TENDENCIAS ACTUALES DEL DERECHO MERCANTIL En la evolucin del mercado mercantil se marcan ciertas tendencias que podemos apreciar

de la siguiente manera: Tendencia socializadora. An mantenindose el intervencionismo estatal en la economa, se puede apreciar que desde hace tiempo existe una tendencia a la privatizacin o liberalizacin de las actividades econmicas. Tendencia uniformadora de carcter internacional. Relacionado con el principio liberal de autonoma de la voluntad privada. Este principio es uno de los factores que han contribuido a la uniformidad que presenta el derecho comercial internacional. El reconocimiento universal de este principio ha permiti la formacin progresiva de un derecho uniforme asentado, adems en los convenios internacionales, en las condiciones generales y contratos elaborados por las empresas interesadas. Derecho comunitario. Unificacin de las normas jurdicas de los pases miembros. Imposicin de reglamentos y directivas y otras orientaciones. Tendencia a la defensa de los derechos de los consumidores. Serie de normas que defienden los derechos de los consumidores y usuarios. Incorporacin de nuevas tecnologas como la firma electrnica, SLNE, comercio y contratacin electrnica. REQUISITOS PARA ADQUIRIR LA CONDICIN DE EMPRESARIO MERCANTIL INDIVIDUAL Capacidad. Para ser empresario se necesita ser mayor de edad y disponer libremente de los bienes propios. Los menores de edad o incapacitados disponen de capacidad a travs de sus representantes legales. Habitualidad. La actividad que realiza el empresario es profesional, es decir, es una actividad constante. Pero adems la profesionalidad implica que la actividad se manifiesta al exterior, que se da a conocer y ejerce pblicamente, lo cual es evidente debido a que el empresario produce bienes y servicios para el mercado, para terceros, de modo que quien produce para s mismo no puede calificarse de empresario.

 Actuar en nombre propio. El empresario es la persona que adquiere los derechos y contrae las obligaciones que se derivan de la explotacin de la empresa. distingue entre el empresario y sus representantes. RESPONSADILIDAD DEL EMPRESARIO INDIVIDUAL La responsabilidad del empresario surge en la esfera contractual y extracontractual, bien por el incumplimiento de los contratos realizados con otras personas o bien por los daos causados fuera de ese mbito contractual. Con el fin de la proteccin de los consumidores y usuarios, se ha producido una ampliacin de la responsabilidad de los empresarios, en particular los fabricantes, importadores o suministradores de productos o servicios que les causen daos y perjuicios aun cuando no exista una relacin contractual entre ellos y el consumidor. Derecho de los consumidores y usuarios a ser indemnizados por los daos y perjuicios que sufran como consecuencia del consumo de bienes o la utilizacin de productos o servicios en cuyo rgimen encontramos: prueba. La responsabilidad objetiva. La responsabilidad por culpa, pero con inversin de la carga de la

De responsabilidad civil se entiende por los daos causados por productos defectuosos, cuyo mbito de aplicacin se ha extendido a supuestos en los que el perjudicado no sea un consumidor, pues comprende no slo los supuestos de muerte y lesiones corporales sufridas por las personas, sino tambin los que sufran las cosas destinadas al uso o consumo privado. Sern responsables en este caso los fabricantes, los importadores y los suministradores; estos ltimos slo en los casos de que los primeros no sean identificados. La responsabilidad que se impone es sustancialmente objetiva, aunque esta ley permite al fabricante o al importador librarse de tal responsabilidad en determinados supuestos y establece una limitacin de la responsabilidad por muerte y lesiones causadas por productos idnticos que presenten el mismo defecto en la cantidad de 63.106 euros. Para cubrir la responsabilidad de los daos causados a las personas por los empresarios est prevista la obligatoriedad de un seguro de responsabilidad civil, que todava no se ha establecido. El empresario responde no slo de los daos que deriven de actos propios, sino tambin de los daos causados por sus dependientes en el ejercicio de sus funciones. EFECTOS DE LA PUBLICIDAD MATERIAL Los efectos de la publicidad material positiva se concreta en la oponibilidad a los terceros del acto sujeto a inscripcin y publicado en el BORME, resolvindose las diferencias entre el contenido de ambas a favor de lo

