, adem2s, de la competencia del funcionario, pero aquella debe ser entendida en el sentido de que se trate de un funcionario pblico, en ejercicio del cargo, y no en sentido estricto de que el funcionario tenga competencia para el caso en particular, porque #ste puede ser un requisito para su validez sustancial, es decir, para la legalidad del acto contenido en el instrumento, pero si llega a faltar, no impide que #ste sea un instrumento pblico =por ejemplo+ los escritos que contienen un decreto o una resolucin inconstitucional y el oficio que contiene una orden o una comunicacin ilegales de un funcionario pblico, en ejercicio del cargo, son indudablemente instrumentos pblicos @ ?. Se observa que tambi#n la jurisprudencia del 4onsejo de Estado % ha sido constante al sostener que para la existencia del documento pblico, basta tan solo el cumplimiento de los requisitos legales $art. ,&', 4. de 9.4.)+ <4omo quiera que la ley reguladora del impuesto de timbre no se ocup de definir lo que debe entenderse por documento pblico y documento privado, debe acudirse a las previsiones establecidas en el 4digo de 9rocedimiento 4ivil, que s! los define. Sobre el <documento pblico@, se observa que la legislacin trae una nocin basada en la calidad del funcionario que lo expide. *s!, el art!culo ,&' del citado 4digo precisa que los documentos son pblicos o privados. J que documento pblico <es el otorgado por funcionario en ejercicio de su cargo o con su intervencin@. *s! mismo prev# la norma que <cuando consiste en un escrito autorizado o suscrito por el respectivo funcionario@ es instrumento pblico.

Esta norma :ue dero5ada por el art;culo 99 del 0ecreto 8e) +300 de +960, contentivo del Cdi5o de "rocedimiento Civil. ? 0E<'S EC=A,0'A, =ernando* Teor;a %eneral de la "rue(a /udicial. Tomo ''. <;ctor ". de >aval;a, Editor. &uenos Aires, Ar5entina* +960, p5. 533. % Al respecto, se pueden consultar, por ejemplo, las si5uientes Sentencias# Seccin Tercera, Sentencia del 20 de septiem(re de 2006, Expediente 29295?25933, !.".# @amiro Saavedra &ecerra* Sentencia del 25 de enero de 2006, Expediente 32.2+6, !.".# Enri$ue %il &otero* Sentencia del 30 de julio de 2009, Expediente 23003. Seccin Cuarta, Sentencia del 2+ de enero de +993, Expediente 503 , !.".# Consuelo Sarria -lcos* Sentencia del 23 de marAo de 2000, ,o. @ad. 5200+? 23 B 3+ B 000 B +999 B 0239 B 0+? 9630, !.".# 0aniel !anri$ue %uAmCn*

Aa misma norma dispone que <documento privado@ es el que no rene los requisitos para ser documento pblico. De lo anterior se colige que para que un documento tenga el car2cter de pblico, debe llenar dos requisitos esenciales+ a que sea otorgado por un funcionario o con su intervencin, y b que dicho funcionario lo otorgue o intervenga en ejercicio de su cargo@ '6.

. Pinalmente, observa la Sala que, an si en gracia de discusin se admitiera la competencia del funcionario que expide el documento como requisito de existencia del mismo, en el presente caso no se prob, contrario a lo afirmado por el a-quoC que la funcionaria que suscribi el documento mediante el cual se dio la orden de elaboracin y edicin de un libro carec!a de competencia, teniendo en cuenta que en materia de contratacin estatal, los jefes de las entidades pblicas est2n autorizados para delegar algunas de las funciones que les corresponden como ordenadores del gasto y, por lo tanto, bien habr!a podido contar con esta clase de habilitacin para contratar'', independientemente de que haya cumplido o no los requisitos legales de celebracin de los contratos y de que en este caso espec!fico existiere o no un negocio jur!dico perfecto entre las partes, por cuanto el presente an2lisis se efecta desde el punto de vista de la calidad de documento que dicha servidora pblica suscribi en el ejercicio de sus funciones. IV7 !as #rue(as. @.<. ocu3enta$. Cbran en el plenario los siguientes documentos+ ) 4ertificado de existencia y representacin de la sociedad :B-9C EDE5CBES S.*., expedido por la 42mara de 4omercio de *rmenia =fl. I, cdno. ' . ) 4opia simple de un oficio supuestamente enviado a la se3ora *lexandra *ristiz2bal Bestrepo el .6 de mayo de '%%7 por la Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo en el que le solicita < (&) se sir'a proceder a la
'6

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Cuarta* Sentencia del + de :e(rero de +99 . Expediente 6293. !.".# /ulio Enri$ue Correa @estrepo. '' Aey ?6 de '%%., Art. +2# D8os je:es ) los representantes le5ales de las entidades estatales podrCn dele5ar total o parcialmente la competencia para cele(rar contratos ) desconcentrar la realiAacin de licitaciones o concursos en los servidores pE(licos $ue desempeFen car5os del nivel directivo o ejecutivo o en sus e$uivalentesG.

elaboraci(n del libro9 :U";!"O <* A=OS SP8 ;!OR ! =fl. '., cdno. ' . )

">AG ; S$#/

4opia simple de un oficio supuestamente enviado el ,I de junio de '%%7 a la se3ora *lexandra *ristiz2bal Bestrepo, 1Gerente !iario de 0olombia/- por la Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo en el que manifiesta =fl. '0, cdno. ' + <De acuerdo a las conversaciones sostenidas con usted, me permito solicitar la elaboracin de los siguientes trabajos editoriales y tipogr2ficos para la celebracin de los .6 a3os de vida administrativa del departamento+ 4*15ED*D DE5*AAE

=> ,.666 ) Aibro KEsplendor en im2genesM.@

4opia simple de supuesta factura cambiaria de compra)venta 1o. .&?I dirigida por :B-9C EDE5CBES S.*., a la :obernacin del /uind!o el .' de octubre de '%%7 por valor de N&,M'06.666,oo, por concepto de '.,6 libros /uind!o Esplendor en im2genes /uind!o .6 a3os, con valor unitario de N.%.&66,oo =fl. '7, cdno. ' .

4opia simple de la supuesta Bemisin 1o. 600? del 0 de abril de '%%I correspondiente supuestamente a '&'6 libros <Esplendor en im2genes@ /uind!o .6 a3os, efectuada por el :B-9C EDE5CBES Diario de 4olombia a la Aoter!a del /uind!o =fl. 'I, cdno. ' .

4onstancia expedida por el Fefe de la Divisin de Becursos Gumanos de la :obernacin del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC, el ,' de enero de '%%?, en el sentido de que la se3ora 5EBES* BES5BE9C DE S*;C:*A, identificada con 44. 1o. .?M%&&..0' de 4ali, prest sus servicios al Departamento como Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo, desde el . de enero de '%%& hasta el ,? de febrero de '%%I, fecha en la cual fue aceptada su renuncia =documento pblico original, fls. '? y 7., cdno. ' .

