Fallo N 111 de fecha 09/09/1999 Tipo de Fallo: SENTENCIA Tribunal Emisor: TRIBUNAL SUPERIOR Fuero: PENAL Ttulo Principal:

HOMICIDIO: Agravantes: Cnyuge; Atenuantes: Separacin de hecho. PARTES INTERVINIENTES EN EL FALLO Actor: BALMACEDA, CARLOS ALBERTO (homicidio calificado) Demandado: Objeto: RECURSO DE CASACIN " Firmantes: TARDITTI, Aida Lucia Teresa CAFURE de BATTISTELLI, Maria Esther RUBIO,Luis Enrique Materias: PENAL REFERENCIAS Referencias Jurisprudenciales: ------------------------Referencias Normativas: CP 000000 0000 80 000 (ltimo prrafo), CON N 000000 0000 18 000 , CON N 000000 0000 5 000 Sumario:1.- Las circunstancias extraordinarias de atenuacin a las que alude el art. 80 ltimo prrafo del C.P., se traducen en uno o ms hechos (actos u omisiones)- que sin llegar a emocionar violentamente- impacten en el nimo del victimario generando como reaccin su conducta homicida. Es decir, el autor tiene que haber sido impulsado al homicidio calificado por el vnculo, por un hecho, una causa motor hacia el crimen, de poder excepcional con arreglo a las circunstancias preexistentes o concomitantes al delito sin llegar a emocionarlo violentamente. En cuanto al carcter extraordinario que la ley impone como exigencia a tales circunstancias, con ello a lo que ha apuntado el legislador es que el hecho o conjunto de hechos tengan idoneidad como hecho provocador en la persona del autor. Entonces, el fundamento de la atenuante debe buscarse en la calidad de los motivos que determinan una razonable o comprensible disminucin de los respetos hacia el vnculo de sangre, o a la calidad de cnyuge, razonabilidad que encuentra su gnesis fuera del propio individuo. El hecho provocador, puede tener dos fuentes distintas de produccin, esto es, cuando halla su origen en una actitud (o pluralidad de actitudes), llevada a cabo por la propia vctima, o en un estado o situacin de desgracia que determina que uno o ambos sean vctimas de su propio estado o situacin personal. En ambos casos debe estarse al anlisis de las consecuencias o efectos de la circunstancia extraordinaria en el nimo del autor, siendo obvio que no se hallar beneficiado en este sentido aqul cuya conducta sea producto de la inestabilidad emocional, susceptibilidad extrema, irascibilidad o intemperancia. 2.- La mera separacin de hecho, no constituye motivo provocador vlido para causar en el nimo del agente una reaccin que al menos explique- desde el punto de vista subjetivo- que el mismo actu como lo hizo a causa que sus frenos inhibitorios se hallaban desbordados, no habiendo ste invocado en su defensa la existencia de ninguna actitud provocadora de parte de la vctima que lo haya impulsado a tomar la decisin que adopt (darle muerte). 3.- La disminucin de la pena-en el caso de la atenuante- es obligatoria, por cuanto la circunstancia

extraordinaria de atenuacin al ser una cuestin de derecho, escapa al poder discrecional del juzgador, quien en atencin al principio de legalidad se halla sometido a la voluntad de la ley, cuyo respeto deviene a consecuencia que ejerce un poder deber de ejercicio obligatorio atento a que en nuestro pas, de conformidad as la Constitucin Nacional (art. 18), rige el sistema de formulacin legal del derecho propio de todo sistema republicano y democrtico de gobierno (C.N., art.5). As las cosas, se trata de un derecho del que goza el imputado cuyo respeto se traduce en la correcta aplicacin de la ley al caso concreto. Texto: SENTENCIA NUMERO: CIENTO ONCE En la ciudad de Crdoba, a nueve das del mes de setiembre de mil novecientos noventa y nueve, siendo las doce y treinta horas, se constituy en audiencia pblica la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia, bajo la Presidencia de la seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, con asistencia de la seora Vocal doctora Ada Tarditti y del seor Vocal doctor Luis Enrique Rubio, a los fines de dictar sentencia en los autos "BALMACEDA, Carlos Alberto p.s.a. de homicidio calificado -RECURSO DE CASACION-" (Expte. "B", 24/98), con motivo del recurso de casacin interpuesto por el defensor de Oficio -Dr. Ricardo A. Py- en contra de la sentencia n 27, de fecha 24/9/98 dictada por la Cmara en lo Criminal de la ciudad de Cruz del Eje de esta provincia. Abierto el acto por la seora Presidenta, se informa que las cuestiones a resolver, son las siguientes: 1) Ha sido errneamente aplicado el art. 80 inc. 1 del C.P.? 2) En su caso, qu resolucin corresponde dictar? Los seores Vocales emitirn sus votos en el siguiente orden: Dres. Mara Esther Cafure de Battistelli, Ada Tarditti y Dr. Luis Enrique Rubio. LA PRIMERA CUESTION La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: I. Por sentencia n 27, de fecha 24/9/98, la Cmara en lo Criminal de la ciudad de Cruz del Eje de esta Provincia, declar a Carlos Alberto Balmaceda autor de homicidio calificado imponindole -por mayora- la pena de prisin perpetua (C.P., arts. 12, 29 inc. 3, 40, 41, 80 inc. 1; C.P.P. arts. 550 y 551). II. Invocando el motivo sustancial del recurso de casacin (CPP, art. 468 inc. 2), el defensor, se agravia de la sentencia a causa de la errnea aplicacin del art. 80 inc. 1 del C.P., toda vez que, la conducta bajo anlisis debi encuadrarse en las circunstancias extraordinarias de atenuacin previstas en la ltima parte de la norma aludida, que establece una pena de reclusin o prisin de ocho a veinticinco aos. El fundamento del presente agravio, expresa, se corresponde en un todo con el voto de la minora (Dr. Landoni), al que reproduce textualmente, para quien "...en el caso... de acuerdo a los elementos probatorios incorporados a la causa, las "circunstancias extraordinarias de atenuacin" que motivan la aplicacin del ltimo prrafo del art. 80 C.P. se encuentran representadas en la acreditacin de que el matrimonio conformado por el imputado y la vctima se encontraba desmembrado y a la fecha del evento delictivo los cnyuges estaban separados de hecho, no cohabitando ni conviviendo bajo el mismo techo, es decir, no realizando vida marital; en consecuencia, de hecho no exista "matrimonio", no pudindoselos considerar "cnyuges", que resulta en el caso investigado el presupuesto que califica el homicidio, trasladndose el encuadre a la figura agravada del art. 80 inc. 1 del C.P....". Luego de valorar la prueba que acredita la separacin de hecho aludida as como circunstancia que los cnyuges haban iniciado un trmite de divorcio ante los Tribunales, afirma "...no puede soslayarse el anlisis de la norma del art. 80 inc. 1 del C.P., cuya aplicacin literal produce efectos discriminatorios que lesionan valores jurdicos fundamentales, como de equidad y justicia. No escapa a nuestra observacin cotidiana de la realidad social que existe un gran porcentaje de parejas, que no ha efectuado el trmite administrativo del matrimonio civil, pero que llevan una vida marital en comn, compartiendo habitacin bienes y crianza de los hijos, dndose esta situacin con mayor asiduidad en la humilde clase social a la que pertenecen los protagonistas del desgraciado suceso motivo de ste juicio... Al incluir el instituto del matrimonio civil, con la expresin "cnyuge" (inc. 1 del art. 80 C.P.), un

