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Este resumo foi elaborado pelos candidatos aprovados para a segunda fase do 26 Concurso para provimento de Cargos de Procurador da Repblica, cujos nomes esto sobrescritos nos respectivos pontos. Reviso Geral: Mara Oliveira.
Foi instaurado pelo MPF/DF, procedimento preparatrio para investigar suposta improbidade praticada pelo exministro do trabalho Carlos Lupi. (1.16.000.003848/2011-36). 2 Na previso simtrica do art. 1, II, do Decreto-Lei 201/67, o STF, em deciso da relatoria do Min. Gilmar Mendes, entendeu aplicvel o princpio da insignificncia ao Prefeito que es funcionais, utilizara-se de mquinas e caminhes de propriedade da prefeitura para efetuar terraplenagem em terreno de sua residncia. (HC 104286) 3 Contrariando a jurisprudncia pacificada do STJ, o STF, no julgamento do Inq. 2.482, entendeu que o crime previsto no art. 89 da 8.666/92 no de mera conduta, mas de resultado, exigindo a configurao do prejuzo. 4 Entendimento pacfico do STJ: REsp 875.163/RS e REsp 1.038.777-SP.
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ADI 1856 MC/RJ Rio de Janeiro Medida Cautelar da Ao Direta de Inconstitucionalidade. Relator Min. Carlos Velloso, Julgamento: 03/09/1998, rgo Julgador: Tribunal Pleno. 8 RE 153531/SC Santa Catarina. Relator Min. Francisco Rezek, Relator Acrdo Min. Marco Aurlio, Julgamento: 03/06/1997, rgo Julgador: Segunda Turma.
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STJ, REsp 223.670, Informativo 317. Jos dos Santos Carvalho Filho, 2011, p. 121 15 DI PIETRO, Direito Administrativo, p. 216.
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Celso Antnio Bandeira de Mello. Jos dos Santos Carvalho Filho, Manual de Direito Administrativo, 11a Ed., Lumen Juris, p. 635.
http://www.tcm.sp.gov.br/legislacao/doutrina/29a03_10_03/4Maria_Silvia4.htm.
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Comentrios sobre a nova lei de competncias em matria ambiental (LC 140, de 08.12.2011). In Revista de Direito Ambiental, vol. 66, p. 55, Abril/2012.
31Obra
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Curso de Direito Administrativo. 27 edio rev. e atual. at a EC 64, de 4.2.2010 - So Paulo: Malheiros Editores, 2010, p. 149. 35Idem, p. 150.
Execuo do contrato administrativo. Alterao unilateral. Teoria do fato do prncipe. Teoria da impreviso. Equilbrio econmico-financeiro. Obras consultadas: Celso Antnio Bandeira de Mello. Curso de Direito Administrativo. 28 Edio. Ed. Malheiros; Jos dos Santos Carvalho Filho. Manual de Direito Administrativo. 25 a Edio. Ed. Atlas. Legislao bsica: Art. 37, XXI da CF/88; arts. 55, 57, 58, 60, 65, 67, 78, 80, 86 e 88, Lei n. 8.666/93; art. 39, Lei 8987/95; art. 7o, Decreto-lei 271/67. Execuo do contrato administrativo. Clusulas essenciais dos contratos (art. 55 da Lei 8666/93): objeto; regime de execuo; preo, condies de pagamento e forma de atualizao monetria; prazos de incio das etapas de execuo e concluso; crdito pelo qual correr a despesa; garantias oferecidas; direitos e responsabilidades das partes, penalidades e valores das multas; previso dos casos de resciso; vinculao ao edital da licitao, dentre outras. H, ainda, a necessidade de prvia formalizao por escrito, salvo para contrato de pequenas compras para pronto pagamento. Finalmente, todos os contratos devem ser arquivados em ordem cronolgica, com publicao no rgo oficial, sob pena de ineficcia do ajuste (art. 60 da Lei 8666). Durao do contrato administrativo: deve ser por prazo determinado e condicionado existncia de crditos oramentrios (art. 57 e 7 par. 2, III); vale dizer, como regra precisam indicar dotao oramentria especfica. Excees: obras previstas no plano plurianual, prestao de servios contnuos e aluguel de equipamentos e programas informtica; contrato de concesso de direito real de uso de bem pblico que pode ser por prazo indeterminado (art. 7o, Decreto-lei 271/67). Prorrogao do contrato: trata-se de uma exceo a regra geral. A prorrogao traduz-se na possibilidade de continuar o que foi pactuado alm do prazo estabelecido, pressupondo assim a permanncia do objeto inicial (art. 57, 1, Lei 8666/93). Hely Lopes Meirelles utiliza o termo renovao do contrato para indicar a inovao no todo ou em parte do ajuste, mantido o objeto inicial. Atualmente, tal expresso tem sido utilizada como sinnimo de prorrogao do contrato. Clusulas exorbitantes so as prerrogativas especiais conferidas pela lei Administrao Pblica na relao do contrato administrativo, em virtude de sua posio de supremacia em relao parte contratada(CARVALHO FILHO, p. 191). Espcies de Clusulas Exorbitantes: 1) Alterao unilateral de contrato de maneira quantitativa ou qualitativa : objetiva permitir alguma flexibilizao na relao contratual, em razo do advento de novos fatos administrativos (CARVALHO FILHO, p. 192). As alteraes unilaterais podem ser de duas ordens (art. 65, I, a e b, Lei 8666/93): a) Alterao Qualitativa quando h modificao do projeto ou das especificaes, com vistas melhor adequao tcnica aos fins do contrato; b) Alterao Quantitativa quando preciso modificar o valor em virtude do aumento ou diminuio quantitativa do objeto contratual. A Administrao pode obrigar o particular a aceitar alteraes ou supresses no contrato que resultem em at 25% do valor do contrato, ou at 50 % no caso de reforma de edifcio ou equipamento. (Art. 65, 1o, Lei 8666/93). H certa divergncia na doutrina sobre o alcance do mencionado dispositivo que fixa os limites de alterao contratual. Para Maral Justen Filho, tais