El objetivo fundamental de este trabajo es realizar un anlisis de la institucin jurdica del divorcio. Para poder realizarlo, es importante conocer las cuestiones primordiales que le dan origen a sta institucin, el matrimonio.
La palabra matrimonio proviene del latn matris que significa madre y monium que significa carga o gravamen. Existen varias definiciones, otorgadas por los tratadistas, entre las ms destacados podemos mencionar a los siguientes: Para Efran Moto Salazar el matrimonio es un contrato solemne por el que se unen dos personas de sexo diferente, con la doble finalidad de procrear una familia y ayudarse a soportar las cargas de la vida.. 1
Para Rafael de Pina el matrimonio es la unin legal de dos personas de distinto sexo, realizada voluntariamente, con el propsito de convivencia permanente para el cumplimiento de todos los fines de la vida. 2 Para Manuel Chvez Asencio el matrimonio no es solo un vnculo de unin, sino un varn y una mujer entre los cuales existen relaciones jurdicas. 3 Edgard Baqueiro Rojas en su libro Derecho de Familia y Sucesiones cita a Marcel Planiol y Georges Ripert, quien nos define al matrimonio como la unin sexual del hombre y de la mujer, elevada a la dignidad del contrato por la ley, y de sacramento por la religin. 4 El Cdigo Civil para el Estado de Puebla define al
1 Efran Moto Salazar, Elementos de Derecho, Porra, Mxico, 2000, pg. 168. 2 Rafael De Pina, Diccionario de Derecho, Porra, Mxico 2003, pg. 368. 3 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 42. 4 Edgard Baqueiro Rojas, Derecho de Familia y Sucesiones, Oxford, Mxico, 1990, pg. 40.
matrimonio como: contrato civil, por el cual un solo hombre y una sola mujer, se unen en sociedad para perpetuar la especie y ayudarse en la lucha por la existencia. 5 Deduciendo de las definiciones anteriores, se infiere que el matrimonio es un contrato en el que se unen un hombre y una mujer para realizar los fines matrimoniales.
En las primitivas organizaciones sociales, se desconoce la duracin de la unin del hombre y la mujer; quiz porque el matrimonio como tal, apareci en organizaciones avanzadas, donde las reglas sociales ya exigan la duracin de la pareja. En sus inicios, el matrimonio era la base de toda organizacin familiar.
Rafael Rojina Villegas en su libro Compendio de Derecho Civil nos define cuatro etapas, que son la base para el matrimonio moderno, por lo que considero importante resumirlas:
1) Promiscuidad primitiva: la caracterstica principal de esta etapa fue que los individuos vivan en constante promiscuidad, lo que trajo como consecuencia, la difcil determinacin de la paternidad. Por lo tanto, sus organizaciones familiares se regulaban en torno a la madre (Matriarcal).
2) Matrimonio por grupos: En esta etapa el matrimonio se celebra por grupos, es decir las personas que pertenecan a una misma tribu se consideraban familia por lo estaban impedidos para contraer matrimonio entre ellos; esta necesidad se tradujo en buscar individuos de otras tribus para poder unirse. Prcticamente consista en que un nmero
5 Cdigo Civil Para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 294.
determinado de individuos (del mismo clan), contrajeran matrimonio con un nmero similar de mujeres de otro clan, por lo que segua prevaleciendo la promiscuidad. Con respecto a la paternidad, la madre era la facultad para otorgrsela a los hijos en relacin al clan al que perteneca (Matriarcal).
3) Matrimonio por rapto: esta forma de unin se daba en tiempos de guerra y enfrentamientos, cuando los vencedores al dominar la comunidad se apropiaban de la mujer, de la misma forma como es apropiaban de los bienes y de los animales.
4) Matrimonio por compra: es la forma que le da origen a la unin de un solo hombre y de una sola mujer. Pero el hombre adquira en propiedad a la mujer, convirtindola en su subordinada (Patriarcado).
5) Matrimonio consensual: es la forma actual del matrimonio moderno, se constituia por el acuerdo de voluntades del hombre y la mujer con la finalidad de procrear. 6
sta es la ltima etapa en la que se introduce nuestro matrimonio actual.
Segn Rafael Rojina Villegas el concepto del matrimonio mexicano ha evolucionado con el tiempo. En sus inicios el matrimonio era el supuesto jurdico para regular las relaciones de paternidad, maternidad y patria potestad. A partir de la creacin de la Ley de Relaciones Familiares en 1917, se sustenta el criterio de que la familia esta
6 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998. pg. 287.
fundada en el parentesco por consanguinidad, por lo tanto el matrimonio deja de ser el supuesto necesario para regular las relaciones jurdicas de paternidad. 7
En base con el criterio mencionado, nuestra legislacin actual (Cdigo civil) no realiza distincin entre los hijos naturales y los legtimos y a los dos les otorga los mismos derechos. La publicacin de la nueva ley en nuestro sistema jurdico nos permite inferir que el Matrimonio ya no es la nica institucin que regula las relaciones de paternidad como lo regulaba el Cdigo anterior donde se le desconocan derechos a los hijos que nacan fuera de matrimonio. Este es un criterio ms justo, ya que actualmente se otorgan los mismos derechos a los hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio. Como por ejemplo derechos a los alimentos, del nombre, del domicilio, de la patria potestad, de la tutela, de la sucesin etc. 8
Existen diferentes puntos de vista entre los tratadistas del derecho familiar en relacin a la determinacin de la naturaleza jurdica del matrimonio; derivado de sus investigaciones y percepciones jurdicas; por lo que analizar algunas posiciones doctrinales relacionadas con la naturaleza jurdica del matrimonio.
a) Como contrato: Calificarlo como contrato, significa que el vnculo matrimonial, los derechos y obligaciones de los cnyuges tienen su origen, y su causa en el mutuo consentimiento. 9 En 1917, se realizan modificaciones a la constitucin (artculo 130), para implementar el matrimonio como contrato. La percepcin de los tratadistas respecto a la
7 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 285. 8 Op. cit. pgs. 285-286. 9 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 44.
implementacin del matrimonio como contrato civil en esa poca, deriva nicamente de la necesidad del Estado de separar el matrimonio religioso del matrimonio civil. (Separacin iglesia-Estado). Nuestra Constitucin vigente en el mismo artculo, ya no contempla al matrimonio como un contrato, solo reza lo siguiente: los actos del Estado Civil de las personas son de la exclusiva competencia de las autoridades administrativas en los trminos que establezcan las leyes, y tendrn la fuerza y validez que las mismas atribuyan. 10 sta modificacin es la que causa controversia entre los tratadistas sobre la naturaleza jurdica del matrimonio.
Todas las legislaciones de las entidades federativas que lo determinan como contrato por ejemplo: El Cdigo Civil para el Estado de Puebla (vigente) lo denomina Contrato en su artculo 294. Y estipula lo siguiente: Matrimonio es el contrato civil, por el cual un solo hombre y una sola mujer, se unen en sociedad para perpetuar la especie y ayudarse en la lucha por la existencia. 11
Entre los autores que se encuentran a favor de que el matrimonio es un contrato, podemos distinguir a: Planiol, Ripert, Magalln Ibarra entre otros. 12 Entre los autores ms destacados que refutan la idea de que el matrimonio es un contrato, encontramos a: Ruggiero y Bonnecase. 13
10 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, artculo 130. 11 Cdigo Civil Para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 294. 12 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 46. 13 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 293.
b) Como Institucin: Tuvo su desarrollo en Francia. La institucin es un conjunto de normas que regulan relaciones similares y que persiguen un mismo fin. Varios tratadistas consideran al matrimonio como una institucin ya que cumple con los requisitos para serlo como un conjunto de principios, encaminados al mismo fin.
c) Como acto jurdico: Algunos tratadistas consideran el matrimonio como acto jurdico, debido a que los cnyuges manifiestan su voluntad. Pero varios, refutan esta teora ya que consideran que el matrimonio es un acto jurdico pero no es contrato porque no contiene naturaleza econmica. 14 En mi opinin, el matrimonio es un acto jurdico donde los consortes manifiestan su voluntad de contraerlo, y si es un acto jurdico, por lo tanto es un contrato, aclarando que no todo acto jurdico es un contrato.
En mi opinin la naturaleza jurdica del matrimonio, se puede ver como contrato, institucin y como acto jurdico. Como contrato, ya que aunque el matrimonio es un contrato sui gneris, porque es el nico contrato que contiene como elemento de existencia la solemnidad, cumple con los requisitos de un contrato mismo. Por ejemplo: existe un acuerdo de voluntades, existen derechos y obligaciones para las partes, contiene objetos especficos, uno de ellos la perpetuidad de la especie. Es un acto jurdico ya que tanto el contrato como el acto contienen los mismos requisitos de existencia y de validez, por lo que si no existiere la voluntad de las partes, o el acuerdo de las mismas no habra acto jurdico ni contrato. Y por ltimo es una institucin ya que nuestra legislacin contempla todo un ordenamiento jurdico (disposiciones, derechos, obligaciones) para las partes.
14 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 56.
Todos los actos jurdicos y los contratos deben cumplir con ciertos elementos para su existencia y su validez, refiriendo al contrato del matrimonio, los elementos de existencia son: consentimiento, objeto, y solemnidad. Los elementos de validez son: capacidad, ausencia de vicios de la voluntad, licitud en el objeto, formalidad. Los elementos de existencia son aquellos sin los cuales el contrato no puede existir. Si faltare alguno de estos elementos el contrato sera inexistente. Los de validez no son necesarios para la existencia del acto, pero si para la validez del mismo; por lo que si faltare algunos de estos, el contrato estara afectado de nulidad.
El consentimiento es la manifestacin de voluntad de los contrayentes ante el juez para la realizacin del matrimonio. El objeto en el matrimonio es la creacin de derechos y obligaciones entre los cnyuges, de tal forma que los fines especficos entre ellos son la obligacin de la vida en comn, dbito conyugal, ayuda mutua, etc. El Cdigo Civil para el Estado de Puebla seala los derechos y obligaciones que derivan del matrimonio: Fidelidad, perpetuar la especie, vivir en el domicilio conyugal, ayuda mutua en el sostenimiento del hogar, igualdad. 15 La enumeracin realizada son los efectos que produce el matrimonio. Y considero importante explicar algunos de ellos.