que indique la publicacin, siempre que quien lo alegue sea un tercero de buena fe, cualidad sta que presume en tanto no se pruebe que conoca el acto sujeto a inscripcin y no inscrito, el acto inscrito pero no publicado o la discordancia entre la publicacin y la inscripcin. Los efectos de la publicidad material negativa se derivan de alguna consecuencia de la falta de inscripcin. Consiste en la imposibilidad de que quin estaba obligado a procurar la inscripcin pueda alegar frente a terceros de buena fe el hecho sometido a inscripcin y no inscrito. El tercero de buena fe, sin embargo, si puede invocar el hecho no inscrito en lo que le sea favorable. PRINCIPIOS DE LA PUBLICIDAD LEGAL MERCANTIL El registro mercantil regido por una serie de principios registrales cuyo examen explica la virtualidad y el funcionamiento de dicha institucin. Seguimos el orden cronolgico que acontece desde la llegada de los documentos al registro mercantil. Principio de titulacin pblica. La inscripcin se practicar en virtud de documento pblico. Slo podr practicarse en documento privado en los casos expresa y legalmente sealados. A continuacin viene la calificacin por parte del registrador del documento presentado y de la capacidad de los otorgantes, actividades que cabra englobar en:

El principio de legalidad. No puede tener acceso al registro ni ser inscrito ningn acto o contrato que no respete la ley. Para ello, el registrador califica los documentos que se presentan para su inscripcin examinando la legalidad del acto o negocio, de sus formas extrnsecas, la capacidad y legitimacin de los otorgantes y si han sido respetados los preceptos legales de carcter imperativo aplicables al caso. La calificacin debe limitarse a extender, suspender o denegar el asiento principal solicitado. Pasado ese examen de carcter formal y practicado el asiento en el registro mercantil, se comunicarn sus datos esenciales al registro central para su publicacin en el BORME. Principio de legitimacin. Implica que una vez inscrito un acto o contrato se presume iuris tantum su validez y exactitud hasta que no se inscriba la correspondiente declaracin judicial de inexactitud o nulidad. Principio de fe pblica. La declaracin de nulidad o inexactitud de los asientos del registro mercantil no perjudicarn los derechos de terceros de buena fe adquiridos conforme a derecho.

 Principio de prioridad. Inscrito o anotado preventivamente en el registro mercantil no podr inscribirse o anotarse ningn otro de igual o anterior fecha que resulte opuesto o incompatible con l. El documento que acceda primeramente al registro ser preferente sobre los que accedan con posterioridad. Principio de tracto sucesivo. Para inscribir actos, contratos relativos, contratos modificativos, extintivos, otorgados por apoderados o administradores ser precisa la previa inscripcin de estos. Principio de tipicidad. Existe un numerus clausus de sujetos y actos inscribibles. Los registros mercantiles territoriales inscriben aquellos sujetos y actos determinados por ley. El registro tiene por objeto publicar frente a terceros hechos relevantes. ACTOS DE COMPETENCIA DESLEAL Existen numerosos actos de competencia desleal. Se reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. Actos de engao. Se considera desleal por engaosa cualquier conducta que contenga informacin falsa o informacin que por su contenido o presentacin induzca o pueda inducir a error a los destinatarios, siendo susceptible de alterar su comportamiento econmico. Omisiones engaosas. Omisin u ocultacin de la informacin necesaria para que el destinatario adopte o pueda adoptar una decisin relativa a su comportamiento econmico con el debido conocimiento de causa. Tambin si la informacin que se ofrece es poco clara, ininteligible, ambigua, o no se da a conocer el propsito comercial de esa prctica, cuando no resulte evidente por el contexto. Prcticas agresivas. Comportamiento que teniendo en cuenta sus caractersticas y circunstancias, sea susceptible de mermar de manera significativa, mediante acoso, coaccin, uso de la fuerza o influencia indebida, la libertad de eleccin o conducta del destinatario en relacin al bien o servicio y, por consiguiente, afecte o pueda afectar a su comportamiento econmico.

 Actos de comparacin. La comparacin pblica, incluida la publicidad comparativa, mediante una alusin explcita o implcita a un competidor estar permitida si cumple que los bienes o servicios comparados tienen la misma finalidad o satisfacen las mismas necesidades. Y si la comparacin se realiza de modo objetivo entre una o ms caractersticas. Actos de imitacin. La imitacin de prestaciones e iniciativas empresariales o profesionales ajenas es libre, salva que estn amparadas por un derecho de exclusiva reconocido por la ley. No obstante, la imitacin de prestaciones de un tercero se reputar desleal cuando resulte idnea para generar la asociacin por parte de los consumidores respecto a la prestacin o comporte un aprovechamiento indebido de la reputacin o el esfuerzo ajeno. Otros actos de competencia desleal, estn relacionados con la publicidad ilcita. La publicidad considerada ilcita por la Ley General de Publicidad, se reputar desleal en prcticas comerciales con los consumidores o usuarios. de calidad Prcticas engaosas por confusin para los consumidores Prcticas engaosas sobre cdigos de conducta u otros distintivos Prcticas seuelo y prcticas promocionales engaosas