limites no se aplicariam s alteraes qualitativas por serem com elas incompatveis pela sua prpria natureza. Para Carvalho Filho, o mencionado 1 o no faz qualquer distino entre os tipos de alterao contratual, no cabendo ao intrprete faz-lo. Logo, conclui que tais limites so aplicveis tanto s limitaes quantitativas, como s qualitativas. Esses limites no podem ser excedidos, salvo se a hiptese for de supresso consensual (art. 65, 2o, Lei 8666/93). Registre-se que se o contratado j houver adquirido os materiais necessrios ao cumprimento do objeto contratual e os tiver colocado no lugar da execuo, a Administrao, no caso de supresso, poder estar sujeita a duplo nus: a) ficar obrigada a reembolsar o contratado pelos custos do material adquirido; b) ter o dever de indenizar o contratado por outros danos decorrentes da supresso. Nas duas situaes, cumpre ao contratado comprovar tais custos e prejuzos (art. 65, 4o, Lei 8666/93). Segundo Carvalho Filho: no se submetendo s alteraes, o contratado considerado como descumpridor do contrato, dando margem a que a Administrao rescinda o ajuste, atribuindo-lhe culpa pela resciso (CARVALHO FILHO, p. 193). Se a alterao imposta aumentar os encargos do particular contratado, ele ter o direito de receber as diferenas respectivas (art. 65, 6 o); o mesmo ocorrer se forem criados tributos ou encargos legais que tenham repercusso no preo e venham a ocorrer aps a celebrao do ajuste. Recorde-se que a alterao bilateral no constitui clusula exorbitante, j que resulta da vontade das partes. 2) Resciso unilateral: A Administrao pode rescindir unilateralmente o contrato administrativo pelos motivos elencados no art. 78 da Lei 8666/93, dentre os quais, pode-se enumerar: a) o no cumprimento ou cumprimento irregular de clusulas contratuais, includa a morosidade indevida e o atraso imotivado; b) o interesse da prpria administrao; c) o descumprimento da regra protetiva do menor trabalhador; d) a falncia, insolvncia ou o falecimento do contratado; e) a dissoluo da sociedade contratada.
Controle interno e externo da Administrao Pblica. Ombudsman. Procurador Federal dos Direitos do Cidado. Obras consultadas: Celso Antnio Bandeira de Mello. Curso de Direito Administrativo. 28 Edio. Ed. Malheiros; Jos dos Santos Carvalho Filho. Manual de Direito Administrativo. 25 a Edio. Ed. Atlas. Legislao bsica: Art. 5o, XXXV , 49, 71, 74 da CF/88; Art. 12, Lei Complementar n. 75/93; Art. 6o, V, Dec-Lei n. 200/67. O tema Controle da Administrao diz respeito aos instrumentos jurdicos de fiscalizao sobre a atuao dos agentes, rgos e entidades componentes da Administrao Pblica. De acordo com Carvalho Filho, os mecanismos de controle sobre a Administrao Pblica tm como objetivos fundamentais: a) garantir o respeito aos direitos subjetivos dos usurios e b) assegurar a observncia das diretrizes constitucionais da Administrao. Tais mecanismos de controle possuem natureza jurdica de princpio fundamental da Administrao Pblica (art. 6o, V, Dec-Lei n. 200/67). Qualquer pessoa pode suscitar o controle da Administrao para que aquele que haja incidido em abuso de autoridade seja responsabilizado (Lei 4.898/65). a) Controle Interno: realizado por um Poder sobre seus prprios rgos e agentes. A Administrao, assim como os Poderes Legislativo e Judicirio, deve manter um sistema integrado de controle interno com a finalidade de avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas e do oramento; de comprovar a legalidade e avaliar os resultados quanto eficcia e eficincia da gesto oramentria, financeira e patrimonial (art. 74, CF). Jurisprudncia: a Controladoria-Geral da Unio (CGU) tem atribuio para fiscalizar a aplicao dos recursos pblicos federais repassados, por meio de convnios, aos municpios. A CGU rgo que auxilia o Presidente da Repblica na sua misso constitucional de controle interno do patrimnio da Unio. Logo, no h qualquer violao competncia do TCU (STF, RMS 25943/DF). b) Controle Externo: aquele em que o rgo fiscalizador se situa fora do mbito do Poder controlado. Compreende: b.1) controle parlamentar direto; b.2) controle exercido pelo Tribunal de Contas; b.3) controle jurisdicional (ser visto em outro tpico). b.1) Controle parlamentar direto: aquele previsto no art. 49, X, CF e exercido diretamente pelo Congresso Nacional (sem o auxlio do TCU). Ex: a sustao de atos e contratos do Executivo (art. 49, V); a convocao de ministros; o requerimento de informaes pelas Mesas das Casas ou suas Comisses Permanentes (art. 50); as CPIs; as autorizaes ou aprovaes do Congresso necessrias para atos concretos do Executivo; o julgamento das contas do Executivo (art. 49, IX, CF); o impeachment do Presidente e de seus Ministros. b.2) Controle pelo Tribunal de Contas Compete aos Tribunais de Contas auxiliar o Poder Legislativo no controle administrativo externo. Os Tribunais de Contas tm competncia para fiscalizar quaisquer entidades pblicas ou privadas que utilizem dinheiro pblico, incluindo o MP, o Legislativo e o Judicirio. A CF reconheceu a existncia de Tribunais de Contas somente em dois municpios: Rio de Janeiro e de So Paulo. Entretanto, no julgamento da ADI 867/94, o STF reconheceu a possibilidade dos estados criarem alm de seus Tribunais de Contas Estaduais, Tribunais de Contas dos Municpios, rgos estaduais para fiscalizao municipal, luz do art. 31, CF. Entendeu o STF que o bice criao de Tribunais de Contas ficou restrito atividade municipal e no Estadual (MELLO, p. 945 a 954). O Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico (Sm. 