LA SEPARACIN DE PODERES Y LA ASAMBLEA NACIONAL DE 1789

Pierre Marie Nicolas Lon Duguit - (nasceu em 4 de fevereiro de 1859 Bordus, e faleceu em 18 de dezembro de 1928) foi um jurista francs especializado em direito pblico.Colega de mile Durkheim, diplomou-se pela Faculdade de Direito de Bordus, onde tambm obteve o ttulo de Doutor (1881). Lecionou Direito Pblico inicialmente em Caen, depois em Bordus (1883), onde se tornou Decano (o mais antigo membro de um corpo diplomtico) (1919), cargo que exerceu at sua morte. Duguit responsvel por influenciar significativamente a teoria do Direito Pblico. Seu trabalho jurdico caracteriza-se por uma crtica das teorias ento existentes do Direito e pelo estabelecimento da noo de servio pblico como fundamento do Estado e seu limite. Duguit v os seres humanos como animais sociais dotados de um senso universal ou instinto de solidariedade e interdependncia. Deste senso vem o reconhecimento de respeito a certas regras de conduta essenciais para uma vida em sociedade. Na viso de Duguit, o Estado no um poder soberano, mas apenas uma instituio que cresce da necessidade de organizao social da humanidade. Os conceitos de soberania e direito subjetivo so substitudos pelos de servio pblico e funo social. Assim o direito, para Duguit, encontra seu verdadeiro fundamento num substrato social, representado pela solidariedade e interdependncia entre pessoas, ou seja, pela conscincia inerente a todo indivduo das relaes que o ligam a seus semelhantes. Quanto ao livro: Foi publicado em Madrid: 1996. Introduo 1) O autor inicia o texto delimitando o papel de uma teoria da separao do poderes. Para o autor, a separao de poderes consiste em criar vrios rgos estatais distintos sem relao nenhuma entre eles, sem nenhuma forma de controle recproco, confiando a cada um deles funes determinadas a cumprir sem interferncia dos demais. Essa estrutura ajudaria a conter poder e proteger direitos fundamentais. 2) Duguit afirma que essa concepo absoluta da separao de poderes ilusria e impossvel de ser concebida. 3) Para o mesmo, qualquer atuao do Estado enquanto pessoa jurdica implica em um concurso de vontades de todos os rgos que constituem a pessoa do Estado. 4) Para Duguit, a democracia representativa representa a forma poltica mais adaptada. O governo parlamentarista repousa no sobre a separao, mas sobre a colaborao e sociedade entre os poderes.

5) Essa ideia de separao de poderes surge pela primeira vez na Frana revolucionria, na Constituio e leis votadas na Assembleia de 1789 e, principalmente, no art. 16 da Declarao de Direitos do Homem e do Cidado. Captulo 1 Inovao na Frana Menciona-se a discusso da separao de Poderes na Frana, onde houve debates acerca do principio da separao de poderes (se seria relativo ou absoluto). Importante ressaltar, que, mesmo com essa discusso, a sep. De poderes j se apresentava como algo novo na Frana, isto porque at ento, todos os poderes do Estado eram concentrados nas mos do Rei. Colocaram em cheque ento, basicamente Trs teorias: Montesquieu Constituio Inglesa Constituio Americana. Captulo 2 Montesquieu como inspirao da Assemblia Para Duguit, MONTESQUIEU foi uma das maiores inspiraes da Assemblia, em especial na teoria da separao de poderes. Como um tempo atrs eu li a obra O Esprito das Leis, tem uma passagem interessante que eu trouxe para a aula: Para impedir a tirania, indispensvel no confundir o poder de fazer as leis com o poder de execut-las; se sua execuo estiver confiada aos que a estabelecem, estes nunca se considerariam sujeitos dessas leis. Montesquieu ainda afirmava que quando o poder executivo est unido ao poder legislativo na mesma pessoa, no h liberdade, j que a lei no estar atuando de modo a refrear o arbtrio dos governantes. Mas Duguit tece algumas crticas sobre a obra de Montesquieu: MONTESQUIEU se limita a copiar as regras da Constituio da Inglaterra, que curiosamente no admite a separao de poderes absoluta; que uma diviso absoluta resultaria na concentrao de todos os poderes em um s;

Mas o importante que a Assembleia somente se preocupou em importar frmulas vagas e gerais, sem se preocupar com os aspectos prticos que relativizariam o aspecto aparentemente absoluto da separao de poderes.

Captulo 3 A Const. Americana Outra Constituio que recebeu ateno da Assemblia foi a dos EUA de 1787. E isso se deve, especialmente, ao pioneirismo da Constituio dos EUA no rol das Constituies escritas. E naquele tempo, o fato da Constituio ser recente gerava um entusiasmo considervel ao resto do mundo. Mas para Duguit, o contexto americano era totalmente contrrio ao francs. Isto porque nos EUA, existiam treze unidades federais autnomas, onde quase todas as famlias eram proprietrios de terras, poucos inimigos exteriores para preocup-los. J na Franca a experincia era de um Estado centralizado, com tradies feudais (ou seja, a distribuio da terra era concentrada em alguns poucos grandes proprietrios), com uma vivncia mais freqente de guerras e conflitos externos. Mas ocorre que a maioria da Assembleia decidiu importar muitos dos princpios polticos fundamentais da recente experincia norte-americana, principalmente na ideia de independncia e soberania do Judicirio.