Prcticas engaosas sobre la naturaleza y propiedades de los bienes o servicios, su disponibilidad y los servicios posventa. Prcticas de venta piramidal Prcticas comerciales encubiertas Prcticas agresivas por coaccin Prcticas agresivas en relacin con los menores

ACCIONES TUITIVAS DERIVADAS DE LA COMPETENCIA DESLEAL Los actos de competencia desleal, incluida la publicidad ilcita podrn ejercitarse de las siguientes acciones: Accin declarativa de la deslealtad del acto. Pretende que el tribunal declare la actuacin desleal. Es la accin judicial ms importante y habr que acumularla a algunas otras. Accin de cesacin. Si el acto se est llevando a cabo este deber cesar, y ser prohibido si el acto todava no se ha puesto en prctica.

 Accin de remocin de los efectos producidos por el acto desleal. Pretende que el juez dicte las medidas oportunas al objeto de que se eliminen las consecuencias surgidas de tal actuacin desleal. engaosas. Accin de rectificacin de las informaciones incorrectas, falsas o

Accin de resarcimiento de daos y perjuicios ocasionados por el acto de competencia desleal siempre que haya mediado culpa o dolo. Accin de enriquecimiento injusto. Podr ser ejercitada cuando el acto de competencias desleales lesione un acto de exclusividad, como puede ser una patente o una marca.

DEFENSA DE LA COMPETENCIA. SANCIONES La ley distingue dos procedimientos en materia de conductas prohibitorias y de control de concentraciones. Por ello, se imponen a los agentes econmicos que, de forma deliberada o por negligencia, infrinjan lo dispuesto en esta ley. Las infracciones pueden ser: Leves. Multa de hasta el 1% del volumen total de negocio Grave. Multa de hasta el 5% del volumen total de negocio Muy grave. Multa de hasta el 10% del volumen total de negocio.

Cuando el infractor es una persona jurdica, la multa asciende hasta los 600.000 euros a cada uno de sus representantes legales o a las personas que integran los rganos directivos que hayan intervenido en el acuerdo. La ley establece exenciones de pago, reduccin de su importe y multas coercitivas. Estas ltimas pueden llegar hasta 12.000 euros y tienen la finalidad de obligar a los entes econmicos a cesar una conducta declarada prohibida. Todo ello independientemente de las multas sancionadoras impuestas. DIRECCIN DE INVESTIGACIN Esta direccin realiza las funciones de instruccin de los expedientes, investigacin, estudio y preparacin de informes de la comisin nacional de la competencia. Si una

empresa denuncia a otra, se dirige a esta direccin a travs de un escrito y esta direccin empieza a abrir el expediente si atenta sobre competencia desleal. REQUISITOS OBJETIVOS DE PATENTABILIDAD Las patentes tienen por objeto, una invencin, esto es, una innovacin en el campo del conocimiento humano. Los requisitos objetivos de la patentabilidad positivos son: Novedad. es necesario que la invencin no est registrada previamente. Ha de ser nuevo, realmente innovador, que todava no sea conocida hasta el momento conforme al estado de la tcnica (est constituido por todo lo que antes de la fecha de presentacin de la solicitud de la patente se ha hecho accesible al pblico en Espaa o en el extranjero por una descripcin escrita u oral). Actividad inventiva. Implica la existencia de una autntica innovacin como consecuencia de una labor o actividad investigadora realizada por el inventor. Aplicacin industrial. Cuando su objeto puede ser fabricado o utilizado en cualquier clase de industria, incluida la agrcola. Se protege una invencin cuando ella puede servir como elemento para el progreso econmico. Y adems, la invencin no debe incurrir en los calificados requisitos negativos como, Innovaciones que no son patentables establecidas de forma expresa como los descubrimientos, las teoras cientficas, los mtodos matemticos, las obras cientficas, los bienes de propiedad intelectual En general, el legislador excluye esta tipologa de innovaciones por interpretar que carecen de aplicacin industrial directa. Prohibiciones legales de patentabilidad. Siendo invenciones contrarias al orden pblico y las buenas costumbres. En concreto, sobre proteccin de las obtenciones vegetales, las razas animales y los procedimientos biolgicos y microbiolgicos para obtener especies vegetales y animales.

