ATOS PREPARATRIOS E EXECUTRIOS NA TENTATIVA: TEORIAS, LIMITES E DIFERENAS Sandro Loureiro Marones*

SUMRIO Introduo; 1. Da tentativa e do fundamento de sua punibilidade; 2. Do iter criminis; 3. Atos preparatrios e executrios: teorias, limites e diferenas; Consideraes finais; Referncias bibliogrficas. RESUMO O trabalho aborda a questo da distino entre os atos preparatrios e os atos executrios do delito. Para tanto, so analisadas as diversas correntes tericas existentes a respeito do tema, bem como algumas alternativas para a questo, buscando oferecer uma contribuio til aos operadores jurdicos envolvidos no sistema persecutrio e jurisdicional das Cincias Penais. O estudo sugere que o adequado equacionamento da questo da distino entre atos executrios e atos preparatrios impe a conjugao das diversas teorias e critrios relativos problemtica dos limites que envolvem os atos preparatrios e os atos executrios, objetivando delimitar o efetivo incio da execuo por parte do delinqente. PALAVRAS-CHAVE: Atos preparatrios; atos executrios; tentativa.

Promotor de Justia no Estado do Rio Grande do Sul.

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INTRODUO

O presente estudo tem como marco a anlise de uma questo jurdico-penal especfica que h muito atormenta os operadores do Direito, tornando-se interessante e relevante na atividade processual-penal da atualidade: os limites que separam e delimitam os atos preparatrios dos atos executrios, no que se refere ao itinerrio delituoso. A anlise contextual da matria revela que a doutrina e a jurisprudncia buscam, de forma incessante, regras e critrios que distingam atos executrios dos atos preparatrios, sendo que, de forma ampla, existem vrias regras e teorias que abarcam a matria. Neste sentido, o presente trabalho objetiva analisar as diversas correntes e alternativas relativas questo, luz da experincia pessoal do autor na labuta diria do processo penal e na anlise cientfica do tema, buscando oferecer uma contribuio, ainda que modesta, aos diversos agentes que atuam no sistema persecutrio e jurisdicional das Cincias Penais.

1 Da tentativa e do fundamento de sua punibilidade O delito doloso, como ao dirigida pela vontade humana, desenvolve-se no tempo e subordina-se a determinadas circunstncias de ordem causal, na qual a tentativa a realizao incompleta do tipo penal. A legislao ptria dispe no art. 14 do Cdigo Penal que o crime encontra-se consumado quando nele se renem todos os elementos de sua definio legal, e tentado quando, iniciada a execuo, no se consuma, por circunstncias alheias vontade do agente. No pargrafo nico do referido artigo complementa o legislador dispondo que, salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.

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Segundo Lus Rgis Prado,1 a ao tentada caracteriza-se por uma disfuno entre o processo causal e a finalidade que o direcionava. Para o autor, de acordo com a dico legal, h tentativa quando, iniciada a execuo do fato punvel (tipo objetivo), este no se consuma por circunstncias independentes do querer do agente. Vislumbra-se, tambm, que a tentativa constitui-se em um tipo incompleto, pois o elemento subjetivo encontra-se perfeito, no ocorrendo o mesmo com o tipo objetivo, o qual encontra-se falho, sendo sua relevncia para o Direito Penal oriunda de uma causa de adequao tpica mediata, exigindo o legislador, via de regra, a prtica de atos de execuo para a configurao do ilcito penal. Portanto, a tentativa uma extenso da proibio etapa executiva do delito, que alcana, por conseguinte, desde o comeo da execuo at que se apresentem todos os caracteres da conduta tpica.2 Tal ampliao da proibio tpica d-se atravs de uma frmula geral, constante na Parte Geral dos Cdigos, em que os legisladores buscam adequar um conceito substancial realidade do direito penal vigente na sua poca, pelo que, conforme o grau de desenvolvimento de determinada sociedade, o agente punido no s pelo resultado obtido, mas sim pelo elemento subjetivo de sua conduta. Neste sentido, o fundamento jurdico e teleolgico da punibilidade da tentativa encontra-se presente na defesa e pertinncia repressiva dos bens jurdicos tutelados, bem como nos atos e omisses que lhes sejam ofensivos, tendo o Direito evoludo para uma noo ecltica de sua represso subjetiva e objetiva, passando da Teoria Subjetiva (a qual via no elemento subjetivo a razo da punibilidade do ato ilcito, pelo que a pena do conatus deveria ser idntica pena do delito consumado) para a Teoria Objetiva, que busca, predominantemente, reprimir o perigo ao bem jurdico tutelado.
1 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro. Parte Geral. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004, vol. 1, p. 431. O autor cita Carrara com muita propriedade, o qual define a tentativa (conato) como qualquer ato externo que por sua natureza conduz univocamente a um resultado criminoso, e que o agente dirige com explicita vontade dirigida a esse resultado, mas ao qual no se lhe segue o mesmo evento, nem a leso de um direito superior ou equivalente ao que se queria violar (loc. cit.). 2 ZAFFARONI, Eugenio Ral. Da tentativa: doutrina e jurisprudncia. 6. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 16.

