Procurador General

OMISION LEGISLATIVA RELATIVA-En el manejo de los fondos por parte de una Fiduciaria no se configura
Para argir la existencia de una omisin legislativa relativa, es menester demostrar de manera adecuada que la ley incurre en una discriminacin injustificada, que puede desprenderse de un criterio sospechoso e irrazonable. En el caso sub examine, al considerar la administracin de los recursos del fondo que cada universidad estatal constituya para el pago de sus pasivos pensionales, el legislador dispuso que sta debe estar a cargo de una entidad fiduciaria vigilada por la !uperintendencia "inanciera, y ejercerse de manera independiente, por medio de un patrimonio autnomo. #nte esta circunstancia, la demandante centra su inconformidad en que no se incluya a las sociedades administradoras de fondos de pensiones. $a demanda da por sentado, sin estarlo, que, por estar relacionados con pensiones, se trata de fondos equiparables. %o obstante, es evidente que una cosa es administrar los fondos de pensiones, constituidos por el aporte que hacen empleadores y trabajadores durante su vida laboral, con miras a acumular el capital requerido para pensionarse, y otra cosa es administrar un fondo constituido por las universidades estatales para cubrir su pasivo pensional. En el primer caso opera el r gimen jur&dico previsto en la $ey '(( de '))* con sus modificaciones, para el ahorro individual con solidaridad, mientras que en el segundo caso opera el r gimen jur&dico, previsto en varias normas financieras, sobre funcionamiento y administracin de patrimonios autnomos. +e otra parte, no se puede equiparar la administracin de cuentas de ahorro individual con la administracin de patrimonios autnomos, entre otras razones, porque el origen de los fondos, su manejo contractual, su administracin y su responsabilidad difieren, al punto que dentro del objeto de las sociedades administradoras de fondos pensionales no est, administrar patrimonios autnomos, como en este caso lo exige la ley. #l no ser equiparables los referentes en comento no se aprecia la existencia de discriminacin alguna. #l no existir discriminacin, sea justificada o injustificada, no puede plantearse con xito un cargo de omisin legislativa relativa.

SEGURIDAD SOCIALDefinicin y alcances

$a seguridad social es un servicio p-blico que est, a cargo del Estado. Este servicio puede ser prestado por los particulares, bajo la inspeccin, control y vigilancia del Estado, en los t rminos que establezca la ley. En este contexto, el legislador goza de un amplio margen de configuracin para regular la prestacin de este servicio p-blico. En m-ltiples oportunidades la .orte, entre otras, en la !entencia ./'01) de 2(((, precisa que la .arta confiere al .ongreso una amplia competencia para definir el alcance del derecho a la seguridad social y para concretar los mecanismos institucionales y los procedimientos para su realizacin efectiva.

SEGURIDAD SOCIAL-Lmites a su configuracin por parte del Estado

El amplio margen de configuracin del legislador tiene como l&mites los valores, los principios y los derechos reconocidos por la .onstitucin Pol&tica. Por ello, la regulacin que hace el legislador debe fundarse y enmarcarse dentro de tales l&mites. En la !entencia ./''' de 2((3, la .orte advierte que si bien el legislador goza de un amplio margen de configuracin en el ,mbito de la seguridad social y, en especial, en cuanto se refiere al sistema general de pensiones, no puede desconocer las reglas ni los principios constitucionales que regulan en concreto el derecho a la seguridad social, ni los dem,s principios y derechos constitucionales reconocidos en la .arta.

Procurador General
Concepto 5278

Bogot, D.C., enero 11 de 2012

Seores MAGISTRADOS DE LA CORTE CONSTITUCIONAL E. S. D. RE .! De"#nd# de $n%onst$t&%$on#'$d#d %ontr# &n# e()res$*n de' #rt+%&'o 2, de '# Le- 1./1 de 2000, Por la cual se establece la concurrencia para el pago del pasivo pensional de las universidades estatales del nivel nacional y territorial y se dictan otras disposiciones. A%tor! S#ndr# 1#o'# C2#rr$s I3#rr#. M#g$str#do 1onente! L&$s Ernesto 4#rg#s S$'5#. E()ed$ente D6772.. Con%e)to 82/7