Marcel Planiol y Georges Ripert al respecto nos dice lo siguiente: la importancia del deber de cohabitacin implica a la vez el dbito conyugal aunque el Cdigo expresamente no lo mencione. Ya que la negativa injustificada de tener relaciones
15 Cdigo Civil Para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 314-329.
sexuales, constituye una violacin a las obligaciones del matrimonio. 16 Por lo que se infiere que los cnyuges al contraer matrimonio deben realizar vida en comn y cumplir con las obligaciones derivadas del mismo. La fidelidad adems de ser un valor jurdico, es un valor moral; que deben guardarse los esposos ya que la falta ms grave que puede cometer alguno de ellos sera el adulterio. La ayuda mutua consiste en la obligacin que tiene cada uno de los cnyuges para otorgarle al otro todo lo necesario para vivir. 17
Con respecto a la solemnidad, Rafael Rojina Villegas nos seala las solemnidades que deben seguirse en el matrimonio y son: que se otorgue el acta matrimonial, que conste en la misma la voluntad de los contrayentes, que se determinen los nombres y apellidos de los mismos. 18 Que se realice ante la autoridad correspondiente (J uez del Registro Civil). No se debe confundir la solemnidad con la formalidad, ya que la segunda pertenece a los requisitos de validez y refiere a la forma en la que se debe dar el contrato. (Por escrito) y la solemnidad pertenece a los de existencia sin los cuales el acto sera inexistente.
La capacidad se refiere a la aptitud para ser sujeto de derechos y obligaciones. La capacidad de goce es la aptitud que tienen las personas para ser titular de derechos y obligaciones y la de ejercicio para ejercerlos por s mismos. En el matrimonio, los contrayentes deben tener capacidad para contraer matrimonio. Adems la capacidad en el matrimonio refiere a que los cnyuges adquieran la madurez sexual. El Cdigo Civil para el Estado de Puebla reconoce la edad mnima para poder celebrarlo que es de 16 aos
16 Marcel Planiol y Georges Ripert, Tratado elemental derecho Civil, Tomo I, Cajica, Mxico, 1980, pgs.449-450. 17 Op. cit. pg. 454. 18 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 305.
cumplidos. Existen causas en las que se puede dispensar la edad para celebrar el matrimonio y contraerlo antes de los 16 aos por ejemplo: por causas graves y excepcionales como el nacimiento de un hijo 19 y debe ser con el consentimiento del que ejerce la patria potestad o en su caso el tutor. 20
Los vicios del consentimiento se pueden manifestar en error, dolo, violencia y lesin. El error es una falsa creencia de la realidad y se puede dividir en mala fe y en dolo, el primero se refiere a la manifestacin de una conducta pasiva frente a la persona que se encuentra en el error. Y el dolo refiere a la conducta activa de conducir por medio de engaos a la persona a caer en el error. La violencia es la fuerza fsica o amenazas en contra de la vida, honra, libertad o de los bienes de una de las partes. La lesin refiere a la desproporcin de las prestaciones de las partes, que causan un perjuicio a uno de ellos. 21 Por lo que en el matrimonio no deben existir vicios de la voluntad ya que nulificara el acto.
En referencia a la licitud en el objeto en el matrimonio, ste no puede ir en contra del objeto mismo del matrimonio, son nulos los pactos que vayan en contra de los fines del matrimonio como por ejemplo: el perpetuar la especie, mutua ayuda etc. El Cdigo Civil para el Estado de Puebla menciona que Cualquier convenio contrario a la ayuda mutua que se deben los cnyuges se tendrn por no puesto. Existe otro artculo donde seala que cualquier pacto contrario a la perpetuacin de la especie ser ilcito. 22 Si el objeto del matrimonio es ilcito estar afectado de invalidez o nulidad.
19 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 307. 20 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 301-302. 21 Rafael De Pina, Diccionario de Derecho, Porra, Mxico 2003, pg. 354. 22 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 315 y 316.
Rafael Rojina Villegas nos seala las formalidades que debe seguir el contrato matrimonial: debe ser por escrito asentando lugar da hora, domicilio, lugar de nacimiento de los contrayentes, entre otros. 23 El contrato del matrimonio debe seguir todas las formalidades que exige la ley para su validez.
El matrimonio puede verse afectado de nulidad, y sta deber ser decretada por una sentencia declarada ejecutoriada. Existen varios supuestos en los que se puede dar la nulidad absoluta y otros en los que se puede dar la relativa. A manera de recordar, la nulidad absoluta es la que se aplica a los actos que por causas especficas son inconvalidables. Por ejemplo: El matrimonio celebrado entre parientes consanguneos en lnea recta, o entre parientes por afinidad en lnea recta. Otro ejemplo podra traducirse en el matrimonio celebrado entre hermanos. Los matrimonios que son afectados por nulidad relativa pueden ser: la falta de edad requerida para contraer matrimonio (16 aos) y no dispensada, o la falta de formalidades exigidas por el matrimonio. La caracterstica principal de la nulidad relativa es que se puede ser convalidada.
No debe confundirse las causas de nulidad del matrimonio con causas de disolucin del mismo. Las causas de nulidad son acontecimientos que surgen simultneamente al matrimonio o con anterioridad existiendo impedimento para contraer matrimonio que implican la retroactividad del mismo. Las causas de disolucin del matrimonio son
23 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 305.
acontecimientos que surgen posteriormente al matrimonio cuyos efectos no son retroactivos. 24
Actualmente existen tres causas de terminacin del matrimonio, la muerte de alguno de los cnyuges el divorcio o la nulidad. El divorcio debe entenderse como el medio para subsanar las situaciones generadas en un mal matrimonio para que los cnyuges alcancen sus objetivos. Es decir, cuando la permanencia del hombre y la mujer provoca una relacin insana, capaz de perjudicarlos moralmente, es necesario dicha separacin. El divorcio debe verse como una excepcin, a aquellos matrimonios donde los derechos y obligaciones se han perdido y han provocado situaciones irreparables. La institucin del matrimonio es de orden pblico, por lo que la sociedad se interesa en su permanencia, dicha institucin tiene varios fines como el amor, la fidelidad, la ayuda, pero si dichos objetivos terminan, existe la figura del divorcio como reparador de ese mal matrimonio.
Divortium, deriva de divertere, es algo que departe a la mujer del marido o el marido de la mujer. Tomo este nombre de la separacin de las voluntades del hombre y la mujer a diferencia de las que tenan cuando se unieron. 25 El significado de la palabra divorcio es separacin, (irse cada uno por su lado).
Varios tratadistas nos dan el concepto de divorcio. Para Eduardo Pallares el divorcio es un acto jurisdiccional o administrativo por virtud del cual se disuelve el vnculo conyugal y el contrato del matrimonio concluye, tanto con relacin a los cnyuges como
24 J ulin Bonnecase, Tratado Elemental de Derecho Civil, Harla, Mxico, 1993, pg. 251. 25 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 19.
respecto de terceros 26 . Para Bonnecase, es la ruptura de un matrimonio vlido en vida de los esposos, por causas determinadas y mediante resolucin judicial. 27 Para Marcel Planiol y Georges Ripert es la ruptura de un matrimonio en vida de los esposos. 28 Para Antonio de Ibarrola, es la ruptura del lazo conyugal y la cesacin de los efectos que la unin de los esposos produca respecto a ellos o respecto a terceros. 29 El Cdigo Civil para el Estado de Puebla lo define en su artculo 428: el divorcio disuelve el matrimonio y deja a los ex cnyuges en aptitud de contraer otro. 30
El Divorcio
La doctrina mexicana distingue dos sistemas de divorcio por sus efectos. El divorcio por separacin de cuerpos o no vincular, y el divorcio vincular. Al respecto Rafael Rojina Villegas no dice lo siguiente: Divorcio por separacin de cuerpos es el sistema en el que el vnculo matrimonial perdura, quedando subsistentes las obligaciones de fidelidad, de ministracin de alimentos e imposibilidad de nuevas nupcias. 31 Bonnecase establece lo siguiente: es el derecho reconocido a los dos esposos, por sentencia judicial, para no hacer vida en comn. 32 El sistema de separacin de cuerpos fue el nico regido en los Cdigos civiles de 1870 y 1884, ya que no se permita otra forma de obtener el divorcio en nuestro pas. Hasta 1917, Carranza introduce en Mxico el divorcio vincular, con la creacin de la ley de relaciones familiares que en su artculo 75 estableca lo siguiente: El
26 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 36. 27 J ulin Bonnecase, Tratado Elemental de Derecho Civil, Harla, Mxico, 1993, pg. 251. 28 Marcel Planiol y Georges Ripert, Tratado elemental derecho Civil, Tomo II, Cajica, Mxico, 1980, pg. 7. 29 Antonio de Ibarrola, Derecho de Familia, Porra, Mxico, 3 ed, 1984, pg. 331. 30 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 428. 31 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 356. 32 J ulin Bonnecase, Tratado Elemental de Derecho Civil, Harla, Mxico, 1993, pg. 255.
divorcio disuelve el vnculo matrimonial y deja a los cnyuges en aptitud de contraer otro. 33
La introduccin del divorcio vincular en Mxico no derog la subsistencia de la separacin de cuerpos. Es ms, nuestra legislacin vigente la sigue contemplando. La separacin de cuerpos es la prerrogativa que el rgano judicial le otorga a los cnyuges para no vivir juntos, pero el matrimonio no es disuelto. Sus caractersticas principales son: la subsistencia del vnculo, y de las obligaciones que derivan del matrimonio como la fidelidad, los alimentos, la ayuda, custodia de los hijos, entre otros. La separacin debe ser declarada por la autoridad judicial, para darle terminacin a la obligacin de cohabitar. Si el juez de lo familiar declara la separacin de cuerpos, no existir ninguna sancin para ellos, y adems seguirn conservando derechos y obligaciones. Por ejemplo: si tienen hijos seguirn ejerciendo juntos la patria potestad, si contrajeron matrimonio por el rgimen de sociedad conyugal ambos seguirn facultados para administrarla.
El origen de la separacin de cuerpos en nuestra legislacin federal se encuentra en el artculo 277 y slo es procedente por algunas causas: El cnyuge que no quiera pedir el divorcio fundado en las causas enumeradas en las fracciones VI y VII del artculo 267, podr, sin embargo, solicitar que se suspenda su obligacin de cohabitar con el otro cnyuge, y el juez, con conocimiento de causa, podr decretar esa suspensin; quedando subsistentes las dems obligaciones creadas por el matrimonio. Las causas VI y VII son: Padecer sfilis, tuberculosis, o cualquiera otra enfermedad crnica o incurable que sea, adems, contagiosa o hereditaria, y la impotencia incurable que sobrevenga despus de
33 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 28.
celebrado el matrimonio; y padecer enajenacin mental incurable, previa declaracin de interdiccin que se haga respecto del cnyuge demente. 34 La Crtica que se deriva de la separacin de cuerpos radica en que los cnyuges nicamente se separan de la misma casa habitacin pero las obligaciones entre ellos siguen subsistiendo, por lo que si una de las obligaciones entre ellos es el dbito conyugal, al estar separados es imposible que sta obligacin se pueda cumplir y por lo tanto se les obliga a los cnyuges a vivir en pleno celibato o a cometer adulterio.