Cficio enviado el .6 de enero de '%%? por el :erente del Diario de 4olombia :B-9C EDE5CBES S.*., al se3or Edgar 5ovar, en cuya referencia se lee+ <!ocumento de arc.i'o as9 ?acturas ;ros# <@55- )A)BA@<@# Recibos de 0a+a ;ros# <*)*- )CAC- A)6A# ?otocopia certificaci(n publicidad contrato# 0ertificaci(n Retenci(n en la fuente# 0ertificado 0,mara de 0omercio de fec.a =documento privado original + <*tendiendo a su solicitud, me permito hacerle entrega de los documentos de la referencia, los cuales demuestran los libros KES9AE1DCB DE E8*:E1ES)/-E1DEC .6 *LCSM comprados directamente por la entidad+ AC5EBE* DEA /-E1DEC 1it+ ?%6.666.0I0) I, as!+ Pra. Q '&.& libros Pra. Q ,',7 '66 libros Pra Q .&?? libros 1oviembre '%O'%%7 Fulio ,&O'%%I 1oviembre ,' de '%%I '66 ,,6 nero )D de ADD5 @, y en el cual manifiesta

>>>>> 5otal libros adquiridos y pagados por AC5EBE* DEA /-E1DEC 0,6@. ) 4opia al carbn de Pactura 4ambiaria de 4ompraventa 1o. '&.& por valor de N''M666.666,oo, expedida por :B-9C EDE5CBES S.*., el '% de noviembre de '%%7 y dirigida a la AC5EBE* DEA /-E1DEC, por concepto de ,,6 <Aibros Esplendor en Em2genes /uind!o .6 a3os@, con precio unitario de N &6.666 =fl. ,6, cdno. ' . ) 4opia al carbn de Becibo de 4aja 1o. ',0' del ,, de noviembre de '%%7, expedido por el :B-9C EDE5CBES S.*., a favor de AC5EBE* DEA /-E1DEC por valor de N'6M'I&.666,oo y por concepto de pago de factura 1o. '&.& =fl. ,', cdno. ' . ) 4opia al carbn de Pactura 4ambiaria de 4ompraventa 1o. ,',7 por valor de N.M%&6.666,oo, expedida por :B-9C EDE5CBES S.*., el ,& de julio de '%%I y dirigida a la AC5EBE* DEA /-E1DEC, por concepto de '66 <Aibros

Esplendor en Em2genes /uind!o .6 a3os@ y precio unitario de N .%.&66 =fl. ,,, cdno. ' . ) 4opia al carbn de Becibo de 4aja 1o. ,I'I del 0 de septiembre de '%%I, expedido por el :B-9C EDE5CBES S.*., a favor de AC5EBE* DEA /-E1DEC por valor de N .M&6I..,7,oo y por concepto de pago de factura 1o. ,',7 =fl. ,., cdno. ' . ) 4opia al carbn de Pactura 4ambiaria de 4ompraventa 1o. .&?? por valor de N.M%&6.666,oo, expedida por :B-9C EDE5CBES S.*., el ,' de noviembre de '%%I y dirigida a la AC5EBE* DEA /-E1DEC, por concepto de '66 <Aibros Esplendor en Em2genes /uind!o .6 a3os@ y precio unitario de N .%.&66 =fl. ,0, cdno. ' . ) 4ertificado de Betencin en la Puente e EH* de la AC5EBE* DEA /-E1DEC al :B-9C EDE5CBES S.*., del % de diciembre de '%%I en el que consta retencin en la fuente por valor de N '&?.666,oo <m2s I% de 9rodesarrollo@ sobre el valor pagado de N.M%&6.666,oo y como concepto del pago+ <suministro@. =fl. ,&, cdno. ' . ) 4opia al carbn de Becibo de 4aja 1o. .6,6 del '6 de diciembre de '%%I, expedido por el :B-9C EDE5CBES S.*., a favor de AC5EBE* DEA /-E1DEC por valor de N .MI'..666,oo y por concepto de cancelacin de la factura 1o. .&?? =fl. ,7, cdno. ' . ) 4opia simple de 4ontrato de 4ompraventa 1o. ',, supuestamente suscrito el ,% de julio de '%%I entre la sociedad :B-9C EDE5CBES S.*., y la AC5EBE* DEA /-E1DEC, cuyo objeto habr!a sido la venta de '66 libros de la edicin titulada <Esplendor en Em2genes, /uind!o .6 a3os@, por valor de N .M%&6.666,oo =fl. ,I, cdno. ' . ) 4opia simple de una supuesta certificacin expedida el '. de agosto de '%%I por el Fefe de la Divisin de 4ontratacin de la Secretar!a de *suntos Fur!dicos del Departamento del /uind!o, sobre el recibo para su publicacin en la :aceta Departamental, de fotocopia del 4ontrato de 4ompraventa 1o. ',, de '%%I celebrado entre la AC5EBE* DEA /-E1DEC y A-ES *A;EB5C BCDBE:-ER GE1*C =fl. ,%, cdno. ' .

Cficio del 'I de julio de '%%? dirigido al 5ribunal a-quo por el Fefe de *lmac#n Departamental del /uind!o, en el cual le informa que < (&) una 'e3 'erificados los arc.i'os con relaci(n a las mercancas 4ue ingresan por el AlmacEn !epartamental- se pudo constatar9 :ue los e+emplares del libro splendor en "m,genes$- a nombre de la Sociedad GRUPO original, fl. '', cdno. , . !"TOR S S#A# de Armenia- no ingresaron por esta Secci(n/ =documento pblico

4opia simple de los contratos de compraventa suscritos entre la AC5EBE* DEA /-E1DEC y la sociedad :B-9C EDE5CBES S.*., para la adquisicin, primero, de ,,6 ejemplares del libro <Esplendor en Em2genes, /uind!o .6 a3os@ $4ontrato del '? de noviembre de '%%7) y de otros '66 ejemplares $ 4ontrato ,6, del ,6 de noviembre de '%%I) =copias simples aportadas en diligencia de testimonio por el testigo *lvaro ;err!o 9iedrahita, fls. '? a ,., cdno. , .

4ertificacin expedida el ,, de julio de '%%? a solicitud del 5ribunal a-quoC por la Fefe de la Divisin de 4ontratacin de la Secretar!a de *suntos Fur!dicos del Departamento del /uind!o, en los siguientes t#rminos+ </ue revisados cuidadosamente los archivos de la divisin de contratacin no aparece solicitud de elaboracin de contrato, ni documento alguno para la adquisicin de ,.666 ejemplares del libro ES9AE1DCB DE E8*:E1ES, /-E1DEC 5BEE15* *LCS en el a3o '%%7)'%%I@.

