U N I P A C

UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS

DIREITO INTERNACIONAL PBLICO ROTEIRO DE ESTUDOS n 1 Introduo ao Direito Internacional Pblico Prof. Paulo Afonso 1 Introduo O homem um ser social, j afirmava Aristteles, e quando comea a se organizar em sociedades d incio no s a existncia dos direitos internos mas tambm a existncia do prprio direito internacional, vez que, ao iniciar seu deslocamento pelo mundo, pelas sociedades j organizadas, vislumbra a necessidade de convivncia, e posteriormente, de regulamentao destas diversas sociedades. J no basta regular a vida em sua prpria sociedade, necessrio regular a vida entre as sociedades organizadas, dando a o nascedouro do Direito Internacional Pblico. Com isso, para iniciarmos nosso estudo, podemos afirmar, como nos ensina Hildebrando Accioly, que o Direito Internacional Pblico disciplina e rege prioritariamente a sociedade internacional, formada por Estados e Organizaes Internacionais. Necessrio, no entanto, distinguir o conceito de sociedade internacional do de comunidade internacional. Naquela, o que vemos na realidade apenas a unio de indivduos com uma finalidade comum, havendo a superficialidade como forte caracterstica, por sua vez, no conceito de comunidade, teramos algo mais profundo, laos mais estreitos entre aqueles que se unem atravs de identidades comuns. Valrio Mazzuoli didaticamente diferencia a comunidade internacional da sociedade internacional nos ensinando que enquanto naquela os que ali esto pertencem a ela, nesta (sociedade) os que dela fazem parte apenas participam dela. Marcelo Caetano, citado pelo mesmo Mazzuoli, afirma que na comunidade os membros esto unidos apesar de tudo quanto os separam, ao passo que na sociedade, os membros permanecem separados apensar de tudo que fazem para se unirem. Diante dessa separao de conceitos, acreditamos na afirmativa de Accioly que o Direito Internacional Pblico a disciplina que rege a sociedade internacional e no a comunidade internacional, como defendido por poucos internacionalistas. certo que muitos tratados internacionais1 utilizam a expresso comunidade internacional, no entanto, doutrina majoritria no acredita na existncia desta comunidade, mas sim de uma sociedade internacional, acreditando ainda os mais otimistas, que o Direito Internacional Pblica evolui de forma que um dia, deixar de reger as relaes da sociedade internacional para reger as relaes da comunidade internacional. deste conceito de sociedade e de comunidade internacional que nasce na obra do Ministro Rezek um alerta para aqueles que iniciam o estudo do Direito Internacional Pblico. Afirma ele que sendo o Direito Internacional o regente das normas da sociedade internacional e no de uma comunidade internacional, o princpio que rege tais normas a da cooperao e no da
Art. 53 Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969. Art. 59 Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar de 1982 Conveno de Montego Bay Art. 1 - Declarao e Programa de Ao de Viena de 1993. Texto sem correo
1