Eduardo Pallares en su libro El Divorcio en Mxico nos comenta que la naturaleza de especificar nicas causas en las que proceda la separacin de lecho y habitacin derivaba de que en sus inicios, la tuberculosis y la sfilis eran consideradas como enfermedades incurables; por lo que justificaba la separacin material de los cnyuges; pero que actualmente pierde fuerza ya que los avances en la medicina han logrado curarlas. 35
Actualmente, el fundamento de la separacin de cuerpos en nuestro Cdigo Civil para el Estado de Puebla se encuentra en el artculo 319 que es una excepcin a la obligacin de los cnyuges para cohabitar. Algunas de las causas que permiten la separacin de cuerpos son: el traslado de alguno de los cnyuges al extranjero salvo que sea por un servicio pblico, o cuando alguno de los cnyuges intente ejercitar una accin civil en contra del otro ya sea de nulidad de matrimonio o de divorcio. El juez tendr el libre arbitrio para decretar la separacin de cuerpos por cualquiera de las causales, adems los
34 Cdigo Civil Federal, artculos 267 y 277. 35 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 57.
cnyuges podrn solicitarla antes o despus de iniciado el procedimiento del divorcio o nulidad. 36
En 1917 se crea el divorcio vincular en Mxico. Que consiste en el rompimiento del vnculo matrimonial dejando a los cnyuges en aptitud para contraer uno nuevo. El divorcio vincular puede dividirse en voluntario y necesario. El voluntario es aqul que se realiza por mutuo consentimiento de los cnyuges y el necesario es el que invoca ante el juez, el cnyuge vctima por alguna causa contemplada en la ley. El divorcio voluntario se divide en administrativo y judicial. Y el necesario, se divide en divorcio sancin o remedio.
El divorcio voluntario administrativo es aqul que facilita de forma indebida la disolucin del matrimonio por mutuo consentimiento, ya que llenando ciertas formalidades, los consortes acuden al Juez del Registro Civil para que se levante un acta. 37 Rosario Bailn nos da otra definicin que reza lo siguiente: Es la disolucin del matrimonio por acuerdo de los cnyuges cuando son mayores de edad, no tienen hijos, ni bienes en la sociedad conyugal. 38 La exposicin de motivos de esta creacin estipulaba que no era justo ver un hogar lleno de desacuerdos y peleas, y al no tener hijos se estima que la disolucin del vnculo debe ser fcil y rpida. El Cdigo Civil para el Estado de Puebla en su artculo 436 contempla los requisitos para el divorcio administrativo que son: ser mayores de edad, no haber procreado ni adoptado hijos, estar sometidos al rgimen de
36 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 319-322 y 1123 al 1135 CPC. 37 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 361. 38 Rosario Bailn Valdovinos, Teora y Prctica del divorcio en Mxico, OGS, Mxico, 2000, pg. 107.
separacin de bienes, no estar la mujer en cinta, tener su domicilio familiar en Puebla, tener ms de un ao de casados. 39
Manuel Chvez Asencio nos seala el procedimiento a seguir para este divorcio: Al cumplir los requisitos sealados, los cnyuges se presentarn ante el juez del registro Civil del lugar del domicilio, comprobarn mediante copias certificadas que son casados y mayores de edad, y manifestarn su consentimiento para divorciarse. El juez del registro civil, previa identificacin de los cnyuges levantar un acta en la que har constar la solicitud de divorcio, y los citar para la ratificacin en 15 das, si acuden a la ratificacin, los declarar divorciados. 40 Segn los tratadistas, la actitud pasiva del J uez del Registro Civil ante esta situacin deriva de que en el divorcio mencionado, no existe litis sobre hijos y bienes, y lo consideran como una simple rescisin de contrato. La mujer deber probar que no se encuentra embarazada mostrando un certificado mdico, al igual que jurarn ante la autoridad que no procrearon ni adoptaron ningn hijo, con la salvedad que si mienten sern acreedores a las sanciones correspondientes al delito de falsedad. Las disposiciones aplicables a ste divorcio del Cdigo Civil para el Estado de Puebla se ventilan en los artculos (437-441).
El divorcio voluntario judicial es aquel que realizan los cnyuges por acuerdo de voluntades. Rosario Bailn nos los define as: Es la disolucin del matrimonio por acuerdo de los cnyuges. 41 Para efecto de este divorcio, los cnyuges no deben estar contenidos en el supuesto del administrativo. Y adems deben solicitarlo ante el juez de lo
39 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 436. 40 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 455. 41 Rosario Bailn Valdovinos, Teora y Prctica del divorcio en Mxico, OGS, Mxico, 2000, pg.107.
familiar en los trminos prescritos en la ley, es decir para poder promoverlo debe haber transcurrido un plazo de un ao o ms desde la celebracin del matrimonio. Por lo que se infiere que al no estar en el supuesto del divorcio administrativo, los cnyuges no necesariamente deben ser mayores de edad. (artculo 44 CC.)
Los cnyuges al realizar la demanda debern acompaarla con un convenio que contendr estipulaciones concretas referentes a los cnyuges, a los hijos y a los bienes. El Cdigo Civil para el Estado de Puebla estipula los requisitos que debe contener el convenio en su artculo 443 y son: 1) a quin se confiarn los hijos durante el proceso, 2) el modo de ejercitar el derecho a la visita de los hijos antes y despus del proceso, 3) el modo en que los alimentos debern suministrarse a los hijos antes y despus del proceso, 4) la mencin de la casa que habitarn cada uno de los consortes durante el proceso, 5) la cantidad de pensin alimenticia que se dar, entre los cnyuges durante el proceso, 6) la forma en que debern incrementar la pensin alimenticia, y 5) la manera de administrar los bienes de la sociedad conyugal durante el proceso, y su forma de liquidacin despus de ste. 42 Lo que exige nuestro Cdigo es lo mnimo que debe contener el convenio con el objetivo de evitar conflictos futuros entre los cnyuges.
La doctrina, considera al convenio un acto jurdico, y una transaccin. Es acto jurdico ya que intervienen las partes, el ministerio pblico como auxiliar y el juez para darle verificacin al mencionado. Al ministerio pblico se le da aviso debido a que es el representante de la sociedad y le conciernen los asuntos familiares adems es el encargado de velar por los intereses morales y patrimoniales de los hijos menores por lo que est
42 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 443.
facultado para revisar el convenio y verificar que se cumplan perfectamente las leyes de matrimonio y divorcio. Se considera transaccin en el sentido de que los consortes se hacen concesiones recprocas con la intencin de prevenir conflictos futuros. 43 El convenio tiene la caracterstica de que puede ser modificado si resultan hechos supervenientes. Pero una vez aprobado el convenio por el juez adquiere la fuerza de sentencia ejecutoriada, y no puede ser incumplido por las partes porque el convenio no da lugar a una rescisin. Su incumplimiento no nulifica el divorcio, por lo que si alguno de ellos lo viola, pueden solicitar ante el juez la ejecucin forzosa del mismo. Con respecto a la obligacin de dar alimentos entre los cnyuges, solo existe sta durante el procedimiento, ya que no existe disposicin expresa donde se obligue a los cnyuges despus del proceso a darse alimentos, a menos que ellos lo hayan pactado. Hay dos causas por las que s estn obligados a darse alimentos y son cuando la mujer no tiene profesin o bienes, o cuando el hombre carece de bienes y esta imposibilitado para trabajar.
El matrimonio mucho tiempo fue la base de la organizacin familiar, y digo mucho tiempo, porque actualmente al proteger con los mismos derechos y obligaciones a los hijos dentro y fuera del matrimonio, considero al igual que muchos tratadistas, que ha dejado de fungir el matrimonio como base de la organizacin familiar. Adems con el tiempo la ley ha otorgado derechos y proteccin a otras instituciones referentes a la unin del hombre y la mujer, por lo que considero que el matrimonio ya no es la base de la familia.
El matrimonio es una institucin de orden pblico y a la sociedad en general le importa que subsista, pero cuando dicho matrimonio se afecta, de tal forma que termina con
43 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 458.
los fines y objetivos del matrimonio, como la fidelidad, ayuda mutua, responsabilidad, convivencia sana, existe la opcin del divorcio. El estado ha creado al divorcio necesario como una excepcin a un matrimonio mal habido, me refiero a la prdida de los fines del matrimonio, por lo que las causas que originen ese rompimiento definitivo deben ser causas muy graves que hagan imposible la convivencia entre los cnyuges.
El divorcio necesario o tambin conocido como causal o contencioso es el divorcio que se origina por alguna de las causas estipuladas en nuestra legislacin. Rosario Bailn nos define al divorcio necesario y dice: Es la disolucin contenciosa del matrimonio cuando se ha probado alguna de las causales establecidas por la ley. 44 A su vez, el necesario se divide en divorcio sancin y divorcio remedio. El divorcio sancin se origina por una causa que constituye un acto ilcito o una violacin grave a las obligaciones que derivan del matrimonio. En este tipo de divorcio, existe un cnyuge culpable, por lo que corresponde al cnyuge vctima perdonar, permitiendo que la accin prescriba o ejercerla. En el divorcio remedio no existe un cnyuge culpable, las causas se origina por cuestiones imputables a un cnyuge como enfermedades incurables, contagiosas o graves. Las enfermedades son motivos para que no se cumplan los objetivos del matrimonio como tener una convivencia normal entre los cnyuges, por lo que el estado crea esta forma para ponerle fin al matrimonio. 45
Manuel Chvez Asencio en su libro La Familia en el Derecho nos comenta algunas cuestiones sobre las causales de divorcio y al respecto nos seala lo siguiente: Las
44 Rosario Bailn Valdovinos, Teora y Prctica del divorcio en Mxico, OGS, Mxico, 2000, pg. 107. 45 Edgard Baqueiro Rojas, Derecho de Familia y Sucesiones, Oxford, Mxico, 1990, pg. 150.
causales del divorcio necesario son muy limitadas, no pueden encuadrarse unas en otras, y tampoco puede emplearse por analoga ya que las causas que den lugar al divorcio deben ser causas muy graves. 46 Al respecto, la Suprema Corte de J usticia dice lo siguiente: Siendo el matrimonio la base de la familia, que a su vez lo es de la sociedad, el Estado preocupndose por ello mismo, por la estabilidad de la institucin, solo permite su disolucin por divorcio en casos verdaderamente graves, expresamente sealados por la ley. De aqu que todas las disposiciones legales que establecen tal disolucin son de interpretacin restrictiva y que nicamente es procedente decretar aqul slo por las causas especficamente enumeradas por la ley. 47 Por lo que se infiere que la Suprema Corte de J usticia limita a que el juez interprete en sentido estricto las causales de divorcio.