@.=. Testi3onia$. En el proceso obran las siguientes declaraciones+ MartBa Ceci$ia Ru.2C mayor de edad y residente en el 8unicipio de 8ontenegro, con estudios de bachillerato y empleada de una oficina de abogados, manifest haber sido empleada de la AC5EBE* DEA /-E1DEC en abril o mayo de '%%I, en Servicios :enerales, como *uxiliar, cuando el :B-9C DE EDE5CBES llev los libros <Esplendor en Em2genes /uind!o .6 a3os@, aunque no recordaba cu2ntos ejemplares, para dejarlos en depsito" pasado un tiempo, el :erente de la Aoter!a les dijo a ella y a su compa3ero de trabajo que hicieran un oficio para devolver los

libros al :B-9C DE EDE5CBES, pero que esta firma los rechaz y dijo que no los iba a recibir" manifest que ella hab!a firmado la nota de remisin en constancia del recibo, pero que en la misma no constaba que se estaban recibiendo en depsito" preguntada sobre si sab!a cu2l era el problema que exist!a entre :B-9C EDE5CBES y la :obernacin del /uind!o, manifest tener conocimiento de que los libros no le hab!an sido pagados a esta firma. Aa testigo reconoci su firma en la Bemisin 1o. 660? del Diario de 4olombia =fl. 'I, cdno. ' , en la cual consta la cantidad de libros remitidos por el :B-9C EDE5CBES S.*., y recibidos por la AC5EBE* DEA /-E1DEC y acept que la cantidad all! indicada fue la efectivamente recibida" reiter que el :erente le hab!a informado que esos libros se iban a guardar pero que ser!an devueltos al :B-9C EDE5CBES =fl. ',, cdno. , . A$%aro &err.o PiedraBitaC vecino de *rmenia, de 0% a3os de edad, casado, de profesin *dministrador y Educador, quien labora como independiente" declar que cuando se desempe3aba como :erente de la AC5EBE* DEA /-E1DEC, esta entidad adquiri del :B-9C EDE5CBES unos libros titulados <Esplendor en im2genes, /uind!o .6 a3os@ y anex los respectivos contratos de compraventa en 7 folios" manifest que se adquirieron primero ,,6 libros por valor de N ''M666.666,oo, a un precio unitario de N&6.666,oo en virtud del contrato firmado en noviembre de '%%7 y que tuvieron problemas con la entrega porque la contratista se retard y slo los entreg en el mes de abril del siguiente a3o" el ,6 de noviembre de '%%I se suscribi otro contrato por la suma de N.M%&6.666,oo por '66 ejemplares y se pact un precio unitario de N.%.666,oo" el contratista entreg los libros objeto del contrato y solicit < (&) 4ue se les de+ara en dep(sito en las bodegas de la 8otera los dem,s e+emplares 4ue eran alrededor de mil y pico de e+emplares/# 19BE:-15*DC+ Gubo algn contrato por los mil y pico de =sic ejemplares que ustedes recibieron en calidad de depsito o por qu# los recibieronS 4C15ES5C+ 1o hubo contrato alguno ya que la Aoter!a en ningn momento orden la impresin de los mismos, los adquiri cuando estos ya se encontraban impresos y como parte de la publicidad los adquiri, si permiti cuando lleg la totalidad de unos libros que no s# qui#n los hab!a ordenado, que quedaran en bodega y en forma reiterada se les solicit al :B-9C EDE5CBES el retiro de estos libros lo cual no hizo aduciendo que no ten!a un sitio adecuado para guardarlos@.

8anifest el testigo no tener conocimiento alguno sobre la supuesta orden que le hubiera dado la Secretaria de 4ultura y 5urismo de la :obernacin al :B-9C EDE5CBES S.*., para adelantar los trabajos editoriales y tipogr2ficos para la elaboracin de ,666 ejemplares del libro <Esplendor en im2genes@ y que #l simplemente hizo el pedido en noviembre de '%%7, cuando se los ofreci el :B-9C EDE5CBES S.*." y que a pesar de haber comprado tan slo ,,6 libros mediante el primer contrato y '66 mediante el segundo, la referida empresa les mand mil y pico, que la AC5EBE* no hab!a ordenado ni comprado y luego se neg a retirarlos" dijo el testigo que #l ni siquiera orden recibirlos" por otra parte, los adquiri porque eran un buen regalo que pod!a hacer la loter!a a sus clientes y que estaban bien editados, pero que #l no recibi sugerencia ni orden alguna de adquirirlos" en cuanto a los mil y pico libros que la AC5EBE* no hab!a adquirido, sostuvo el testigo que inclusive antes de la entrega de la :erencia, fueron llevados en un veh!culo de esta entidad a las instalaciones del :B-9C EDE5CBES S.*., <(&) y ellos se negaron a recibirlos y a7n est,n en la 8otera del :uindo/# =fls. '0 a 'I, cdno. , . A$e4andra Aristi25(a$ Restre#oC natural y vecina de *rmenia, de .. a3os de edad, casada, de profesin publicista, manifest que fue :erente de la empresa :B-9C EDE5CBES cuando se elaboraron los libros para la :obernacin del /uind!o y que ten!a entendido que a la fecha los mismos no hab!an sido cancelados" preguntada sobre si sab!a el nombre de la persona y el cargo desempe3ado por quien le orden la elaboracin de dichos libros, manifest =fls. I a %, cdno. . + <Aos libros fueron ordenados directamente por la :obernacin del /uind!o en contacto con la Secretaria de *rtesan!a y 5urismo, 5EBESE5* BES5BE9C DE S*;C:*A y la se3ora :obernadora, ;EAE1 S*14GER 4*4EBES. 9BE:-15*DC+ Se firm algn contrato o se dio alguna orden escrita en relacin con la produccin de dicha obraS 4C15ES5C+ 4omo :erente del :rupo Editores le ped! a la :obernacin una orden de produccin o elaboracin del libro para los .6 a3os del /uind!o a la se3ora 5EBES* BES5BE9C DE S*;C:*A para poder realizar el trabajo => . 9BE:-15*DC+ En qu# consist!a esa orden de produccinS 4C15ES5C+ Era un oficio firmado por 5EBES* BES5BE9C DE S*;C:*A, autorizando la produccin. => 9BE:-15*DC+ 4u2ntos ejemplares comprend!a la orden, cu2l era el costo y cu2ndo se entregaron a la :obernacin del /uind!oS 4C15ES5C+ 1o recuerdo exactamente cu2ntos ejemplares porque ya hace dos a3os que me retir# del :B-9C EDE5CBES, creo que la orden comprend!a la produccin de dos mil ejemplares, el valor total creo que era de cincuenta y cinco millones de pesos y se le facturaron a la :obernacin del /uind!o, se entregaron parcialmente cuando el