FORMALIDADES DE LA CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD La constitucin de cualquier tipo de sociedad mercantil debe formalizarse en escritura pblica firmada ante notario, y debe inscribirse en el registro mercantil. Estos requisitos de forma y publicidad no revisten naturaleza constitutiva. La excepcin viene constituida por las sociedades de capital, en las que la inscripcin registral adquiera

eficacia constitutiva, al menos por lo que se refiere a la creacin de la sociedad annima y la sociedad de responsabilidad limitada. La sociedad incluso antes del cumplimiento de dichos requisitos, posee cierto grado de personificacin. SOCIEDAD IRREGULAR Es la sociedad que no cumple con la obligacin de constituirse en escritura pblica e inscribirse en el registro mercantil, tal como se dispone en el cdigo de comercio. Es decir, los socios no han querido inscribir la sociedad. El problema que manifiesta este tipo de sociedades est en determinar si tiene personalidad jurdica o no. La publicidad no tiene virtualidad para atribuir persona jurdica a ninguna sociedad, incluidas las mercantiles. Negar la personalidad jurdica de la sociedad irregular perjudica precisamente a quines supuestamente se pretende beneficiar, a los terceros. Si carece de personalidad jurdica habra que entender que los actos celebrados entre la sociedad y los terceros seran nulos. En realidad, la no inscripcin en el registro mercantil de una sociedad slo plantea un problema de falta de publicidad. De ah que la no inscripcin de las sociedades mercantiles tenga unas consecuencias particulares a esa falta de publicidad. La primera respecto de los pactos no inscritos y la segunda, respecto de la responsabilidad de los gestores. Consecuencias de la sociedad irregular

La consecuencia fundamental de la inscripcin es la inoponibilidad de los pactos sociales. Est se explica por el principio de publicidad negativa: los actos sujetos a inscripcin no inscritos y no publicados en el BORME no sern oponibles a los terceros de buena fe. En las sociedades irregulares, no sern oponibles a los terceros de buena fe, los contenidos del contrato que se desven del rgimen dispositivo del tipo social. Este pacto no tendr eficacia alguna frente a terceros de buena fe, pues no es pblico y los terceros no tienen medio de conocerlo. Frente a ellos operar la regla dispositiva del cdigo de comercio, que atribuye la administracin de la sociedad a todos los socios.

El rgimen de responsabilidad de los gestores se hace ms riguroso en las sociedades irregulares. En efecto, la no inscripcin de la sociedad en el registro mercantil activa la responsabilidad solidaria de los administradores por la actuacin de la sociedad en el trfico. Esta responsabilidad no es

sustitutiva de la correspondiente a la sociedad, sino aadida o adicional respecto de la que asumen la propia sociedad y sus socios.

PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES El ordenamiento jurdico espaol reconoce personalidad jurdica a las sociedades mercantiles una vez constituidas. Por tanto, la sociedad mantiene personalidad jurdica propia, distinta de la de los socios, pudiendo ser titular de derechos y obligaciones. Esta generalizacin ha sido cuestionada por la doctrina basndose en que el sujeto creado por el ordenamiento jurdico como persona jurdica, tenga la misma autonoma en todos los casos y por ello no puede considerarse como una personalidad idntica en todos los casos. Tendr su propia denominacin social, domicilio social y nacionalidad. Asimismo, ser titular de un patrimonio propio con el que responder de las deudas sociales. PRINCIPIOS DE LA JURISPRUDENCIA de ley. buena fe. Los derechos han de ejercitarse conforme a las exigencias de la La personalidad no puede amparar los actos ejecutados en fraude

La ley no ampara el abuso del derecho ni el ejercicio antisocial del mismo en dao ajeno o de los derechos de los dems. CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD ANNIMA: Sociedad capitalista. En la sociedad annima, a diferencia de las sociedades personalistas, no resultan de inters las cualidades personales de los