Captulo 4 - Declarao de Direitos do Homem e do Cidado Ento, essas foram as experincias constitucionais responsveis pelos dois principais axiomas da Assembleia de 1789: soberania popular e separao de poderes. Em 04/08/1789, a Assemblia decide que a Constituio seria precedida a uma Declarao de Direitos do Homem e do Cidado. Mas faltava estabelecer o texto e o artigo no qual constaria o princpio da separao de poderes. A frmula a ser utilizada na redao foi objeto de intensos debates at a redao que conhecemos, sob a forma do art. 16: A sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separao dos poderes no tem Constituio. O interessante no debate que o art. 16 entrou em contradio com outro princpio, chamado de Contrato Social, formulado por ROUSSEAU da seguinte forma: soberania una e indivisvel, inalienvel e imprescritvel; pertence nao; nenhuma parte do povo, nenhum indivduo pode se atribuir seu exerccio. Captulo 5 Atribuies entre o Poder Legislativo e Executivo

Em 1789, a Constituio adota a frmula de que todos os poderes emanam da nao; o poder legislativo reside na Assemblia, e o poder executivo reside nas mos do rei. Em 1791, a redao dos artigos muda, passando a afirmar que os representantes da nao seriam o corpo legislativo e o rei, e que o governo monrquico, o poder executivo delegado ao rei para ser exercido, sob sua autoridade, pelos ministros e demais agentes responsveis. Posteriormente, h um questionamento acerca do poder regulamentar do Rei. Devido a uma desconfiana histrica da possibilidade do monarca invadir a esfera do Legislativo, decidiu-se que o Rei no teria essa atribuio Da mesma forma, foi negado ao Rei toda iniciativa de projetos de lei, apenas o direito de propor que determinada matria seja considerada ou debatida pelo Legislativo. o que acabou superado em outras Constituies, por absoluta necessidade. Captulo 7 A questo da sano

A questo do veto foi muito debatida, se o rei poderia ou no ter o presente poder. A soluo final dada pela Assemblia em 1789 foi um poder de veto moderado, suspensivo, com efeitos limitados no tempo. A durao da suspenso foi determinada em 1791, com a reviso da Constituio: quando duas legislaturas seguintes apresentassem o mesmo decreto por duas vezes, o rei estaria obrigado a sancion-lo. Captulo 9 Responsabilidade Poltica dos Ministros No que DUGUIT chama de Direito Poltico, a responsabilidade aparece de trs formas: (i) civil; (ii) penal; (iii) poltica. No h grandes diferenas quanto s concepes atuais dos dois primeiros tipos de responsabilidade. J no caso da responsabilidade poltica, h a responsabilidade dos representantes do Estado de se retirarem se desagradarem aos representantes de algum poder, ainda que no ocorra prejuzo. E isso que seria problemtico diante da separao de poderes. Para DUGUIT, em um governo parlamentarista, os Ministros nomeados so politicamente responsveis diante das Cmaras, sendo obrigados a se retirar caso desagradem as

Cmaras. Isso concederia ao Parlamento um direito de controle sobre todos os atos do Executivo, o que, para DUGUIT, seria um elemento de cooperao entre os poderes. Mas ficava uma pergunta no ar: a Assemblia entendia que o Rei estaria obrigado a acolher a recomendao do Legislativo, como na Inglaterra? No. O Legislativo teria o direito de dar cincia ao Rei, mas no de obrig-lo a exonerar um Ministro.

E sobre a possibilidade de participar nas sesses das assemblias? A proposta final foi: (i) teriam lugar reservado na Assemblia Legislativa; (ii) seriam ouvidos sempre que desejassem nas matrias relativas a sua administrao ou quando sejam-lhes pedidas declaraes; (iii) seriam ouvidos quanto a Assemblia lhes outorgue a palavra. Para DUGUIT, ainda que limitado, esse direito violaria a viso absoluta da separao de poderes. Captulo 11 O Poder Judicial A Assembleia no se contentou com dois poderes, organizando um terceiro: o Judicirio. DUGUIT acredita que o poder Judicirio como independente foi um erro, eis que no seria mais que um ramo do Executivo. Contudo, entende que a concepo do Judicirio conseguiu captar verdadeiramente a distino entre direito individual e coletivo. que o interesse individual seria predominantemente protegido pelo Judicirio no caso concreto, enquanto o Executivo atuaria sempre em prol do interesse coletivo. DUGUIT afirma que a ordem judicial no seria um poder, seria somente uma forma de execuo, sendo os juzes subordinados ao poder executivo. No se pode dizer que o Judicirio est dentro do Executivo por ter funo de executar uma sentena, da mesma forma que no se pode dizer que o Rei pertence ao Legislativo por ter funo de executar as leis.