U N I P A C
UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS

subordinao como acontece no direito interno. Aqueles que esto acostumados ao estudo do direito interno, com sua coercetividade e sistema de sanes mais efetivas, pode no compreender bem a sistemtica do Direito Internacional Pblico. Justamente desta diferena entre Direito Internacional Pblico e Direito Interno que nasce uma corrente de pensamento, muito difundida entre os cientistas polticos, que chega mesmo a negar a existncia do Direito Internacional Pblico, conforme podemos observar no anexo deste roteiro de estudos. 2 Brevssimo histrico do Direito Internacional Pblico Alguns autores afirmam que o Direito Internacional Pblico to antigo quanto a prpria humanidade, como ensina o Baro de Serge A. Korff, o que no nos parece acertado, tendo em vista que os contornos que o rodeavam no apresentavam caractersticas de uma cincia autnomo. Na verdade tem-se notcias de tratados celebrados entre naes datadas de 1292 a.c., como o celebrado entre os Hititas e os Egpcios visando selar a paz e dando normas de comrcio e extradio. Na antiguidade clssica, haviam tratados celebrados entre cidades, principalmente os de cunho religiosos, como os que aconteciam entre as cidades Gregas. Outro exemplo que podemos citar para um nascimento rudimentar do Direito Internacional Pblico a relao, muitas vezes por meio de tratados, entre os estados feudais (200 d.c. a 1453 d.c.) visando sempre a proteo externa dos feudos. Com as cidades-estados italianas, as normas e intercambio poltico-econmico comearam a delinear um direito menos voltado para as normas internas e mais voltado para normas internacionais. J por volta de 1500, o Direito Internacional Pblico comea a ganhar contornos de cincia autnoma com os escritos do dominicano espanhol Francisco de Vitria (1486-1546) e com o jesuta tambm espanhol Francisco Surez (1548-1617). No entanto, foi o Holands Hugo Grotius (1585-1645) que a partir de suas obras deu importncia e contornos cientficos ao Direito Internacional Pblico e despertou o interesse dos crculos cultos europeus pelo contedo, tanto que a Hugo Grotius foi reservado o ttulo de pai do Direito Internacional Pblico, o que o tornou conhecido mundialmente. atravs dos tratados de Westflia (tratado de Mnster e de Osnabruck) que nasce o DIP no entendimento de boa parte da doutrina. O tratado de Westflia, ou paz de Westflia, foi celebrado 1648 e colocou fim a guerra dos trinta anos (1618-1648). Teve a ajuda de Hugo Grotius como representante da Sucia. Este tratado considerado a certido de nascimento do DIP justamente por ser nele, que pela primeira vez, os Estados reconhecem o princpio da igualdade formal entre os Estados, sendo este carter fundamental das regras internacionais. Outro marco importante na evoluo do DIP o Congresso de Viena de 1815, que talvez seja o mais importante acontecimento deste Westflia. Numa Europa conturbada pelas guerras Napolenicas o congresso estabeleceu uma marca na cooperao internacional no
Texto sem correo

U N I P A C
UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS

concernente ao campo poltico e econmico, estabelecendo princpios internacionais como a proibio do trfico de negros, liberdade irrestrita de navegao dos rios da regio, as primeiras regras sobre o protocolo diplomtico e questes ligadas ao reconhecimento de uma comunidade internacional pelos Estados. 3 Conceito Muitas so as conceituaes do Direito Internacional Pblico. Erro comum, segundo Mazzuoli, estas conceituaes focarem hora apenas nos sujeitos do DIP, hora somente na matria abarcada por ele e hora apenas em suas fontes normativas. Exemplo disso a conceituao clssica de Rousseau de que o DIP o ramo do direito que rege os Estados nas relaes respectivas ou ainda a de Moncayo que afirma ser o conjunto de normas jurdicas que reglan las relaciones entre los sujetos de la comunidad internacional Na conceituao de Rousseau, fica clara o enfoque no Estado, um dos sujeitos do DIP, alm de ignorar os demais sujeitos, o mesmo exclui de sua definio as fontes e as matrias tratadas pelo DIP. Na conceituao de Moncayo, apesar da abertura para os demais sujeitos do DIP, a mesma no traz as matrias reguladas e no cita quais as normas jurdicas que vo regular a relao entre os sujeitos. O prprio prof. Mazzuoli, aps fazer esta observao, conceitua o DIP como: ...o conjunto de princpios e regras jurdicas (costumeiras e convencionais) que disciplinam e regem a atuao e a conduta da sociedade internacional (formada pelos Estados, Organizaes Internacionais Intergovernamentais e tambm pelos indivduos), visando alcanar as metas comuns da humanidade e, em ltima anlise, a paz, a segurana e a estabilidade das relaes internacionais.2 4 Denominao O DIP em seus primrdios era denominado de jus gentium, expresso utilizada no sculo VII, por Isidoro de Sevilha em sua obra Etimologias. O termo Direito Internacional, no entanto, surge por primeiro na obra de Jeremias Bentham (1748-1832) quando publica em 1780 o livro An introction to the principles of moral and legislation, nesta obra, Bentham utilizava o termo direito nacional (national law) para referirse ao direito interno, direito municipal (municipal law) para referir-se ao direitos das cidades e direito internacional (international law) para referir-se ao direito que cuidava da relao entre os Estados. O termo Pblico foi adicionado ao Direito Internacional com o intuito de o diferenciar do Direito Internacional Privado, ambos direitos que no se confundem, vez serem
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de direito internacional pblico. 2 ed. (ver., atual. e ampl.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, pg. 43. Texto sem correo
2