vnculo que no es de sangre, como causal o motivo calificante, la ley discrimina a los ciudadanos que han "legalizado su situacin", segn la popular expresin, penalizndolos por haberse constituido por imperio de ese trmite en cnyuges, con mayor severidad por aplicacin de una figura agravada. Por el contrario no resulta pasible de aplicrsele el agravante al que mata a su pareja con quien efecta vida marital, pero que no han contrado matrimonio, por considerarse a esas uniones como concubinatos..." Despus de hacer referencia a otros argumentos, precisa el impugnante, concluye el voto aludido propiciando la aplicacin del ltimo prrafo del art. 80 del C.P. efectuando para ello "...una interpretacin prctica y funcional..." de la norma en cuestin. En abono de las razones expuestas, sostiene, debe destacarse le hecho que en las dos primeras hiptesis del inc. 1 del art. 80 C.P., se dara una situacin que se compadece con la ahora propugnada, pues, la figura no agrava el homicidio entre padre o hijo adoptivos impidiendo su aplicacin por no existir un vnculo de sangre, teniendo "tan solo un vnculo meramente legal" (cfr. fs. 229 vta. "in fine", 230). En el caso de la agravante por ser la vctima "cnyuge" del victimario, la misma se funda en el menosprecio del respeto que se deben mutuamente los cnyuges (cfr. Nez), quedando claro que la razn est dada en la especial vinculacin que los une entre s, lo que no ocurre en el caso sometido a estudio. Cita en respaldo de la postura invocada jurisprudencia de la Cmara del Crimen de San Rafael, Pcia. Mendoza, de fecha 22/11/91 (cfr. fs. 230 vta.). III. A fs. 243/245, obra el informe del querellante particular, quien opina en relacin al presente agravio, debe ser rechazado sustancialmente por las mismas razones jurdicas, expuestas por la mayora. IV.1. A los fines de centrar el tema en cuestin, cabe destacar que est fuera de discusin, la circunstancia que el acusado Carlos Alberto Balmaceda dio muerte a su cnyuge, encontrndose subsistente al momento del suceso el vnculo matrimonial que los una, no obstante que los mismos no cohabitaban por hallarse separados de hecho, circunstancia que ocurra desde un tiempo aproximado de 4 meses. Es decir, lo que es objeto de estudio en la presente cuestin, es establecer si la separacin de hecho antes aludida, la no convivencia bajo un mismo techo o la no cohabitacin, constituye una circunstancia extraordinaria de atenuacin, de las previstas en el ltimo prrafo del art. 80 C.P. introducido por la ley 21.338 -que proviene de la ley 17.567/67y que al ser ratificado por ley 23.077 (B.O., 27/8/84), se mantiene vigente. 2. El art. 80 ltimo prrafo expresa: Cuando en el caso del inc. 1 de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho a veinticinco aos. Debe ponerse de manifiesto, como se dijo, que el prrafo aludido, fue incorporado por la ley 17.567/67 -con aplicacin exclusiva respecto al parricidio (C.P. art. 80 inc. 1)- que tuvo como propsito librar al juez del estrechsimo marco constituido por las dos penas perpetuas, las que para determinados casos se podran tornar injustas (cfr. Della Vedova, Mario, "Estudios de las figuras delictivas", T. I., p. 54, Ed. Advocatus, Cba. junio 1994). Lo dicho se extrae de la propia Exposicin de Motivos, en la que los miembros de la Comisin de Reformas, al proponerla dijeron: "Determinamos una escala penal alternativa, igual a la del homicidio simple, para el caso de homicidio de parientes, cuando mediaren circunstancias extraordinarias de atenuacin (no comprendidas como emocin violenta) porque la prctica judicial ha puesto en evidencia, para este caso, la inconveniencia de una pena fija". Como se advierte, dada la redaccin de la norma, la ley 17.567 no ha precisado cules son las causas capaces de producir tal consecuencia (atenuacin de la pena), sino que el legislador ha optado por valerse de una frmula genrica. Al respecto Laje Anaya explica que tal frmula ha tenido como fin el "...evitar posibles omisiones que resultaran de haber empleado el mtodo casustico y tambin para advertir que no cualquier suceso grave, por grave que sea lleva al beneficio acordado. En otras palabras -concluye- la ley quiere contemplar situaciones contemplables, pero de ninguna manera quiere dejar sin contenido a la figura del inc. 1 de este art. 80" (Laje Anaya, Justo, "Uxoricidio provocado como circunstancia extraordinaria de atenuacin", nota a fallo, J.A. abril-junio 1970, p. 673). Queda por interrogarse entonces, cules son

aqullas circunstancias a las que apunta la ley. Como argumento de referencia, tngase presente, que el fundamento de la disminucin de la pena debe hallarse en la menor culpabilidad del agente, la que tendr relacin directa con determinadas circunstancias. Se puede vislumbrar con lo dicho, que las circunstancias a las que alude la ley, se traducen en uno o ms hechos (actos u omisiones) -que sin llegar a emocionar violentamente- impacten en el nimo del victimario generando como reaccin su conducta homicida. Es decir, "...el autor tiene que haber sido impulsado al homicidio calificado por el vnculo... por un hecho, una causa motor hacia el crimen, de poder excepcional con arreglo a las circunstancias preexistentes o concomitantes al delito" (Nez, Ricardo, ob. cit.; Laje Anaya, Justo, pub. cit., p. 675; Creus, Carlos, "Derecho Penal", Parte Especial, T. I, 4a edicin, p. 16, Ed. Astrea 1993; Della Vedova, Ob cit. p. 55) sin llegar a emocionarlo violentamente. De la interpretacin de la frmula, en primer lugar, se extrae que al igual que la emocin violenta (prevista para el parricidio en el art. 82 del C.P.), las circunstancias captadas por esta atenuante tienen naturaleza subjetiva (cfr. Nez, Ricardo C., "Anlisis de la ley 21.338. Reformas a la Parte especial del Cdigo", p. 10, Ed. Lerner Cba., 1976; Laje Anaya, Justo, pub. cit., J.A. p. 675; Della Vedova, Mario, ob. cit., p. 55; ). Ahora, en cuanto al carcter extraordinario que la ley impone como exigencia a tales circunstancias, tanto la doctrina como la jurisprudencia son contestes en reconocer que, con ello a lo que ha apuntado el legislador es que el hecho o conjunto de hechos tengan idoneidad como hecho provocador en la persona del autor. Entonces, conforme a lo hasta ahora expuesto, somos contestes en afirmar con Laje Anaya, que el fundamento de la atenuante debe buscarse en la calidad de los motivos que determinan una razonable o comprensible disminucin de los respetos hacia el vnculo de sangre, o a la calidad de cnyuge, razonabilidad que encuentra su gnesis fuera del propio individuo (Laje Anaya, J.A. 1968-V-819, y "Uxoricidio provocado como circunstancia extraordinaria de atenuacin", J.A., 1970-6-673. Punto de vista seguido por Lpez Bolado, "Los homicidios calificados", p. 66, Ed. Plus Ultra, Bs. As., 1975; Cfr. Cm. Penal Mercedes, J.A. 1968-V-392; Cm. 4a. Crim. Cba., J.A., 1970-6-673). El hecho provocador, puede tener dos fuentes distintas de produccin, esto es, cuando halla su origen en una actitud (o pluralidad de actitudes), llevada a cabo por la propia vctima, o en un estado o situacin de desgracia que determina que uno o ambos sean vctimas de su propio estado o situacin personal (cfr. Nez, Ricardo, ob. cit. p. 10; Laje Anaya, Justo "Comentarios al Cdigo Penal" Parte Especial, V. I, p. 28, Ed. Depalma, 1978). En cuanto a la primera, a modo de ejemplo puede consistir en: "...graves y lacerantes agravios de distinta ndole" (CNCC., 11/3/1969, ED. t. 31, fallo n 15.664); o "la conducta de la vctima que, embriagada y haciendo dejacin de elementales deberes de esposa y madre, culmina con una agresin de hecho" contra el autor (Cm. de Apel. en lo Penal de Mercedes, 20/4/1968, La Ley, t. 139, fallo n 60.195; o "la reaccin ulterior de la esposa embarazada, que es buena esposa y madre, frente a un acto de infidelidad del esposo" (Cm. 4a. C.y C. Cba., 20/3/1970, D.J.A., 4/6/70, fallo 1963, con nota a favor de Laje Anaya). Va de suyo remarcar, que la conducta de la vctima, debe constituir el motivo de tal toma de decisin por parte del victimario, debiendo ste ser ajeno a la razn de aqulla, no siendo exigible que la misma se exteriorice en forma automtica o inmediata, por cuanto de lo contrario el derecho estara premiando la espontaneidad en la conducta delictiva y castigando a aqul que luego de batallar con lo que su conciencia le prohibe, termina siendo vencido por el impacto emocional producido a causa del acto provocador (cfr. Laje Anaya, J.A. nota a fallo p. 675). En el segundo de los casos, a modo de ejemplo se puede mencionar: "la larga y penosa enfermedad de la hija (una criatura), que el autor cree sin remedio, y las graves dificultades habidas entre l y su compaera, madre de la criatura (CN.C.C, 28/10/1969, La Ley, 137, fallo 64.521) etc.. Comprende el caso del homicidio por piedad, que puede ser pedido o no por la vctima, en cuyo caso ser necesario que la esta padezca sufrimientos, a raz de una enfermedad grave e incurable que no desemboca en una muerte ms o menos prxima, y que el autor se mueva por un