347/STF). Os membros do TCU possuem as mesmas garantias, prerrogativas e vencimentos dos ministros do STJ, sendo que 1/3 de seus membros nomeado pelo Presidente da Repblica, sob a aprovao do Senado Federal, dentre os nomes constantes de lista trplice composta pelo prprio tribunal e integrada por auditores e membros do MP junto ao tribunal, escolhidos por critrios de antiguidade e merecimento (os 2/3 restantes so designados pelo Congresso Nacional). As decises dos Tribunais de Contas tem fora de titulo executivo extrajudicial (art. 71, 3o). b.3) Controle Judicial Segundo Bandeira de Mello, no Brasil, ao contrrio do que ocorre em inmeros pases europeus, vigora o sistema da jurisdio nica, de sorte que assiste exclusivamente ao Poder Judicirio decidir, com fora de definitividade, toda e qualquer contenda sobre a adequada aplicao do Direito a um caso concreto, sejam quais forem os litigantes ou a ndole da relao jurdica controvertida. Assim o Poder Judicirio, controla in concreto a legitimidade dos comportamentos da Administrao Pblica, anulando suas condutas ilegtimas, compelindo-a quelas que seriam obrigatrias e condenando-a a indenizar os lesados, quando for o caso (princpio da inafastabilidade da jurisdio art. 5o, XXXV, CF). (MELLO, p. 954) A Lei Complementar n. 75/93 (art. 12) inovou ao instituir a figura do procurador dos direitos do cidado, que atua nos moldes em que o fazem os ombudsman nrdicos e os defensores del pueblo espanhis. A diferena que o Procurador dos Direitos do Cidado um membro do Ministrio Pblico Federal,
Unidades de Conservao de Uso Sustentvel Pode haver indenizao em decorrncia do estabelecimento da APA, rea de Proteo desde que essa signifique o encerramento de atividade econmica e Ambiental no mero meio de burlar atividade em decretao falimentar (APA) Pode ser constituda em terras pblicas ou particulares Em geral, ocasiona desapropriao indireta Terras pblicas ou privadas rea de Relevante Pequenas reas Interesse Ecolgico Espcies raras da biota Manuteno do ecossistema Cobertura florestal nativa Pesquisa cientfica e explorao sustentvel Apenas domnio pblico Floresta Nacional reas particulares devem ser desapropriadas Permisso de habitao a populaes tradicionais j existentes; em caso de retirada h a supervenincia de indenizao pela propriedade e benfeitorias Concesso de direito real de uso pelo Poder Pblico Domnio pblico Reserva Extrativista Desapropriao de terras particulares Pesquisa cientfica atravs de autorizao do rgo Utilizao sustentvel da fauna para estudos tcnico-cientficos das Reserva da Fauna espcies nativas Posse e domnio pblico Reserva de Domnio pblico Desenvolvimento Populao tradicional que explora sustentavelmente os recursos Sustentvel naturais com vistas manuteno e proteo da diversidade biolgica Domnio particular Reserva Particular do Perpetuidade do proprietrio Patrimnio Natural Conservao da diversidade biolgica (RPPN) Verificao do interesse pblico Averbao no registro de imveis Domnio pblico ou privado Reserva da Biosfera Proteo integral da natureza Stios ecolgicos de relevncia cultural Jardim Botnico Banco gentico Acervo cientfico Horto Florestal Aprimoramento e armazenamento de exemplares da flora
ITEM A: Hierarquia, delegao e avocao de competncia. Obras consultadas: Celso Antnio Bandeira de Melo. Curso de Direito Administrativo; Vicente Paulo e Marcelo Alexandrino. Direito Administrativo Descomplicado; Jos dos Santos Carvalho Filho. Manual de Direito Administrativo. Legislao bsica: lei 9784/1999 (lei do processo administrativo). De acordo com o conceito de Celso Antnio Hierarquia pode ser definida como vnculo de autoridade, que une rgos e agentes, atravs de escales sucessivos, numa relao de autoridade, de superior a inferior, de hierarca a subalterno. Os poderes do hierarca conferem-lhe uma contnua e permanente autoridade sobre toda a atividade administrativa dos subordinador. Hierarquia caracteriza-se pela existncia de graus de subordinao entre os diversos rgos da Administrao Pblica. Do exerccio do poder hierrquico decorrem prerrogativas, do superior para o subordinado, de dar ordens, fiscalizar, rever, delegar e avocar. Os servidores pblicos tm o dever de acatar e cumprir as ordens de seus superiores (salvo quando manifestamente ilegais, hiptese que devem representar contra a ilegalidade, nos termos do art. 166, IV e XII da lei 8112/90). Hipteses em que no h hierarquia: a) entidades da Administrao Indireta em face de rgos da Administrao Direta. b) rgos autnomos ou independentes, agente provido em cargo isolado sem subordinao administrativa e normal legal excludente de hierarquia (certos rgos no esto submetidos hierarquia. Podemos citar como exemplo as defensorias pblicas estaduais, que possuem autonomia. Os rgos consultivos, no que tange ao contedo do parecer exarado tambm no se subordinam a outro agente ou ente. O mesmo cabe afirmar dos funcionrios dedicados ao ensino, em certos aspectos de sua docncia). c) entre entes federativos. A doutrina conceitua delegao de competncia como a atribuio temporria, e revogvel a qualquer tempo, do exerccio de algumas atribuies originariamente pertencentes ao cargo do superior hierrquico a um subordinado (frisando que tambm pode haver delegao por coordenao). Preleciona a doutrina que somente podem ser delegados os atos administrativos, nunca os atos polticos. Tambm no se admite delegao entre os Poderes, salvo nos casos expressamente previstos na Constituio (exemplo: lei delegada). Insta frisar tambm que a regra que a competncia legal atributo vinculado do