Considero importante mencionar algunos antecedentes sobre el divorcio necesario. El divorcio necesario existi desde la antigedad y se permita por causas determinadas. En el derecho romano, en los matrimonios primitivos (manus) donde la mujer era sometida al marido, ste era el nico facultado para repudiarla, posteriormente se concedi el derecho del repudio a la mujer. Con el tiempo, se adquiri el divorcio por causas determinadas como adulterio, prostitucin de la mujer, la comisin de un delito etc. En el derecho francs, despus de la revolucin francesa se perdieron las ideas de la indisolubilidad del matrimonio, por lo que el Cdigo de Napolen, lo permiti por mutuo consentimiento y por causas determinadas como adulterio, injurias graves, sevicia, abandono, y este Cdigo restringi las causas que al principio permita, como la incompatibilidad de caracteres y la locura etc. En Europa, los Cdigos de Blgica,
46 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 463. 47 Op. cit. pg. 464.
Luxemburgo y Rumania, admitieron el divorcio sancin, que solo era por causas eminentemente graves. 48
En Mxico, los Cdigos de 1870, 1884 regularon la separacin de cuerpos, el voluntario y el necesario por determinadas causas como: delitos graves, hechos inmorales, o incumplimiento de obligaciones del matrimonio. A manera de mencionar el Cdigo de 1870 estipulaba como causas de divorcio necesario, el adulterio, la propuesta del marido para prostituir a la mujer, la incitacin hecha por un cnyuge para la comisin de un delito, el conato del marido o la mujer para corromper a los hijos, el abandono sin causa justificada por ms de dos aos, la sevicia de cualquiera de los dos, y la acusacin falsa hecha por un cnyuge al otro. 49
El Cdigo de 1884 contempla las mismas causas sealadas en el anterior, pero adiciona las siguientes: El hecho de que la mujer d a luz en el matrimonio a un hijo concebido antes de celebrarse el contrato y que judicialmente sea declarado ilegtimo, la negativa de alguno de los cnyuges de suministrar alimentos, los vicios de juego o embriaguez, una enfermedad incurable, contagiosa o hereditaria, infraccin de capitulaciones matrimoniales. 50
La creacin de la Ley sobre Relaciones Familiares de 1917, toma las mismas causales contempladas en el Cdigo de 1884, pero suprimiendo nicamente la relativa a las capitulaciones matrimoniales. El Cdigo de 1884, fue el nico que contempl como causal,
48 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pgs. 368-372. 49 Op. cit. pg. 375. 50 dem.
las infracciones a las capitulaciones matrimoniales. El Cdigo Civil Federal vigente reproduce las causas establecidas en la Ley de Relaciones Familiares, pero se adicionan algunas como los vicios (embriaguez, drogas, juego). 51
La doctrina distingue varios criterios de clasificacin de las causales de divorcio, de la informacin obtenida existen dos criterios que considero ms importantes: Rafael Rojina Villegas en su libro Compendio de Derecho Civil establece que existen 5 formas de clasificar a las causales de divorcio y estas son: 1) las que implican delitos, 2) las que constituyen hechos inmorales, 3) las que implican incumplimiento de obligaciones conyugales, 4) determinados vicios, 5) Ciertas enfermedades. 52 Respecto al Cdigo Civil Federal, los delitos se contemplan en las fracciones: I, IV, V, XI, XIII, XIV y XVI del artculo 267. Y son los siguientes:
I. El adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges; IV. La incitacin a la violencia hecha por un cnyuge al otro para cometer algn delito, aunque no sea de incontinencia carnal; V. Los actos inmorales ejecutados por el marido o por la mujer con el fin de corromper a los hijos, as como la tolerancia en su corrupcin; XI. La sevicia, las amenazas o las injurias graves de un cnyuge para el otro; XIII. La acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro, por delito que merezca pena mayor de dos aos de prisin; XIV. Haber cometido uno de los cnyuges un delito que no sea poltico, pero que sea infamante, por el cual tenga que sufrir una pena de prisin mayor de dos aos. XVI. Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes del otro, un acto que sera punible si se
51 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pgs. 376-377. 52 Op. cit. pg. 377.
tratara de persona extraa, siempre que tal acto tenga sealada en la ley una pena que pase de un ao de prisin. 53
Los hechos inmorales se encuentran en las fracciones II y III. Y rezan los siguientes: Fr. II. El hecho de que la mujer d a luz, durante el matrimonio, un hijo concebido antes de celebrarse este contrato, y que judicialmente sea declarado ilegtimo; fr. III. La propuesta del marido para prostituir a su mujer, no slo cuando el mismo marido la haya hecho directamente, sino cuando se pruebe que ha recibido dinero o cualquiera remuneracin con el objeto expreso de permitir que otro tenga relaciones carnales con su mujer. 54
Los hechos que incumplen los fines del matrimonio se encuentran en las fracciones VIII, IX, X, y XII que dicen lo siguiente: VIII. La separacin de la casa conyugal por ms de seis meses sin causa justificada; IX. La separacin del hogar conyugal originada por una causa que sea bastante para pedir el divorcio, si se prolonga por ms de un ao sin que el cnyuge que se separ entable la demanda de divorcio; X. La declaracin de ausencia legalmente hecha, o la de presuncin de muerte, en los casos de excepcin en que no se necesita para que se haga sta que proceda la declaracin. XII. La negativa injustificada de los cnyuges a cumplir con las obligaciones sealadas en el artculo 164, sin que sea necesario agotar previamente los procedimientos tendientes a su cumplimiento, as como el incumplimiento, sin justa causa, por alguno de los cnyuges, de la sentencia ejecutoriada en el caso del artculo 168. 55
Las enfermedades se encuentran en las fracciones VI y VII. VI. Padecer sfilis, tuberculosis, o cualquiera otra enfermedad crnica o incurable que sea, adems, contagiosa o hereditaria, y la impotencia incurable que sobrevenga despus de celebrado el matrimonio; VII. Padecer enajenacin mental incurable, previa declaracin de interdiccin que se haga respecto del cnyuge demente.
Los vicios en la fraccin XV y XV, Los hbitos de juego o de embriaguez o el uso indebido y persistente de drogas enervantes, cuando amenazan causar la ruina de la familia, o constituyen un continuo motivo de desavenencia conyugal. 56
Eduardo Pallares en su libro El Divorcio en Mxico considera otra forma de clasificarlas y lo divide en cuatro grupos: a) Causas en las que los tribunales gozan de la facultad discrecional para decretar el divorcio o abstenerse de hacerlo, teniendo en cuenta la gravedad de los hechos, por ejemplo: sevicia, calumnias, sevicia, injurias graves, etc. b) Causas en las que el tribunal no tiene facultad discrecional como: adulterio, falta de pago de alimentos, abandono de hogar por ms de un ao. c) causas que implican un hecho culpable o la comisin de un delito como adulterio, incitacin de un cnyuge al otro para la comisin de un delito, corrupcin de la mujer, abandono del domicilio conyugal. d) comprende el incumplimiento de obligaciones derivadas del matrimonio como: dejar de vivir en el domicilio conyugal, suministracin de alimentos al cnyuge o a los hijos etc. e) las que producen la imposibilidad de continuar cumpliendo con las obligaciones familiares como: embriaguez, juego, uso de drogas etc. 57
56 Cdigo Civil Federal, artculo 267. 57 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 62.
Nuestra legislacin local establece 16 causales de divorcio, que son similares a las de nuestra legislacin federal y son las siguientes: I.- El adulterio de alguno de los cnyuges. II.- El hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio un hijo concebido antes de celebrarse aqul, y que judicialmente se declare que no es del marido; III.- La perversin de alguno de los cnyuges demostrada por: a) La propuesta de un cnyuge para prostituir a su consorte, sea que aqul lo haya hecho directamente, sea que haya recibido cualquiera remuneracin con el objeto expreso de que el cnyuge a quien se pretenda prostituir tenga relaciones sexuales con otra persona; b) La incitacin a la violencia hecha por un cnyuge a otro para cometer algn delito; c) El conato del marido o de la mujer para corromper a los hijos ya sean estos de ambos cnyuges, ya de uno solo, as como la tolerancia en su corrupcin; o d) La imposicin de la cpula con violencia y en contra de la voluntad de la mujer;) El uso de la fuerza fsica o moral o la prctica de omisiones graves, ejercida de manera reiterada en contra de los hijos de ambos cnyuges o de uno solo, en cuanto impliquen la existencia de un ambiente de violencia familiar, que haga imposible la vida en comn; f) La bigamia; o g) Algn otro hecho tan grave como los anteriores. IV.- Sufrir una enfermedad somtica, crnica, que sea adems contagiosa y hereditaria; V.- Haber sido declarado en Estado de incapacidad por las causas enumeradas en la fraccin II del artculo 42; VI.- El abandono injustificado del domicilio familiar por cualquiera de los consortes, durante seis meses consecutivos; VII.- La declaracin de ausencia legalmente hecha; VIII.- La sevicia, las amenazas, la difamacin o injurias graves, o los malos tratamientos de un cnyuge para el otro, siempre que stos y aqullas sean de tal naturaleza, que hagan imposible la vida en comn; IX.- La acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro por un delito, cualquiera que sea la pena que corresponda a ste; X.-
Haber cometido uno de los cnyuges un delito que no sea poltico, pero si intencional, sancionado con una pena de prisin mayor de dos aos; XI.- El alcoholismo crnico; XII.- El uso no teraputico de enervantes, estupefacientes o psicotrpicos, o de cualquiera otra sustancia que altere la conducta del individuo y que produzca frmaco dependencia; XIII.- Cometer un cnyuge contra la persona o los bienes del otro, un hecho que sera punible de cometerlo una persona extraa, si tal hecho tiene sealada en la ley una pena que pase de un ao de prisin; XIV.- La negativa injustificada a cumplir la obligacin alimentaria respecto al otro cnyuge y a los hijos; XV.- Injuriar un cnyuge a otro, por escrito, en un juicio de nulidad de matrimonio o de divorcio, o imputar uno a otro, en tales juicios, hechos vergonzosos que afecten al decoro, honor o dignidad, cuando las injurias o imputaciones hagan imposible la vida en comn; XVI.- La separacin de los cnyuges por ms de dos aos, independientemente del motivo que la haya originado; esta causal podr ser invocada por cualquiera de ellos y no existir cnyuge culpable, por lo que ambos interesados tendrn expeditos sus derechos para promover en otro juicio las acciones que procedan respecto a los derechos y obligaciones que hayan surgido en virtud del matrimonio, as como para resolver lo relativo a su rgimen de bienes. 58
La primera causal contemplada en el Cdigo Civil para el Estado de Puebla es el adulterio que refiere a la unin sexual que no sea contra natura de dos personas que no estn unidas por el matrimonio Civil y de las cuales una de ellas o las dos, estn casadas civilmente con un tercero. 59 El estudio de esta causal se llevar en el siguiente captulo ya que es el objetivo de este estudio.