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Aqui, cumpre salientar que o nosso Cdigo Penal, ao menos originariamente, adotou a teoria objetiva, pois o j citado pargrafo nico do art. 14 dispe que pune-se a tentativa com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.3 Outrossim, cumpre referir a Teoria Mista ou Ecltica, a qual resulta da fuso das correntes supracitadas, sendo que a punio do delito imperfeito nada mais do que a vontade contrria a uma norma de conduta, mas a punibilidade da exteriorizao da vontade dirigida ao delito somente poder ser afirmada quando por sua causa possa resultar minada a confiana da comunidade na vigncia da ordem jurdica e resultar prejudicados o sentimento de segurana e, com ele, a paz jurdica. 4 Diante do exposto, salvo as excees legais em que a tentativa punida com a mesma pena do delito consumado, a sua configurao resulta de uma atividade dolosa dirigida aos elementos do tipo, concomitante a uma ausncia de resultado, indesejada pelo agente, emanada de atos executrios objetivamente imperfeitos, os quais possuem especial relevncia na anlise do iter criminis e no aperfeioamento incompleto do ilcito constante em abstrato na Lei Penal, gerando perigo ao bem jurdico e conseqente responsabilizao penal de seu causador.

3 A Exposio de Motivos do Cdigo Penal de 1940 refere o seguinte: Dentro do seu critrio dplice, de medir a responsabilidade do ponto de vista da quantidade do crime e da temibilidade do agente, o projeto dispe, divergindo da Teoria Subjetiva, que a pena da tentativa inferior (de um a dois teros) do crime consumado. Atendeu-se tradio do nosso Direito e ao sentimento popular, que no consente sejam colocados em p de igualdade o crime perfeito e o imperfeito. 4 JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal. Trad.. Mir Puig e Muoz Conde. Madrid: Bosch, 1981, p. 702.

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2 Do iter criminis O delito doloso, enquanto ato dirigido causao de um resultado, apresenta, ordenadamente, uma trajetria, um desenrolar - o iter criminis- que se compe das seguintes etapas: cogitao, atos preparatrios, atos de execuo e consumao. A tentativa, como j ressaltado, ocorre quando o agente no chega ao objetivo doloso pleiteado, sendo que suas distines com o delito consumado se operam no plano fsico pois, em que pese o elemento subjetivo do agente operar-se no plano externo, o resultado pleiteado fica aqum da vontade, no se operando plenamente no mundo exterior. Para Zaffaroni e Pierangeli,5 o desenvolvimento do crime um processo contnuo, ininterrupto, em que se pode distinguir ou assinalar todos esses momentos, e outros mais porque, onticamente, no existem limites demarcados nesta linha ascendente, ressaltando os autores que, para o estudo da tentativa interessa assinalar alguns desses momentos, quais sejam: aqueles que so os que o tipo considera, para abraar, desde logo, o fato dentro do campo do que proibido ou para dele fazer depender uma conseqncia prtica, fato, que via de regra, no se opera na cogitao e nos atos preparatrios . A cogitao revela-se no ntimo do agente, naquele momento prvio aos atos executrios, em que o delinqente comea a maquinar e idealizar seus propsitos delituosos. Tal trabalho mental, que algumas vezes exteriorizado verbalmente, via de regra alheio ao Direito Penal, pois persiste, ainda hoje, a mxima de Ulpiano: cogitationis nemo poenam patitur. Aqui cumpre ressalvar que a exteriorizao dos propsitos somente via de regra no abarcada pelo Direito Penal, pois inmeras so as situaes em que a manifestao externa de um propsito criminoso revelase apta consumao de um delito autnomo, tal como ocorre na ameaa ou nos crimes contra a honra.