socios, sino que lo que realmente interesa son las aportaciones que ellos hagan al capital social, es decir, su participacin en dicho capital. Sociedad por acciones. El capital de esta sociedad se encuentra totalmente dividido en acciones. Estas acciones son partes alcuotas del capital. Las acciones contribuyen valores mobiliarios transferibles y atribuyen a su titular la condicin de socio. Sociedad de responsabilidad limitada. Los socios no arriesgan su patrimonio civil o personal al entrar a formar parte de la sociedad. Ellos vienen obligados a aportar una determinada cantidad por concepto de las acciones que suscriban y la responsabilidad por las deudas sociales queda limitada a esa cantidad, con ello resulta que nunca los acreedores de la sociedad podrn emprender acciones contra los socios en particular. Carcter mercantil. Todas las sociedades annimas, independientemente de que su objeto social sea o no la explotacin de una empresa, tienen carcter mercantil. FUNDACIN SIMULTNEA O FUNDACIN POR CONVENIO Es aquella que se produce en un solo acto en el cual los fundadores, personalmente o a travs de representantes, otorgan la escritura social y suscriben la totalidad de las acciones en que se encuentra dividido el capital social.

SUSCRIPCIN Y DESEMBOLSO DE LAS APORTACIONES DE CAPITAL En el momento en que se constituye la sociedad deben estar suscritas todas las acciones y desembolsado como mnimo una cuarta parte del valor nominal de cada una de ellas. Qu sucede respecto a la parte del valor que queda pendiente de desembolsar? A esa deuda que tiene el accionista respecto a la sociedad se le denomina DIVIDENDOS PARISVO y corresponde a los estatutos sociales determinar la forma y los plazos en que los mismos debern ser abonados. Deber determinarse si se harn en metlico o en bienes no dinerarios.

La exigencia del pago de los dividendos pasivos se notificar a los afectados o se anunciar en el Boletn Oficial del Registro Mercantil, debiendo mediar, al menos un mes entre la fecha de envo de la comunicacin o la del anuncio y la fecha de pago. MORA EN EL DESEMBOLSO El incumplimiento del pago de los dividendos pasivos en la forma establecida estatutariamente determinar que el socio incurra en situacin de mora. En tal caso, la sociedad podr reclamar al accionista moroso: El cumplimiento de su obligacin con abono del inters legal y de los daos y perjuicios causados. Podr enajenar las acciones por cuenta y riesgo del socio moroso. La ley impone determinadas sanciones como son las siguientes: nuevas ACCIN EN LA SOCIEDAD ANNIMA La accin es la contraprestacin que recibe el socio por su aportacin al capital social. La accin suele ser analizada desde tres puntos de vista: La accin como parte del capital No poder ejercitar el derecho al voto Ni recibir dividendos Ni acudir con derecho preferente a la suscripcin de acciones

La accin tiene un valor nominal, pero a la vez, por la relacin existente entre capital y patrimonio, tiene tambin un valor real que se corresponde con la parte del patrimonio que representa. Es por ello que el valor nominal de la accin no vara, ya que ha de existir una relacin exacta entre el nmero de acciones que tiene la sociedad, su valor nominal y el capital social. Sin embargo, el valor real puede oscilar en dependencia con los resultados econmicos de la gestin de la empresa. Si la sociedad annima tiene ganancias, crece el patrimonio y por tanto sube el valor real de las acciones. Si la sociedad annima tiene prdidas, disminuye el patrimonio y bajan el valor real de las acciones.

La accin sobre el equilibrio entre capital y patrimonio

La ley prohbe que se emitan acciones por una cifra inferior a su valor nominal, en cambio, s autoriza la emisin por una cifra superior a dicho valor nominal ACCIONES CON PRIMA. La prima debe satisfacerse en el momento de la suscripcin. Por otro lado, debe sealarse que esta norma no establece lmites mnimos ni mximos al valor de las acciones. Y tampoco establece lmites para la divisin del capital en acciones, de ah que el capital se pueda dividir. La accin como conjunto de derechos

La accin otorga al socio un conjunto de derechos y deberes de ndole econmica y funcional. Estos son: sociedad emitan Derecho a asistir y votar en las juntas generales, as como impugnar los acuerdos sociales estipulada Derecho a la informacin sobre la marcha de la empresa Obligacin de aportar los dividendos pasivos en la forma Participar en los dividendos anuales Participar en el patrimonio resultante de la liquidacin de la Derecho de suscripcin preferente de las nuevas acciones que se

La accin como valor

Las acciones constituyen valores negociables transmisibles que comportan derechos y obligaciones para su titular, siendo necesario que se expresen o materialicen de alguna manera. La forma en que tradicionalmente se ha hecho es a travs de un documento que es un ttulo-accin. No obstante, el avance tecnolgico permite hoy representar las acciones a

travs de anotaciones en cuenta por mtodos informticos. En cualquiera de los casos, las acciones siempre tendrn la consideracin de valores mobiliarios transmisibles. Clases y series de acciones