58 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 454. 59 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 63.
La segunda causal contemplada en nuestro Cdigo refiere al hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio un hijo concebido antes de la celebracin del mismo y que se declare judicialmente que no es del marido. Respecto a esta causal se puede decir que la nueva legislacin no establece distincin entre los hijos, ya que anteriormente se estipulaba que deba declararse la ilegitimidad del hijo. El artculo 527 del Cdigo Civil establece que se presumen hijos de los cnyuges los nacidos dentro de los 180 das contados desde la celebracin del matrimonio, los nacidos despus de 180 das contados desde la celebracin del matrimonio y los nacidos dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin del matrimonio. La presuncin establecida es juris-tantum, que solo puede ser destruida con las pruebas y circunstancias que la misma ley prev. Por ejemplo: el marido no podr desconocer a los hijos alegando adulterio de la madre aunque sta declare que no son hijos de su esposo, a no ser que el nacimiento se le haya ocultado o que estando separado del marido viva maritalmente con otro hombre y ste reconozca como suyo al hijo de aqulla. 60
La tercera causal establece La perversin de alguno de los cnyuges; y sta contempla varios incisos. Y el primero consiste en la propuesta de un cnyuge para prostituir al otro, anteriormente la legislacin solo estableca la propuesta del marido para prostituir a la mujer, 61 por lo que la nueva ley ya no realiza dicha distincin, nada ms habla de la propuesta de prostitucin de cualquiera de los cnyuges. En esta causal se violan varias fines y caractersticas del matrimonio, por ejemplo: la fidelidad, ya que un
60 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 65 y el Cdigo Civil del Estado de Puebla artculos 527 y 530. 61 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 48-49.
consorte obliga al otro a tener relaciones sexuales con otra persona obligndolo a romper con esta obligacin. Se viola la singularidad del dbito carnal, es decir de tener relaciones sexuales slo entre el marido y la mujer. Ya que uno de ellos propone al otro tener relaciones cono varias personas. Esta causal no solo consiste en la propuesta, si no que su alcance radica en que el cnyuge consiga que su pareja se prostituya. Al hablar de prostitucin, como causal no hace referirnos no solamente como causal de divorcio, si no que tambin se encuentra tipificado como lenocinio en el artculo 226 del Cdigo de Defensa Social del Estado de Puebla que reza lo siguiente: El que explote el cuerpo de otro por medio del comercio carnal y obtenga con esa explotacin un lucro cualquiera, el que induzca o solicite a una persona para que otra comercie sexualmente con su cuerpo o le facilite los medios para que se entregue a la prostitucin. El que regentee, administre, sostenga o establezca prostbulos, casas de citas o lugares de concurrencia, en donde se explote la prostitucin u obtenga cualquier beneficio con sus productos; y el que transporte al Estado de Puebla, o lleve fuera de ste, personas dedicadas a la prostitucin. 62 La sancin consistir en prisin de 6 a 10 aos y multa de 50 a 500 das de salario. Cabe aclarar que para ejercer la causal de divorcio no se necesita previamente sentencia penal sobre el asunto mencionado. Si se diera el caso en que ambos cnyuges estuvieren de acuerdo para la prostitucin no podra encuadrar en la causal de divorcio, ya que el Cdigo establece que la nica persona facultada para solicitar el divorcio es el cnyuge vctima.
El segundo inciso trata sobre la incitacin a la violencia de un cnyuge hacia el otro para cometer un delito, se puede decir que se viola el principio de la libertad que debe existir entre los cnyuges para tomar decisiones ya que si uno de ellos incita al otro para
62 Cdigo de Defensa Social para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 226 y 227.
cometer un delito, estara alterando su conducta y lo podra influir para cometer un delito. Manuel Chvez Asencio en su libro La Familia en el Derecho comenta lo siguiente al respecto: Esto es muy comn en Mxico cuando por ejemplo: la mujer le dice al hombre no seas cobarde o no te dejes Con esto provoca el machismo mexicano y lo incita cometer un delito. 63 Nuestro Cdigo de Defensa Social tipifica una conducta siguiente en su artculo 229: El que pblicamente provoque a cometer un delito o haga apologa de ste, o de algn vicio o de quienes lo cometan, ser sancionado con prisin de 15 das a 6 meses y multa de 3 a 30 das de salario si el delito no se ejecutare. En caso contrario, se impondr al provocador la sancin que le corresponda por su participacin en el delito cometido. Cabe aclarar que no se requiere para el ejercicio del divorcio, la sentencia penal sobre lo mencionado. Ya que se puede dar el caso en que proceda en materia civil dicha causal y en materia penal no proceda.
El tercer inciso contempla lo siguiente: el connato del marido o de la mujer para corromper a los hijos ya sean stos de ambos cnyuges, ya de uno solo, as como la tolerancia en su corrupcin; esta causal es una de las ms graves, ya que se violentan a los hijos que son parte del ncleo familiar. Segn Manuel Chvez Asencio la corrupcin consiste en la depravacin que rebaja la moral del hijo en relacin con todas las personas, dejando en ste una huella profunda de psiquismo, torciendo el sentido natural y sano que debe tenerse del comportamiento general humano. 64 Por lo que si alguno de los padres realiza una actividad que provoque un cambio o una desviacin moral en los hijos, implica corrupcin. El ejemplo ms claro de esta corrupcin se traduce en que los padres
63 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg.482. 64 Op. cit. pg. 483.
que se encuentran en la extrema miseria prostituyen a sus hijos por una cantidad de dinero. Los padres al corromper a los hijos, violan los valores fundamentales de la familia, como el respeto, y la integridad. Ya que ellos deben respetar a los hijos independientemente de su edad. stos deben ser los encargados de transmitir los valores, adems deben cuidarlos y darles una buena educacin. Los padres al corromper a los hijos violan obligaciones consagradas en la patria potestad como la custodia y la educacin. 65 La corrupcin de personas implica una causal de divorcio, pero tambin est tipificado como un delito, respecto a esto el Cdigo de Defensa Social para el Estado de Puebla en su artculo 217 establece lo siguiente: Se impondr prisin de dos a nueve aos y multa de diez a cien das de salario, al responsable del delito de corrupcin de menores o incapaces. Artculo 218.- Comete el delito a que se refiere el artculo anterior el que procure o facilite la corrupcin de un menor de diecisis aos de edad o de un incapaz, mediante actos de exhibicionismo corporal, lascivos o sexuales, o lo induzca a la prctica de la mendicidad, la ebriedad, al consumo de narcticos, a la prostitucin, al homosexualismo, a formar parte de una asociacin delictuosa o pandilla o a cometer cualquier delito. Artculo 219: Cuando los actos de corrupcin se realicen reiteradamente sobre el mismo menor y debido a ello ste adquiera los hbitos del alcoholismo, uso de enervantes, estupefacientes, psicotrpicos o substancias txicas, se dedique a la prostitucin o a prcticas homosexuales, o forme parte de una asociacin delictuosa, la sancin de prisin ser de seis a doce aos y multa hasta de doscientos das de salario. 66 Las diferencias entre el Cdigo Civil y el Cdigo Penal son las siguientes: el Cdigo Penal no hace referencia que solamente comete el delito los cnyuges que corrompan a los hijos, sino cualquier persona y el Cdigo civil, solamente establece
65 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 597. 66 Cdigo de Defensa Social para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 217-219.
como causal que los padres corrompan a los hijos. Adems el Cdigo Penal hace referencia a la corrupcin de menores, y el Cdigo Civil no habla sobre una edad en especfico, sino solo refiere a los hechos inmorales de los padres para corromper a los hijos. Para la procedencia de dicha causal de divorcio no necesariamente se requiere la sentencia penal.
El cuarto inciso refiere a la imposicin de la cpula con violencia y en contra de la voluntad de la mujer. Una de las obligaciones que derivan del matrimonio es el dbito conyugal, ste debe suscitarse por mutuo consentimiento, adems de que es la forma para cumplir uno de los objetos de este contrato que es la perpetuacin de la especie. El obligar a la mujer a la cpula sin su voluntad, es consecuencia de la imposible convivencia que existe entre el marido y la mujer, por lo que dicha accin se fundamenta como una causa de divorcio. Existen criterios sustentados por los Tribunales Federales con respecto a esto, que estipulan que la imposicin de la cpula an por su cnyuge constituye el delito de violacin. El artculo 267 del Cdigo de Defensa Social define a la violacin como: Al que por medio de la violencia fsica o moral tuviere cpula con una persona sea cual fuere su sexo, se le aplicarn de seis a veinte aos de prisin y multa de cincuenta a quinientos das de salario. 67 Por lo que si procediera la comprobacin de todos los elementos, podra proceder la imposicin de la cpula como violacin.
El quinto inciso refiere al el uso de la fuerza fsica o moral o la prctica de omisiones graves, ejercida de manera reiterada en contra de los hijos de ambos cnyuges o de uno solo, en cuanto impliquen la existencia de un ambiente de violencia familiar, que haga imposible la vida en comn. Este inciso refiere a la violencia familiar que puedan
67 Cdigo de Defensa Social para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 267.
generar los cnyuges en contra de ambos hijos o de uno slo. A diferencia de nuestra legislacin federal, este inciso slo contempla la violencia familiar en contra de los hijos, y no entre los cnyuges. Para poder entender sta disposicin es importante definir la violencia familiar que consiste en el uso de la fuerza fsica o moral, as como las omisiones graves, que de manera reiterada ejerza un miembro de la familia en contra de otro integrante de la misma, que atente contra su integridad fsica, psquica o ambas independientemente de que pueda producir o no lesiones; siempre y cuando el agresor y el agredido habiten en el mismo domicilio y exista una relacin de parentesco, matrimonio o concubinato. 68 Manuel Chvez Asencio realiza una separacin de sta definicin con el objetivo de su entendimiento, que considero importante mencionarla: El uso de la fuerza fsica o moral que ejerce un miembro de la familia contra otro atentando contra su integridad fsica o moral, sta fuerza refiere a la conducta que se manifiesta en la agresin para atentar contra la integridad de algn familiar. Las omisiones graves no refieren al no hacer de la teora de las obligaciones si no refiere al incumplimiento de un deber conyugal o familiar. Esta conducta debe ser reiterada que es su caracterstica principal, ya que si se tratara de un hecho aislado podra confundirse con la causal de injuria o sevicia. 69 Adems se estipula que el agresor y el agredido deben vivir juntos, pero la definicin no precisa que debe suceder la agresin dentro del domicilio, solo estipula que vivan juntos, por lo que no es necesario que el acto ocurra dentro del domicilio conyugal. La violencia familiar genera una situacin de difcil convivencia conyugal, se pierden los valores y fines del matrimonio como la dignidad y el respeto por lo que se fundamenta sta causal.