Op. cit., p. 15.

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Da fase interna, o agente transborda sua vontade para o mundo externo, sendo que, geralmente, passa prtica dos ditos atos preparatrios, objetivando consumar o resultado tpico idealizado. Para tanto, realiza condutas como, v. g., armar-se para o ataque, espreitar sua vtima, alugar imveis prximos ao local do crime. Via de regra, os atos preparatrios tambm no so punveis, ressalvados aqueles casos em que o legislador expressamente especifica a conduta em um tipo penal especial, como o caso dos petrechos para falsificao de moeda (art. 291 do Cdigo Penal), ou naqueles casos em que se configura uma figura penal autnoma e no abarcada em um eventual concurso aparente de normas, tais como os dispositivos referentes rigorosa legislao punitiva da posse e porte de armas de fogo. Dos atos preparatrios o agente avana para os atos de execuo, os quais ocorrem entre a preparao e a consumao do ilcito, sendo que o primeiro limiar constitui-se no objetivo especfico do presente trabalho, pelo que nos contentaremos, por enquanto, com o seu conceito genrico para, posteriormente, analis-lo com mais profundidade quando da sua distino e limites com os atos preparatrios, ressaltando, porm o conceito de Welzel, para o qual comeam com a atividade com a qual o autor se pe em relao imediata com a ao tpica 6. Por fim, quando na atividade criminosa operam-se todos os elementos de sua definio legal d-se a consumao, que nada mais do que a completa realizao do tipo penal, a qual no se confunde com o exaurimento, que o fenmeno que se opera em determinados crimes que possuem em seu tipo penal a descrio de uma ao e de um resultado, mas que a prpria Lei dispensa a efetivao deste, de tal forma que o delito consuma-se no exato momento da ao. Tal fenmeno opera-se, portanto, quando, aps a ao, sobrevm o resultado pretendido e descrito em abstrato na norma penal, tal como na corrupo ativa (art. 333, do Cdigo Penal) ou na extorso mediante seqestro (art. 159 do Cdigo Penal). Zaffaroni 7 refere e sistematiza que sempre a consumao um pressuposto do exaurimento, mas nem em todos os delitos a consumao

6 WELZEL, Hans. Derecho penal alemn. Trad. Juan Bustos Ramrez e Srgio Ynez Prez. Santiago: Ed. Jurdica de Chile, 1970, p. 260. 7 Op. cit., p. 24.

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pode ocorrer em um momento anterior ao do exaurimento.8 Para tanto o autor, seguindo Jescheck, elenca em quatro as espcies de delitos em que a execuo suscetvel de apresentar este fenmeno, quais sejam: a) todos os delitos de inteno, de perigo, em que o tipo adianta a consumao j no primeiro acontecimento do desenrolar criminoso; b) todos aqueles tipos em que existe uma estrutura reiterativa, como so aqueles que prevem a repetio de um ou de vrios atos; c) aqueles delitos em que o tipo no exige a reiterao de atos, mas esta pode ocorrer em razo do modo da conduta do autor, citando como exemplo a repetio de golpes no delito de leses corporais; d) os delitos consumados. 3 Atos preparatrios e executrios: teorias, limites e