Clases. Son de la misma clase las acciones que confieren los mismos derechos. Series. Conjunto de acciones que dentro de una misma clase, tienen igual valor nominal Acciones sin voto. La ley prev la posibilidad de la emisin de acciones sin voto, que se recompensan con algunos tipos de ventajas econmicas tales como: Derecho a percibir el dividendo anual mnimo que establezcan los estatutos, que no podr ser inferior al 5% del capital desembolsado por cada accin sin voto. Derecho a obtener la restitucin de las aportaciones en la liquidacin de la sociedad con preferencia a los dems accionistas. Derecho a no verse afectados por las reducciones que se produzcan en el capital motivadas por prdidas, hasta que la reduccin supere el valor nominal de las restantes acciones. Derecho de suscripcin de nuevas acciones de cualquier clase.

Acciones privilegiadas. Son aquellas que confieren de algn privilegio, referido a algn derecho societario respecto a las ordinarias. Como la preferencia en el reparto de dividendos o en la cuota de liquidacin.

Acciones rescatables. Consiste en que se concede un derecho de rescate bien a la sociedad emisora, bien al titular de las acciones o bien a ambos, cuyo ejercicio implica la amortizacin de las acciones. El objetivo principal de estas acciones es encontrar una financiacin complementaria y temporal de la sociedad. La emisin de este tipo de acciones slo puede hacerse por las sociedades cotizadas. Su importe nominal no puede superar en su conjunto ms de del capital social. TIPOS DE JUNTA EN LOS RGANOS SOCIALES DE LA SOCIEDAD ANNIMA Junta ordinaria. Son aquellas que con carcter obligatorio deben reunirse en los seis primeros meses de cada ao con el objetivo de someter a examen la gestin de la sociedad que han llevado a cabo los administradores.

 Junta extraordinaria. Son las que no tienen predeterminada su celebracin para una fecha especfica, sino que se llevarn a efecto en el momento en que resulte necesario el anlisis y la toma de decisiones sobre cuestiones que surjan en el quehacer diario de la sociedad y que no sean los asuntos sealados en el cuadro anterior, ya que stos quedan reservados a las juntas ordinarias. ASUNTOS PARA LOS QUE SE REQUIERE UNA MAYOR PRESENCIA DE ACCIONISTAS Para la emisin de obligaciones, el aumento o la reduccin del capital, la transformacin, fusin o escisin de la sociedad y, en general, cualquier modificacin de los estatutos sociales se requerir en primera convocatoria, como mnimo el 50% del capital suscrito con derecho a voto y en segunda el 25% de dicho capital. En los supuestos en que sea necesario acuerdos sobre los asuntos anteriores y no se alcance la concurrencia del mencionado 50% del capital suscrito con derecho a voto, se exige el voto favorable de una mayora reforzada de los dos tercios del capital presente y representado en la junta. En todos los estatutos podrn elevar los qurum y mayoras antes sealadas pero nunca rebajarlos. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES su cargo De qu tipo de actos responden los administradores? De aquellos que ocasionen dao De los que sean contrarios a la ley o a los estatutos De los realizados sin la diligencia con la que deben desempear

De qu forma responden?

Responden solidariamente todos los miembros del rgano que realiz el acto o adopt el acuerdo, salvo que prueben que no habiendo intervenido en su adopcin y ejecucin, desconocan su existencia o conocindola hicieron todo lo conveniente para evitar el dao o al menos se opusieran expresamente a l.

Ante quin responden?

Ante la sociedad, accionistas y acreedores sociales. El hecho de que el acto haya sido autorizado o ratificado por la Junta General no libra de responsabilidad, en ningn caso, a los administradores. PECULIARIDADES DE LAS OBLIGACIONES En trminos de cumplimiento

El que las partes hayan establecido en el contrato o se derive de una disposicin legal. Se prohbe a los tribunales conceder trminos de gracia o de cortesa. Exigibilidad de las obligaciones puras

Las obligaciones que no tuvieren trmino fijado por las partes o por las disposiciones de este cdigo, sern exigibles: ordinaria A los 10 das despus de contradas si slo produjeran accin El da inmediato si llevaren aparejada ejecucin

La exigibilidad no es la misma en todos los casos, sino que depende de la clase de accin procesal ya sea ordinaria o ejecutiva, de que est investido el acreedor para reclamar la prestacin. Constitucin en mora