Departamento del /uind!o cumpli .6 a3os, cuando vino el 9residente a una reunin efectuada en el 4lub *m#rica, se hizo el lanzamiento y se entregaron &6 ejemplares, posteriormente la Aoter!a del /uind!o compr '6 millones de pesos, entreg2ndole un nmero de ejemplares por este costo no recuerdo cu2nto, aproximadamente a =sic .70 a 066 libros, hasta el momento de mi retiro no se hab!an entregado m2s libros, hasta el momento de mi retiro no se hab!an entregado m2s libros, ni hab!a ninguna negociacin pendiente. => Aa negociacin fue directamente con el Departamento del /uind!o y segn negociacin interna del Departamento la Aoter!a del /uind!o compr estos libros, pagando parte de la deuda. => . 4omo :erente del :B-9C EDE5CBES la realizacin de este proyecto no se hizo por una ordenanza, una orden de la AC5EBE* DEA /-E1DEC sino por la :C;EB1*4EC1 DEA /-E1DEC, para un proyecto como estos la claridad de la ordenanza o de la orden de produccin es importante para llevarla a cabo, por lo tanto ya luego de realizado el libro la AC5EBE* compr unos ejemplares conoci#ndose que era un trabajo mandado a hacer por la :C;EB1*4EC1. Exactamente como lo explico quien hizo la ordenanza o la orden era el Departamento y la AC5EBE* compr unos ejemplares como aporte cultural que iban a dar ellos a la ciudadan!a, la AC5EBE* DEA /-E1DEC pag directamente y la negociacin se hizo directamente con el :B-9C EDE5CBES, conociendo que estaban en :B-9C EDE5CBES. 9BE:-15*DC+ Pinalmente de los dos mil ejemplares que usted dice orden la :C;EB1*4EC1 DEA /-E1DEC cu2ntos fueron a la :C;EB1*4EC1, cu2ntos a la AC5EBE* DEA /-E1DECS 4C15ES5C+ Entregados por m! como :erente se entregaron &6 a la :C;EB1*4EC1, que hasta cuando yo me retir# no se hab!an pagado" a la AC5EBE* no recuerdo exactamente cu2ntos pero creo que eran de .70 a 066 que se pagaron cumplidamente, e$ resto de e-e3#$ares quedaron en ,RUPO E ITORES una #arte D otra #arte quedaron en una E3#resa que nos Bi2o $a #roduccin de$ $i(ro #orque no se $e Ba(.a cance$ado $a deudaE. =Aas negrillas son de la Sala . Aa testigo reconoci las rdenes de produccin que obran en el proceso en copia simple, como las enviadas por la entidad demandada a trav#s de la Secretaria de 4ultura, *rtesan!a y 5urismo, quien con ocasin de los .6 a3os de vida del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC orden varios trabajos editoriales y tipogr2ficos, entre ellos el correspondiente al libro, los cuales fueron efectivamente cancelados por la :obernacin, a excepcin de este ltimo, a pesar de que la :obernadora de la #poca se hab!a responsabilizado verbalmente del pago de los libros. @.:. icta3en #ericia$" Pue ordenado para avaluar '.,6 ejemplares del libro <Esplendor en im2genes, /uind!o .6 a3os@, lo cual arroj un valor de N&6.666,oo por cada ejemplar =fl. ,7, cdno. , . @.@. An5$isis de $a Sa$a"

El estudio en conjunto del escaso material probatorio susceptible de valoracin allegado al proceso, conduce a la Sala a concluir que, en el presente caso, no se probaron en debida forma los hechos aducidos en la demanda como soporte de las pretensiones. En efecto, se observa en primer lugar que los supuestos documentos pblicos a trav#s de los cuales la entidad demandada orden la elaboracin de los ,666 ejemplares del libro cuyo pago se reclama en el su(-$iteC fueron presentados en copia simple. Se afirma lo anterior, por cuanto se trata, aparentemente, de la copia de unos oficios supuestamente suscritos por la Secretaria de 4ultura, *rtesan!as y 5urismo del Departamento del /uind!o, es decir copias de documentos pblicos respecto de los cuales el 4. de 9.4. establece en su art!culo ,&,, que < l documento p7blico se presume autEntico- mientras no se compruebe lo contrario mediante tac.a de falsedad/- pero obviamente, bajo el entendido de que se trate de un documento pblico ori0ina$, por cuanto en relacin con las copias, el mismo 4digo dispone en su art!culo ,&0 los eventos en los cuales las copias tendr2n el mismo valor que el original, lo cual significa, contrario sensu, que si no renen alguna de las condiciones all! enlistadas, carecer2n por completo de tal valor probatorio+ ' 4uando hayan sido autorizadas por notario, director de oficina administrativa o de polic!a, o secretario de oficina judicial, previa orden del juez, donde se encuentre el original o una copia autenticada. , 4uando sean autenticadas por notario, previo cotejo con el original o la copia autenticada que se le presente. . 4uando sean compulsadas del original o de copia autenticada en el curso de inspeccin judicial, salvo que la ley disponga otra cosa@. En el sub-lite, el demandante aport copias en las cuales obra un sello de la 1otar!a 9rimera del 4!rculo del *rmenia, /uind!o, con la siguiente leyenda =fls. '. a '&, cdno. ' + <EA 1C5*BEC 9BE8EBC DEA 4EB4-AC DE *B8E1E* /-E1DEC D* PE /ue esta reproduccin fotost2tica corresponde con otra similar que tuvo a la vista@.

/uiere decir lo anterior que se trata de la copia simple de otra copia simple, que por lo tanto, carece de todo valor probatorio, como lo dijo la Sala en oportunidad pasada+ <8as referidas normas del 0# de P# 0#- resultan aplicables a los procesos 4ue cursan ante esta Furisdicci(n- de conformidad con lo dispuesto en los artculos AB5 y )BC del 0#0#A#- y de ellas se desprende 4ue las copias simples o las 1fotocopias tomadas de fotocopia/ aportadas al proceso carecen de mErito probatorio@',, lo cual obedece al hecho de que si no se tiene certeza sobre su procedencia, como sucede con el documento original, tampoco opera la presuncin de autenticidad que, de conformidad con el art!culo ,&, del 4. de 9. 4., recae sobre los documentos pblicos. Cbserva tambi#n la Sala que a pesar de que slo aport copias simples de los supuestos documentos pblicos con una anotacin notarial que no implica autenticacin de las mismas, por cuanto el notario no las compar con su original o con otra copia autenticada, la parte actora no solicit en el cap!tulo de pruebas que se oficiara a la respectiva entidad oficial para que remitiera una copia autenticada de los mencionados documentos. 9or otra parte, si bien en el proceso declar la se3ora A$e4andra Aristi25(a$ Restre#o que ella era la gerente de la sociedad demandante y que recibi las rdenes de produccin del libro en cuestin, se advierte que la prueba de tal calidad no es libre, en la medida en que la ley exige una determinada forma para ello, como se explica a continuacin+ En primer lugar, debe recordarse que las sociedades comerciales est2n sujetas a las normas del 4digo de 4omercio, cuyo 5!tulo EEE regul lo concerniente al Begistro 8ercantil, el cual tiene por objeto llevar la matr!cula de los comerciantes y de los establecimientos de comercio, as! como la inscripcin de todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley exigiere esa formalidad =art. ,7 " dicho Begistro 8ercantil corresponde a una funcin pblica que le fue atribuida a las c2maras de comercio por el legislador =art. ,I y en #l debe inscribirse, entre otras actuaciones, la designacin de los representantes legales de las sociedades y su remocin =art. ,?, num. %( , disponiendo as! mismo el estatuto comercial, que <(&) los actos y documentos su+etos a registro no producir,n efectos respecto de terceros sino a partir de la fec.a de su inscripci(n/ =art. ,%, numeral 0 y que 1Toda inscripci(n se probar, con certificado e2pedido por la respecti'a c,mara de
',