ato administrativo irrenuncivel, mas pode ser delegado, nos termos da lei. Sobre a delegao de competncia, dispe o a lei 9784/1999, em seus arts. 11 a 15, que: A) a regra geral a possibilidade de delegao de competncia, a qual somente no admitida se houver algum impedimento legal; B) Nos termos expressos do art. 12 da referida lei, a delegao pode ser feita tanto em relao de subordinao (quando h uma relao de subordinao entre o agente ou rgo delegante e o delegado) bem como quando h uma relao de coordenao (sem subordinao); C) A delegao no pode ser total, mas to s de uma parte da competncia e deve ter prazo determinado; D) O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. Tanto o ato de delegao como sua revogao devem ser publicados no meio oficial; E) O ato praticado por delegao deve conter expressamente esse fato e considerado adotado pelo delegado, ou seja, a responsabilidade recai sobre o delegado. A Lei 9784/99 traz as hipteses em que se veda a delegao de competncia, quais sejam: a) edio de atos de carter normativo; b) a deciso de recursos administrativos; c) as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Frise-se que outras leis especficas podem vedar a delegao de competncia de outros atos. J a avocao de competncia regulamentada pelo art. 15 da lei do processo administrativo federal. O par|grafo nico do art. 15 se limita a afirmar que ser| permitida, em car|ter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior. Do conceito legal, portanto, extrai-se que a avocao ato mediante o qual o superior hierrquico traz para si o exerccio temporrios de parte da competncia atribuda originariamente a um subordinado (a lei no prev a avocao de atribuio de rgo ou agente no subordinado. Da, a avocao pressupe essa relao de subordinao). Deve ser medida excepcional e devidamente fundamentada. Observe-se que a lei 9784/99 no traz um rol de hipteses em que possvel ou vedada a avocao, de sorte que o art. 15 traz uma autorizao genrica para avocao. Maria Sylvia Di Pietro defende que a avocao, contudo, no seria possvel em se tratando de competncia exclusiva do subordinado. A avocao medida excepcional e que deve ser evitada, pois causa de desorganizao normal do funcionamento do servio, alm de representar um desprestgio para o servidor subordinado. De toda sorte, desonera o a responsabilidade do subordinado no que tange ao ato praticado pelo superior.
ITEM B: Princpio da legalidade na Administrao Pblica. Poder Regulamentar. Espcies de Regulamento. Legislao bsica: CF/88: art. 5, II; art. 84, VI, a; art. 49, V; art. 25 ADCT. Maral Justen Filho preleciona que a legalidade tem acepo de princpio: existe o princpio da legalidade, consistente na previso de que os direitos e obrigaes sero produzidos por meio de lei. Mas o art. 5, II, da CF/88 tambm traria uma regra da legalidade. Trata-se de estabelecer a vedao a criao de direitos e obrigaes por meio diverso da lei. Em vrias outras passagens, a Constituio editou regras que exigem a existncia de uma lei para a produo de certo resultado jurdico. Em suma, o direito brasileiro consagrou tanto o princpio como a regra da legalidade. Sob inspirao clssica, o princpio da legalidade ao particular assegurada a liberdade de fazer tudo o que a lei no probe quando da gesto de seus interesses, ao passo que Administrao Pblica impe-se a restrio de apenas praticar atos os atos expressamente autorizados pela lei (exigncia de subsuno como regra legal permissiva). Veja-se que a Constituio consagrou o princpio da legalidade, mas reconheceu a competncia normativa do Executivo (competncia reservada ao Executivo para produzir normas jurdicas). Regulamento ato administrativo destinado a veicular normas gerais e abstratas, disciplinando a atividade futura da Administrao Pblica e, eventualmente, de particulares. A classificao tradicional reconhece a existncia de duas espcies de regulamentos: os de execuo e os regulamentos autnomos. - Os regulamentos de execuo pressupem a existncia de uma lei, cujas normas so objeto de sua explicitao e desenvolvimento. O regulamento de execuo busca explicitar e facilitar a aplicao de normas contidas em uma lei. O seu fundamento de validade imediato a norma legal. So atos inferiores lei, devendo respeit-la. No se admite decreto regulamentar contra legem ou ultra legem. - Os regulamentos autnomos so aqueles desvinculados de uma lei, encontrando o seu fundamento de validade diretamente na Constituio. Dispensa a existncia de uma lei. Por meio do regulamento autnomo, so criados direitos e obrigaes sem previa existncia de lei. A Constituio, na redao dada pela EC 32/2001, permite duas espcies de regulamentos autnomos, nos termos do art. 84: a) para organizar a estrutura administrativa federal, desde que no implique aumento de despesa ou criao ou extino de rgo pblico. b) extinguir cargo, quando vagos. As Agncias Reguladoras tm poder normativo (Poder Normativo de Conjuntura). Dada a dinmica das relaes reguladas, no seria vivel que tais matrias ficassem sujeitas ao moroso processo legislativo. Controle do decreto. Se o decreto exorbitar o Poder Regulamentar, ofendendo preceitos legais, poder ser sustado pelo Congresso Nacional, nos termos do art. 49, V da CF. Outrossim, o decreto autnomo pode ser objeto de controle concentrado (vide o Decreto 4887/03, que regulamenta o processo de demarcao das terras quilombolas e est sendo questionado no STF na ADI 3239). J a ausncia de um ato normativo desta espcie, tornando invivel o exerccio de direitos, pode caber mandado de injuno ou ADI por omisso.