68 Cdigo Civil Federal, artculo 323 ter. 69 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pgs. 530 y 531.
El sexto inciso refierea la bigamia. Rafael de Pina nos la define as: es la situacin legal en que se encuentra la persona que se ha casado por segunda vez, sin previo divorcio de su primer consorte o fallecimiento del mismo. La bigamia constituye un causal de divorcio y as como un impedimento para contraer matrimonio dentro de nuestro Cdigo Civil para el Estado de Puebla. 70 La bigamia esta tipificada como un delito en su artculo 280 del Cdigo de Defensa Social "Se impondrn de un mes a cinco aos de prisin y multa de veinte a doscientos das de salario al que, estando unido en matrimonio, contraiga otro matrimonio con las formalidades legales. 71
La cuarta disposicin contempla como causal sufrir una enfermedad somtica, crnica, que sea adems contagiosa y hereditaria. En esta causal no existe un cnyuge culpable, ya que el legislador la consagra como remedio cuando alguno de ellos se enferma gravemente. Los valores fundamentales del matrimonio son la vida en comn, el dbito conyugal y su permanencia, pero al enfermar alguno de ellos no puede seguir permaneciendo la convivencia sana entre ellos. Lo ideal es que as como ambos cnyuges vivieron en una convivencia sana, y no es culpable el cnyuge en enfermarse, debera el cnyuge sano cuidarlo por el deber de socorro que le tiene, pero la ley estipula como causal este tipo de enfermedades cuando son extremadamente graves. 72 El Cdigo Civil para el Estado de Puebla no hace referencia a ninguna enfermedad que podra generar dicha causal, pero el Cdigo Civil Federal estipula algunos ejemplos como: Padecer sfilis, o tuberculosis. Estas enfermedades deben ser incurables y contagiosas por eso la ley habla del trmino padecer que refiere a que alguno de los cnyuges debe estar sintiendo
70 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 299 fr. X, y 454 fr. III inciso f. 71 Cdigo de Defensa Social para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 280. 72 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pgs. 486-487.
fsicamente y corporalmente dicha enfermedad. Esta causal no podra invocarse si el cnyuge tiene la enfermedad latente es decir, que no se le haya desarrollado, porque la ley estipula concretamente que debe padecerla es decir, sentirla. Adems si dicha enfermedad no es contagiosa y es curable, no ser causa de divorcio. Con respecto a esta causal, no prescribir la accin para ejercerla, ya que debido a su naturaleza, podr invocarse en cualquier momento. Y no como todas las dems que si no se invoca durante los 6 meses contados a partir de que se tuvo conocimiento de la causal prescribe el derecho. A manera de mencionar el Cdigo de Defensa Social tipifica una conducta con respecto a las enfermedades y dice: artculo 213.- Al que sabiendo que padece un mal venreo o cualquier otra enfermedad crnica o grave que sea transmisible por va sexual o por cualquier otro medio directo, pusiere en peligro de contagio la salud de otra persona, se le impondr prisin de treinta das a dos aos y multa de veinte a mil das de salario.
La quinta causal contempla lo siguiente: Haber sido declarado en estado de incapacidad por las causas enumeradas en la fr. II del art 42. El artculo 42 menciona quienes son incapaces ante la ley y la fraccin II contempla que es incapaz el mayor de edad privado de inteligencia por locura, alcoholismo crnico o cualquiera otro trastorno mental, aunque tenga intervalos lcidos. 73 El origen de esta causal 74 es que no puede un incapaz cumplir con las obligaciones que derivan del matrimonio (obligaciones conyugales) debido al trastorno mental sufrido. Esta causal es un retroceso, ya que la legislacin estipula que debe ser declarado previamente como incapaz, para que el cnyuge sano pueda solicitar el divorcio. Por lo que primero se deber llevar a cabo el proceso de incapacidad y
73 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 42. 74 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pgs. 489-490.
posteriormente el de divorcio. La legislacin lo que hace es asemejar tanto a las relaciones conyugales como a las relaciones econmicas, al solicitar previamente la declaracin judicial de interdiccin, ya que el cnyuge enfermo puede tener capacidad para realizar actos, pero no para tener convivencia conyugal necesaria para lograr los fines del matrimonio. Por lo que considero que no se requiere una sentencia de interdiccin para probar que un enajenado no puede cumplir con las obligaciones matrimoniales. 75 Tambin es importante sealar que la accin por trastorno mental no prescribe ya que para que pueda decretarse a alguien con trastornos mentales se necesita tiempo, estudios mdicos y slo despus de sto, se puede llegar a la conclusin de que el cnyuge padece trastorno mental para convivir con el cnyuge.
La sexta causal contempla el abandono por cualquiera de los cnyuges durante seis meses consecutivos. Segn Rafael De Pina el abandono del hogar conyugal es el alejamiento voluntario del hogar por el marido o por la mujer, desentendindose de las obligaciones legales. El fundamento de esta causal es la violacin a los fines del matrimonio como el que los cnyuges deben darle permanencia a ste. Adems se violentan los fines como: la ayuda mutua, el dilogo, el socorro, las obligaciones alimentarias, sostenimiento del hogar y servicios personales que entre los cnyuges deben darse. 76
Cuando alguno de los cnyuges abandona el domicilio conyugal, no puede continuar con los fines matrimoniales, por lo que se estipula sta causal por este tipo de terminacin. Manuel Chvez Asencio, no seala en su libro La familia en el derecho la interpretacin ms acertada de esta causal realizada por un tribunal colegiado que estipula que una de
75 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 490. 76 Op. cit. pg. 491.
las principales obligaciones del matrimonio es que los cnyuges vivan en el domicilio conyugal, para cumplir con sus obligaciones de fidelidad, socorro, auxilio y educacin a los hijos y si el cnyuge deja el hogar, no podr seguir cumpliendo con dichos fines, adems de que no podr seguir otorgando la proteccin y auxilio a lo que est obligado por ejemplo: sufragar los alimentos, y adems, recordemos que no es la nica obligacin que deriva del matrimonio por lo que si un cnyuge se separa y sigue sufragando los alimentos, quedaran incumplidas otras obligaciones . 77 Y el Cdigo Civil contempla que el cnyuge debe seguir sufragando los alimentos.
Recordemos adems, que los cnyuges estn obligados a vivir juntos en el domicilio conyugal, y solo en casos excepcionales puede uno de ellos dejar de cohabitar, por ejemplo: cuando uno de ellos se traslade al extranjero por motivo de servicio pblico o social. La Suprema Corte de J usticia ha realizado diversas interpretaciones respecto a esta causal y dice que por domicilio conyugal debe entenderse el lugar establecido de comn acuerdo por los cnyuges en el cual ambos disfrutan de autoridad propia por lo que si los cnyuges viven en casa de sus padres o familiares, no se entiende como domicilio conyugal, porque no gozan de autoridad propia, y tampoco de voluntad y dicha causal no podr ser invocada en estos casos. La Suprema Corte de J usticia confunde el abandono con la separacin ya que el Cdigo Civil Federal estipula una causal similar a la nuestra pero empleando la palabra separacin, y con respecto a esto, la Corte en varias interpretaciones que ha realizado habla de ellos indistintamente. Cabe mencionar que la Corte sustenta un criterio que dice que el cnyuge que se separe pero siga solventando las obligaciones alimentarias, no podr invocar la causal VIII estipulada en el Cdigo Civil federal, que reza
77 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 494.
lo siguiente: VIII. La separacin de la casa conyugal por ms de seis meses sin causa justificada. Por lo que se infiere que la Corte no ha respetado la autonoma de las causales, al mezclar la sufragacin alimentaria con la separacin o el abandono. El Cdigo de Defensa Social tipifica el abandono como delito y el artculo 347 reza lo siguiente: Al que, sin motivo justificado, abandonare a sus hijos menores, a su cnyuge, a su concubina o a su concubinario, sin recursos para atender sus necesidades de subsistencia, se le impondrn de tres meses a cinco aos de prisin y privacin de los derechos de familia. 78 Por lo que se infiere que en nuestra legislacin el abandono en materia civil y penal refieren a lo mismo.
La causal sptima refiere a la declaracin de ausencia legalmente hecha. Esta causal tiene su origen en que al declararse ausente uno de los cnyuges se rompe con las obligaciones matrimoniales de realizar vida en comn, ayuda mutua, sostenimiento del hogar, por esta razn la legislacin prev esta causal para que el cnyuge pueda invocar el divorcio. La legislacin local, establece que para la procedencia de la declaracin de ausencia se necesita haber transcurrido dos aos. (Artculo 109 CC). Si la ausencia surge por casos especiales como un incendio, una inundacin, naufragio, o guerra, no se requerir la declaracin de ausencia ya que pasados dos aos el juez podr declarar su presuncin de muerte. 79 Las personas que pueden solicitar la declaracin de ausencia pueden ser los presuntos herederos legtimos del ausente, los herederos instituidos en testamento abierto, los que tengan algn derecho u obligacin que dependa de la vida, muerte o presencia del ausente. En el caso de que el juez encuentre fundada la demanda de la declaracin de ausencia, y cumpla con los requisitos que establece la ley, (acerca de los edictos y
78 Cdigo de Defensa Social para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 347. 79 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 81.