sentimiento de piedad para evitarle mayores sufrimientos (cfr. Laje Anaya, Comentarios I, p. 27/28; Nez, Ricardo, ob. cit. p. 10; Creus, ob. cit., p. 16). Es decir, en ambos casos debe estarse al anlisis de las consecuencias o efectos de la circunstancia extraordinaria en el nimo del autor, siendo obvio que no se hallar beneficiado en este sentido aqul cuya conducta sea producto de la inestabilidad emocional, susceptibilidad extrema, irascibilidad o intemperancia (cfr. Carrera, Daniel P. "Las circunstancias extraordinarias de atenuacin -art. 80 lt. prr. C.P.comprenden el hecho del intemperante? Nota a fallo, S.J. n 936, p. 517). Finalmente, debe repararse en el hecho que la doctrina no es pacfica respecto a si la disminucin de la pena -en el caso de la atenuante- es o no obligatoria para el juez. Nez, se pronuncia por la postura negativa por cuanto la propia ley se vale de la frmula "podr" lo que importa reconocer que se trata de una facultad, teniendo a la atenuante como una cuestin de derecho (Nez, Ricardo, ob. cit. p. 11), en tanto para Laje Anaya, constituye una obligacin resultante de la correcta aplicacin de la ley (cfr. Laje Anaya, Justo "Homicidio calificado por el vnculo y circunstancias extraordinarias de atenuacin", J.A., Doctrina, 1968 -V-824, nota 42). Coincido con el ltimo autor citado, por cuanto la circunstancia extraordinaria de atenuacin -como el propio Nez sostiene- al ser una cuestin de derecho, escapa al poder discrecional del juzgador, quien en atencin al principio de legalidad se halla sometido a la voluntad de la ley, cuyo respeto deviene a consecuencia que ejerce un poder deber de ejercicio obligatorio atento a que en nuestro pas, de conformidad a la Constitucin Nacional (art. 18), rige el sistema de formulacin legal del derecho propio de todo sistema republicano y democrtico de gobierno (C.N., art. 5). As las cosas, se trata de un derecho del que goza el imputado cuyo respeto se traduce en la correcta aplicacin de la ley al caso concreto. 3. Atento a las razones expuestas, la respuesta a la presente cuestin se torna negativa. Efectivamente, el hecho tenido por acreditado consisti: Con fecha 29 de julio de 1997, entre las dieciocho hs. y las dieciocho hs. con diez minutos, en la garita de la parada de colectivos urbanos ubicada en la esquina de ruta nacional 38 y calle Las Amricas, a un costado del cementerio de la localidad de Valle Hermoso, Dpto. Punilla de esta Provincia, se encontraba Ercilia del Valle Aleandro esperando abordar un transporte de pasajeros. En esos momentos se hizo presente su marido Carlos Alberto Balmaceda quien, por motivos que no se han podido determinar, efectu un disparo con un revlver sin marca visible calibre 38 n 16.143, provocndole traumatismo crneo enceflico que termin con la vida de su esposa (cfr. 218 vta). Como se advierte, en el caso de autos, no se est en presencia de una circunstancia extraordinaria de atenuacin, dado que la mera separacin de hecho, no constituye motivo provocador vlido para causar en el nimo del agente una reaccin que al menos explique -desde el punto de vista subjetivo- que el mismo actu como lo hizo a causa que sus frenos inhibitorios se hallaban desbordados, no habiendo ste invocado en su defensa la existencia de ninguna actitud provocadora de parte de la vctima que lo haya, insisto, impulsado a tomar la decisin que adopt (darle muerte). Smese a lo dicho, otro dato de importancia que es resaltado por el Sentenciante, esto es, que Balmaceda actu como lo hizo encontrndose en un estado de exaltacin y rencor propio de su intemperancia, al ver que su mujer haba decidido poco tiempo antes (marzo de 1997) dejar el hogar conyugal en vista que las golpizas y malos tratos de la que era vctima (fs. 219 vta.), actitudes que no son justificables como soporte de las circunstancias extraordinarias de atenuacin conforme lo anteriormente dicho. Voto en sentido negativo. La Seora Vocal Dra Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. El Sr. Vocal Dr. Luis Enrique Rubio, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. A LA SEGUNDA CUESTION: La seora Vocal doctora Mara Esther Cafure de Battistelli, dijo: 1. Conforme he respondido la cuestin precedente, y atento el resultado de los votos emitidos,

corresponde rechazar el recurso de casacin interpuesto por defensor el de oficio Dr. Ricardo Py a favor del imputado Carlos Alberto Balmaceda; con costas (C.P.P. arts. 550/551). 2. Corresponde que me expida en relacin a la regulacin de honorarios correspondientes al informe presentado por el querellante particular (fs. 243/245). Al respecto debe destacarse que su presentacin result parcialmente eficaz (art. 36, inc. 1, ley 8226). Ello atento a que como surge del auto n de fecha /9/99, en relacin al segundo agravio, se pronunci por su inadmisibilidad formal existiendo entre los argumentos invocados coincidencia con una de las razones por la que este Tribunal arrib a la misma conclusin (C.P.P. art. 455 segundo prrafo). En cuanto al primero de los agravios, se pronunci, por su rechazo sustancial haciendo suyos los argumentos de la mayora, lo que resulta coincidente con la solucin arribada en autos. Siendo el informe un acto procesal que no queda atrapado por la disposicin del artculo 89 de la citada ley -al no tratarse de un recurso- as como por ninguna otra en particular, debe estarse a dispuesto por el art. 34 "in fine" (cualquier acto procesal), por lo que estimo justo fijar la regulacin del honorario profesional del informante -Dr. Luis Guillermo Piergiovanni- en la suma 25 jus, por sus trabajos profesionales en esta Sede, en su carcter de responsable inscripto, con ms el porcentaje que el profesional deba tributar como impuesto al valor agregado (ley 8226, arts. 14, 25, 25 bis, 34 y 36 y su complementaria ley 8304). As voto. La Seora Vocal Dra Ada Tarditti, dijo: La seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, da, a mi juicio, las razones necesarias que deciden correctamente la presente cuestin. Por ello adhiero a su voto, expidindome en igual sentido. El Sr. Vocal Dr. Luis Enrique Rubio, dijo: Estimo correcta la solucin que da la seora Vocal Dra. Mara Esther Cafure de Battistelli, por lo que, adhiero a la misma en un todo, votando, en consecuencia, de igual forma. En este estado, el Tribunal Superior de Justicia, por intermedio de la Sala Penal; RESUELVE: 1. Rechazar el recurso de casacin deducido en autos; con costas (C.P.P. arts. 550/551). 2. Regular el honorario profesional del Dr. Luis Guillermo Piergiovanni en 25 jus, por sus trabajos realizados en esta sede, en su caracter de responsable inscripto, con ms el porcentaje que el profesional deba tributar como impuesto al valor agregado (ley 8226, art. 14, 25, 25 bis, 34 y 36 y su complementaria ley 8304). Con lo que termin el acto, que previa lectura y ratificacin que se dio por la seora Presidenta en la Sala de Audiencias, firman sta y los seores Vocales, todo por ante m, el Secretario, de lo que doy fe.

Resol. Serie B N 314 En la Ciudad de Santiago del Estero, a los diecisis das del mes de octubre del ao dos mil siete, la Sala Criminal, Laboral y Minas del Excmo. Superior Tribunal de Justicia, integrada por el Dr. Armando Lionel Suarez, como Presidente, y los Dres. Ral Alberto Jurez Carol y Eduardo Jos Ramn Llugdar, como Vocales y, a los efectos del art. 188 de la Constitucin Provincial, con los Dres. Sebastin Diego Argibay y Roberto Osvaldo Encalada, asistidos por la Secretaria Judicial Autorizante, Dra. Isabel Mercedes Sonzini de Vittar, a los efectos de resolver el recurso interpuesto contra la resolucin de fs. 246/260 del Expte. N 16.026 Ao 2006 caratulado: G. M.. s.d. Homicidio Doblemente Calificado por el Vnculo y con Alevosa e.p. de M. E. B. Casacin Criminal. Establecido el orden para que los Sres. Vocales emitan su voto, result designado para hacerlo en primer trmino el Dr. Armando Lionel Suarez, y en segundo y tercer lugar, los Dres. Ral Alberto Jurez Carol y Eduardo Jos Ramn Llugdar respectivamente; y a los efectos del art. 188 de la Constitucin Provincial, los Dres. Sebastin Diego Argibay y Roberto Osvaldo Encalada. El Sr. Vocal, Dr. Armando Lionel Suarez dijo: Y Vistos : para resolver los autos del epgrafe. Y Considerando: I) Que a fs. 261 a 267, la defensa tcnica del encartado M.. G., interpone formal recurso de casacin en contra de la sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006 que obra a fs. 246/260 dictada por la Cmara de Juicio Oral de 2 Nominacin, en virtud de la cual, se ha

condenado al encartado M.. G., a la pena de 20 aos de prisin como autor responsable del delito de Homicidio calificado por el vnculo (art. 80 inc. 1, en funcin del ltimo prrafo del Cdigo Penal), por mediar circunstancias extraordinarias de atenuacin e. p. de E. B. M. II) Concedido el recurso planteado por resolucin de fecha 5/10/2006 de fs. 269, el Sr. Fiscal General de ste Superior Tribunal se expide a fs. 275 a 277 y ordenada la audiencia prevista por el Art. 418 del C. P. C. y C., sin haberse llevado a cabo la misma por ausencia de las partes, la presente cuestin se encuentra en condiciones de ser tratada. III) Los agravios invocados por el recurrente, sealan, que el tribunal a-quo ha incurrido en una errnea aplicacin del derecho, por condenar al encartado G. a la pena de veinte aos de prisin, como autor responsable del delito de homicidio calificado por el vnculo conforme art. 80 inc. 1, en funcin del ltimo prrafo del Cdigo Penal, cuando en su lugar debi encuadrar la conducta de su defendido en las predicciones del art. 81 inc. 1 del mismo cuerpo legal, por cuanto, sostiene la defensa, el encausado actu en un estado de emocin violenta. As, expresa, la errnea aplicacin del derecho sustantivo se debe a una interpretacin parcializada de los medios de prueba. Reitera fundamentos enunciados por el tribunal en el fallo, y manifiesta que se rgano Jurisdiccional tiene por acaecidos hechos que implican una hiprbole intelectual que le permiten sortear los resultados a que lo llevara a una recta aplicacin de los principios fundamentales de la lgica, psicologa y experiencia. Asimismo, manifiesta, que la Cmara incurre en un error en la aplicacin de la ley penal mediante una interpretacin o utilizacin arbitraria de la fuente de convencimiento, y conduce a la falta de motivacin de la sentencia. Enuncia que, el tribunal de grado ha omitido en el veredicto que cuestiona, advertir en los elementos subjetivos, como la educacin, costumbres y conducta del encartado. IV) Analizados los agravios esgrimidos, corresponde a sta Sala abordar la cuestin deducida, sin relegar el razonamiento a seguir respecto a los hechos y pruebas desarrolladas en el debate, conforme art. 8, inc. 2 apartado h del Pacto de San Jos de Costa Rica y receptado por sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin dictada en autos: C.1757. XL. Casal, Matas Eugenio y Otros s/ Robo Simple en Grado de Tentativa, causa N 1681- , que estableci el alcance del recurso de casacin, donde autoriza una revisin amplia de todas las cuestiones debatidas y analizadas por el tribunal inferior. Ello as, el recurso deducido por la defensa, acusa en la sentencia que ataca, una errnea aplicacin del derecho y en consecuencia, una interpretacin parcializada de los medios de prueba, por cuanto considera que, en la merituacin de los elementos de conviccin colectados por la instruccin y en el debate, el tribunal a-quo ha incurrido en una manifiesta violacin de las normas que rigen la lgica, la coherencia y la experiencia. V) Corresponde advertir en sta instancia, que concurren los presupuestos necesarios que permiten admitir formalmente el recurso impetrado respecto de la condena impuesta a M.. G. En principio, es conveniente expresar que la figura legal enunciada en el art. 80, inc. 1 del Cdigo Penal, califica o agrava el homicidio (simple), y en el inc. 1, precisamente, la norma jurdica refiere al vnculo de parentesco o de sangre para encuadrar la conducta delictiva. As, la sentencia que se ataca, condena al encartado a 20 aos de prisin como autor responsable del delito de homicidio calificado por el vnculo. Acorde al fallo criticado, la Doctrina en ste sentido ha dicho: La ratio iuris de la agravante del homicidio en el que la vctima es uno de los familiares a los que la ley presume iuris tantum que se les debe respeto particular, es el menosprecio al vnculo de sangre que une a la vctima con el victimario, la carencia de sentimientos primarios y la mayor peligrosidad, y segn Carlos Parma, siguiendo a Nez, la violacin de deberes de respeto y proteccin - Figari, Rubn. Casustica Penal', Ediciones Jurdicas Cuyo, Mza-. VI) En el caso que nos ocupa, la condena impuesta al encausado es aplicada en funcin al ltimo prrafo del art. 80 del Cdigo Penal, es decir, atento a circ unstancias extraordinarias de atenuacin, que expresamente la regla jurdica citada pauta para el homicidio calificado por el vnculo, al ascendiente, descendiente o cnyuge y en virtud de la cual, reduce la temporalidad de la pena de prisin o reclusin perpetua a 8 y 25