Na questo sobre improbidade do GI, na alnea que pedia para explicar a possibilidade de aplicao das sanes de perda da funo e suspenso dos direitos polticos ao Prefeito, respondi exatamente com fundamento na Pet.3923, at mesmo porque houve manifestao institucional do MPF em sentido semelhante (Cf. o estudo disponvel no sitio da 5 CCR A Subsun~o dos agentes polticos { Lei 8.429/92). O examinador, contudo, me deu nota 0.5 do total de 2, motivo pelo qual acredito que ele no adota esse posicionamento.
CONFLITO DE COMPETNCIA: O STF entendeu caber ao MP estadual propor as aes para investigar atos de improbidade relacionados ao FUNDEB e ao MPF as questes penais. (ACO-1109).
ITEM A: Fatos da Administrao Pblica: atos da Administrao Pblica e fatos administrativos. Elementos do ato administrativo. Obras consultadas: GASPARINI, Diogenes. Direito Administrativo. 9 ed. Saraiva, 2004. Legislao bsica: no indicou. Atos da Administrao Pblica constitui conceito amplo, abrangendo atos que no so atos administrativos, tais como atos privados, atos materiais e atos polticos ou de governo. Fato administrativo, por seu turno, toda [...] atividade material no exerccio da funo jurdica, que visa a efeitos de ordem prtica para a Administrao. Exemplos de fatos administrativos so a apreenso de mercadorias, a disperso de manifestantes, a desapropriao de bens privados, a requisio de servios ou bens privados etc. Enfim, a noo indica tudo aquilo que retrata alterao dinmica na Administrao, um movimento na ao administrativa. Significa dizer que a noo de fato administrativo mais ampla que a de fato jurdico, uma vez que, alm deste, engloba tambm os fatos simples, ou seja, aqueles que no repercutem na esfera de direitos, mas estampam evento material ocorrido no seio da Administrao (CARVALHO FILHO, Jos dos Santos, 2009, p. 91). Numa acep~o tradicional, em suma, fatos administrativos so descritos como a materializao da funo administrativa [...], resultante de um ato administrativo (ALEXANDRINO, Marcelo, 2010, p. 413). Ato administrativo a [...] declarao do Estado (ou de quem lhe faa as vezes como, por exemplo, um concessionrio de servio pblico), no exerccio de prerrogativas pblicas, manifestada mediante providncias jurdicas complementares da lei a ttulo de lhe dar cumprimento, e sujeitas a controle de legitimidade por rgo jurisdicional (MELLO, 2011, p. 385). Os elementos do ato administrativo so: i) competncia (crculo definido em lei dentro do qual podem os agentes exercer legitimamente sua atividade); ii) forma (exteriorizao do ato); iii) objeto (o contedo do ato); iv) motivo (pressuposto de fato e/ou de direito que autoriza ou exige a prtica do ato); e v) finalidade (objetivo almejado pela prtica do ato, i. ., o interesse pblico). PALAVRAS-CHAVE: ATOS DA ADMINISTRAO. CONCEITO AMPLO. ATOS DE DIREITO PRIVADO. ATOS MATERIAIS. ATOS DE GOVERNO. FATOS DA ADMINISTRAO. ATIVIDADE MATERIAL. ELEMENTOS DO ATO ADMINISTRATIVO. COMPETNCIA (CRCULO DE ATRIBUIO). OBJETO (CONTEDO). FORMA (EXTERIORIZAO DO ATO). MOTIVO (PRESSUPOSTO QUE AUTORIZA OU EXIGE A PRTICA DO ATO). FINALIDADE (BUSCA DO INTERESSE PBLICO).