diferenas

Como sabemos, a tentativa constitui-se em uma causa de adequao tpica mediata, exigindo a lei atos de execuo, no tendo o legislador aceito a teoria subjetiva ou voluntarista, a qual contenta-se com a exteriorizao da vontade atravs da prtica de atos preparatrios voltados a realizao do tipo. Portanto, o mero contedo da vontade no basta, por si s, para solucionar a questo do iter criminis, pois esta diz respeito culpabilidade, sendo que, segundo Jos Frederico Marques, a voluntariedade da conduta ativa no se confunde com a projeo da vontade sobre o resultado. O querer intencional de produzir o resultado matria pertinente culpabilidade, e no ao. No se confunde, assim, a voluntariedade da ao (tipicidade) com o juzo sobre a culpabilidade do fato punvel e ilcito. Segundo Welzel,

Sobre a consumao e o exaurimento, Zaffaroni cita as obras de Magalhes Noronha (Direito penal - Parte geral, p. 132), Alberto Silva Franco, Luiz Carlos Betanho e Sebastio Oscar Feltrin (Cdigo penal e sua interpretao jurisprudencial, t. I, p.58); Heleno Cludio Fragoso e Nelson Hungria.

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a tentativa no um mero processo causal que no produz seu efeito, mas uma conduta que aponta a um resultado escolhido previamente; por conseguinte, uma ao na qual o contedo da vontade um elemento constitutivo. Como se poderia definir de outro modo a tentativa de homicdio, a no ser como uma ao com a qual o autor quer matar a um homem? Se o contedo da vontade uma parte integrante, necessria, da ao, na tentativa, seguir sendo assim quando se produz o resultado. Em face desse fato, fracassa toda interpretao causal da ao. 9 Assim, cumpre ao operador do direito a dura tarefa de analisar quando e como comeam os atos executrios de determinado delito pois, via de regra, atos preparatrios no so punveis. Para tanto, existem diversos critrios para determinar a diferena entre atos preparatrios e atos executrios, os quais, ainda que resumidamente, passaremos a analisar a seguir pois, segundo Zaffaroni,10 a frmula legal do comeo de execuo no passa de um indicador geral e fludo, que pouco nos esclarece em cada caso particular, ou seja, quando se torna mister precis-la para a sua aplicao a uma realidade concreta. Abstraindo as correntes negativistas, a doutrina e a jurisprudncia vm utilizando-se de diversas teorias para o estabelecimento de uma delimitao entre as fases preparatria e executria, sendo apontadas como principais teorias aptas a solucionar a questo do incio da execuo as seguintes: Teoria Objetivo-formal ou da Ao Tpica; Teoria Subjetiva; Teoria Objetivo-material ou da Unidade Natural; Teoria Objetiva-individual; Teoria da Univocidade e Teoria do Comeo do Perigo Concreto para o Bem Jurdico. A teoria objetivo-formal tem como ponto de partida a punio de condutas adequadas tipicamente. Nesta linha, o comeo de
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Op. cit., p. 264. ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. 6. ed. ver. atual. e ampl. Da tentativa: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 45.

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execuo somente ocorreria tipo por tipo, ou seja, exigir-se-ia que o agente realizasse, efetivamente, de modo concreto, uma parcela da prpria conduta tpica descrita em abstrato na norma. Aqui, cabe a ressalva no sentido de que tal teoria, ao menos em tese, seria a mais adequada a um Direito Penal de garantias, pautado pelos princpios da legalidade e da tipicidade, pois, no dizer de Magalhes Noronha,11 a mesma corresponderia melhor ao ideal da justia e aos interesses sociais. Com o devido acato ao Ilustre autor, temos que a assertiva no corresponde melhor soluo para a questo pois, ressalvando os argumentos no sentido de que a teoria objetivo-formal seria a mais alinhada com os princpios da tipicidade e da legalidade e, por conseguinte, geradora de uma maior segurana jurdica no trato da matria, vislumbra-se que diversos so os casos na prtica forense em que, nem mesmo em tese, o agente comeou a executar o tipo descrito em abstrato na norma penal e j deu incio aos atos de execuo do delito que objetiva consumar. Citando-se como exemplo o caso amplamente difundido nos manuais de Direito Penal, em que o ladro surpreendido no ptio de uma residncia onde pretende ingressar e subtrair bens ou, tambm, daquele assaltante que ingressa armado no estabelecimento comercial da vtima e, antes de sacar a arma surpreendido e rendido pela segurana do local. para quem Outro no o entendimento de Cezar Roberto Bitencourt,