El deudor se considera en mora cuando su obligacin est vencida y retrasa su cumplimiento de forma culpable. Defensa por algunos autores de la responsabilidad objetiva. Los efectos de la morosidad: indemnizacin por daos y perjuicios PRINCIPIOS GENRICAS La no gratuidad, como regla general La regla de solidaridad entre deudores Uniformidad por reiteracin Plazos ms cortos de prescripcin DEL DERECHO CONCURSAL. CONSIDERACIONES

Un nico procedimiento denominado concurso. En materia de derechos fundamentales, se establecen los principios de unidad legal, de disciplina y de sistema. Principio de unidad legal. Ordena en un nico cuerpo legal toda la reglamentacin sustantiva y procesal demandada por la realidad concursal, corrigiendo la situacin anterior. Principio de unidad de disciplina. Implica que frente a la tradicional preferencia de nuestro derecho por diferenciar diversos institutos concursales en atencin del tipo de persona o entidad afectada o de la clase de insolvencia, se opta por determinar una nica institucin concursal, que se aplicar a todo tipo de insolvencias y afectados. Principio de unidad de sistema. Se basa en concentrar en un nico texto legal la materia concursal con independencia de que se reconozcan determinadas especialidades. Principio de universalidad. Constituyen en concurso todos los bienes presentes y futuros y derechos interesados en el patrimonio del deudor a la fecha de la declaracin de concurso y los que reintegren al mismo o adquiera hasta la conclusin del procedimiento. Se exceptan de lo dispuesto, aquellos bienes y derechos que sean legalmente inembargables. Principio de tratamiento o Par conditio creditorium. Implica la igualdad de tratamiento a los acreedores para la satisfaccin igualitaria de sus derechos, sin ms excepciones que las previstas en las leyes. Principio de paralizacin de ejecuciones. Una vez declarado el concurso, no pueden iniciarse ejecuciones singulares, cualquiera que sea su clase judicial o extrajudicial, ni iniciarse apremios administrativos o tributarios contra los bienes y derechos relacionados con el patrimonio del deudor concursal. Principio de seguridad jurdica. Es la certeza del derecho que tiene el individuo, de modo que su situacin jurdica no ser modificada ms que por procedimientos regulares y conductos legales establecidos, previa y debidamente publicados. se encuentra en diversas normas con rango de ley. Tramites procedimentales. Se intenta desarrollar el nuevo procedimiento concursal con una mayor rapidez y diligencia en los trmites procesales. Celeridad.

La solicita presentada por el deudor se admite mediante auto declarando el concurso de acreedores, mientras que la presentada por los acreedores se admite mediante providencia y ordenando el emplazamiento del deudor, con traslado de la solicitud, para que comparezca en el plazo de cinco das y puedan formular oposicin. Dispone de las medidas cautelares que el juez puede establecer para asegurar la integridad del patrimonio del deudor. PRESUPUESTO SUBJETIVO Es el sujeto a quin se le aplica el concurso. La declaracin de concurso proceder de cualquier deudor, desde persona natural a persona jurdica (S.A. S.R., Cooperativa, etc). DEUDOR COMN. El concurso de la herencia podr declararse en tanto no haya sido aceptada pura y simplemente. No podrn ser declaradas en concurso las entidades que integran la organizacin territorial del estado, los organismos pblicos y dems entes de derecho pblico. Luego la ley concursal es de aplicacin al concurso de cualquier entidad, con independencia de su actividad econmica. PRESUPUESTO OBJETIVO El presupuesto objetivo es la causa econmica y jurdica legalmente reconocida. La declaracin de concurso proceder en caso de insolvencia del deudor comn. Se encuentra en estado de insolvencia el deudor que no puede cumplir regularmente sus obligaciones exigibles. Si la solicitud de declaracin de concurso la presenta el deudor, deber justificar su endeudamiento y su estado de insolvencia, que podr ser actual o inminente. Insolvencia actual. El deudor ya se halla en situacin de insolvencia para atender sus obligaciones y esta insolvencia se manifiesta frente a los terceros por el incumplimiento de las obligaciones del deudor. Es real y actual esa situacin tanto para el deudor como para sus acreedores, que ven impagados sus crditos a los vencimientos pactados. Insolvencia inminente. insolvencia interna que slo conoce el deudor y que ha de resultad de sus papeles y planes financieros, sin documentos contables. Esta insolvencia no se manifiesta ms que en un plano interno en previsin de amenaza de insolvencia al no poder atenderse las obligaciones. En este momento de la previsin de amenaza, slo el deudor puede estar facultado para iniciar el procedimiento de concurso y slo l se encuentra legitimado para