U N I P A C
UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS

totalmente diferentes, havendo inclusive uma grande impropriedade na utilizao do nome Direito Internacional Privado como ainda estudaremos. No deve residir dvidas, que todas as vezes que nos referirmos apenas a Direito Internacional, estaremos falando do Direito Internacional Pblico, vez que este o verdadeiro direito internacional. Outras denominaes vamos encontrar para o Direito Internacional Pblico, como o Direito das Gentes, utilizada por muitos doutrinadores mesmo nos dias atuais, que vem do direito francs que denomina a matria de droit des gens. Philip Jessup props chama-la ainda de direito transnacional, denominao que no encontrou muitos adeptos. 5 Relao entre Direito Interno e Direito Internacional Calorosa a discusso doutrinria sobre a relao do direito interno estatal e o direito internacional pblico. Ian Brownlie, em sua obra, cita exemplo que bem esclarece a relao conflituosa entre o direito interno e o direito internacional: Uma embarcao estrangeira apreendida por desrespeitar as leis alfandegrias e a sua tripulao julgada num tribunal nacional da autoridade que procedeu apreenso. O direito interno determina uma zona de imposio de direitos alfandegrios de x milhas. Os rus argumentam que o direito internacional autoriza uma zona aduaneira de x metros (4 milhas) e que a embarcao, quando foi apreendida, ainda no tinha entrado na zona em que a imposio se justificava nos termos do direito internacional.3 Diante deste exemplo, qual a resposta a ser dada? Aplica-se o direito interno ou aplicase o direito internacional? Duas so as principais teorias que respondem a estes questionamentos: Dualista e Monista. 5.1 Teoria Dualista A expresso Dualista surgiu em 1914 com Alfred Von Verdross que no se alinhou a esta teoria. Tem como adeptos mais significativos, Carl Hernrich Tripel; Strupp; Walz; Listz; Anzilotti; Balladore Pallieri e Alf Ross. Para esta doutrina, o direito interno e o direito internacional so dois sistemas distintos e independentes, igualmente vlidos, que formam crculos que no se interceptam. As normas dos tratados seriam vlidas somente para o direito externo, para a relao entre os Estados, e no seriam aplicadas nos tribunais internos.

BROWNLIE, Ian. Princpios de Direito Internacional Pblico. Traduo de Maria Manuela Farrajota (et all.). Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997, pg. 44. Texto sem correo

U N I P A C
UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS

Nesta doutrina, os tratados para poderem ser aplicados nos tribunais internos necessitariam de serem transformados em lei. Para os dualistas, como no h correlao entre o direito internacional e o direito interno, no h que se falar em conflitos de leis (pois internamente s se aplica a lei interna) e nem to pouco na questo de hierarquia entre uma e outra. Ainda dentro da corrente dualista vo existir subdivises, como os dualistas radicais (Triepel) e os dualistas moderados. O Italiano Anzilotti, adepto desta segunda corrente, acreditava que em determinados casos os tratados poderiam ser aplicados pelos tribunais internos. Os dualistas acreditam que quando os Estados se recusam a aplicao interna das normas internacionais, mesmo aquelas que estariam vinculados, somente poderia ser responsabilizados internacionalmente e no obrigados a aplica-las internamente. 5.2 Teoria Monista Oposta ao dualismo, a teoria monista parte da concepo de unidade das normas internacionais e das normas internas. Seriam dois ramos do direito dentro de um s sistema jurdico. Parte do pressuposto que as normas de direito internacional tem aplicabilidade interna independente de qualquer transformao em norma interna. Segundo os monistas, o direito internacional e o direito interno estariam numa situao de superposio em que o direito interno integra o direito internacional. O sistema monista o sistema da incorporao automtica do direito internacional ao direito interno. Como doutrinadores que aderiram esta teoria podemos citar Kelsen; Verdross; Lauterpocht, Mirkine-Guetzvich, Jimnez de Archaga. No Brasil a doutrina majoritria: Haroldo Valado; Oscar Tenrio; Hildebrando Accioly; Geraldo Eullio do Nascimento; Celso D.de Melo; Vicente Marotta Ragel; Cachapuz de Medeiros e Mirt Fraga. 5.2.1 Hierarquia entre Direito Interno e Direito Internacional Evidentemente que s a teoria monista admite a existncia de hierarquia entre as normas do direito interno e do direito internacional, j que os dualistas acreditam que os campos de aplicao do direito interno e do direito internacional seriam distintos e no se encontrariam. Quanto a hierarquia das normas do direito interno e do direito internacional, a teoria monista se subdivide em duas: monistas internacionalistas e monistas nacionalistas. Monismo internacionalista: Esta corrente vem da Escola de Viena tendo como expoentes, Kelsen, Verdross e Josep. Defendem a supremacia do direito internacional sobre o direito interno, vez que para esta corrente, este (direito interno) deriva daquele (direito internacional). Kelsen dizia: A norma internacional a fonte e o fundamento da norma de direito interno, a norma mxima das quais todas as demais so derivadas.
Texto sem correo