existem atos to prximos e quase indissociveis do incio do tipo que merecem ser tipificados, como, por exemplo, algum que surpreendido dentro de um apartamento, mesmo antes de ter subtrado qualquer coisa; poder ser-lhe imputada a tentativa de subtrao? Mas ele iniciou a subtrao? Por isso, se tem aceitado a complementao proposta por Frank,
NORONHA, Edgard Magalhes. Direito penal. So Paulo: Saraiva, 1985, p. 123. O autor citado refuta a teoria subjetiva, ressaltando que seria difcil de imaginar um ataque ao bem jurdico tutelado pela norma (e, portanto, punvel), sem que se d nas condies impostas pelo tipo penal.
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que inclui na tentativa as aes que, por sua vinculao necessria com a ao tpica, aparecem, como parte integrante dela, segundo uma concepo natural, como o caso do exemplo supra referido. 12 A teoria subjetiva, por sua vez, hoje um posicionamento que, por si s, no pe termo questo, eis que ancora-se na abstrao da anlise do operador do direito, das reais intenes e objetivos do agente delituoso. nessa questo que reside o seu postulado, sua imperfeio e insegurana sistmica pois, como bem refere Zaffaroni, a teoria subjetiva possui o inconveniente de elevar o critrio individual do autor a determinante do limite do proibido, quando, em realidade, se necessita, precisamente, do critrio de um terceiro, ou seja, de um observador supra-individual. 13 Nesta linha de raciocnio os tipos penais no so descritivos de meras causaes de resultados, mas de processos determinados teleologicamente, com um sentido prprio que os controle (ao do agente). Para a teoria subjetiva, a tentativa inicia-se conforme o plano individual do autor. Por isso, segundo Lus Rgis Prado, a tentativa comea com aquela atividade com a qual o autor, segundo seu plano delitivo, se coloca em relao imediata com a realizao do tipo delitivo 14. Outrossim, cumpre referir que tal teoria seria de aplicao invivel na nossa legislao penal, pois a determinante do conceito de comeo de execuo no poderia ficar restrita a subjetivismos e aspectos internos e abstratos da finalidade do prprio autor do ilcito.

12 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 3. ed. revisada e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2003, vol. 1, p.364. 13 ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. 6. ed. ver. atual. e ampl. Da tentativa: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 46. 14 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro. 4. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004, vol. 1, p. 434.

