Histria e evoluo do Direito Empresarial

Luis Eduardo Oliveira Alejarra Publicado em 03/2013. Elaborado em 02/2013. Pgina 1 de 2 100% gostaram2 votos Assuntos: Princpios do Direito Empresarial Direito Econmico Histria do Direito Direito de Empresa

Do comrcio empresa, o Direito Comercial modificou-se em decorrncia da necessidade de acompanhar as rpidas transformaes econmicas, das arcaicas corporaes de ofcio s atuais multinacionais e empresas digitais. Resumo: Este trabalho foi realizado atravs de reviso de literatura, buscando encontrar o mximo de subsdio para a questo da histria e evoluo do Direito Empresarial, desde seu nascimento como direito comercial, passando pelas diversas teorias que lhe definiam at os dias atuais com sua nova nomenclatura de Direito Empresarial. Foram utilizados livros e artigos cientficos da base de dados SciElo e Google Acadmico, reconhecidas para trabalhos acadmicos. O objetivo da pesquisa era analisar a evoluo do comrcio diante das diversas sociedades histricas, visando encontrar o marco de nascimento do Direito Comercial, bem como sua evoluo, perpassando pelas diversas teorias que caracterizaram o Direito Comercial, tais como a teoria subjetiva, das Corporaes de Mercadores, a teoria objetiva, dos atos de comrcio, at a chegada do foco na empresa e a mudana de nomenclatura para Direito Empresarial, como encontrado atualmente. Considera-se importante a posio de alguns doutrinadores e historiadores do direito, encontrando diversos pontos controvertidos referentes ao nascimento da atividade comercial e seu desenvolvimento e o nascimento do Direito Empresarial. Superando esse ponto de partida a doutrina praticamente unssona no que tange a evoluo destes institutos na histria. Assim, de forma clara e concisa, o presente trabalho visa apresentar as diversas vertentes doutrinrias no tocante ao nascimento do comrcio e do Direito Comercial e sua evoluo histrica at a atualidade. Palavras-chave: comrcio, Direito Comercial, Direito Empresarial, evoluo, histria.

INTRODUO
Na busca pelo nascimento do comrcio, depara-se com Plato[1], o qual o descreve de forma sucinta e completa em seu livro A Repblica. O filsofo ao explicar a origem da justia, de forma indireta indica a origem do Estado e do comrcio. Segundo este filsofo, pelo fato dos indivduos no conseguirem saciar todas as suas necessidades, se viram obrigados a

aproximarem-se uns dos outros com o intuito de trocar os excedentes de seus trabalhos. Tal aproximao acarreta a vida em grupo e posteriormente a sociedade. MARTINS[2] assinala que no incio os grupos sociais buscavam bastar-se a si mesmos, mantendo-se com suas produes rurais familiares. O natural crescimento populacional forou as trocas de mercadorias e posteriormente a criao da moeda, o que tinha o nico intuito de facilitar o escambo. Segundo CAVALCANTE[3], inaugura-se o cum merx, ou escambo de mercadorias, derivando mais tarde na expresso cummerciun. J TOMAZETTE[4], afirma que a palavra comrcio vem do latim commutatio mercium, o que significa troca de mercadorias. Em decorrncia de algumas limitaes impostas pelo escambo (economia de troca) ocorre a evoluo para a economia de mercado e o uso da moeda, em sistema muito similar ao utilizado at hoje. Com esta atualizao no comrcio, o produtor de determinado insumo produz mais e com mais variedade, pois a produo deixou de ser unicamente para subsistncia e troca do excedente, agora tambm para venda. Comrcio foi bem conceituado por ROCCO[5], o comrcio aquele ramo de produo econmica que faz aumentar o valor dos produtos pela interposio entre produtos e consumidores, a fim de facilitar a troca das mercadorias. Neste sentido encontra-se o conceito de BORGES[6], o ramo da atividade que tem por objeto a aproximao de produtores e consumidores, para a realizao ou facilitao de trocas. A atividade comercial remonta Antiguidade, tendo como bom exemplo de grandes comerciantes os fencios. Segundo PALMA[7], os fencios so ancestrais dos Libaneses, e fizeram de seu territrio um dos maiores recantos de prosperidade do Oriente. O ilustre professor PALMA[8] demonstra a pujana comercial dos fencios nos sculos X e IX a.C.:

... a Fencia vivia em absoluto estado de esplendor graas ao intenso comrcio e dedicao s navegaes martimas, que legaram sua gente uma slida reputao nesse campo. Com muita habilidade e coragem mpar, os fencios ousaram singrar os oceanos a bordo de embarcaes bem construdas. Fundaram colnias no Norte da frica, dentre as quais Cartago se evidencia ...
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Urge salientar que o conceito de comrcio no se confunde com o objeto de estudo do direito comercial, ou modernamente o direito empresarial, no devendo limitar o direito comercial como direito do comrcio. Um bom exemplo de que o direito comercial mais amplo que o comrcio, e sua necessidade de lucro, so aspectos das associaes sem fins lucrativos que fazem parte do direito comercial, como a criao e alterao de seus estatutos. Destarte, ocasionado por essa comum confuso entre direito comercial e comrcio diversos doutrinadores modernos, como Rubens Requio[9], entendem que a nomenclatura mais correta seria Direito Empresarial, ou Direito das empresas mercantis.

HISTRICO DO DIREITO COMERCIAL

H uma enorme controvrsia entre doutrinadores do direito, filsofos, socilogos e antroplogos sobre o nascimento do Direito Comercial. REQUIO [10], afirma que o direito comercial surgiu na Idade Mdia com o desenvolvimento do trfico mercantil. De acordo com FERNANDES[11], o desenvolvimento histrico do Direito Comercial perpassa pela poca romana, pelos fencios, assrios, babilnicos e os gregos onde estes no trouxeram contribuies diretas para o desenvolvimento da matria. Todavia, relata que alguns historiadores encontraram vestgios de normas de direito comercial no Cdigo de Manu, na ndia. No Museu do Louvre, est a pedra em que foi esculpido o Cdigo de Hamurabi, a mais de 2.000 anos a.C., contendo normas de regulavam a atividade mercantil, mas sem configurar um sistema de normas passvel de ser chamado de Direito Comercial. MAMEDE[12] cita o aparecimento de normas de Direito Comercial em pocas mais longnquas ainda nas regies de Ur e Lagash, porm informando que a macia doutrina indica como florescimento desse ramo do direito privado o aparecimento dos primeiros burgos (cidades burguesas). Muitos anos aps, no Imprio Romano, bero da Civil Law, com sua estrutura social fundada sobre a propriedade e atividade rural, ainda no havia surgido o Direito Comercial como ramo autnomo do direito. At mesmo por seu carter social aristocrtico, os Senadores e Patrcios eram proibidos de exercer atividade mercantil, restringindo-se tais prticas aos escravos. Em Roma encontravam-se algumas normas fragmentadas que versavam sobre a regulao do comrcio, porm nada substancial capaz de caracterizar o nascimento de um ramo autnomo do direito. REQUIO[13] entende que apesar de existir algumas regras de direito comercial em tempos remotos, tais regras esparsas no formaram um corpo sistematizado de normas capazes de inaugurarem a autonomia do Direito Comercial. Com a derrocada de Roma e, por conseguinte a ausncia de um poder estatal unificado e central, diversas pequenas cidades foram brotando no territrio romano. Estas cidadelas no eram autossuficientes e necessitavam de outras cidades e povos prximos para sobreviverem, fomentando o comrcio entre essas cidades. Acrescido ao advento da era Crist, e a decadncia da aristocracia, nasce o capitalismo mercantil em territrio romano e os primeiros esboos do Direito Comercial como disciplina autnoma, impulsionado pelo trfego mundial no Mediterrneo. Segundo REQUIO[14], com a invaso brbara e o retalhamento do territrio romano, inicia-se a fase feudal. Nos sculos VIII e IX surgem em Bizncio, oriundas das Institutas de Justiniano, as leis pseudrias e o jus greco-romano incorporando os costumes Mediterrneos, bem como a origem do direito comercial medieval. Este doutrinador ainda afirma que no sculo XI se inicia o desenvolvimento econmico da Europa, ainda mal visto pelos preceitos do direito cannico, o qual tem averso s atividades lucrativas, citando o versculo bblico de Deuteronmio, Ao teu irmo no emprestars com usura....[15] Na Idade Mdia com a ascenso da burguesia e crescimento das cidades, haja vista o xodo rural, bem como a abertura das vias comerciais do norte e do sul da Europa, observa-se a pequena sobrevida do sistema feudal.

TOMAZETTE[16] descreve tal situao:

Essa mudana foi provocada pela crise do sistema feudal, resultado da subutilizao dos recursos do solo, da baixa produtividade do trabalho servil, aliadas ao aumento da presso exercida pelos senhores feudais sobre a populao. Em funo da citada crise, houve uma grande migrao que envolveu, dentre outros, os mercadores ambulantes, que viajavam em grupos e conseguiram um capital inicial, que permitiu a estabilizao de uma segunda gerao de mercadores nas cidades, desenvolvendo um novo modo de produo.
Assim, nascem as corporaes de mercadores, onde se renem os comerciantes, que detm riquezas, porm no possuem ttulos de nobreza. Essas corporaes visavam proteo dos comerciantes frente ao decadente sistema feudal. Assim, vo paulatinamente ganhando poder poltico e militar, chegando a conseguir a autonomia de centros comerciais, como as cidades italianas de Veneza, Florena e Gnova.