ITEM B: Poder de polcia administrativa. Poder de polcia e direitos fundamentais. Legislao bsica: no indicou. Segundo JSCF a expresso poder de polcia comporta dois sentidos, um amplo e um restrito. Em sentido amplo, significa toda e qualquer ao restritiva do Estado em relao aos direitos individuais (ex. elaborao de leis pelo Legislativo). Em sentido estrito, por seu turno, se configura como atividade administrativa, consistente no poder de restringir e condicionar a liberdade e a propriedade. Para Hely: "poder de polcia o mecanismo de frenagem de que dispe a Administrao Pblica para conter os abusos do direito individual". Em termos mais simples, pode ser entendido como toda limitao individual liberdade e propriedade em prol do interesse pblico. DIRLEY CUNHA JR. esclarece que o poder de polcia no incide para restringir o direito em si, mas sim para condicionar o seu exerccio, quando o comportamento administrativo expe a risco o interesse coletivo. A express~o poder de polcia n~o mais utilizada na maioria dos Estados europeus, { exce~o da Frana, sendo substituda pelo termo limitaes administrativas liberdade e propriedade . que referida express~o traz consigo uma idia de Estado de Polcia, que precedeu ao Estado de Direito. No Brasil a doutrina ainda fiel ao vocbulo. assente o entendimento de que o fundamento do poder de polcia o princpio da predominncia do interesse pblico sobre o particular, que d Administrao posio de supremacia sobre os administrados. As caractersticas de tal poder so: 1) discricionariedade (rebatida por alguns, como CABM, para quem, em determinadas hipteses, tal poder ser vinculado concesso de licena quando preenchidos os requisitos); 2) autoexecutoriedade (exceo para a cobrana de multas) e 3) coercibilidade. O poder de polcia pode ser dividido em duas reas de atuao: na rea administrativa e na rea judiciria. Como nos traz Di Pietro, normalmente se menciona que a principal diferena entre as duas est no carter preventivo da polcia administrativa e no carter repressivo da polcia judiciria. Entretanto, como diz a prpria doutrinadora, essa diferena hoje no mais aceita como absoluta, uma vez que a polcia administrativa pode agir preventivamente, como pode agir repressivamente (exemplo: apreenso de arma usada indevidamente ou a cassao da licena do motorista infrator). Do mesmo modo, pode-se afirmar que a polcia judiciria atua preventivamente. Como exemplo poder-se-ia mencionar que embora seja repressiva em rela~o ao indivduo infrator da lei penal, tambm preventiva em rela~o ao interesse geral (Di Pietro). Outra diferencia~o que se costuma fazer est| na ocorrncia o u no de ilcito penal. Se a atuao se der na esfera do ilcito puramente administrativo (preveno ou represso), a polcia administrativa. Caso se trate de ilcito penal, a polcia judiciria que agir. Tambm se menciona que a diferena seria o fato de a polcia judiciria ser privativa de corporaes especializadas (pol. civil e militar), enquanto a polcia administrativa se reparte entre os vrios rgos da Administrao. CABM rebate essas diferenciaes e menciona que a verdadeira diferena estaria em que a atividade da polcia administrativa visa a paralisao de atividades anti-sociais; j a judiciria objetiva a responsabilizao dos violadores da ordem jurdica. Poder de Polcia e Direitos Fundamentais: a razo do poder de polcia o interesse social e o seu fundamento est na supremacia geral que o Estado exerce sobre os cidados. Da surge o antagonismo entre as liberdades individuais e o interesse coletivo. importante ressaltar, contudo, que a doutrina moderna tem sustentado a constitucionalizao do conceito de interesse pblico, rechaando a ideia de sua supremacia absoluta como princpio jurdico ou postulado normativo. GUSTAVO BINENBOJM, na obra Uma Teoria do Direito Administrativo defende que a defini~o do que o interesse pblic o, e de sua propalada supremacia sobre os interesses particulares, deixa de estar ao inteiro arbtrio do administrador, passando a depender de juzos de ponderao proporcional entre os direitos fundamentais e outros valores e interesses metaindividuais constitucionalmente consagrados. Dessa forma, o exerccio do poder de polcia encontra limites na garantia dos direitos fundamentais, no sendo o administrador livre para definir o que seja interesse pblico, bem como para enunciar de forma absoluta a sua supremacia sobre os interesses particulares. No exerccio de referido poder, deve o Administrador utilizar um juzo de ponderao proporcional entre os direitos fundamentais e outros interesses ou valores transindividuais consagrados pela CF. Normalmente, para se constatar a legitimidade do poder de polcia, utilizam-se os trs pontos: necessidade; adequao e proporcionalidade em sentido estrito. A Administrao deve proceder com cautela no exerccio do poder de polcia, cuidando para no aplicar meios mais enrgicos do que o suficiente para se alcanar o fim almejado. Qualquer interferncia administrativa em matria de direitos fundamentais deve buscar sempre uma soluo otimizadora que prestigie todos os direitos e princpios constitucionais envolvidos. Assim, o reconhecimento de direitos fundamentais pela CF configura o prprio limite do poder de polcia, uma vez que esses no podem ser suprimidos. A atuao da polcia administrativa s ser considerada legtima e proporcional se for realizada nos estritos termos legais, respeitando os direitos fundamentais e as liberdades pblicas asseguradas na Constituio e nas leis. Nesse sentido, GASPARINI (Digenes, 2004, p. 128) afirma que na conciliao da necessidade de limitar ou restringir o desfrute da liberdade individual e da propriedade particular com os direitos fundamentais, reconhecidos a favor dos administrados, que se encontram os limites dessa atribuio. Assim, mesmo que a pretexto do exerccio do poder de polcia, no se pode aniquilar os mencionados direitos. Qualquer abuso passvel de controle judicial .