publicaciones) y adems no hubiere noticias del interesado podr decretar la ausencia pasados 4 meses de la ltima publicacin de edictos. 80
La causal octava refiere a la sevicia, amenazas difamacin o injurias graves, o los malos tratamientos de un cnyuge para el otro, siempre que stos y aqullas sean de tal naturaleza que hagan imposible la vida en comn. La importancia de esta causal radica en que para invocarla no deben darse necesariamente los tres supuestos, ya que si se genera alguno de ellos se puede invocar. Adems dichas causales tambin son tipificadas como delitos y no se requiere la sentencia penal para acreditarlo ante el juez de lo familiar, ya que pueden variar algunas caractersticas entre ellas. La injuria viene del latn injuria, que significa agravio, o ultraje de obra o palabra. Manuel Chvez Asencio en su libro Derecho de Familia cita a Rafael Rojina Villegas quien nos dice lo siguiente: la injuria es toda accin proferida o toda accin ejecutada con el nimo de manifestarle al otro desprecio, o con el fin de hacerles una ofensa. 81 Rafael de Pina nos dice que la injuria es el propsito de deliberado de ofender, deshonrar o menospreciar. 82 Al respecto la Suprema Corte de J usticia manifiesta que la injuria en materia civil no es necesario que tipifique el delito con el mismo nombre ya que la injuria en materia civil puede aparecer como una expresin, una accin, un acto, que implique menosprecio, ofensa y que atendiendo a la condicin social de los cnyuges y a las circunstancias en que se dijeron las palabras o se ejecutaron los hechos, impliquen tal gravedad que hagan imposible la vida en comn. 83 Por eso el juez al decretar el divorcio por injuria debe tomar en cuenta la condicin social de los cnyuges
80 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 109- 116. 81 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 514. 82 Rafael De Pina, Diccionario de Derecho, Porra, Mxico, 2003, pg. 321. 83 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 514.
ya que lo que puede significar una injuria en determinada clase social, para otra clase no puede serlo. Adems debe tomar en cuenta que la injuria sea realmente grave que haga imposible la vida marital entre los cnyuges. Debe apreciar que tal injuria ha hecho que los cnyuges se distancien de tal forma que sea imposible su recuperacin para llevar una vida en comn. Para invocar la causal de injuria no es necesario que sta se repita varias veces porque pudo haber sido extremadamente grave y ser suficiente con una sola vez. El concepto de injuria es muy amplio, la doctrina y la jurisprudencia contemplan varios casos en los que se puede encuadrar la injuria; ya que refiere a cualquier accin que implique una ofensa grave. Por ejemplo: Manuel Chvez Asencio seala que una injuria grave podra traducirse en la negacin de un cnyuge al otro para tener el dbito conyugal, esto podra representar una humillacin y una ofensa para el cnyuge. 84 Tambin puede ser una injuria grave el hecho de que un cnyuge tenga una relacin sentimental con persona diferente al de su cnyuge, que implique la violacin del deber de fidelidad. Otra forma de injuria sera el acto que realiza un cnyuge para declarar al otro en estado de interdiccin, esto se ve reflejado como injuria debido a que a instancia de que sabe que el cnyuge esta sano, ste esta buscando la forma de incapacitarlo. Otro ejemplo: podran ser traducidos en golpes en pblico, o insultos.
La sevicia se refiere a la crueldad excesiva de un cnyuge hacia el otro, o a los malos tratos o incluso golpes de un cnyuge hacia el otro. Rafael de Pina nos las define como: acto de crueldad extrema, realizado con refinamiento por una persona contra otra, pudiendo consistir en obras o en palabras. 85 Para que la sevicia sea considerada como
84 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 517. 85 Rafael De Pina, Diccionario de Derecho, Porra, Mxico, 2003, pg. 455.
causal de divorcio debe consistir en una crueldad extrema de palabras o de hechos que provoque que la vida en comn sea imposible. Por ejemplo: si un cnyuge le da un golpe al otro como consecuencia de una simple pelea no podr ser causal de divorcio, ya que debe consistir en una crueldad extrema y no por un simple altercado. Los tratadistas y la jurisprudencia han considerado que la sevicia puede consistir en malos tratamientos continuos que hagan imposible la vida en comn, entre los cnyuges. El cnyuge que invoque dicha causal, deber detallar al juez las circunstancias y la crueldad de los malos tratamientos que ha sufrido, para que ste pueda decretar el divorcio por la referida causal.
Manuel Chvez Asencio en su libro La Familia en el Derecho cita la definicin otorgada por el diccionario de la Real Academia que dice lo siguiente: Las amenazas refieren a a dar entender con actos o palabras que se quiere hacer algn mal a otro 86
segn la definicin dada por el diccionario de la Real Academia Espaola, las amenazas son actos o palabras encaminadas a hacerle dao a otra persona. El Cdigo de Defensa Social para el Estado de Puebla tipifica este delito de amenazas en su artculo 290 y dice: Se impondr de seis meses a dos aos de prisin y multa de cinco a veinte das de salario; Al que por cualquier medio amenace a otro con causarle un mal en su persona, honor, bienes o derechos o en la persona, honor, bienes o derechos de su cnyuge o persona con quien viva en la situacin prevista en el artculo 297 del Cdigo Civil (concubinato) o de un ascendiente, descendiente o hermano suyo, o persona con quien se encuentre ligado por afecto, gratitud o amistad; y al que, por medio de amenazas de cualquier gnero, trate de
86 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 519.
impedir que otro ejecute lo que tiene derecho a hacer. El delito de amenazas se perseguir a peticin de parte. 87
Sara Montero nos dice que la diferencia entre la sevicia, injuria y amenazas radica en que la sevicia hace sufrir, la injuria ofende y las amenazas intimidan. 88
La difamacin consiste en la comunicacin que realiza un cnyuge sobre el otro con intencin de perjudicarlo desacreditarlo o deshonrarlo sobre hechos verdaderos o falsos. En nuestra legislacin local est considerada un delito y lo estipula en su artculo 357 que dice lo siguiente: La difamacin consiste en comunicar a una o ms personas, la imputacin que se hace a otra, fsica o jurdica, de un hecho cierto o falso, que cause deshonra, descrdito, perjuicio o lo exponga al desprestigio de alguien. El delito de difamacin se sancionar con prisin de seis meses a cuatro aos y multa de diez a cien das de salario. 89
La novena causal contempla lo siguiente: la acusacin calumniosa hecha por un cnyuge contra el otro por un delito, cualquiera que sea la pena que corresponda a ste. Calumnia para Rafael de Pina es una falsa imputacin de un delito contra quien realmente es inocente. 90 El fundamento de esta causal radica en la falta de respeto que tiene un cnyuge con el otro y la injuria que significa la acusacin calumniosa. Aparece un desprecio que rompe la vida conyugal en forma grave. 91 Rafael Rojina Villegas, considera que para que proceda dicha causal es necesario que se siga el juicio penal
87 Cdigo de Defensa Social para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 290-292. 88 Sara Montero Duhalt. Derecho de Familia, Porra, Mxico, 1990, pg. 232. 89 Cdigo de Defensa Social para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 357 y 358. 90 Rafael De Pina, Diccionario de Derecho, Porra, Mxico, 2003, pg. 139. 91 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 526.
sobre calumnia, se pronuncie la sentencia y se declare inocente al cnyuge acusado por el delito que le imput el otro cnyuge. 92 Es decir, el cnyuge ofendido por la calumnia acuda ante el ministerio pblico para denunciarla sta, y la sentencia favorable que resulte, podr invocarla como prueba de la causal de divorcio. Sin embargo, la Suprema Corte de J usticia considera que no es necesario el seguimiento del juicio penal sobre calumnias ya que es posible que el Ministerio pblico archive el expediente, y para efectos del divorcio dicha calumnia si proceda. Adems establece que para que dicha causal proceda, el juez de lo familiar debe apreciar que el cnyuge calumni, con el afn de perjudicar al otro, para daarlo en su reputacin, como resultado de la destruccin de relacin conyugal. 93 Por lo que considero ms importante el criterio de la Corte, sustentando que dicha causal proceder cuando se demuestre que un cnyuge acus al otro de la comisin de un delito con la intencin de perjudicarlo aunque lo haya o no cometido. El Cdigo de Defensa Social regula la calumnia en su artculo 362 que dice lo siguiente: Se impondr prisin de seis meses a cuatro aos y multa de diez a cien das de salario: Al que impute a otro un hecho determinado y calificado como delito por la ley, si este hecho es falso, o es inocente la persona a quien se imputa; Al que presente denuncias, quejas o acusaciones calumniosas, entendindose por tales, aqullas en que su autor imputa un delito a persona determinada, sabiendo que sta es inocente, o que aqul no se ha cometido; y al que para hacer que un inocente aparezca como reo de un delito, ponga sobre la persona del calumniado, en su casa o en otro lugar adecuado para ese fin, una cosa que pueda dar indicios o presuncin de responsabilidad. 94
92 Rafael Rojina Villegas, Compendio de Derecho Civil, Vol. I, Porra, Mxico, 1998, pg. 386. 93 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 526. 94 Cdigo de Defensa Social para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 362.
La causal dcima consiste en haber cometido uno de los cnyuges un delito que no sea poltico, pero si intencional, sancionado con una pena de prisin mayor de dos aos. Es importante definir que son los delitos polticos, para descartar la comisin de ellos como causal de divorcio. Rafael de Pina dice que los delitos polticos son aquellas infracciones que tienen por objeto la destruccin de un orden poltico concreto. 95 Son los delitos que tienen por bien jurdico tutelado la integridad jurdica del Estado y su funcionamiento por ejemplo: motn, conspiracin, rebelin. 96 Esta causal solo puede invocarse ya que se haya decretado la sentencia sobre el delito cometido por cualquiera de los cnyuges. Adems el decretar una prisin mayor de dos aos al cnyuge que cometi el delito, es obvio que es imposible la convivencia conyugal entre ellos, y en contra de las obligaciones matrimoniales, por lo que dicha causal procedera por esta situacin. Adems el comportamiento entre los cnyuges y con los hijos debe ser honesto y digno por lo que al cometer alguno de ellos un delito, sera una conducta contraria a los fines del matrimonio, por lo que debido a esta conducta, dicha causal se fundamenta.
La causal undcima refiere al alcoholismo crnico y se sustenta en que si uno de los cnyuges padece esta enfermedad, ser imposible el cumplimiento de las obligaciones derivadas del matrimonio, adems un alcohlico se convierte en un mal ejemplo ante los hijos. La convivencia entre los cnyuges en el matrimonio debe ser sana y al tratar con un enfermo hasta el mismo dilogo familiar o conyugal se vuelve prcticamente imposible. El alcoholismo tambin rompe con la fidelidad que se deben cada uno de los consortes, ya que
95 Rafael De Pina, Diccionario de Derecho, Porra, Mxico, 2003, pg. 221. 96 Diccionario J urdico del Instituto de Investigaciones J urdicas de la UNAM.
cada uno se oblig a poner todo lo necesario para la unidad y permanencia del matrimonio, y al convivir con un alcohlico dichos fines se terminan.
La causal dcimo segunda establece lo siguiente: el uso no teraputico de enervantes, estupefacientes o psicotrpicos, o de cualquiera otra sustancia que altere la conducta del individuo y que produzca frmacodependencia. Esta causal, al igual que la anterior, el tratar con un enfermo ya sea por alcoholismo o por drogadiccin hace la vida en comn muy difcil o casi imposible, ya que el drogadicto al padecer frmaco dependencia no puede cumplir con sus obligaciones ni como esposo ni como un padre. 97 Cabe mencionar que esta causal refiere al consumo de drogas de manera persistente y no a medicamentos por prescripcin mdica. Por lo que si alguien es vicioso de esta forma no puede tener una sana convivencia con su pareja ni con sus hijos.