SISTEMA SUBJETIVO AS CORPORAES DE MERCADORES

Em toda a Europa Ocidental viu-se rapidamente o fortalecimento das corporaes mercantes as quais se sobrepuseram aos soberanos, principalmente na Itlia e Alemanha, nas costas do Mar do Norte, esta ltima onde foi criada a Hansa, que era uma liga de cidades comerciais alems dentre elas Hamburgo e Lubeck, congregando em torno de oitenta cidades comerciais, desde Bergen at os Pases Baixos, monopolizando o comrcio exterior da Inglaterra. REHME[17], explica que nessa regio da Alemanha, diversos povoados que possuam boas feiras, grandes mercados, se expandiram rapidamente fomentados pelo forte comrcio e tornaram-se cidades medievais. De acordo com GARRIGUES[18], tais mercados brotavam em territrios neutros, geralmente fronteirios, onde se pactuava uma paz em prol do mercado e protetora dos estrangeiros. A Lei 4, Ttulo 7, das Leis das Setes Partidas, Da Espanha, assegurava, todos los que vengan a las ferias de estes Reynos o a otro ponto de ellos en cualquier tiempo, sin distinccin de cristianos, morros e judos, seron salvos y seguros em sus personas, bienes y mercaderas, as em la venida como e su estada y vuelta. Nessa fase histrica comea a se desenvolver o direito comercial, atravs do direito costumeiro aplicado no interior das corporaes de mercadores pelos juzes consulares. A partir da surgiram os primeiros repositrios de costumes e decises emanadas dos juzes consulares, tais como Rles dOleron, da Frana; Consuetudines, de Gnova; Capitulare Nauticum, de Veneza; Constitutum Usus, de Pisa; Consolat Del Mare, de Barcelona. Explica PEREIRA[19], que como o direito comum da poca no apresentava regramento capaz de regular as relaes comerciais de forma satisfatria. Assim, os comerciantes se viram compelidos a organizarem-se e criarem uma estrutura jurdica interna nas corporaes, onde o direito era aplicado pelos juzes consulares, que eram eleitos em assembleias cerradas para os membros das corporaes mercantis. O direito comercial exercido no interior das corporaes era um direito corporativo, consuetudinrio e subjetivista, vez que era limitado aos membros das corporaes. ROCCO [20] aduz:

Aos costumes formados e difundidos pelos mercadores, se estes estavam vinculados; os estatutos das corporaes estendiam a sua autoridade at onde chegava autoridade dos magistrados das corporaes, isto , at os inscritos na matrcula; e, igualmente jurisdio consular que estavam sujeitos, somente, os membros da corporao.
Os cnsules objetivando ampliar seu poder de atuao, sua jurisdio, modificaram as regras das corporaes de mercadores passando a aplicar o direito comercial no s para os inscritos nas corporaes, mas a todos que praticarem atos condizentes com o comrcio, delineando-se o novo conceito objetivista do direito comercial. A abertura do direito das corporaes aos demais cidados foi vista pela populao em geral com bons olhos, visto que o direito outorgado pelo Estado era precrio e com srias tendncias usurpadoras. Assim, o povo comeou a depositar grande confiana nas decises emanadas pelos juzes consulares. Neste nterim, as corporaes da Idade Mdia foram o trampolim do Direito Comercial para se estabelecer como um direito especial e autnomo, tendo principalmente a Itlia como bero desse ramo do direito.

SISTEMA OBJETIVO - TEORIA DOS ATOS DO COMRCIO

Com o incremento do comrcio e novas prticas de atividades mercantis, o crdito comercial ganha importncia e surge a atividade bancria concedendo crdito tanto para os comerciantes como para os consumidores. As transaes de crdito bancrio eram documentadas atravs de ttulos cambiais, deixando tais atos acessrios ao comrcio de serem exclusivos de comerciantes para abrangerem toda a populao, impondo uma objetivao do direito comercial. REQUIO[21] cita muito bem Vivante quando este explica esta transio do sistema subjetivo para o objetivismo aduzido pela Teoria dos Atos de Comrcio;