ITEM C: Responsabilidade patrimonial do Estado: evoluo histrica e fundamentos jurdicos. Responsabilidade fiscal. Legislao bsica: no indicou. A responsabilidade do Estado constitui a obrigao, atribuda ao Poder Pblico, de recompor os danos causados por seus agentes no exerccio de suas funes ou agindo nessa qualidade. Para o ressarcimento do prejuzo necessrio que este seja certo, especial e anormal (estes 2 ltimos requisitos em se tratando de comportamentos estatais lcitos, segundo CABM). Evoluo Histrica: 1. Irresponsabilidade do Estado: o Estado no respondia por qualquer prejuzo causado a terceiros. Ocorreu no perodo do Absolutismo Europeu. Prevalecia a mxima The King can do no wrong. 2. Responsabilidade subjetiva ou com culpa (Teoria Civilista): O Estado passa a responder mediante a comprovao de culpa que poderia recair sobre o agente ou sobre o servio. A culpa recaa sobre o agente quando era possvel sua identificao; caso contrrio, incidia sobre o servio (culpa annima). A culpa pela prestao do servio era identificada pela expresso faute du service, traduzida como culpa/falta do servio. Verificava-se, quando o servio no funcionava; funcionava mal; ou funcionava atrasado. 3. Responsabilidade objetiva (Teoria Publicista): O Estado responde pelos danos causados com base no conceito de nexo de causalidade na relao de causa e efeito existente entre o fato ocorrido e as conseqncias dele resultantes. No se cogita a necessidade de aquele que sofreu o prejuzo comprovar a culpa ou o dolo. A responsabilidade objetiva possui duas variantes: 3.1. Resp objetiva com base no risco integral: o Estado no pode invocar excludentes de responsabilidade, como caso fortuito ou fora maior; 3.2. Resp objetiva com base no risco administrativo: permitido invocar as excludentes. Histrico no Brasil: a) Constituio 1824 Art. 178, n. 29. Os empregados pblicos so estritamente responsveis pelos abusos e omisses praticados no exerccio de suas funes e por no fazerem efetivamente responsveis aos seus subaltenos, cujo equivalente constava do art. 82 da Constitui~o de 1891. Para CABM, significava que o agente respondia solidariamente com o Estado b) Constituio de 1937 - Art. 158: Os funcionrios pblicos so responsveis, solidariamente, com a Fazenda Nacional, Estados e Municpios, por quaisquer prejuzos decorrentes de negligncia, omisso ou abuso no exerccio de seus cargos. No havia necessidade de ao de regresso, uma vez que o funcionrio pblico respondia solidariamente poderia ser acionado conjuntamente com a Fazenda. Existia a chamada responsabilidade subjetiva solidria. c) Constituio de 1946 - Art. 194: As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis pelos danos que seus funcionrios, agindo nesta qualidade, causarem a terceiro. Pargrafo nico. Caber-lhes- ao regressiva contra os funcionrios causadores do dano, quando tiver havido culpa destes. O funcionrio somente respondia se fosse comprovada a sua culpa em ao regressiva, desaparecendo a solidariedade. Introduziu a teoria da responsabilidade objetiva. d) Constituio de 1967 e 1969 - Art. 105: As pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos que seus funcionrios, nesta qualidade, causarem a terceiros. Pargrafo nico. Caber ao de regresso contra o funcionrio que agiu com culpa ou dolo. Acrescenta a possibilidade de ao regressiva no caso de dolo do agente. d) Perfil atual art. 37, 6., da CF/88 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado, prestadoras de servios pblicos, respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Os requisitos para a ao de regresso so condenao com trnsito em julgado e caracterizao de culpa ou dolo. A Lei n. 4.619/65 estabelece o prazo de 60 dias para acionar o agente, a partir do trnsito em julgado da sentena condenatria. Pontos Polmicos: 1. Responsabilidade por omisso: Segundo Hely a responsabilidade objetiva na modalidade de risco administrativo, no importando a natureza do dano (se advindo da omisso ou ao do Estado). Para CABM, cuja tese majoritria, se o dano for decorrente de omisso, significa que a responsabilidade recaiu sobre a no prestao de servio, ou prestao deficiente, sendo a responsabilidade, na viso deste doutrinador, subjetiva (faute du service). 2. Denunciao da lide: H divergncia. STJ admite, mas reputa no obrigatria, j que a responsabilidade do Estado objetiva e a do servidor subjetiva, tendo ambas fundamentos diversos (EREsp 313886). 3. Ao direta contra o agente pblico: Para o STF (RE 327904) no h possibilidade de ingressar com ao diretamente contra o agente, porque o 6. do art. 37 da Constituio Federal dispe que a responsabilidade do Estado que tem direito regressivo contra o causador do dano, estabelecendo uma dupla garantia. 4. Responsabilidade Judicial: de acordo com o art 5., inc. LXXV, da Constituio Federal, o Estado responde por erro judicial, assim como na hiptese do condenado previsto na sentena. O art. 133 do CPC estabelece a possibilidade de responsabilizar o juiz, por perdas e danos. O STF j decidiu que "[...] salvo os casos expressamente previstos em lei, a responsabilidade objetiva do Estado no se aplica aos atos de juzes ", bem como que "Priso em flagrante no se confunde com erro judicirio a ensejar reparao nos termos da 2 parte do inciso LXXV do art. 5 da Constituio Federal" (RE 553637 ED) e, do mesmo modo, "Decreto judicial de priso preventiva no se confunde com o erro judicirio (C.F., art. 5, LXXV ) mesmo que o ru, ao final da ao penal, venha a ser absolvido" (RE 429518 AgR). 5. Responsabilidade Legislativa: O Estado responde por leis inconstitucionais que causarem prejuzos a terceiros, desde que a inconstitucionalidade tenha sido declarada pelo Poder Judicirio, em sede de controle abstrato (REsp 571645), embora a doutrina admita que a declarao de inconstitucionalidade possa ser incidental (JSCF). Os prejuzos no se limitam ao dano efetivo, englobando os
lucros cessantes e os danos emergentes. Responsabilidade Fiscal: um conceito trazido pela LC 101/2000 (LRF) e tem como significado o zelo na arrecadao das receitas e realizao das despesas pblicas, obrigando o gestor a cumprir os limites de gasto com pessoal, e da dvida pblica, agindo com transparncia, e de forma planejada. A LRF determina a implantao de mecanismos de transparncia e de incentivo participao popular no controle das contas pblicas. Para isso, ela exige, dentre outras coisas, que os gestores pblicos publiquem demonstrativos, durante o ano em curso, para que se possa acompanhar a execuo oramentria daquele exerccio.