aos. De ste modo, el tribunal sentenciante, tuvo en consideracin stas circunstancias extraordinarias de atenuacin, fundadas en la separacin que el encausado y la vctima tenan al momento del hecho fatdico, por lo que, el fallo criticado, basa la condena impuesta en presupuestos fcticos determinantes, tales como: la no convivencia de la pareja (separacin de hecho), las desavenencias entre la vctima y el autor, la intencin de G. de recomponer la relacin con su esposa y la sospecha de ste de la existencia de una relacin de la vctima con un tercero. La Jurisprudencia, en ste sentido ha dicho: Median las circunstancias extraordinarias de atenuacin, previstas en el ltimo prrafo del Art. 80 del Cdigo Penal si en los hechos la separacin entre los cnyuges debilit la razn de ser de la calificante basada en el vnculo matrimonial (SCJBA, 31-5-88, P 34955-JUBA-).- Debe tenerse por correcta la calificacin legal efectuada por el fallo en el sentido de que han mediado circunstancias extraordinarias de atenuacin previstas en la parte final del Art. 80 del Cdigo Penal al tener por acreditado que el matrimonio entre la vctima y la procesada no se desarrollaba en condiciones que llevaban al extremo de la desnaturalizacin del vnculo en un grado tal que el fundamento en que se apoya la calificante del inciso 1 de dicha norma aparece en crisis decisiva. Si el recurrente no logra demostrar lo contrario (SCJBA, 13-5-97, P 48091 JUBA- ). Si bien el vnculo jurdico que una al acusado con la vctima se mantena al tiempo del hecho -de all que resulte correcto calificar al mismo dentro de lo dispuesto por el Art. 80, inciso 1, Cdigo Penal-La situacin de separacin de hecho que exista entre ambos y la desaparicin de todo vnculo afectivo matrimonial a que se refiere el perito psiclogo, llevan a aplicar al caso lo dispuesto por el ltimo prrafo del Art. 80 del cdigo Penal (C. Penal 3 de La Plata, sala I, 30-3-93, P.77798, RSD-39-93 -JUBA) - Cdigo Penal Comentado- Donna-De la Fuente-Mazza-Pia- Tomo II - Rubinzal Culzoni. Pag.78, y siguientes. Surge as, del cotejo que sta Sala efecta del plexo probatorio desplegado en el curso del proceso, con las propias limitaciones respecto a la inmediatez, oralidad y publicidad de los actos, que el tribunal a-quo, ha considerado circunstancias de hecho referentes a: La evaluacin psquica del encartado G., la separacin matrimonial de la vctima con el encausado, la relacin sentimental de sta con el Sr. O., testimonial de la hija de ambos, F. G., y otras pruebas testimoniales que complementan e integran las primeras. Asimismo, es categrico sealar que, el rgano Jurisdiccional sentenciante, no advierte emocin violenta en la conducta del encartado G., si bien, menciona la ira o bronca como motivacin de su accionar, stos estados de nimo en la persona del autor del delito, distan de la violenta emocin o emocin violenta necesaria para ser excusable, as, el concepto proporcionado por la medicina legal respecto a ste estado psquico dice: Esta violencia emocional obnubila u oscurece la conciencia, originando un verdadero estado crepuscular psquico. La atencin se torna difusa, las imgenes no se fijan, por lo que la memoria avocativa es incompleta. No todo se olvida; existen siempre islotes mnsicos e islotes amnsicos respecto de detalles trascendentes vinculados con el hecho clave (Bonett, Medicina Legal, segunda edicin, p.1475).- La Jurisprudencia, en ste sentido ha dicho: La circunstancia de que el individuo, al momento del hecho, se encuentre en estado de emocin violenta, no alcanza por si sola para constituir el caso de atenuacin previsto por al art. 81 inc. 1 a del CP, sino que adems, esa emocin debe ser excusable en funcin de las circunstancias particulares del caso. Una cosa es que el sujeto este emocionado y otra muy distinta es la de que su hecho merezca ser excusado para constituir el supuesto de atenuacin previsto por la norma sustantiva precitada. La figura atenuada de mencin se integra con elementos que, por agruparlos en algn modo bajo epgrafes, podramos separar en biolgico, psicolgicos y jurdicos. Entre los primeros deben consignarse las alteraciones corporales que conlleva la emocin violenta, sin que sobre mencionar ahora este tipo de emocin no es aquella propia y ordinaria de todo ser humano que atraviesa una circunstancia fuertemente conmovedora. La violenta emocin legalmente consagrada se caracteriza por una intenssima conmocin del nimo, que mas all de inferir en la

accin humana, suele desordenar los comportamientos diluyendo la capacidad inhibitoria natural de los frenos naturalmente genuinos o culturalmente adquiridos, todo lo cual se trasunta morfolgicamente en cambios fsicos del momento, que hacen a la parte mdico corporal (alteraciones del pulso, vista, olor, color de piel, coordinacin y otros). Entre los segundos, aparecen los sntomas psquicos a partir de los cuales se producen los desajustes valorativos de la emergencia en relacin con el cuadro circundante vivido y los frenos inhibitorios desacomodados en relacin a valores cuya escala suele volverse ocasionalmente crtica. Entre los terceros, se encuentran todas las pautas relativas a la excusabilidad y el enfoque jurdico correspondiente. Aqu debe dejarse en claro que lo excusable se refiere al estado emocional en si como consecuencia de las circunstancias del suceso en su totalidad. Para que el estallido emotivo resulte excusable ser necesario que el cuadro emocional encuentre explicacin no por la misma conmocin anmica sino por alguna circunstancia de la que, en el caso , pueda predicarse capacidad generadora de esa excepcional emocin violenta. Es decir que pueda constatarse la existencia de un hecho de aquellos que en el acontecer ordinario de las cosas son generadoras de una emocin violenta, esto es, de una emocin superior a la que de por si es propia de suponer en todo aquel que mata (Conforme Sala II, sentencia del 23/10/2001 en causa N 3.095, PERTICARARI, Luis Gregorio s/ Recurso de Casacin (Reg. De sentencia N 844/01), en el mismo sentido sentencia del 9/09/2003 en causa 7150: Franco; ngel Omar s/ Recurso de Casacin (reg. 618/03), idem del 909/2003 en causa 4766: Figueroa, Mario Robe s/ Recurso de Casacin, (reg. 621/03).- Igualmente, es dable destacar, conclusiones sobre ste punto expresados por Vicente P. Cabello en su obra Psiquiatra Forense en el Derecho penal, T II-B, Ed. Hamurabi, Bs. As, 1982, pgs. 102- 103 al decir: Rabia no es lo mismo que emocin violenta. Por si misma la ira es neutr a de valor por lo cual debe someterse a un juicio estimativo de la excusabilidad de las circunstancias que provocaron su aparicin indignacin justo dolor- de no mediar este requisito podra beneficiarse del privilegio de la figura a los hombres colricos, iracundos, intemperantes, violentos o mal educados (Conforme Sala II, sentencia del 11/06/2002 en causa 4340: valos, Carlos Maria s/ Recurso de Casacin (registro 334/2002). Del voto del Dr. Hortel.). Por consiguiente, el tipo legal descrito y comprendido en la norma jurdica del art. 81 Inc. 1 del Cdigo Penal, no es aplicable a la cuestin objeto de estudio. VII) Sentadas stas premisas en referencia a la conducta del encartado, corresponde concluir que la sentencia venida en casacin es ajustada a derecho y no incurre de manera alguna en vicios que vulneren las normas de aplicacin adjetiva o sustantiva que ameriten su descalificacin como acto jurisdiccional vlido. En valor a lo manifestado y al cmulo de elementos probatorios evaluados en la sentencia atacada, sta se presenta como un plexo probatorio vlido, compuesto por datos suficientes para que el juicio concluya en la afirmacin de la responsabilidad criminal del imputado y a la pena impuesta. La valoracin de la prueba que efecta el a-quo aparece a la luz de las normas procesales pertinentes como completa, lgica y razonable, conteste con la solucin aplicada al pleito, por lo que de ninguna forma pueden tornarse procedentes los argumentos empleados por el recurrente. El fallo no es contradictorio en sus consideraciones y se encuentra, en consecuencia, suficientemente motivado, habindose efectuado una correcta merituacin de la prueba que, no evidencian defectos groseros que justifiquen su impugnacin, en razn de no evidenciarse inobservancia legal alguna. El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia, en su anterior integracin dijo: No procede el recurso de casacin si el juzgador ha valorado la prueba arrimada a la causa, y concluido en adjudicarle al imputado una calificativa legal que no se manifiesta como irrazonable o contraria a derecho; y si para ello ha recurrido a los poderes discrecionales que le adjudican soberana en la interpretacin de los hechos sin incurrir en arbitrariedades o absurdos (S.T.J. Sgo. del Estero, 20902, S 10-9-99, C.T.D.C. s.d. Homicidio Simple e.p. Castillo, Walter J.).- Asimismo, la actual integracin de ste Superior Tribunal de Justicia manifiesta: En el escrito recursivo