... passou-se do sistema subjetivo ao objetivo, valendo-se da fico segundo a qual deve reputar-se comerciante qualquer pessoa que atue em juzo por motivo comercial. Essa fico favoreceu a extenso do direito especial dos comerciantes a todos os atos do comrcio, fosse quem fosse seu autor, do mesmo modo que hoje a fico atribui, por ordem do legislador, o carter de ato de comrcio quele que verdadeiramente no o tem, serve para estender os benefcios da lei mercantil aos institutos que no pertencem ao comrcio.
Seguindo esta teoria, encontra-se o primeiro Cdigo Comercial moderno, o Cdigo de Savary, da ordenao de Colbert, datado de 1673, o qual fixa a figura do comerciante de forma objetiva, sendo todo aquele que pratica atos pertinentes matria comercial. Outro cdigo que adota a teoria objetiva o famoso Cdigo Napolenico de 1807, pois agindo de acordo com a Teoria dos Atos de Comrcio estaria a servio da Revoluo Francesa, com suas ideias de igualdade em confronto com a teoria subjetiva que restringia o privilgio do Direito Comercial aos inscritos nas corporaes. O Cdigo Napolenico expressamente tinha o objetivo de romper com o sistema aristocrtico feudal e consolidar o poder da burguesia emergente. Neste liame, encontram-se as sbias palavras do professor NEZ[22]:

En efecto, tal como lo ha sealado Francesco Galgano, el Code pudo ms que la guillotina. Con unos cuantos artculos fractur la propriedade nobiliaria, destruyendo para siempre las bases materiales del poder aristrocrtico y abri a la burguesia el acceso a la propriedade de la tierra. La Revolucin francesa, la verdadeira revolucin disse Galgano no fue obra de Robespierre, sino de Pothier. Fue el produto de la fuerza poderosa del Derecho.
Salienta-se que na mesma poca foi editada a celebre Lei Chapelier, a qual visava assegurar plena liberdade profissional, extinguindo os privilgios de determinadas classes ou corporaes, bem como fez o Cdigo Napolenico ao incorporar a Teoria dos Atos de Comrcio. No Brasil esta concepo foi adotada pelo Cdigo Comercial de 1850. Contudo, ao perceber que este dispositivo limitou-se a disciplinar a atividade profissional do comerciante, sem mencionar ou definir atos de comrcio, viu-se a latente necessidade de tal regulamentao. A necessria regulamentao na legislao brasileira surgiu atravs do Regulamento 737, de 25 de novembro de 1850, definindo no artigo 19 o que era considerado atos de comrcio.

Artigo 19. Considera-se mercancia: 1 - A compra e venda ou troca de efeitos mveis ou para os vender por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou manufaturados , ou para alugar o seu uso; 2 - As operaes de cmbio, banco e corretagem; 3 - As empresas de fbricas, de comisses, de depsitos, de expedio, consignao e transporte de mercadorias, de espetculos pblicos; 4 - Os seguros, fretamentos, risco e quaisquer contratos relativos ao comrcio martimo; 5 - A armao e expedio de navios.[23]
Por se resumir ao estabelecimento de uma relao de atividades econmicas, o sistema francs dos atos de comrcio gerou indefinies quanto natureza mercantil de algumas delas, principalmente, porque quando poca de sua definio pelo legislador ptrio, apenas foi considerada a natureza comercial dos atos que j eram realizados pelos comerciantes, ou seja, baseando exclusivamente na tradio histrica do comrcio. Essa foi a razo de algumas atividades no terem sido consideradas atos de comrcio, tais como a prestao de servios, a agricultura e a negociao imobiliria, uma vez que essas atividades no eram tradicionalmente desenvolvidas pelos comerciantes da poca. A inexistncia de parmetros cientficos na estipulao das atividades econmicas e a excluso de importantes atividades no rol dos atos comerciais constituram os principais motivos ensejadores para que a Teoria dos Atos do Comrcio perdesse prestgio e fosse substituda pelo sistema italiano da Teoria da Empresa. Vale destacar que tal substituio s ocorre mais de um sculo aps editado o Cdigo Napolenico, tempo mais que suficiente para inspirar todas as legislaes que seguiram seus princpios, dentre elas o Cdigo Comercial Brasileiro de 1850. A Teoria da Empresa chegou ao Brasil e propagou-se pela legislao ptria, sendo encontrada atualmente em diversos dispositivos normativos, como o Cdigo do Consumidor e o Cdigo Civil de 2002, sendo esta a teoria utilizada pelo Direito Empresarial brasileiro.