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A teoria objetivo-material ou da unidade natural, inclui na tentativa as aes que, em virtude de sua vinculao necessria com a ao tpica, aparecem como parte integrante dela, segundo uma concepo natural, pelo que, s h ato executivo se estiver em conexo necessria com a ao tpica, isto , intimamente unido ao descrito na ao tpica 15 (complemento material da teoria objetivo-formal). Essa teoria, sem dvida, complementa o dito critrio material, no qual h ato executrio quando a conduta do agente ataca o bem jurdico e o critrio formal, que se aperfeioa quando o agente d incio realizao do tipo, sendo que, como ressaltado, o critrio material possui severas impropriedades, pois diversos so os casos em que os atos preparatrios geram perigo ao bem jurdico. O critrio formal, por sua vez, tambm possui imperfeies gritantes, pois o comeo da execuo exige o incio da realizao do tipo, ou seja, da conduta descrita no verbo nuclear, fato que no soluciona grande parte dos casos postos em julgamento no sistema jurisdicional. Assim, a teoria objetivo-material possui o condo de sistematizar tais postulados, a qual defendida por Welzel 16 e citada com muita propriedade por Damsio Evangelista de Jesus. 17. Segundo Welzel, necessrio distinguir-se comeo de execuo do crime e comeo de execuo da ao tpica, pois quando o agente executa o verbo nuclear da figura tpica est, efetivamente, executando a ao tpica do delito previsto em abstrato na Lei Penal. Ocorre, como j ressaltado, que existem casos em que o comeo da execuo do crime prescinde da execuo do verbo nuclear, pois para a teoria objetivo-material o conceito do comeo de execuo do crime mais amplo que o conceito de comeo de execuo da ao tpica. Tal teoria, em nosso entendimento, amolda-se, inclusive, ao Cdigo Penal vigente, pois o art. 14, inciso II, do aludido diploma fala em incio de execuo do crime, e no em incio de execuo da ao
Ibid., p. 433. WELZEL, Hans. Derecho penal alemn. Trad. Juan Bustos Ramrez e Srgio Ynez Prez. Santiago: Ed. Jurdica de Chile, 1970, p. 264. 17 JESUS, Damsio E. de. Direito penal. So Paulo: Saraiva, 2001, Vol. 1, p. 333.
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tpica, sendo de ressaltar que a teoria objetiva visa, to-somente, uma complementao teoria formal objetiva. Zaffaroni refere que esta frmula de Frank um apelo concepo natural, ou seja, ao uso da linguagem, de acordo com a qual apontar ou sacar uma arma seria j comear a matar, e no o seria se atentarmos para o sentido estrito da palavra.18 Tal ressalva, com a qual concordamos, impe ao operador do Direito a exigncia de que a vinculao com a realizao tpica seja imediata, no sentido de anterioridade execuo do prprio verbo nuclear do tipo, sem nenhum outro ato posterior que lhes seja precedente. Nesse cenrio, surge a teoria objetivo-individual, com o que concordamos com Zaffaroni no sentido de que tal teoria no deixa de ser uma teoria objetiva-material, que se constitui em outra forma de aperfeioamento das teorias objetivas. Tal teoria evolui da concepo natural no sentido de que esta torna imprescindvel a existncia de um terceiro observador delimitando que a prxima etapa ser o incio da ao tpica, fato que, ao menos em tese, soluciona-se com a teoria objetivo-individual, pois a imediatidade do ato deve se estabelecer em conjugao com o plano do agente delituoso. Zaffaroni acredita que a teoria objetivo-individual possa servir de base para a anlise indagatria do tema, ressaltando que segundo este entendimento: a) o comeo de execuo do delito no o comeo de execuo da ao tpica; b) o comeo de execuo do delito abarca aqueles atos que, conforme o plano do autor, so imediatamente anteriores ao comeo de execuo da ao tpica (e, logicamente, tambm o comeo de execuo da ao tpica);
ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. 6. ed. ver. atual. e ampl. Da tentativa: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 50. O autor refere que o apelo ao uso da linguagem tem o inconveniente prprio de tais critrios, vale dizer, sua nebulosidade e geral indefinio.
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c) um ato parcial ser imediatamente precedente da realizao da ao tpica quando entre este e a ao tpica no exista outro ato parcial; d) para se determinar se h ou no outro ato parcial intermedirio dever-se- tomar em conta o plano concreto do autor, e no o que possa imaginar um observador alheio. 19 Finalizando, a teoria da univocidade, defendida por Carrara, postula que os atos preparatrios seriam equvocos, pois poderiam ser dirigidos tanto para a prtica de atos ilcitos como para a prtica de atos lcitos. De outra banda, os atos executivos seriam unvocos, pois dirigidos diretamente comisso delituosa. Assim, os atos distantes seriam equvocos enquanto os prximos seriam inequvocos e, portanto, executrios, sendo que a proximidade com os atos executrios consubstanciaria-se na expresso inequvoca de uma vontade criminosa dirigida a um fim determinado, fato que geraria a necessidade de interveno do Direito Penal. Os postulados da teoria da univocidade, alm de provocar uma repetio de terminologias de proximidade e afastamento do tipo, so insuficientes e imprecisos para a delimitao do problema, servindo, isso sim, como mais um complemento anlise sistmica da matria. Aqui cabe ressalva no sentido de que, em que pese as crticas, a teoria da univocidade foi de elevada importncia no direito brasileiro como forma de rompimento inicial com a teoria formal objetiva, dando, assim, fora a anlise, ainda que rarefeita, dos critrios de imediatidade na anlise do iter criminis. Nesse sentido, o seguinte julgado do TACRSP: A diferena entre ato preparatrio e comeo de execuo a equivocidade ou univocidade do ato exterior. Comprar veneno equvoco colocar veneno no copo da vtima unvoco (JTACRIM 64/256). O mesmo problema ocorre com a teoria do comeo do perigo concreto para o bem jurdico, a qual foi concebida por Mayer e
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ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. 6. ed. ver. atual. e ampl. Da tentativa: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 56.