nicamente se observan discrepancias del recurrente con la valoracin de los elementos de conviccin que la Cmara tuvo en cuenta para resolver como lo hizo, extremo este insuficiente para acreditar la arbitrariedad invocada, ya que dicha doctrina no tiene por objeto la correccin de fallos que el quejoso estime equivocados sino que atiende a desaciertos de gravedad extrema (STJ Santiago del Estero, Sala Civ. y Com., 13/06/2005, Santilln, Berta A. s/ Tercera de Dominio en: Acevedo de Jurez, Nlida c / Navarro, Berta, LLNOA, Octubre 2005,1219 ) . En consecuencia, los agravios que estructuran el recurso intentado, deben ser rechazados, en virtud de que la sentencia venida en casacin es ajustada a derecho y no incurre de manera alguna en vicios que vulneren las normas de aplicacin adjetiva o sustantiva, base requerida en esta instancia extraordinaria. En mrito a todo lo expuesto, jurisprudencia citada, y odo el Ministerio Pblico Fiscal, Voto por : I) No hacer lugar al Recurso de Casacin deducido por la defensa de Miguel ngel Gerez, en consecuencia, II) Confirmar la sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006 (fs. 246/260), dictada por la Cmara de Juicio Oral en lo Criminal y Correccional de 2 da. Nominacin. A estas mismas cuestiones, e l Dr. Ral Alberto Jurez Carol dijo : Que comparte los argumentos esgrimidos por el Vocal preopinante, Dr. Armando Lionel Suarez , emitiendo su voto en idntico sentido . A las mismas cuestiones, el Dr. Eduardo Jos Ramn Llugdar , dijo : Y Vistos : para resolver los autos del epgrafe. Y Considerando : I) Que la defensa tcnica de Miguel ngel Gerez, interpone a fs. 261/267, recurso de casacin en contra lo decidido por la sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006, emanada de la Cmara de Juicio Oral de 2 Nominacin, glosada a fs. 246/260. Que el decisorio cuestionado condena a M.. G., a la pena de 20 aos de prisin como autor responsable del delito de Homicidio calificado por el vnculo (art. 80 inc. 1, en funcin del ltimo prrafo del Cdigo Penal), por mediar circunstancias extraordinarias de atenuacin e. p. de E. B. M. II) Que en su memorial de fundamentacin, la recurrente se agravia de lo resuelto por el tribunal de mrito, argumentando errnea aplicacin del artculo 80 inc. 1 en funcin del ltimo prrafo, e inobservancia del artculo 81 inc. 1, letra a, ambos del Cdigo Penal. Que tambin denuncia que el fallo atacado, ha incurrido en vicios de logicidad, afectando las reglas de la lgica, lo que perjudica de un modo directo la motivacin en cuanto a los hechos, llevando consecuentemente a que la fundamentacin legal a que arribara, para la aplicacin de la pena impuesta, no haya sido la adecuada por apoyarse en antecedentes falsos o alterados en su interpretacin, en relacin al voto de la mayora. III) Que el recurso planteado, es concedido a fs. 269. A fs. 275/277, emite su dictamen el Sr. Fiscal General de este Superior Tribunal de Justicia, y ordenada la audiencia contemplada por el art. 418 del C.P.C.C., no es llevada a cabo por ausencia de las partes, quedando los autos en estado de dictar sentencia. IV) Que como se manifestara ut-supra, en la presente va recursiva, se denuncia cuestiones de derecho, al invocarse la errnea aplicacin del art. 81 inc. 1, en funcin del ltimo prrafo del Cdigo Penal, en el hecho en que se juzg la responsabilidad penal del encartado G., entendiendo la defensa que en realidad de los hechos debatidos en el plenario, debi aplicarse el art. 81 inc. 1 letra a del Cdigo Penal, puesto que en el homicidio cometido por su pupilo del que resultara vctima su esposa- ste actu en estado de emocin violenta. Que asimismo, requiere que ste Tribunal efecte un control de logicidad en cuanto a la motivacin y fundamentacin de la sentencia, ya que considera que ha existido violacin a las reglas de la lgica y se ha afectado las leyes supremas del pensamiento que gobiernan el sistema de valoracin de los elementos que surgen de las constancias de la causa, como de las pruebas producidas, incurrindose en arbitrariedad al apoyarse el voto mayoritario en premisas falsas, o adulterndose la interpretacin de los antecedentes, provocando los vicios denunciados la aplicacin errnea de la ley y la inobservancia de la norma aplicable al caso, conforme la cuestin objeto de juzgamiento. V) Que como cuestin preliminar, vlido es recordar que ste tribunal de casacin, -conforme los precedentes sentados por sta Sala en las resoluciones Serie

B N 324 del 02/10/2006; Serie B N 427 del 13/12/2006; Serie B N 122 del 09/05/2007, siguiendo los lineamientos trazados por la C.S.J.N. en autos C.1757XL, Casal, Matas Eugenio y Otros s/ Robo Simple en Grado de Tentativa- debe apartarse del molde tradicional del recurso en anlisis y actuar a modo de un tribunal de apelacin, con las limitaciones y alcances establecidos en los precedentes mencionados, a efectos de garantizar, el derecho a una doble instancia de conformidad a lo establecido por el Pacto de San Jos de Costa Rica. VI) Que en base a lo expresado, y surgiendo de las quejas vertidas por la defensa en las cuales se entrelazan cuestiones de derecho y cuestiones fcticas y procedimentales, considero oportuno abordar en primer lugar las quejas referidas a la segunda, por las cuales se denuncia arbitrariedad en la sentencia, ello en virtud de las disposiciones contenidas en la norma ritual artculo 350 y 425-, por lo que, para el caso de verificarse los vicios denunciados correspondera la declaracin de nulidad del acto jurisdiccional, debindose en consecuencia reenviar la causa para una nueva substanciacin del juicio. Que conforme lo expuesto, la defensa alude a que el tribunal ha dictado una sentencia inmotivada, en la que no se ha respetado la coherencia y derivacin que imponen los principios lgicos de identidad, contradiccin y razn suficiente. Manifiesta que adolece de un razonamiento armnico que viola el principio de coherencia, como resultante de ser una decisin incongruente que no guarda una adecuada correlacin y concordancia con los hechos arrimados al proceso, no respetando el fallo objetado el principio de razn suficiente, toda vez que el razonamiento que efecta la mayora no constituye una derivacin razonable de las pruebas y de la sucesin de conclusiones que en virtud de ellas se vayan determinando, acorde a los principios de la psicologa y la experiencia comn y que por cuyo motivo resulta absolutamente arbitraria la decisin, al deformar las manifestaciones testimoniales, dndole un alcance que no lo tienen y al afirmar la existencia de situaciones, por la sola mencin de las mismas, cuando la autenticidad y contenido de las pruebas en que se sustentan se encontraban severamente cuestionadas. Que por razn suficiente en una sentencia, deben entenderse al requisito que atae a que sta es el resultante de conformidad a las pruebas producidas y que no se ha incurrido en la omisin de valorar prueba dirimente. As en ste contexto, siguiendo a Olsen Ghirardi (Lgica del Proceso Judicial, Pg. 120 y sig. Ed. Lerner), debe entenderse al principio lgico en tratamiento como la razn o explicacin de porque algo es de determinada manera y no de otra; y en cuanto al fallo recurrido, ms all de su acierto o de su error de apreciacin no se advierte que haya incurrido en los vicios lgicos denunciados en cuanto a la motivacin y fundamentos dados, relacionados con los elementos fcticos y probatorios validamente incorporados al proceso, argumentos que resultan lo suficientemente razonables para sostener lo resuelto en la sentencia, reitero, ms all de que pudiera haberse incurrido o no en algn error de apreciacin lo que ser materia de anlisis a posteriori-, los que en el supuesto de verificarse, de ninguna manera podrn calificarse de arbitrarios, con la entidad suficiente para descalificarlo como acto jurisdiccional vlido. Que lo expresado encuentra su sustento en que, no existen diferencias entre los operadores jurdicos acusacin, defensa, y tribunal- en cuanto a la existencia del hecho motivador homicidio e.p. de Erminia Maldonado, esposa del encartado-, ni en la identificacin del autor del ilcito penal M. A. G.-; existiendo discrepancia en cuanto a la norma punitiva aplicable, debido a distinta interpretacin de las pruebas rendidas en el debate que directamente inciden en la aplicacin de la efectivamente dada por el tribunal y de la que pretende la defensa. Que en funcin de lo expresado, el presente recurso de casacin no puede prosperar ya que el fallo cuestionado no slo ha superado el test de logicidad, sino que adems, ha aplicado la norma penal que ms se adecua al hecho juzgado, de conformidad a las constancias incorporadas en la causa, cuestiones que sern materia de abordaje en los considerandos posteriores. VII) Que la recurrente pretende la aplicacin del Art. 81 Inc.1 a del Cdigo Penal, a los fines de la fijacin de la pena para su defendido, en el entendimiento que obr en un estado de emocin violenta, por lo que considera