La causal dcimo tercera establece lo siguiente: cometer un cnyuge contra la persona o los bienes del otro, un hecho que sera punible de cometerlo una persona extraa, si tal hecho tiene sealada en la ley, una pena que pase de un ao de prisin. Esta causal refiere a cierta clase de delitos que no son punibles cuando los comete un cnyuge contra el otro. Por ejemplo: el Cdigo de Defensa Social antes de sus reformas estipulaba que si el robo de infante se realizaba por una persona ajena a la familia o a quien ejerca la patria potestad, sera sancionado, por lo que no contemplaba a los cnyuges dentro de este supuesto. Actualmente dicha redaccin se ha reformado y el artculo 302 estipula que se impondr prisin al que cometa robo de infante. Esto quiere decir que ya no hace la aclaracin entre si es cnyuge o no, el que robe a un infante. Esta causal solo contempla
97 Eduardo Pallares, El Divorcio en Mxico, Porra, Mxico, 5 ed, 1987, pg. 93.
delitos entre los cnyuges que seran castigados si lo cometiera un extrao. Cabe mencionar que esta causal no es extensa como la del Cdigo federal ya que ste hace referencia a los hijos tambin, sin embargo nuestra legislacin local solamente hace referencia a los cnyuges en s. Se infiere que para invocar dicha causal, se debe obtener primero la sentencia penal donde haya sido condenado ya que la causal habla acerca de delitos de ms de un ao de prisin. 98
La causal dcimo cuarta estipula lo siguiente: La negativa injustificada a cumplir la obligacin alimentaria respecto al otro cnyuge y a los hijos. Es importante sealar que una de las obligaciones que derivan del matrimonio es la contribucin de ambos cnyuges al sostenimiento del hogar y a la educacin de los hijos. Los cnyuges debern acordar la forma en que sufragarn los gastos para el sostenimiento del hogar. Existe una excepcin a esta regla, el artculo 325 del Cdigo Civil para el Estado de Puebla establece que si alguno de los cnyuges est imposibilitado para trabajar o carece de bienes, el otro cnyuge ser el obligado para sufragar los gastos. Por lo que si alguno de los cnyuges se niega a sufragar la pensin alimenticia ser causa de divorcio ya que estaran violando las obligaciones matrimoniales de ayuda mutua, y contribucin al sostenimiento del hogar. 99 Con referencia a las veces que debe repetirse el incumplimiento de alimentos para invocar el divorcio, algunos tratadistas nos dicen que no es necesario que tantas veces se repita dicha accin, con que dos o tres veces, no se otorguen los alimentos es suficiente para invocar dicha causal. Y no es necesario haber solicitado previamente los alimentos en otro juicio. Cabe
98 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 530. 99 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 324-326.
sealar que dicha accin no prescribe con el transcurso de los 6 meses, ya que la obligacin a dar alimentos es de tracto sucesivo, por lo que se puede invocar en cualquier tiempo.
La causal dcimo quinta, estipula lo siguiente: injuriar un cnyuge a otro, por escrito, en un juicio de nulidad de matrimonio o de divorcio, o imputar una a otro, en tales juicios, hechos vergonzosos que afecten al decoro, honor o dignidad cuando las injurias o imputaciones hagan imposible la vida en comn. El fundamento de esta causal radica en que al cnyuge demandado se le ha interpuesto un juicio de divorcio, en el cual, l no era culpable y su pareja para obtener el divorcio lo injuria con tal de obtenerlo. La legislacin al ver este hecho, de que fue indebidamente demandado, le da la oportunidad de promover por segunda vez el divorcio y obtenerlo. El fondo de esta causal no es otro que el de considerar que los cnyuges ya no quieren seguir casados; el primero demanda y pierde y el segundo con base a esta sentencia, demanda y obtiene a su favor el divorcio. 100 La legislacin local aclara que solo procede esta causa cuando el promoverte no haya obtenido sentencia favorable. 101
La ltima causal establece la separacin de los cnyuges por ms de dos aos independientemente del motivo que la haya originado, esta causal podr ser invocada por cualquiera de los cnyuges y no existir culpable. Es importante sealar las diferencias y similitudes que existen entre sta causal y el abandono injustificado del domicilio familiar por ms de 6 meses, ya que no son iguales. La segunda refiere al abandono del domicilio familiar y la primera no hace referencia al domicilio. La segunda refiere al hecho ilcito del
100 Edgard Elas Azar, Personas y Bienes en el Derecho Mexicano, Porra, 1997, pg. 282. 101 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 456.
abandono sin justificacin, y la primera seala la separacin independientemente del motivo (por lo que se infiere que por cualquier causa ya sea justificada o no, se pueda disolver el vnculo). La segunda establece el abandono de uno de los cnyuges, y la primera culpa a ambos cnyuges de la separacin, ya que no hace referencia a uno de ellos, si no a ambos. Por lo que se infiere que no puede confundirse una con otra, ya que consiste en la separacin independiente de que exista culpable o no, adems de que exista convivencia conyugal o no. 102 Pero solo puede invocarse dicha causal cuando la separacin se haya dado por ms de dos aos.
Caractersticas de la Accin de Divorcio.
El divorcio tiene la caracterstica de ser un acto personalsimo ya que no puede ser demandado por algn familiar de los cnyuges, ste solo puede promoverse por el marido o la mujer. Pero el que sea un acto personalsimo no excluye la posibilidad de que el marido o la mujer sean representados en juicio. Las normas que caracterizan al divorcio son de orden pblico, por lo que no pueden ser renunciables stas ni la intervencin del ministerio pblico. Dentro del juicio de divorcio, existe el desistimiento y la caducidad, cualquier causal puede ser perdonada por el cnyuge o promovido el juicio si se deja sin seguimiento, produce caducidad. Desde luego, para que se termine el juicio por desistimiento, reconciliacin o perdn, no debe existir sentencia ejecutoriada, ya que de lo contrario no proceder dicha reconciliacin ya que no habr efectos retroactivos. El divorcio necesario debe ser promovido por el cnyuge vctima, es decir, nadie podr enderezar el divorcio por hechos propios.
102 Manuel F. Chvez Asencio, La Familia en el Derecho, Porra, 2003, pg. 500.
Efectos del Divorcio.
Es importante definir cuales son los efectos que contrae la disolucin del vnculo matrimonial, referente al divorcio voluntario administrativo, solo produce el efecto de la disolucin del vnculo. Respecto al divorcio voluntario sus efectos pueden ser provisionales o definitivos. Los provisionales se pueden clasificar en tres: respecto a los cnyuges, respecto a los hijos y respecto a los bienes. Respecto a los cnyuges se estipula en el artculo 443 la casa habitacin que debern habitar durante el juicio. Con respecto a los hijos, el mismo artculo seala la persona que deber tener la custodia de los hijos durante y despus del procedimiento. Con respecto a los bienes se estipula que deber contemplarse la manera de administrar los bienes de la sociedad conyugal durante el procedimiento y la de liquidar despus de ste.
Los efectos definitivos en relacin a los alimentos los ex cnyuges no tienen derecho a alimentos salvo que lo establezcan por pacto expreso, cuando la mujer no tenga profesin y carezca de bienes, o cuando el hombre est imposibilitado para trabajar y carezca de bienes. (artculo 475 CC). Esta obligacin cesa cuando contraiga nuevas nupcias o no viva honestamente. (artculo 473 CC).
El divorcio necesario contiene efectos provisionales y definitivos. En cuanto a los provisionales en relacin a los cnyuges, nuestra legislacin contempla que antes de entablar la demanda o al presentarse sta puede solicitarse al juez la separacin de los cnyuges (artculo 319 y 320 CC). En relacin a los hijos, nuestro Cdigo parte de que los cnyuges se pongan de acuerdo para la custodia de los hijos, pero si no lo hicieran, los
hijos menores de 7 aos quedarn en custodia de la madre; los mayores de 7 aos y menores de 12 se dejar al arbitrio del juez tomando en cuenta el inters particular del nio y los mayores de 12aos, podrn decidir con quien quedarse, pero si no eligen el juez decidir. (artculos 319, 320 y 635 CC). Con respecto a los bienes el juez debe tomar todas las medidas necesarias para que los cnyuges no se causen perjuicios en sus respectivos bienes (artculo 320 fr. V CC).
Los efectos definitivos en el divorcio necesario en relacin con los cnyuges produce la aptitud para que contraigan uno nuevo. En cualquier divorcio ya sea voluntario administrativo, voluntario judicial o necesario, el hombre podr contraer otro en seguida. Y la mujer deber esperar 300 das para volver a contraer otro, esta disposicin se establece con la intencin de que se pueda presumir la paternidad del marido y no del nuevo. 103 La mujer podra contraer nupcias antes del plazo sealado si diera a luz, o si comprueba mediante certificado mdico que no est en cinta. 104
Con respecto a los alimentos, el cnyuge inocente que carezca de bienes o que durante el matrimonio se haya encargado del hogar o de los hijos, o que est imposibilitada para trabajar, tendr derecho a alimentos. El marido solo tendr derecho a alimentos cuando est imposibilitado para trabajar y carezca de bienes. Este derecho se extingue cuando alguno de ellos contraiga nuevo matrimonio. 105 Si el divorcio se decret como causa de enfermedades contagiosas, incurables o hereditarias, el cnyuge enfermo tendr derecho a alimentos, siempre y cuando no haya contrado la enfermedad culposamente. El cnyuge
103 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 310 y 527 fr. III. 104 Op. cit. artculo 310. 105 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculos 473 y 474.
inocente tendr derecho a una indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados por el juicio. 106 Con respecto a la patria potestad no necesariamente el juez debe decretar la prdida de sta al cnyuge culpable; sin embargo, si fuera ste el caso, el cnyuge culpable no perder las obligaciones derivadas de la misma. Lo que s puede decretar el juez es la prdida de la custodia al cnyuge culpable. Los cnyuges tienen la obligacin de contribuir ambos al sostenimiento de sus hijos hasta que cumplan la mayora de edad cumpliendo con todas las disposiciones aplicables. 107
106 Cdigo Civil para el Estado Libre y Soberano de Puebla, artculo 474. 107 Op. cit. artculos 464-472.
La jurisprudencia constitucional como fuente obligatoria del derecho: Una aproximación desde la ideología jurídica al discurso de la corte constitucional colombiana