TEORIA DA EMPRESA SISTEMA SUBJETIVO MODERNO

Alguns passos adiante e com o crescimento do entendimento de que o Direito Comercial muito maior que a simples prtica de atos de comrcio, bem como as falhas encontradas na Teoria dos Atos de Comrcio, iniciou-se uma nova forma de enxergar o Direito Comercial, ultrapassando os limites dos atos de comrcio e buscando a empresa como um todo. O extraordinrio desenvolvimento da economia capitalista tornou a viso objetiva e isolada de ato de comrcio desacreditada. No sculo XIX, auge da Revoluo Industrial, destaca um novo ponto de vista do comrcio e do Direito Comercial, tendo como foco o empresrio e a empresa. Na pobre viso dos atos de comrcio e por bvios motivos de completo rompimento com o sistema feudalista, a agricultura e a pecuria no eram entendidos como comrcio, bem como outras atividades que essencialmente eram empresariais, e assim, faziam a circulao de bens e riquezas, o que gerava falhas e lacunas na competncia do Direito Comercial. A limitao imposta ao Direito Comercial pela Teoria dos Atos de Comrcio era tamanha que segundo o artigo 632, do Cdigo Francs, empresa nada mais era que a prtica reiterada e em cadeia dos atos de comrcio, conceito este que no valora a organizao do capital e trabalho[24]. Na vanguarda da troca do foco no comrcio puro e simples para uma viso mais complexa de empresa, encontra-se o Cdigo Comercial de 1897, da Alemanha, o qual reintroduziu o conceito subjetivo, devidamente modernizado e readequado aos tempos em que se inseria [25]. O referido cdigo, no artigo 343, expressa que os atos de comrcio so aqueles praticados por comerciantes, relativos e estritamente relacionados prtica comercial, vinculando o comerciante a explorao empresarial. Com este novo conceito surge o Direito das empesas, tal como conceituado tambm em 1942 no respeitado Cdigo Unificado Italiano. De acordo com a Teoria da Empresa, o Direito Comercial tem seu campo de abrangncia ampliado, incorporando atividades at ento excludas pela Teoria dos Atos de Comrcio. Ao contrrio da teoria francesa no se divide mais as atividades econmicas em dois grandes grupos, civil e comercial. A Teoria da Empresa prev de forma ampla as atividades econmicas, excluindo somente atividades especficas, que so, as atividades intelectuais, de natureza literria, artstica ou cientfica. J no tocante a atividade agrcola o Direito Empresarial brasileiro deixou a cargo do agricultor decidir, vez que cabe a este a opo pelo regime comercial, atravs do registro empresarial perante as Juntas Comerciais e Registro Pblico de Empresas. Vale consignar que tal opo no caracteriza a manuteno da agricultura e pecuria fora do direito empresarial. Tal opo somente existe em face dos pequenos produtores rurais e da agricultura familiar, que efetivamente no podem ser considerados empresas ou empresrios, pois praticamente trabalham para sua subsistncia e no com o intuito de comercializar sua produo. A Teoria da Empresa nasceu em 1942, na Itlia, alargando a incidncia do Direito Comercial. Esta terceira etapa de desenvolvimento do Direito Comercial apareceu aos olhos do mundo em poca e local que devem ser considerados, haja vista o mundo estar em plena Segunda Guerra Mundial e a Itlia ser governada pelo ditador fascista Mussolini. O fascismo buscava a harmonizao da luta de classes intermediada pelo estado nacional. A empresa no iderio fascista representa o local de harmonizao entre o proletariado e a burguesia, reunindo os ideais econmicos da empresa com os interesses dos trabalhadores. Obviamente a configurao empresarial moderna no encontra como seu princpio norteador os interesses dos trabalhadores, porm a Teoria da Empresa sobreviveu a redemocratizao da Itlia graas aos seus mritos jurdico-tecnolgicos, facilitando a operacionalidade das empresas perante o ordenamento jurdico moderno.

A Teoria da Empresa comea a surgir no direito brasileiro a partir de 1960 em contraposio defasada Teoria dos Atos de Comrcio, especialmente pela no incluso de atividades de extrema importncia ao desenvolvimento econmico nacional, como a prestao de servios, atividades rurais e negociao de imveis. Em 1965 a Teoria da Empresa adotada pelo Projeto de Cdigo das Obrigaes que no veio a se tornar lei. Posteriormente em 1975 esta teoria figura novamente no Projeto de Cdigo Civil, o qual tramitou com lentido histrica, tornando-se o atual Cdigo Civil de 2002. Todavia, durante a tramitao do Cdigo Civil diversas leis de interesse comercial utilizaram o sistema italiano, por exemplo o Cdigo de Defesa do Consumidor de 1990, a Lei de Locao Predial Urbana de 1991 e a Lei de Registro de Empresas de 1994[26].

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