Sentencia del

de marAo de 2009. Expediente 2 .226. Actor# Contralor;a de &o5otC.

comercio o mediante inspecci(n +udicial practicada en el registro mercantil/ =art. .6 " de otro lado, el estatuto de los comerciantes dispone que 18a designaci(n o re'ocaci(n de los administradores o de los re'isores fiscales pre'istas en la ley o en el contrato social no se considerar, como reforma- sino como desarrollo o e+ecuci(n del contrato&/- pero estar2 sujeta a registro en la c2mara de comercio, mediante las copias del acta o acuerdo en que conste la designacin o la revocacin =art. '7. " no obstante, cuando la delegacin de la administracin o representacin legal no conste en los estatutos, debe otorgarse con las formalidades propias de las reformas estatutarias y son inoponibles a terceros la revocacin, el cambio de delegado y las limitaciones a sus facultades, mientras no se llenen dichas formalidades =art. .'. " por otra parte, cuando sobrevenga la disolucin de la sociedad, mientras no se haga y se registre el nombramiento de liquidadores, el 4digo de 4omercio establece que actuar2n como tales las personas que figuren inscritas en el registro mercantil del domicilio social como representantes de la sociedad =art. ,,I " a su vez, el art!culo 00' ibidem- dispone que para inscribir la designacin de representante legal en el registro mercantil, basta la copia de la parte pertinente del acta de la junta directiva o de la asamblea, en su caso, una vez aprobada y firmada por el presidente y el secretario o, en su defecto, por el revisor fiscal" y el art!culo 00, reitera la regla general contenida en el art!culo '70, relativa a que las personas cuyos nombres figuren inscritos en el registro mercantil como gerente principal y suplentes ser2n los representantes de la sociedad para todos los efectos legales, mientras no se cancele su inscripcin mediante el registro de un nuevo nombramiento. Aas anteriores exigencias, relativas a la inscripcin de comerciantes y de ciertos actos, documentos y circunstancias que les ata3en, encuentran su razn de ser en la necesidad de otorgar publicidad a los mismos y de este modo brindar seguridad jur!dica a los terceros que pudieren llegar a relacionarse con ellos, quienes tienen acceso a dicha informacin y pueden conocer distintos aspectos de inter#s en la vida mercantil, como son, por ejemplo, los relativos a la existencia y representacin de las personas jur!dicas dedicadas a la actividad comercial y que, por lo tanto, est2n sujetas a las disposiciones que regulan el Begistro 8ercantil" en palabras de la doctrina'.+ <En principio, los hechos y los actos jur!dicos solo afectan a las personas que intervienen en su realizacin o celebracin. Sus
'.

8*DBEL*1 DE A* 5CBBE, Bamn E. , "rincipios de 0erec1o Comercial. Editorial Temis, 24 ed., +993. "5. +32.

consecuencias solamente tienen efectos interpartes. Sin embargo, hay hechos y actos jur!dicos cuya ocurrencia o realizacin no es indiferente a los terceros, quienes, por virtud de la interrelacin que supone la vida en sociedad, deben conocerla para seguridad y claridad en sus negocios. En el mundo del comercio, que se mueve en torno al cr#dito, es particularmente importante conocer la existencia y circunstancias en que se desarrolla la actividad de las personas jur!dicas, la calidad de los mandatarios y la extensin de sus facultades, la calidad del titular de ciertos bienes, en fin, la condicin de libres o los grav2menes y las limitaciones que afectan los derechos. Aa inseguridad jur!dica y econmica ser!a el comn denominador de las relaciones privadas si los contratantes pudieran ser sorprendidos por hechos o circunstancias que hubieran estado ocultos al momento de contratar, tales como la inexistencia de facultades de presuntos representantes, la incapacidad sobreviniente de las personas, la existencia de mejores derechos sobre bienes objeto de pignoracin, la existencia o reforma de una sociedad, etc. 4on el fin de dar respuesta adecuada a estas necesidades, y para asegurar el orden y la confianza que deben presidir las relaciones jur!dicas se han ideado sistemas de publicidad e informacin en beneficio de terceros@. De acuerdo con lo anterior, salvo normas especiales que dispongan otra cosa '0, la representacin legal de una sociedad comercial slo puede probarse a trav#s de la respectiva certificacin expedida por la 42mara de 4omercio en la que aquella hubiere efectuado su inscripcin en el Begistro 8ercantil, pues una de las funciones atribuidas por el art!culo ?7 del 4. de 4o. a las c2maras de comercio es,

'0

A t;tulo de ejemplo, se o(serva $ue la existencia ) representacin de las sociedades sometidas a la inspeccin ) control permanente de la Superintendencia .inanciera, de(erC ser certi:icada por esta entidad, se5En lo esta(lecido por el art;culo 325 del Estatuto -r5Cnico del Sistema .inanciero, contenido en el 0ecreto ? 8e) 3 de +993, sin $ue ello impli$ue $ue no sean tam(iHn sociedades de naturaleAa comercial, $ue por lo mismo de(en cumplir con los re$uisitos esta(lecidos por el Cdi5o de Comercio respecto del @e5istro !ercantil* as; se esta(leci de tiempo atrCs, cuando las Superintendencias &ancaria ) de 'ndustria ) Comercio, conjuntamente con la Comisin ,acional de <alores, expidieron la Circular Externa ,o. 0+ del 3 de noviem(re de +993, en la cual se re:irieron espec;:icamente a las o(li5aciones de los vi5ilados por estas entidades :rente al re5istro mercantil ) la Superintendencia &ancaria, documento en el cual, de manera expresa, mani:estaron tales autoridades, entre otras cosas, $ue# DIJK la existencia y representacin legal de las empresas vigiladas que se mencionan a continuacin, como tambin la inscripcin de los restantes actos sujetos a la formalidad registral, se probar con certificado de la Cmara de Comercio correspondiente () As; mismo, compete exclusivamente a las CCmaras de Comercio certi:icar so(re los revisores :iscales ) miem(ros de /untas 0irectivas de las re:eridas sociedades, como tam(iHn de los demCs actos, contratos ) documentos sometidos a la :ormalidad del @e5istro !ercantil. Cuando se trate de actos atinentes a la existencia y!o la representacin legal de las entidades vigiladas de que trata esta circular, exceptuadas las se"aladas en los literales a y b del presente numeral, las Cmaras certificarn el cumplimiento del registro de los documentos relacionados con tales cuestiones, solamente para acreditar su inscripcin (art#culo $% del C de Co ), ms se abstendrn de otorgar medio de prueba sobre existencia y representacin (art#culo &&' del C de Co ), que se repite, slo se probar con certificado de la (uperintendencia )ancaria o la Comisin *acional de +alores G I8as ne5rillas son de la SalaK.