ejercitarlo. Tambin se exige acreditar ante el juez la situacin de insolvencia previsible. En este estado, se encuentra el deudor que prevea que no podr cumplir regular y puntualmente con sus obligaciones. Para que los administradores de una sociedad que se encuentra en dificultades econmicas puedan interpretar este estado de insolvencia inminente, tienen que acudir a determinadas manifestaciones o circunstancias. Insolvencia cualificada. La situacin de insolvencia se manifiesta al exterior cuando concurren determinados elementos, y donde se faculta al acreedor para iniciar el concurso necesario. Este supuesto deber reunir unos requisitos: Existencia de la insolvencia de la entidad deudora Hechos externos configurados en la ley

DEBER DEL DEUDOR El deudor dispone de dos meses para iniciar el concurso desde que conozca o hubiera debido conocer la situacin de insolvencia en la que se encuentra, del mismo modo, puede solicitar antes el concurso, delante de una previsin de insolvencia inminente. Esto es, cuando constate que en breve no va a poder cumplir con sus obligaciones de pago. REFINANCIACIN Es la alternativa al concurso para las empresas en crisis. La posibilidad de iniciar negociaciones para alcanzar un acuerdo de refinanciacin extrajudicial de su deuda o para obtener adhesiones a una propuesta anticipada de convenio. En caso de que el deudor opte por comunicarlo, no deber solicitar la declaracin de concurso voluntario hasta transcurridos tres meses desde la comunicacin, en cuyo caso el deudor, haya o no alcanzado un acuerdo de refinanciacin (o las adhesiones necesarias para la admisin a trmite de una propuesta anticipada de convenio), deber solicitar la declaracin de concurso voluntario dentro del mes hbil siguiente (el cuarto mes tras la presentacin de la comunicacin), salvo en la lgica situacin de que el citado deudor no se encuentre ya en estado de insolvencia (lo que es de suponer que ocurrir si se alcanza un acuerdo de refinanciacin). Efectos de la refinanciacin

A los efectos de esta disposicin, tendrn la consideracin de acuerdos de refinanciacin, los alcanzados por el deudor en virtud de los cuales se proceda al menos

a la ampliacin significativa del crdito disponible o a la modificacin de sus obligaciones. Bien mediante la prrroga de su plazo de vencimiento, o mediante el establecimiento de otras obligaciones contradas en sustitucin de aquellas. Tales acuerdos habrn de responder, en todo caso, a un plan de viabilidad que permita la continuidad de la actividad del deudor en el corto y medio plazo. En caso de concurso, los acuerdos de refinanciacin y los negocios, actos y pagos realizados y las garantas constituidas en ejecucin de tales acuerdos, no estarn sujetos a la rescisin prevista en el artculo 71.1 de la L.C. siempre que cumplan los siguientes requisitos: Que el acuerdo sea suscrito por acreedores cuyos crditos representan al menos tres quintos del pasivo del deudor en la fecha de adopcin del acuerdo de refinanciacin. Que el acuerdo sea informado por un experto independiente designado por el registrador mercantil del domicilio del deudor. Que el acuerdo se formalice en escritura pblica, al que se unirn todos los documentos que justifiquen su contenido y el cumplimiento de los requisitos anteriores. JUEZ DE LO CONCURSAL Juez del concurso o juez de lo mercantil, se viene a precisar algunas de las funciones que tiene atribuidas. Competencia exclusiva y excluyente de toda ejecucin frente al concursado, cualquiera que sea el rgano que la hubiera ordenado. Todas las acciones civiles y sociales con transcendencia patrimonial que se dirijan contra el concursado Toda medida cautelar que afecte al patrimonio del concursado, excepto las que se adopten en los procesos civiles. La aplicacin y xito de la nueva ley depender en gran medida de la correcta y puntual entrada en funcionamiento de estos juzgados de lo mercantil.

CONDICIONES SUBJETIVAS PARA ADMINISTRADORES CONCURSALES

EL

NOMBRAMIENTO

DE

La administracin concursal estar integrada por un nico miembro, que deber reunir alguna de las siguientes condiciones: Ser abogado en ejercicio con cinco aos de experiencia profesional efectiva en el ejercicio de la abogaca, que hubiera acreditado formacin especializada en Derecho Concursal. Ser economista, titulado mercantil o auditor de cuentas con cinco aos de experiencia profesional, con especializacin demostrable en el mbito concursal.