VLADIMIR F UENTES CALDERN ABOGADO LAS ORQUDEAS B 30, A.S.V.E.A.

, CERCADO, AREQUIPA 054202390 - 959604151

Esp. Dr. Exp. N Cuaderno Esc. N Sumilla : Fernando Fernndez Fernandini : 0000 - 2012. : Principal. : 000 12. : Expresa agravios.

SEOR PRESIDENTE DE LA DCIMA SALA CIVIL DE AREQUIPA.

Vladimir FUENTES CALDERN, abogado de Blanca NIEVES DEL BOSQUE, en el proceso de Aparo que sigue contra EsSalud y otros, a Ud., en la mejor forma, digo:

Que en cumplimiento del mandato dispuesto por su Despacho y en defensa del derecho de mi patrocinada, cumplo con expresar los agravios que le genera la Sentencia materia de revisin, de acuerdo al siguiente tenor:

En la impugnada, el Sr. Juez a quo resolvi declarar IMPROCEDENTE la demanda promovida por mi patrocinada y, en consecuencia, DISPONE el archivo del expediente y la devolucin de anexos; para llegar al fallo, el a quo realiz el siguiente razonamiento: 1. Que () la inspeccin realizada por el Ministerio del Trabajo en el Hospital III
de Yanahuara () ( ) concluy sin pronunciamiento, en vista que no se pudo concretar las labores de inspeccin por obstruccin del personal del rgano inspeccionado. Considerando 5.5. de la impugnada.

2.

Que () es necesario acreditar fehacientemente, que el contrato de

intermediacin laboral celebrado entre la demandante y la empresa ACTIDESA S.R.L, ha infringido los supuestos de intermediacin laboral regulados por la Ley 27626; y que se ha producido la desnaturalizacin del mismo; lo que necesariamente implica la existencia de prueba suficiente ya sea para afirmar o negar el derecho de la demandante. Considerando 6.1.

3.

Que () con los documentos presentados, no es posible llegar a conclusiones

respecto del fondo del asunto; pues si bien, se aprecia que la demandante se

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desempeaba como nutricionista, no brindaba una atencin directa a los pacientes, sino que se encargaba de verificar el estado y calidad de los alimentos, lo que no necesariamente forma parte de la labor principal de ESSALUD, sino que puede ser considerada como complementaria, recayendo en la demandante la carga de la prueba, a efecto de demostrar que ello es as, lo que no ha ocurrido en el caso de autos. Considerando 6.2.

4.

Que () tampoco existe certeza en cuanto a la dependencia de la demandante

respecto de ESSALUD, puesto que las comunicaciones, felicitaciones e incluso las sanciones, fueron realizadas por la empresa ACTIDESA (quien no ha manifestado su posicin en el presente proceso). Considerando 6.3.

5.

Que () es necesario determinar si la Empresa intermediadora, contaba o no, con

la autorizacin respectiva para realizar este tipo de contratacin, sin embargo, en autos no existe algn medio probatorio que permita determinar que ello es as. Considerando 6.4.

6.

Que () siendo que el procedimiento inspectivo concluy sin un pronunciamiento

de fondo, no es posible afirmar que se infringieron los supuestos de intermediacin laboral y que se produjo la desnaturalizacin de contrato.

Considerando 6.5. 7. Que () es necesaria una mayor actuacin probatoria en la que la demandante
pueda acreditar fehacientemente sus alegaciones () Lo que podr realizar en la va ordinaria laboral resulta ser una va satisfactoria para conseguir lo pretendido Considerando 6.6.

Determinando finalmente que () Por los motivos indicados, y estando a que, el conflicto no
podr resolverse en esta va constitucional y con el objeto de no afectar el derecho al debido proceso de la demandante, corresponde declarar improcedente la demanda.

Considerando 6.7. Sin embargo, no ha tenido en cuenta ni lo establecido por nuestro Tribunal Constitucional ni lo sancionado por nuestra Corte Superior, desatendiendo lo ordenado expresamente por el Cdigo Procesal Constitucional.

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Lo expuesto agravia a mi patrocinada por cuanto el Juez a quo hizo errnea valoracin tanto de la prueba aportada cuanto de los hechos denunciados y, como consecuencia, se obtiene una equivocada aplicacin de las normas aplicables, contenidas en la Constitucin, el D. S. 003-97-TR y la Nueva ley Procesal de Trabajo, as como de la Jurisprudencia emanada del Tribunal Constitucional. PRIMER AGRAVIO (relativo a la errnea valoracin de la prueba aportada). Conforme lo ha establecido el Tribunal Constitucional () en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos(Exp. 04814-2005PA/TC) establecindose, en forma expresa y como precedente vinculante, la aplicacin del principio de primaca de la realidad. En concordancia con lo indicado, en el Exp. N 6371-2008-AA/TC, que constituye precedente obligado para resolver el caso de autos, ya que se trata de una situacin absolutamente anloga a la que nos ocupa, el Tribunal Constitucional, ha otorgado valor probatorio determinante al Acta de Inspeccin N 1169-2007-SDILSST, que reconoce que la labor de la nutricionista constituye actividad principal y permanente de la emplazada EsSalud, disponiendo que en restitucin de los derechos fundamentales de la demandante, se la reponga en el cargo que vena desempeando. Este razonamiento, que ha sido ha seguido por nuestra Corte Superior en el Exp. N 4937-2007, estableciendo que () la verificada autos Sin embargo, el Sr. Juez a quo no ha aplicado ni el precedente obligatorio, ni el razonamiento establecido por el Tribunal Constitucional respetado por nuestra Corte Superior. de primaca de la a realidad la puede ser del formas distintas inspeccin

Ministerio de Trabajo, como se ha procedido en el caso de

SEGUNDO AGRAVIO (relativo a la errnea equivocada aplicacin de normas). La Constitucin establece que la ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario; sin embargo, el a quo no ha extendido esta proteccin a mi patrocinada.

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El Tribunal Constitucional ha establecido que El artculo 34, segundo prrafo, es incompatible con el derecho al trabajo porque vaca de contenido este derecho constitucional. En efecto, si, como qued dicho, uno de los aspectos del contenido esencial del derecho al trabajo es la proscripcin del despido salvo por causa justa, el artculo 34, segundo prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitrario al empleador, vaca totalmente el contenido de este derecho constitucional1 El Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral 2012, ha modificado el Inc. 2. del Art. 2 de la Ley 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo, por cuyo mandato, a partir del referido Pleno, slo resulta procedente En proceso abreviado laboral, la reposicin cuando sta se plantea como pretensin nica. (El resaltado es propio) Consecuentemente, la afirmacin de que () el conflicto no podr resolverse en esta va
constitucional () que constituye fundamento de la sentencia impugnada, deviene ilegal, motivo por

el cual solicito que sea revocada, declarndose fundada la demanda, conforme lo expuesto.

POR LO EXPUESTO A Ud. solicito se sirva tener por expresados los agravios generados a mi patrocinada y continuar el proceso conforme a ley. Arequipa 17 de setiembre de 2013.

Apartado a del punto c del Considerando 12 de la Sentencia dictada en el Exp. N 1124-2001-AA/TC, SINDICATO UNITARIO DE TRABAJADORES DE TELEFNICA DEL PER S.A. y FETRATEL

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