U N I P A C
UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS

A Corte Permanente de Justia j se manifestou a respeito desta superioridade: princpio geral reconhecido no Direito Internacional, que, nas relaes entre potncias contratantes de um tratado, as disposies de uma lei no podem prevalecer sobre as do tratado (1930). Um Estado no pode invocar contra outro Estado sua prpria Constituio para se esquivar a obrigaes que lhe incumbem em virtude do Direito Internacional ou tratado vigente (1932). Igualmente a ONU, atravs de sua secretaria geral, manifestou em 1948: Os tratados validamente concludos pelo Estado e regras geralmente reconhecidas de Direito Internacional, formam parte da lei interna do Estado e no podem ser unilateralmente revogadas puramente por ao nacional. Mazzuoli, adepto do monisno internacionalista fundamenta sua defesa a esta prevalncia do direito internacional sobre o direito interno, frente ao poder constituinte originrio, que ao contrrio do que se possa parecer, no absolutamente ilimitado, como prelecionado por muitos constitucionalistas, diz ele: A soberania do poder constituinte originrio, que cria nova constituio e consequentemente um novo Estado, s pode ser relativa, significando que tal poder no se encontra subordinado a qualquer outro internamente, mas se encontra subordinado aos princpios e regras do Direito Internacional Pblico, de onde decorre a prpria noo de soberania do Estado.4 Vige no Brasil a Conveno de Havana sobre tratados de 1928 que estabelece em seu artigo 11: Os tratados continuaro a produzir os seus efeitos, ainda quando se modifique a Constituio interno dos Estados contratantes. Se a organizao do Estado mudar, de maneira que a execuo seja impossvel, por diviso de territrio ou por outros motivos anlogos, os tratados sero adaptados s novas condies. Monismo nacionalista: Prega a prevalncia do direito interno sobre o direito internacional. Acredita que o direito internacional s existe por uma delegao do direito interno. Lecionam uma soberania absoluta onde nada poderia estar acima ou ao lado das constituies. Alguns doutrinadores ainda militaro a favor de uma terceira corrente monista, a chamada monista moderada. Nela no haver prevalncia absoluta nem do direito interno e nem do direito internacional no caso de conflito entre as normas internas e internacionais. Ensinaro que no caso de conflito se aplicaria os mesmos mtodos de soluo de conflitos de normas internas, ou seja, hierarquia e anterioridade.

Bibliografia consultada: BRONLIE, Ian. Princpios de direito internacional pblico. Trad. Maria Manuela Farrajota; Maria Joo Santos; Victor Richard Stockinger; Patrcia Galvo Teles. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. DINH, Nguyen Quoc; e DAILLIER, Patrick; e PELLET, Alain. Direito Internacional Pblico. 2. ed. Trad. Vitor Marques Coelho. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2003. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de direito internacional pblico. 2 ed. (ver., atual. e ampl.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de direito internacional pblico. 2 ed. (ver., atual. e ampl.). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, pg. 63. Texto sem correo
4

U N I P A C
UNIVERSIDADE PRESIDENTE ANTNIO CARLOS

REZEK, Jos Francisco. Direito Internacional Pblico: curso elementar. 11.ed. (ver. e atual.) 2 tiragem. So Paulo: Saraiva, 2008.

Texto sem correo