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Vannini, e defende que o ato constitui-se em executrio quando pe em perigo concreto o bem jurdico tutelado, sendo que aquele ato preparatrio que no causador de qualquer perigo alheio esfera da tipicidade. Ocorre, que o perigo, por si s, no tem utilidade como critrio, sendo invivel a fixao segura de limites em sua evoluo. Ademais, o perigo um componente eventual da tentativa, no estando presentes em todas as hipteses de execuo criminosa. CONSIDERAES FINAIS A anlise sistemtica da matria realizada no presente trabalho revela a necessidade da conjugao das diversas teorias e critrios relativos problemtica dos limites que envolvem os atos preparatrios e os atos executrios, objetivando delimitar o efetivo incio da execuo por parte do agente criminoso. Como ponto inicial, deve o operador do direito ater-se aos postulados da teoria formal-objetiva, visto que balizada pelo Princpio da Tipicidade. Outrossim, deve o operador do direito ter em mente que tal teoria no resolve a grande gama de questes e fatos postos em julgamento na prtica jurdica, visto que sua caracterstica extremamente restritiva faz necessria a conjugao de critrios materiais-subjetivos, na qual podero ser utilizados, inclusive, os postulados de unidade natural da ao, incio do ataque ao bem jurdico e elemento volitivo exteriorizado, tudo analisando-se o caso concreto e as peculiaridades do tipo penal executado. O operador jurdico deve, tambm, romper com as amarras do conceito de comeo de execuo da ao tpica. Isto porque tal conceito difere do comeo de execuo do crime, o qual mais amplo e abarca situaes em que o agente no executa o verbo nuclear da figura tpica, sendo que, em princpio, os atos executivos so abarcados pelo ncleo tpico, mas, incluem, sem dvida, os atos perifricos e imediatamente anteriores, os quais devem ser conjugados com a sistemtica de garantias do ordenamento jurdico e com os princpios constitucionais vigentes.

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Destarte, um ato parcial ser imediatamente precedente da realizao da ao tpica quando entre este e a ao tpica no exista outro ato parcial, utilizando-se para tanto o plano concreto do autor e o sentimento lgico dos atos humanos, tendo, como j ressaltado, a teoria objetivo-formal como ponto de partida e as teorias objetivo-material e objetivo-individual como balizadoras dos casos mais abstratos e perifricos. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte geral. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. Vol. 1. JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal. Trad. Mir Puig e Muoz Conde. Madrid: Bosch, 1981. JESUS, Damsio E. de. Direito penal. So Paulo: Saraiva, 2001. Vol. 1. MARQUES Jos Frederico. Tratado de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1965. Vol. 2. NORONHA, Edgard Magalhes. Direito penal. So Paulo: Saraiva, 1985. PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro. 4. ed. Vol. 1. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. TAVARES, Juarez, Teoria do Injusto Penal, 3 ed Belo Horizonte: Del Rey, 2003. ZAFFARONI, Eugenio Ral. Da tentativa: doutrina e jurisprudncia. 6. ed. atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000. WELZEL, Hans. Derecho penal alemn. Trad. Juan Bustos Ramrez e Srgio Ynez Prez. Santiago: Ed. Jurdica de Chile, 1970.