De conformidad con lo dispuesto en los artculos 242, numeral 2, y 278, numeral 5, de la Constitucin Poltica, rindo concepto sobre la demanda instaurada por la ciudadana S !D" P #$ C% ""&S &' "" , (uien en e)ercicio de la accin p*blica consa+rada en los artculos 4,, numeral -, y 242, numeral ., de la Carta, solicita a la Corte (ue se declare la inconstitucionalidad de la e/presin 0fiduciaria1 contenida en el artculo 22 de la $ey .37. de 2,,4, el cual se transcribe ense+uida con lo demandado en ne+ritas5
LEY 1371 DE 200 (diciembre 30) Diario Oficial No. 47.579 de 31 de diciembre de 2009 CONGRESO DE ! RE"#$ %C! "or la c&al 'e e'(ablece la co)c&rre)cia *ara el *a+o del *a'i,o *e)'io)al de la' &)i,er'idade' e'(a(ale' del )i,el )acio)al - (erri(orial - 'e dic(a) o(ra' di'*o'icio)e'. (.) !R/0C1 O 2o. 2ONDOS "!R! E "!GO DE "!S%3O "ENS%ON! . a' &)i,er'idade' ob4e(o de la a*licaci5) de la *re'e)(e le- deber6) co)'(i(&ir &) fo)do *ara el *a+o del *a'i,o *e)'io)al7 el c&al 'er6 &)a c&e)(a e'*ecial7 'i) *er'o)er8a 4&r8dica7 de la re'*ec(i,a &)i,er'idad7 c&-o' rec&r'o' 'er6) admi)i'(rado' *or &)a e)(idad !iduciaria ,i+ilada *or la S&*eri)(e)de)cia 2i)a)ciera de Colombia7 e) forma i)de*e)die)(e7 media)(e *a(rimo)io a&(5)omo. o' rec&r'o' - lo' re)dimie)(o' (e)dr6) de'(i)aci5) e'*ec8fica *ara *a+ar el *a'i,o *e)'io)al7 a'8 como lo' +a'(o' de admi)i'(raci5) del *a(rimo)io a&(5)omo.

1. 1'#nte#"$ento de '# de"#nd#. $a demandante considera (ue la e/presin impu+nada, al no incluir a las sociedades administradoras de fondos de pensiones, 6ulnera los artculos .3, 48 y 333 de la
2

Procurador General
Concepto 5278

Constitucin Poltica5 7n 6ista de esta circunstancia, aduce (ue el le+islador incurri en una omisin le+islati6a relati6a, al no incluir a estas sociedades, como parece 8aber sido la intencin al comen9ar el tr:mite le+islati6o, 8asta (ue se surti el se+undo debate en la C:mara de "epresentantes5 r+uye (ue la no inclusin en comento, constituye una discriminacin in)ustificada, (ue 6a en contra del derec8o a la i+ualdad, a la libre competencia y a la libertad econmica5 2. 1ro3'e"# 9&r+d$%o. Corresponde determinar si la e/presin demandada, al precisar (ue los recursos del fondo para el pa+o del pasi6o pensional de las uni6ersidades estatales ser:n administrados por una entidad fiduciaria 6i+ilada por la Superintendencia ;inanciera, incurre en una omisin le+islati6a relati6a, en desmedro de los derec8os a la i+ualdad, la libre competencia y la libertad econmica, por no incluir tambi<n a las sociedades administradoras de los fondos de pensiones5 .. An'$s$s 9&r+d$%o. $a se+uridad social es un ser6icio p*blico (ue est: a car+o del 7stado5 7ste ser6icio puede ser prestado por los particulares, ba)o la inspeccin, control y 6i+ilancia del 7stado, en los t<rminos (ue estable9ca la ley5 7n este conte/to, el le+islador +o9a de un amplio mar+en de confi+uracin para re+ular la prestacin de este ser6icio p*blico5 7n m*ltiples oportunidades la Corte, entre otras, en la Sentencia C=.484 de 2,,,, precisa (ue la Carta confiere al Con+reso una amplia competencia para definir el alcance del derec8o a la se+uridad social y para concretar los mecanismos institucionales y los procedimientos para su reali9acin efecti6a5 7l amplio mar+en de confi+uracin del le+islador tiene como lmites los 6alores, los principios y los derec8os reconocidos por la Constitucin Poltica5 Por ello, la re+ulacin (ue 8ace el le+islador debe fundarse y enmarcarse dentro de tales lmites5 7n la Sentencia C=... de 2,,-, la Corte ad6ierte (ue si bien el le+islador +o9a de un amplio mar+en de confi+uracin en el :mbito de la se+uridad social y, en especial, en cuanto se refiere al