precisamente, la de 18le'ar el registro mercantil y certificar sobre los actos y documentos en El inscritos (&)/ =num. . . 9or otra parte, se observa que el Aibro Segundo, 5!tulo E, 4ap!tulo EE del 4. de 4omercio, regula el tema de las sociedades comerciales y all!, el art!culo ''I, relativo a la #rue(a de $a e4istencia D de $a re#resentacinC establece de manera expresa+ <Aa existencia de la sociedad y las cl2usulas del contrato se probar2n con certificacin de la c2mara de comercio del domicilio principal, en la que constar2 el nmero, fecha y notar!a de la escritura de constitucin y de las reformas del contrato, si las hubiere" el certificado expresar2, adem2s, la fecha y el nmero de la providencia por la cual se le concedi permiso de funcionamiento y, en todo caso, la constancia de que la sociedad no se halla disuelta. Para #ro(ar $a re#resentacin de una sociedad (astar5 $a certi*icacin de $a c53ara res#ecti%aC con indicacin de$ no3(re de $os re#resentantesC de $as *acu$tades con*eridas a cada uno de e$$os en e$ contrato D de $as $i3itaciones acordadas a dicBas *acu$tadesC en su casoE. =Aas negrillas son de la Sala . En relacin con las consecuencias de esta disposicin, se observa que, segn lo dispuesto por el art!culo '%7 ibidem- las limitaciones o restricciones de las facultades de los representantes legales de las sociedades que no consten expresamente en el contrato social inscrito en el registro mercantil, o#oni($es a terceros. Espec!ficamente respecto de las sociedades annimas, especie a la cual pertenece la sociedad demandante en el su(-$iteC el art!culo 00' del 4. de 4o., establece la obligacin de inscribir su designacin en el Begistro 8ercantil+ FArt. @@<.- En el registro mercantil se inscribir2 la designacin de representantes legales mediante copia de la parte pertinente del acta de la junta directiva o de la asamblea, en su caso, una vez aprobada y firmada por el presidente y el secretario, o en su defecto, por el revisor fiscal@. J a su vez, el art!culo 00, establece que es la inscripcin en el registro mercantil, la que vale frente a terceros, al disponer como efectos de la inscripcin+ no ser5n

<Art. @@=.- Aas personas cuyos nombres figuren inscritos en el correspondiente registro mercantil como gerentes principales y suplentes ser2n los representantes de la sociedad para todos los efectos legales, mientras no se cancele su inscripcin mediante el registro de un nuevo nombramiento@. De acuerdo con el an2lisis de la normatividad enunciada, no queda duda alguna de que, por disposicin del legislador, $a re#resentacin $e0a$ de las sociedades comerciales en general y de las annimas en particular, debe constar en el registro mercantil en el que se hallen inscritas, lo cual significa que recae sobre las c2maras de comercio el deber de certificar sobre la misma, constituyendo dicha certificacin la nica prueba idnea de la existencia y representacin de estas sociedades, sin que la misma pueda ser subsanada por algn otro medio probatorio, por cuanto sin lugar a dudas y como qued visto, en esta materia no existe libertad probatoria. /uiere decir lo anterior que, la representacin legal de una sociedad en cualquier #poca de su existencia, no puede ser objeto de prueba testimonial como se pretendi en el su(-$iteC ni puede admitirse como debidamente acreditada tal condicin, cuando no se ha aportado la prueba exigida por la ley para ello, esto es, la certificacin de la respectiva c2mara de comercio. Holviendo a los hechos que fueron acreditados en el plenario, se observa que se prob, tanto con prueba documental como con prueba testimonial, que la sociedad demandante celebr contratos de compraventa con la AC5EBE* DEA /-E1DEC, a trav#s de los cuales esta entidad descentralizada del Departamento adquiri varios ejemplares del libro <Esplendor en im2genes, /uind!o .6 a3os@, pero as! mismo est2 acreditado que los mismos fueron debidamente pagados. *hora bien, existen declaraciones contradictorias en relacin con el fin que tuvieron m2s de '666 ejemplares del referido libro, pues mientras una ex empleada de la AC5EBE* DEA /-E1DEC manifest que quedaron en las instalaciones de esta entidad en calidad de depsito porque :B-9C EDE5CBES S.*., no los quiso retirar ni recibir, la se3ora *BES5ER*;*A BES5BE9C manifest que los mismos 1(&) 4uedaron en GRUPO 4uedaron en una .aba cancelado la deuda/. !"TOR S una parte y otra parte mpresa 4ue nos .i3o la producci(n del libro por4ue no se le

De acuerdo con lo anterior, considera la Sala que no se acredit en debida forma el supuesto enriquecimiento que se predica respecto del patrimonio del DE9*B5*8E15C DEA /-E1DEC con el correlativo empobrecimiento del patrimonio de la sociedad demandante, como tampoco se prob que la entidad demandada hubiera incurrido en falla del servicio alguna de la que se hubiere derivado algn perjuicio que le fuera imputable, razn por la cual, la Sentencia de primera instancia ser2 confirmada. V. Condena en costas. El 5ribunal a-quo profiri condena en costas en contra de la parte actora" no obstante, la Sala considera que en el presente caso y de conformidad con lo dispuesto por el art!culo 'I' del 4digo 4ontencioso *dministrativo, la conducta de la parte actora no fue temeraria ni obr de mala fe, razn por la cual no amerita la imposicin de condena en costas y, por lo tanto, as! se decidir2 en la parte resolutiva del fallo. En m#rito de lo expuesto, el 4onsejo de Estado, en Sala de lo 4ontencioso *dministrativo, Seccin 5ercera, administrando justicia en nombre de la Bepblica de 4olombia y por autoridad de la ley, 1A!!A Modi*.case la Sentencia de primera instancia, esto es la proferida por el 5ribunal *dministrativo del /uind!o el 'I de febrero de '%%%, la cual quedar2 as!+ PRIMERO" NIE,ANSE las pretensiones de la demanda. SE,UN O" Sin condena en costas. COPIESEC NOTI1IQUESE C CUMP!ASE G EVUE!VASE.