trs medidas cautelares previstas na 8.429/92, uma de natureza pessoal e duas patrimoniais, quais sejam: a) afastamento do agente pblico, que poder ser determinada administrativa ou judicialmente; poder durar o tempo necessrio para a instruo processual e que no gera prejuzo para a remunerao (art. 20); b) indisponibilidade de bens (art. 7) e c) sequestro (art. 16). De acordo com o art. 17, a ao principal dever ser proposta dentro de 30 dias da efetivao da medida cautelar, havendo acesa controvrsia no STJ se o termo inicial se conta do primeiro ato de constrio (REsp 1.115.370-SP) ou do ltimo (REsp. 69.870). 38 A express~o sem prejuzo da ao penal cabvel foi um dos principais argumentos dos defensores da aplicabilidade da 8.429/92 aos agentes polticos no julgamento da Rcl. 2138, STF. 39 No MS 15.054, julgado em 25/05/11, o STJ reafirmou que a apurao de atos de improbidade administrativa, capaz de gerar pena de demisso (art. 132, IV, da 8.112/90), poderia ser efetuada pela via administrativa, no exigindo a via judicial. 40 Como na inobservncia de direitos fundamentais do acusado ou na negao da margem de atuao epistmica do administrador, em funo de sua maior capacidade institucional e expertise. Note que o STJ, em repercusso geral, entendeu no violar o devido processo legal a ausncia da notificao prvia do art. 17, 7 da 8.429/90 quando no se trata de ao de improbidade administrativa tpica (ex: ao de ressarcimento de danos cumulada com pedido de anulao do ato) (REsp 1.163.643-SP). Majoritariamente entende-se que a notificao prvia dispensada quando houver prvio inqurito civil ou outra espcie de procedimento administrativo, por analogia com a smula 330 do STJ. O STJ entende que a ausncia da notificao causa de nulidade relativa (REsp. 1.134.461). Viola direito fundamental a aplicao retroativa da lei de improbidade (REsp. 1.153.656-DF).
Alterao promovida pela Lei 12.120/09, que apenas corroborou jurisprudncia pacifica do STJ pela desnecessidade da aplica~o das penas em bloco.
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Mello ensina que as doutrinas alem, italiana e espanhola fazem uma distino entre a supremacia geral da Administrao sobre os administrados e a supremacia especial ou relao especial de sujeio. A supremacia geral fundamenta-se diretamente na lei, ao passo que a especial, quando estiver assentada em relao especifica, poder sacar fundamentos no da legislao em sentido estrito. Exemplifica-se com a situao em que o objeto da regulao apresenta componentes cientficos e tecnolgicos que impem a procedncia de um poder normativo complementar (fora do
Art. 1, 2. A conscincia de sua identidade indgena ou tribal dever ser considerada como critrio fundamental para determinar os grupos aos que se aplicam as disposies da presente Conveno. 44 Art. 1, 1. A presente conveno aplica-se: a) aos povos tribais em pases independentes, cujas condies sociais, culturais e econmicas os distingam de outros setores da coletividade nacional, e que estejam regidos, total ou parcialmente, por seus prprios costumes ou tradies ou por legislao especial.
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Art. 16. A rea de Relevante Interesse Ecolgico uma rea em geral de pequena extenso, com pouca ou nenhuma ocupao humana, com caractersticas naturais extraordinrias ou que abriga exemplares raros da biota regional, e tem como objetivo manter os ecossistemas naturais de importncia regional ou local e regular o uso admissvel dessas reas, de modo a compatibiliz-lo com os objetivos de conservao da natureza. 51 Art. 16, 2o: Nas Florestas Nacionais admitida a permanncia de populaes tradicionais que a habitam quando de sua criao, em conformidade com o disposto em regulamento e no Plano de Manejo da unidade. 52 Art. 18. A Reserva Extrativista uma rea utilizada por populaes extrativistas tradicionais, cuja subsistncia baseiase no extrativismo e, complementarmente, na agricultura de subsistncia e na criao de animais de pequeno porte, e tem
Entendidos como os bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, incluindo as formas de expresso, os modos de fazer, criar e viver, as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas, as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais, os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico. 61 O conhecimento tradicional associado ao patrimnio gentico de que trata esta Medida Provisria integra o patrimnio cultural brasileiro e poder ser objeto de cadastro, conforme dispuser o Conselho de Gesto ou legislao especfica.
No h direito passagem inocente de aeronaves, todo o sobrevo precisa de autorizao; Regido pelo Cdigo Brasileiro de Aeronutica (art. 3032 autoriza o abatimento de aeronave classificada como hostil); - Conveno de Chicago (sobre a aviao civil internacional); Conveno de Varsvia (transporte areo internacional); Conveno de Montreal (transporte areo internacional). Entende-se tambm como espao areo a projeo sobre a plataforma continental ou o mar territorial, o que for mais extenso.
Art. 3,O, daeo 6001/73 (Estatuto do ndio). Belmont Report, de 1978, resultados do trabalho da Comisso Nacional para Proteo dos Seres Humnaos da Pesquisa Biomdica e Comportamental, instituda pelo governo estunidense para identificar os princpios tios bsicos aplicveis na pesquisa em seres humanos.
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Outras modalidades de AIA: art. 1, III, Res. 237/97; EIV (art. 36 e s. Lei 10.257/2001) Para a doutrina majorit|ria, a presun~o absoluta (depender| constante do art. 2 da Res. 1/86), mas alguns, como dis Milar, entendem que o rgo ambiental possui discricionariedade para dispensar o EPIA quando a atividade, embora prevista no rol, no seja de significativa degradao, se assim comprovado pelo empreendedor.
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