errnea la aplicacin del art. 80 inc. 1 en funcin del ltimo prrafo de la ley de fondo, por la que se le impuso la pena de 20 aos de prisin por la muerte de su esposa E. B. M., al considerar la casacionista que no se tuvo en cuenta circunstancias precedentes de persona, tiempo y lugar en que se desarrollaron los hechos, como ser las condiciones personales del procesado, obrero forestal que trabajaba desde los 14 aos en tan ruda actividad, su escasa instruccin, los largos perodos que pasaba alejado de su casa, el hecho de que siempre aguantaba callado y nunca habl con nadie de los problemas familiares, el mal trato dado por la vctima, y lo manifestado por los hijos menores que se encontraban en el lugar, de que ese da desconocan a su pap, en relacin con el estado en que lo vieron al momento de producirse el hecho y cuando su madre le dijo que estaba con otro hombre. Adems, afirma la defensa, ante la escasez de prueba producida en la instruccin, debe ser creble lo declarado por G., de cuyos dichos se desprende que, sus frenos inhibitorios no funcionaron y pudo mas la emocin violenta que lo embargo, no sabiendo como ocurrieron los hechos. Que tampoco existe el alegado golpe en la cabeza de la vctima, ya que el que da cuenta el informe de autopsia de fs. 49, para la defensa es con seguridad producto de su cada al piso, surgiendo ello del testimonio del Dr. R. durante el plenario a fs. 217. Que de la sntesis de lo argumentado por la defensa y abordando la revisin de lo valorado por el tribunal de mrito; en cuanto al primer agravio mencionado relacionado a las circunstancias personales del acusado, si bien no existi un abordaje completo en el voto mayoritario al respecto, es de tener en cuenta que lo que la defensa pretende es el reconocimiento del estado psicolgico del autor material del ilcito que permitan encuadrarlo para su punicin, en la figura atenuada del homicidio en estado de emocin violenta por sobre las circunstancias extraordinarias de atenuacin prevista por la ltima parte del art. 80 del Cdigo Penal, en relacin al parricidio, por lo que si bien las circunstancias personales del agresor puede tener su importancia, esta no es determinante en la calificativa de los tipos penales bajo anlisis, ya que resulta de mayor relevancia en las cuestiones tradas como pretensin recursiva el abordamiento del elemento subjetivo en cuanto a la simultaneidad de la existencia de una perturbacin anmica conmocionante al momento del hecho; adems, -tanto en una como otra postura- resulta imprescindible que el factor desencadenante de dicha afectacin psquica, sea resultado de una motivacin o estmulo externo, de carcter objetivo, con entidad suficiente, la que medida en su gravedad haga adecuada la aplicacin de una u otra de las figuras penales atenuadas en discusin. De ello se deduce que si bien la personalidad del sujeto activo puede integrar las circunstancias configurantes de la emocin violenta, de ningn modo puede admitirse que necesariamente, esta sea condicionante, al extremo de ser factor generador de la excusabilidad legal pretendida. Que en el anlisis de la segunda cuestin, en el fallo impugnado, se desprende que las consideraciones efectuadas en el voto de la mayora, son los suficientemente razonables, en cuanto a su justificacin argumentativa de la fundamentacin de la figura penal y condena impuesta al procesado, que lleva a establecer la exclusin de la emocin violenta, sin descartar la existencia de circunstancias preexistentes o concomitantes al delito que permite encuadrar la conducta del enjuiciado en la figura penal contemplada por el art. 80 in fine del Cdigo penal, ya que, conforme lo ha sentado la jurisprudencia en criterio que se comparte, las circunstancias extraordinarias de atenuacin son todas aquellas que permiten por su gnesis, ser determinadoras de un estado de emocin violenta excusable, estado que al no manifestarse en su consistencia e intensidad, lo excluyen e impiden su aplicacin. Lo que falta es la emocin violenta; lo presente son las circunstancias extraordinarias que, de producirse, la hubieran justificado (CNCas.Pen., Sala I, 21-08-1996; 1996-II-LL - Laje Anaya, "Homicidio Calificado por el Vnculo y Circunstancias Extraordinarias de Atenuacin", J.A., 1968- V., pg. 827 ). Que el precedente jurisprudencial citado, es perfectamente aplicable al caso bajo estudio, ya que en esa lnea trasunta la argumentacin del tribunal de juicio, para aplicar una figura penal, por sobre la pretendida por la defensa, y sus conclusiones,

son acordes a las circunstancias fcticas resultantes de la actividad probatoria desplegada en la causa, y las constancias del expediente vlidamente incorporadas, las que conforman la realidad contextual, sobre la que el juzgador debe alcanzar la certeza jurdica suficiente para sentenciar. Que incluso, aunque nos atuvisemos a la versin de los hechos, dada por el procesado en el juico fs. 221 vta./223vta.- de las circunstancias establecidas no se manifiesta la solidez y fuerza necesaria para tener por acreditado un estado de emocin violenta, y ello tiene sustento, cuando G. afirma que con anterioridad (varias semanas antes del hecho, tuvo conocimiento de la relacin de su esposa con O., primero, por haberla seguido hasta la casa de ste, e incluso en ese momento llega a reprocharle a la vctima que haba descubierto cual era la causa del problema de la separacin y el hecho de que no se lo haba mencionado. A los pocos das, confirma la relacin sentimental extramatrimonial al mantener una conversacin con O., esto ocurre una semana antes de producido el hecho de sangre, surgiendo adems, que durante su transcurso, mantuvo varias conversaciones con la occisa. En otras palabras, el encartado ya tenia conciencia de la infidelidad de su esposa con antelacin suficiente, y sin embargo, en las conversaciones posteriores sostenidas con sta, nunca manifest circunstancias que permitan translucir estados de intensa conmocin anmica afectiva, sino hasta el da del hecho cuando segn sus dichos, su esposa le manifest que los hijos no eran suyos, por lo que tampoco existe una clara reaccin inmediata entre la ofensa y la vindicacin, por ms que manifieste haberlo hecho por sus hijos; es ms, esta ltima afirmacin todo conforme a la manifestacin unilateral del acusado- deja advertir que incluso el homicida tena claro el mvil de su conducta. Aparte de ello, del relato de G., al evocar los hechos desencadenantes del homicidio, no trasunta ser fragmentario o parcelario, del tipo amnsico, caracterstico del estado de shock emotivo propio de la emocin violenta, ya que alude a que solo no se acuerda del momento en que clava el cuchillo en el cuerpo de la vctima, pero si relata con total claridad y firmeza, e incluso en detalle, lo acontecido instantes previos y posteriores al hecho, -durante el plenariodeclaracin que acontece a dos aos del hecho. Ello es corroborado con los informes mdico-legales fs. 116 y 117- y lo testimoniado por la Dras. Smith y Auatt fs. quienes produjeron los informes a fs. 217 y 221 respectivamente- que permite inferir una perturbacin psicolgica al momento del hecho, es cierto, pero no de la envergadura requerida o magnitud tal, que bloque o anule en forma grave la conciencia, que lleve a perder los frenos inhibitorios. Que coincidiendo con lo establecido en el fallo recurrido, considero que si el procesado, relat en la audiencia de juicio por primera vez en el proceso, en forma pormenorizada y lucida hechos incluso anteriores y posteriores en relacin al momento de consumacin del delito, no puede ser encuadrado en la atenuante de emocin violenta, puesto que en realidad las circunstancias a tener en cuenta para la aplicacin de la figura penal aludida son, ms que el homicidio en si, las circunstancias que lo rodean a la figura penal cuya aplicacin se pretende. En el sentido sealado cabe citar lo manifestado por G. en la audiencia de juicio, a fs. 222 vta.: no siente que sus hijos hayan gritado ni nada, no los ve a ellos, ya se encuentra cuando estaba sobre ella y sale caminando a su casa, donde se lava la cara y pensaba en sus hijos y despus va a la polica hace una semana que haba hablado con L. O. Cuando vuelve a su casa, se lava la cara y empieza a pensar lo que haba hecho, lo que haba pasado (sic), lo que aleja aun ms la hiptesis de emocin violenta. En cuanto al agravio relacionado a que el tribunal no consider lo testimoniado por el Dr. Ramrez, mdico forense que practic la autopsia, durante el plenario en relacin al golpe en la cabeza que presentaba la vctima, ello carece de relevancia, atento a la contundencia de la conclusin mdico legal a fs. 50 que establece que: ...surge claramente que la occisa que en vida se llamara M., E. B., tuvo como causa mdica de muerte, traumatismos torcicos abiertos por heridas de arma blanca . VIII) Que por ltimo, conforme se expres, lo razonado por el voto mayoritario del tribunal a quo, no vislumbra apartamento de las conclusiones de las pruebas mdicas-psicolgicas obrantes, como de lo testimoniado