RUT+ STE!!A CORREA PA!ACIO Presidenta Ac$ar %oto

MAURICIO 1AJAR O ,OME8

ENRIQUE ,I! &OTERO

MGRIAM ,UERRERO E ESCO&AR

C,*(-., /- -(01/, (121 /- 2, C,*0-*C3,(, 1/43*3(05103+, (-CC36* 0-5C-51

@adicacin# 7$%%&8$$&%%%&99:%&7;<%& Actor# (,C3-/1/ =5>?, -/30,5-( ( 1 0emandado@ /-?15014-*0, /-2 A>3*/3, Consejero "onente IEK# 41>53C3, B1.15/, =64-C Asunto# 1pelacin sentencia indemniDatoria

1C2151C36* /- +,0, Aun$ue comparto la decisin $ue se adopta en la Sentencia de +6 de marAo de 20+0, en cuanto modi:ica la sentencia de primera instancia pro:erida por el Tri(unal Administrativo del Luind;o de +6 de :e(rero de +999, en el sentido de $ue se nie5an las pretensiones de la demanda ) la condena en costas, me permito aclarar voto en relacin con al5unas de las consideraciones expresadas en la parte motiva del :allo so(re la actio in rem verso, en aplicacin de la teor;a del enri$uecimiento sin causa, $ue, a mi juicio, de(ieron precisarse ) ajustarse a nuestro contexto le5al ) jurisprudencial. En el caso concreto estim la Sala $ue no se acredit en de(ida :orma el supuesto de enri$uecimiento $ue se predica respecto del patrimonio de la sociedad demandante, como tampoco se pro( $ue la entidad demandada 1u(iera incurrido en una :alla del servicio de la $ue se 1u(iere derivado al5En perjuicio $ue le :uera imputa(le. El anterior criterio, as; expresado en :orma 5eneral en la decisin adoptada por la ma)or;a, dar;a a entender la procedencia 5eneraliAada de la teor;a del

enri$uecimiento sin causa en todos los eventos ) en los tHrminos $ue se exponen al comienAo de la consideraciones de la providencia I"C5s. 6 a ++K, por lo $ue considero $ue de(i precisarse ?como en otras oportunidades? $ue, tanto la doctrina como la jurisprudencia so(re la materia, reclaman como uno de los presupuestos de aplicacin de la misma $ue no se intente desconocer o burlar una disposicin imperativa de la ley. ,o o(stante $ue la Corporacin 1a aplicado la :i5ura del enri$uecimiento sin causa ) 1a aceptado en al5unos eventos la accin con pretensin in rem verso para reclamar la compensacin de $uien su:re una disminucin patrimonial, ori5inada en a$uellas situaciones en $ue no mediando un contrato, el actor entre5 un (ien, ejecut un servicio o una o(ra reci(ida a satis:accin por la entidad pE(lica demandada sin $ue la misma la 1a)a cancelado, lo cierto es $ue de(e exi5irse la concurrencia de todos los elementos para su con:i5uracin, inclu)endo el respeto de la le5alidad. En e:ecto, para $ue se produAca el enri$uecimiento sin causa ) prospere la accin de in rem verso, :undada en el principio de e$uidad pero sujeta a la le5alidad ) a la licitud $ue de(en 5o(ernar todas las actuaciones ) situaciones en el mundo del derec1o, es menester $ue concurran las si5uientes condiciones# +K Lue 1a)a un enri$uecimiento en el patrimonio de una persona* 2K Lue exista un empo(recimiento correlativo en el patrimonio de otra* 3K Lue el enri$uecimiento ) el empo(recimiento presentando no ten5a una causa jur;dica $ue lo sustente, lo $ue e$uivale a decir $ue de(e ser injusto e ile5;timo* 3K Lue el empo(recido no ten5a otro medio para reclamar ) o(tener compensacin de su detrimento :rente al enri$uecido, es decir, $ue la accin

emerja con carCcter su(sidiario, evitando $ue ella se convierta en la v;a 5eneral ) principal a :in de resolver todo con:licto* ) 5K Lue con la misma no se intente desconocer o (urlar una disposicin imperativa de la le). Es decir, esta teor;a no es aplica(le para situaciones realiAadas al mar5en de las normas imperativas ) de orden pE(lico $ue ri5en la contratacin pE(lica I8e) 90 de +993K ) de las disposiciones jur;dicas presupuestales, o para solucionar eventos determinados por la ine:iciente 5estin administrativa. A este respecto, es pertinente recordar lo seFalado por la misma Sala#
DJel rH5imen jur;dico $ue ri5e la actividad contractual de las entidades pE(licas, encuentra :undamento en los principios de i5ualdad, moralidad, e:icacia, econom;a, celeridad, imparcialidad ) pu(licidad, reco5idos de los principios rectores $ue in:orman la :uncin administrativa por mandato constitucional Iart. 209K, a los cuales se encuentran sujetos no slo las entidades pE(licas, sino tam(iHn los particulares aspirantes a contratar con el Estado o los contratistas en el desarrollo contractual. 0e a1; $ue los principios de i5ualdad, seleccin o(jetiva, contradiccin, pu(licidad, econom;a, responsa(ilidad ) transparencia, entre otros, consa5rados en la 8e) 90 de +993, comprenden dentro de sus variadas mani:estaciones la realiAacin por parte de los administradores de las entidades pE(licas, de procesos para la esco5encia de los contratistas, con actuaciones pE(licas, $ue puedan conocerse ) controvertirse ) previa la ela(oracin de unos plie5os de condiciones o tHrminos de re:erencia $ue de:inan de manera o(jetiva, justa ) clara la posi(ilidad de 1acer los o:recimientos* con la actuacin de las autoridades despojada de intereses su(jetivos ) particulares ) en las $ue estH ausente la desviacin de poder ) se ejerAan las competencias slo para los :ines previstos en la le) Iart. 23 num. 3M, 5M ) 9M de la 8e) 90K, as; como la de $ue e:ectEen una seleccin o(jetiva, entendida como a$uella en la $ue no o(ren D:actores de a:ecto o de interHs, ) en 5eneral cual$uier clase de motivacin su(jetivaG Iart. 29K.