Procurador General
Concepto 5278

sistema +eneral de pensiones, no puede desconocer las re+las ni los principios constitucionales (ue re+ulan en concreto el derec8o a la se+uridad social, ni los dem:s principios y derec8os constitucionales reconocidos en la Carta5 Para ar+>ir la e/istencia de una omisin le+islati6a relati6a, es menester demostrar de manera adecuada (ue la ley incurre en una discriminacin in)ustificada, (ue puede desprenderse de un criterio sospec8oso e irra9onable5 7n el caso '&b e9ami)e7 al considerar la administracin de los recursos del fondo (ue cada uni6ersidad estatal constituya para el pa+o de sus pasi6os pensionales, el le+islador dispuso (ue <sta debe estar a car+o de una entidad fiduciaria 6i+ilada por la Superintendencia ;inanciera, y e)ercerse de manera independiente, por medio de un patrimonio autnomo5 de fondos de pensiones5 $a demanda da por sentado, sin estarlo, (ue, por estar relacionados con pensiones, se trata de fondos e(uiparables5 !o obstante, es e6idente (ue una cosa es administrar los fondos de pensiones, constituidos por el aporte (ue 8acen empleadores y traba)adores durante su 6ida laboral, con miras a acumular el capital re(uerido para pensionarse, y otra cosa es administrar un fondo constituido por las uni6ersidades estatales para cubrir su pasi6o pensional5 7n el primer caso opera el r<+imen )urdico pre6isto en la $ey .,, de .443 con sus modificaciones, para el a8orro indi6idual con solidaridad, mientras (ue en el se+undo caso opera el r<+imen )urdico, pre6isto en 6arias normas financieras, sobre funcionamiento y administracin de patrimonios autnomos5 De otra parte, no se puede e(uiparar la administracin de cuentas de a8orro indi6idual con la administracin de patrimonios autnomos, entre otras ra9ones, por(ue el ori+en de los fondos, su mane)o contractual, su administracin y su responsabilidad difieren, al punto (ue dentro del ob)eto de las sociedades administradoras de fondos pensionales no est: administrar patrimonios autnomos, como en este caso lo e/i+e la ley5 7l asunto re+lado en la disposicin impu+nada ni si(uiera corresponde a la administracin de aportes del sistema +eneral de se+uridad social en pensiones, diri+ida a +aranti9ar la pensin de los afiliados al mismo, por cuanto el artculo 22 de la $ey .37. de 2,,4 ordena nte esta circunstancia, la demandante centra su inconformidad en (ue no se incluya a las sociedades administradoras

Procurador General
Concepto 5278

la creacin de un fondo cuenta con el fin de responder por los pasi6os pensionales a car+o de las uni6ersidades estatales, recursos (ue decidi el le+islador seran administrados por una entidad fiduciaria 6i+ilada por la Superintendencia ;inanciera de Colombia, cuya destinacin especfica es pa+ar el mencionado pasi6o5 l no ser e(uiparables los referentes en comento, pues, se repite, la administracin de los recursos del fondo para el pa+o del pasi6o pensional no se enmarca dentro del r<+imen de a8orro indi6idual con solidaridad pre6isto en la $ey .,, de .443, no se aprecia la e/istencia de discriminacin al+una5 l no e/istir discriminacin, sea )ustificada o in)ustificada, no puede plantearse con </ito un car+o de omisin le+islati6a relati6a5 De otra parte, la re+ulacin (ue adopta el le+islador no parece ir en contra de los 6alores, principios y re+las reconocidos por la Constitucin Poltica, ni desconocer los principios propios de la se+uridad social5 Por el contrario, acudir a entidades especiali9adas en administrar recursos de un fondo, mediante un patrimonio autnomo, contribuye a brindar +arantas de (ue los pasi6os pensionales cuentan con recursos (ue se mane)ar:n de manera transparente, eficiente y adecuada5 :. Con%'&s$*n. 7n m<rito de lo e/puesto, el ?inisterio P*blico solicita a la Corte (ue declare 7@7AB&'$7 la e/presinC :fid&ciaria;7 contenida en el artculo 22 de la $ey .37. de 2,,4, por los aspectos a(u anali9ados5 SeDores ?a+istrados,

ALE;ANDRO ORDO<E= MALDONADO 1ro%&r#dor Gener#' de '# N#%$*n

<=O>!e'*i)o'a$