por las expertas; y teniendo presente que lo referente a la determinacin del estado emocional del agresor se encuentra reservado al tribunal, corresponde confirmar la sentencia venida en casacin, en razn de lo motivos dados. En mrito a todo lo expuesto, jurisprudencia citada, y odo el Ministerio Pblico Fiscal. Voto por : I) No hacer lugar al Recurso de Casacin deducido por la defensa de M.. G., en consecuencia, II) Confirmar la sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006 (fs. 246/260), dictada por la Cmara de Juicio Oral en lo Criminal y Correccional de 2 da. Nominacin. Con lo que se di por terminado el Acto, firmando los Sres. Vocales, por ante m, que doy fe. Fdo: Armando Lionel Suarez - Ral Alberto Jurez Carol Eduardo Jos Ramn Llugdar - Ante m: Dra. Isabel M. Sonzini de Vittar - Secretaria Judicial Autorizante - Es copia fiel del original, doy fe. Santiago del Estero, diecisis de octubre del ao dos mil siete.En mrito al resultado de la votacin que antecede, la Sala Criminal, Laboral y Minas del Excmo. Superior Tribunal de Justicia, Resuelve : I) No hacer lugar al Recurso de Casacin deducido por la defensa de M.. G., en consecuencia, II) Confirmar la sentencia de fecha 8 de Septiembre de 2006 (fs. 246/260), dictada por la Cmara de Juicio Oral en lo Criminal y Correccional de 2 da. Nominacin. Protocolcese, expdase copia para agregar a autos, hgase saber y oportunamente archvese. Fdo: Armando Lionel Suarez - Ral Alberto Jurez Carol - Eduardo Jos Ramn Llugdar - Ante m: Dra. Isabel M. Sonzini de Vittar - Secretaria Judicial Autorizante - Es copia fiel del original, doy fe. JURISPRUDENCIA PROVINCIAL CAMARA PRIMERA EN LO CRIMINAL DE SALTA Sntesis del Fallo recado en la Causa seguida contra R.R., por los delitos de HOMICIDIO CALIFICADO y COACCION AGRAVADA, Expte. N 16.450/99 y acumulada N 16.484/99, (Orig. N 32.961/98 y 34.211/99 del Juzgado de Instruccin Formal 4 Nominacin del 14 de Agosto del 2000.DOCTRINA DEL FALLO: Para la configuracin del delito de Homicidio Calificado por el Vnculo, se exige que haya un matrimonio subsistente. La agravacin desaparece con el divorcio vincular o la declaracin de nulidad del matrimonio. Los delitos prescriptos por los arts. 149 bis y 149 ter son una consecuencia de lo dispuesto por el art. 19 de la C.N.: nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohbe. Las amenazas para constituir delito deben ser graves, serias e injustas. La agravante del empleo de armas, cuando se trata de armas de fuego, no interesa si la misma est cargada, ni si se encuentra en condiciones de buen funcionamiento. Basta con que la misma tenga capacidad intimidatoria ante el sujeto pasivo. SALTA, 14 de Agosto del 2000.AUTOS Y VISTA: Esta Causa N 16.450/99 y acumulada N 16.484/99, seguidas contra R.R., por los delitos de HOMICIDIO CALIFICADO y COACCION AGRAVADA (Orig. N 32.961/98 y 34.211/99 del Juzgado de Instruccin Formal 4ta. Nominacin), y RESULTANDO: (*) (*) Se omite por falta de espacio. CONSIDERANDO: Que respecto al primero de los delitos que se investigan en autos, en el orden que le ha dado el Tribunal a su tratamiento, es el homicidio Agravado por el Vnculo

que se le atribuye al acusado. En relacin al mismo el Tribunal ha llegado a formar conviccin en grado de certeza respecto a la efectiva comisin del hecho, tal como aparece descripto en la Requisitoria de Elevacin a Juicio. Tal conviccin se funda en: 1.- La confesin del acusado; 2.- La testimonial de M.J.H.; 3.- La de N.A.deG.; 4.- El de A.C.; 5.- La de F.A.C.S.; 6.- La de B. del V.B.; y 7.- La de S.A.. Tales testimoniales debidamente merituadas con anterioridad son precisas y concordantes y guardan una coherencia total y absoluta respecto al hecho en s. Ha quedado plenamente acreditado en autos: 1.- que el acusado miente cuando afirma que al encontrar a su esposa, en forma casual, en el da y hora del hecho, la misma se encontraba acompaada por el hombre que provocaba los celos del acusado. Todos los testigos antes mencionados coinciden en que: al momento del hecho los nicos protagonistas del mismo fueron el acusado y la vctima. 2.- Igualmente ha quedado probado que el acusado saba que a esa hora la vctima desde un par de semanas atrs en que haba fijado domicilio en la calle Crdoba al 1300, realizaba el mismo recorrido para ir a buscar a su hija a la salida de la escuela Roca. La prueba recordada aparece apuntalada por el informe de la Agte. Sandra Ceferina Acosta de fs. 167, la que es ratificada y ampliada en audiencia de debate. De ella surge que comisionada por la superioridad se entrevist con la menor J.N.R., la que le manifest que en el da y hora del hecho estaba esperando como siempre, en la puerta de la escuela que su madre la buscara. Que al ver que esta no apareca se fue sola al domicilio de la calle Crdoba por el itinerario que hacan diariamente con su madre y se dio con el cadver de la misma en el lugar del hecho. La Agte. Acosta igualmente se entrevista con la profesora de Lenguas Beatriz Cmara Higa la que le manifiesta que le constaba a ella que la madre, vctima en autos, acompaaba diariamente a la menor a la escuela. Que la menor le haba manifestado a ella que iban a estar ms tranquilos en su casa, porque ella, su madre y sus hermanos se haban ido a la casa de la calle Crdoba. 3.- Que igualmente ha quedado plenamente acreditado que la vctima no usaba ni saba usar cuchillo, como arma de defensa. Ello surge no solamente de los dichos concordantes de los testigos M.A.P., B. del V.B., S.V., M.G.V., sino de las propias reglas de la lgica y de la experiencia comn. En efecto, si hubiera sido cierto como sostienen el acusado y sus hermanas que han testificado en autos, que la vctima saba usar cuchillo y desde chica jugaba a pelear con cuchillo con los varones, la experiencia nos indica que hubiera usado en tal caso un cuchillo adecuado del tipo del que usan nuestros gauchos chaqueos (pual) y no un cuchillo Tramontina tipo sierrita de mesa, como el que aparece en la escena del crimen. 4.- Igualmente ha quedado plenamente acreditado que el da del hecho, la vctima sali a buscar a su hija, desde su domicilio de la calle Crdoba slo con un monederito en la mano, ms chico que el cuchillo secuestrado en autos, lo que prueba a las claras que no pudo llevar tal cuchillo escondido en ese monedero. Esto se acredita por las testimoniales de autos, en particular por la de B. del V.B. que se qued en el domicilio de la C. mientras la vctima iba a buscar a su hija en la escuela. 5.- Que igualmente ha quedado plenamente acreditado en autos que el acusado adems de darle malos tratos a la vctima, provocarle lesiones y amenazas permanentes, particularmente la tena amenazada con que la matara si lo dejaba. Esto se encuentra acreditado por las testimoniales de M.A.P., B. del V.B., S.V., M.G.V. y el testimonio del Dr. E.A.S.. Apuntala tal plexo probatorio el referido informe de la Agte. Sandra Acosta y los informes mdicos de fs. 324 y fs. 451. 6.- Tambin ha quedado plenamente acreditado que en los 13 aos de matrimonio y muy especialmente a partir de 1994, el acusado hizo permanentemente objeto a la vctima, de violencias y lesiones de toda clase, hasta el extremo de arrastrarla del cabello por el suelo y darle puntapis en presencia de familiares. Ello surge as de las testimoniales de M.A.P., B. del V.B., M.G.V., Dr. E.A.S.. El plexo probatorio referido aparece apuntalado por la Informativa de fs. 2 del Of. Sub. Ayte. Carlos Alberto Reyes, quien se ratific ante la audiencia; la Informativa del