-n garant#a de lo expuesto, pugna con el precitado ordenamiento eludir los procedimientos de seleccin objetiva y dems requisitos previstos en dicEo estatuto en orden a la celebracin de un contrato estatal, para en cambio incursionar en relaciones de EecEo o basadas en supuestos acuerdos verbales, raDn por la que se exige adems el cumplimiento de ciertas solemnidades para la existencia, perfeccionamiento y ejecucin de los negocios jur#dicos que celebre el -stado con los particulares. 0e otra parte, es claro la 2ey :% de &99$ exige la existencia del registro presupuestal del valor del contrato estatal como requisito para su ejecucin y que en armon#a con el art#culo '& del /ecreto &&& de &997, -statuto ,rgnico del ?resupuesto dispone que F ninguna autoridad podr contraer obligaciones sobre apropiaciones inexistentes, todo lo cual responde al principio de legalidad del gasto pGblico, al cual se encuentra sometidos la administracin y los particulares que deseen asumir relaciones negociales con la misma para el cumplimiento de los fines del -stadoJG+5 I,e5rillas ajenas al texto ori5inalK.

A1ora (ien, di:erente es cuando la prestacin del servicio sin contrato se re:iera al servicio de salud para la po(lacin adulta o para el servicio de educacin, se5En tam(iHn recientes pronunciamientos de la Sala so(re la (ase de $ue existen al5unas circunstancias $ue pueden ocurrir en esos Cm(itos, en $ue no puede desampararse a los particulares so pretexto de la inexistencia de un contrato, cuando existe una o(li5acin constitucional a car5o del Estado de amparar la prestacin de esos servicios ) 5arantiAar los derec1os :undamentales de los ciudadanos. As; discurri#
DN"Oara la Sala es imposi(le desconocer los mandatos constitucionales $ue prote5en a la tercera edad ) 5arantiAan la prestacin de servicios de salud. IJK "ara tal e:ecto, se consa5raron los derec1os :undamentales a la vida ) la inte5ridad personal ) los derec1os sociales como es el $ue tienen las persona de la tercera edad, se5En el cual# El Estado, la sociedad y la familia concurrirn para la proteccin y la asistencia de las personas de la tercera edad y promovern su integracin a la vida activa y comunitaria. El Estado les garantizar los servicios de la seguridad social integral y el subsidio alimentario en caso de indigencia @esaltado por :uera del texto ori5inal Iart. 3 C. "K. IJK A pesar de $ue, en este caso, la parte convocante ejecut prestaciones sin $ue
'&

CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCIN TERCERA, Auto de 13 de

diciembre de 200 , E!"# 31#2$%, R&T' STELLA CORREA (ALACIO#

mediara contrato al5uno, con la a$uiescencia de la entidad territorial, a sa(iendas de ello ) contrariando lo dispuesto por la 8e), al autoriAar al Asilo para $ue continuara prestando los servicios 1asta $ue se realiAaran los trCmites para la cele(racin del contrato I:ol. 3 c. +K, lo cierto es $ue si (ien tal conducta, en principio, podr;a resultar reproc1a(le a la luA de la le), en realidad 5arantiA la proteccin de las personas de la tercera edad ) sus derec1os :undamentales, cumpliendo con los cometidos a car5o del Estado. "or consi5uiente, es de reci(o el ar5umento del apelante se5En el cual, no le es imputa(le la inexistencia del contrato de prestacin de servicios ), por ello, de(e reconocerse las prestaciones ejecutadas por cuanto las mismas :ueron autoriAadas por la entidad territorial. "ara la Sala, aun$ue esa autoriAacin evidencia $ue la parte convocante conoc;a la inexistencia del contrato, no pod;a a(stenerse a prestar tales servicios so pretexto del cumplimiento de la le), cuando tal omisin 1u(iera constituido una 5rave ) :la5rante violacin a los derec1os 1umanos. En este caso estC acreditado $ue tanto el 0epartamento de &ol;var como el Asilo Casa del @ecuerdo de !ompox omitieron el cumplimiento de lo dispuesto en la le) en relacin con la existencia previa de un contrato para la ejecucin de la prestacin de los servicios mHdicos, de alojamiento ) manutencin a la po(lacin adulta de !ompox, pero 5arantiAaron la proteccin de los derec1os :undamentales de la tercera edad. 8o anterior no implica $ue la Sala patrocine la ejecucin de prestaciones sin contrato en contrav;a de lo dispuesto en la le), sino $ue cada caso particular de(e examinarse a la luA del Estatuto de Contratacin Estatal ) de la Constitucin "ol;tica, puesto $ue existen al5unas circunstancias, como la presente, en $ue no puede desampararse a los particulares so pretexto de la inexistencia de un contrato, cuando existe una o(li5acin constitucional a car5o del Estado de amparar la prestacin de servicios de salud ) 5arantiAar los derec1os :undamentales de los ciudadanos. "or consi5uiente, en situaciones en $ue se advierta $ue ante la inexistencia de un contrato no se pueden ejecutar prestaciones vitales, cu)a omisin implicar;a la violacin :la5rante de los derec1os :undamentales, como en este caso, de(en

prevalecer los mandatos de la Constitucin "ol;ticaJG+

"ero incluso en el caso anterior, lo $ue se analiAa es la o(li5acin de acuerdo con lo consa5rado en la le) para $ue sea procedente prestar el servicio+6, de manera $ue la :uente es la le) ) no el enri$uecimiento sin justa causa. As; las cosas, en mi criterio, por re5la 5eneral, la actio in rem verso, en aplicacin de la teor;a del enri$uecimiento sin causa, es de carCcter su(sidiario, en el entendido de $ue existen otras :i5uras jur;dicas $ue resultan procedentes para solucionar los pro(lemas $ue se suscitan con la ejecucin de prestaciones cuando no existe contrato pero no se desconocen en :orma deli(erada por las partes las normas de orden pE(lico I responsabilidad precontractualK, o cuando un contrato no es ejecuta(le o se ejecutan prestaciones por :uera de Hl pero para su ca(al cumplimiento Iresponsabilidad contractualK, $ue pueden ser ventiladas a travHs de las acciones de reparacin o contractuales, se5En el caso. ,o so(ra su(ra)ar, $ue la postura indicada en nada alterar;a la decisin :inal $ue adopt la Sala ) $ue comparto, en tanto no se pro(aron los 1ec1os aducidos en la demanda como soporte de las pretensiones. En los anteriores tHrminos, dejo expuestos los motivos $ue me llevaron a aclarar el voto en el presente caso. Fecha ut supra
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CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, SECCIN

TERCERA, Auto de 3 de )e"tiembre de 200*, E!"# 33#$2%, Co+)e,ero (o+e+te- RAMIRO SAAVEDRA .ECERRA#
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Ver u+ e,em"/o de e)e e)tudio e+- CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO, SECCIN TERCERA, Auto de 31 de e+ero de 200*, E!"# 33#* , Co+)e,ero (o+e+te- RAMIRO SAAVEDRA .ECERRA#

5>0H (0-221 C,55-1 ?121C3,