hallazgo del arma de fs. 34; el acta de secuestro de la misma de fs. 35; la inspeccin ocular y croquis de fs. 102/7; el acta de reconstruccin del hecho de fs. 99/101, ratificada en la audiencia por la Agte. Acosta; el informe social e inspeccin ocular del domicilio de la vctima de calle Crdoba de fs. 130/33, reconocido en la audiencia de debate por el Dr. S. y la Agte. Sandra Ceferina Acosta y M.A.P.; testimonio de partida de defuncin de fs. 145 y del acta de matrimonio de fs. 146 y dems pruebas instrumental, informativa y pericial legalmente incorporada a la audiencia como se consigna en los resultandos. Con la prueba merituada quedan igualmente acreditados los hechos 2, 3 y 4 originados en las denuncias de fs. 301, 322 y 329, y431 ratificada a fs. 442. El hecho de autos, a que se refiere la Requisitoria de fs. 196/99 viene calificada desde la instruccin como HOMICIDIO CALIFICADO por el VINCULO, en los trminos del Art. 80 inc. 1 del C.P. Efectivamente como lo hemos merituado en su momento, en autos se encuentra debidamente agregado el Testimonio de la Partida de Matrimonio del acusado y la vctima. La doctrina exige que haya un matrimonio civil subsistente. La razn determinante de la mayor criminalidad del hecho reside en la violacin por parte del autor de los deberes de respeto y proteccin, emergentes de la institucin matrimonial. Por ello se sostiene que en el uxoricidio la agravacin desaparece con el divorcio vincular, pero no con la separacin de hecho, ni en los casos de los matrimonios anulables, salvo que existiera sentencia firme que declare la nulidad, ni en los matrimonios nulos mientras subsista la buena fe de los cnyuges (Laje Anaya y Gavier, Notas al C.P. Arg., Lerner, Crdoba, 1995, T. II, P. 20, quienes citan a Laje Anaya, Comentarios, T. I, P. 13; Nuez, Tratado, T. III, P. 32; Soler, Tratado, T. III, P. 18). En el caso de autos ha quedado acreditado que como consecuencia de las permanentes desavenencias habidas entre acusado y vctima, a las que se refieren los otros tres hechos que se acumulan en autos, la pareja acababa de separarse por haber dejado la vctima al acusado y haber constituido domicilio en la calle Crdoba N 1315. Precisamente como consecuencia de esta separacin reciente, se produce el incidente de la pareja que termina con la muerte probada en autos. Respecto a las amenazas calificadas, nos dice el art. 149 bis que sufrir la pena all establecida, el que hiciera uso de amenaza para alarmar o amedrentar a una o ms personas. Esta pena se agrava si se emplearen armas. Nos ensea la doctrina que esta norma se deriva del art. 19 de la Const. Nacional en cuanto prescribe que nadie ser obligado a hacer lo que no manda la ley ni privado de lo que ella no prohbe (Art. 19 C.N.). Los Arts. 149 bis y 149 ter se ocupan de las conductas que atentan contra la libertad psquica de las personas o de la tranquilidad espiritual que permite al individuo desenvolverse con aplomo, y la libertad de determinacin, es decir la facultad de decidir por s mismo lo que va a hacer, y de actuar voluntariamente con arreglo de esas decisiones libremente tomadas (texto cit. p. 250). Hacer uso de amenaza significa anunciar al sujeto pasivo un mal futuro, constitutivo o no de un delito, en su propia persona, en sus bienes o en la persona de algn ser querido. Cuando se anuncia un mal fsico, econmico o moral, el mismo debe revestir el carcter de grave, es decir debe tener una entidad significativa, la que en todo caso depender de las circunstancias y de las condiciones del sujeto pasivo. Adems deber ser serio, lo que implica que tiene que ser de realizacin posible, y debe depender de acontecimientos gobernables por el autor. Finalmente debe ser injusto, o sea debe tratarse de males que el autor no tiene derecho a infligirle a la vctima (texto cit. p. 250/1; Trib. Sup. Crdoba, 23-XII-80, Sem. Jur. de Crdoba N 75, p. 152). Tambin nos ilustran los autores respecto a que la figura requiere dolo especfico, ya que las amenazas se emplean para alarmar o amedrentar, lo que implica que deben estar dirigidas a causar temor al sujeto pasivo (texto cit.).

El empleo de armas agrava el delito en razn del mayor poder intimidatorio que estas poseen, lo cual implica que siendo armas de fuego no es menester que estn cargadas ni que se encuentren en perfecto estado de funcionamiento. La figura comprende las armas propias e impropias (texto cit. p. 252). Resulta entonces que el segundo de los hechos de autos, que surge de la denuncia de fs. 301 debe ser calificado en los trminos del Art. 149 bis 1er. Prrafo 2do. supuesto, como AMENAZA CON ARMA. El tercer hecho que surge de la denuncia de fs. 322, debe ser calificado como COACCION SIMPLE en los trminos del art. 149 bis 2do. prrafo, en concurso real con LESIONES LEVES AGRAVADAS POR EL VINCULO, en los trminos de los arts. 89 y 92. El cuarto hecho que se origina en la denuncia de fs. 431, debe ser calificado como COACCION SIMPLE en los trminos del art. 149 bis 2do. prrafo. Desechamos en consecuencia la calificacin propuesta en la Requisitoria Fiscal de elevacin a juicio, por aceptar el argumento vertido en la audiencia por la Sra. Fiscal de Cmara en el sentido de que el 11-8-98 no consta en autos que el acusado tuviera arma alguna en su poder. Ello as porque la superioridad le haba retirado su arma reglamentaria y an no haba efectuado la compra del arma homicida, compra que se lleva a cabo el da 17 de agosto/1998. Ello hace que surja la duda en el Tribunal sobre el uso de arma en la materialidad de la Coaccin perpetrada y tal duda beneficia al acusado (Art. 4 del CPP y 20 de la Consti. Prov.). Las testimoniales recibidas en la ltima audiencia de las hermanas del acusado resultan a criterio del Tribunal totalmente parciales e indignas de ser tenidas por veraces. Incluso L.R. estuvo a punto de ser tenida por testigo falsa y remitida su situacin al Sr. Fiscal de turno, temperamento que en definitiva no sigui el Tribunal por diversas consideraciones. En relacin con el testigo Dr. L., resulta claro que el mismo actu como mdico particular (psiquiatra) a pedido de la familia y la defensa del acusado. Como l mismo lo reconoce, form su criterio exclusivamente en base a la versin que le dio el acusado. De modo que si la versin del acusado es indiscutiblemente parcial, tambin es parcial, a criterio del Tribunal, el testimonio del nombrado profesional. Carece en consecuencia del mnimo de objetividad necesaria para tomarlo en cuenta. Como lo destaca la Sra. Fiscal de Cmara toda la prueba de autos converge a demostrar que el acusado actu con notable frialdad y con una clara premeditacin. El iter criminis comienza en el da anterior al del homicidio, cuando el acusado concurre a entrevistar al armero O.A.C., al que engaa respecto a los fines de la compra del Rubi Extra 38 de cinco tiros. Ya aqu segn la testimonial de Cruz, se advierte claramente la frialdad con que el acusado planifica la muerte de su cnyuge. Tal premeditacin aparece reafirmada cuando el acusado conocedor del itinerario que realizaba la vctima para buscar a su hija, la espera en el mismo. Y queda plenamente probada con la afirmacin de los testigos presenciales respecto a la ejecucin del hecho y al alejamiento parsimonioso del escenario del crimen. De este parsimonioso alejamiento son contestes los testigos M.J.H., N.R.A. de G., A.C., F.A.C.S. y S.A.. Particular importancia adquiere igualmente, la testimonial de R.N.F. y la informativa del Of. Ppal. Rubn Copa que procede a la detencin del acusado tras alcanzar con su patrullero el rems en el que pretenda refugiarse en la casa de su hermana de B Autdromo. Queda en consecuencia claro que no hay circunstancias extraordinarias de atenuacin en el hecho de autos, como lo pretende la defensa. Por el contrario el hecho lind la Alevosa. Respecto a la graduacin de la pena el Tribunal ha tenido en cuenta que el art. 80 inc. 1 del C.P. contiene una amenaza de pena de mnima flexibilidad: reclusin o prisin perpetua, eventualmente con ms la accesoria de reclusin por tiempo indeterminado. Ante tal alternativa y siguiendo el criterio de mnima suficiencia (Jorge de la Ra, Cd. Penal Argentino, Parte Gral., Lerner, Crdoba -Bs As., 1972,

pg. 551), en consecuencia de ello consider adecuada la pena de PRISION PERPETUA para aplicar al acusado conforme al hecho acreditado en autos. Por todo lo expuesto, la CAMARA PRIMERA EN LO CRIMINAL, FALLA: I) CONDENANDO a R.R., de las dems condiciones personales obrantes en la causa, a la pena de PRISION PERPETUA, ACCESORIOS LEGALES Y COSTAS, por resultar AUTOR material y responsable de los delitos de HOMICIDIO CALIFICADO POR EL VINCULO, AMENAZAS, COACCION SIMPLE REITERADA DOS HECHOS y LESIONES LEVES AGRAVADAS POR EL VINCULO todo ello en CONCURSO REAL (Arts. 80 inc. 1, 149 bis 1er. Prrafo 2do. supuesto, 149 bis 2do. prrafo, 89, 92, 55, 12, 19, 29 inc. 3, 40 y 11 del C. Penal). ORDENANDO que el mismo permanezca alojado en la Crcel Penitenciaria local. II) DISPONIENDO que por Secretara se practique el correspondiente cmputo de pena y se libren los oficios pertinentes. III) REGULANDO los Honorarios Profesionales del Dr. ALDO PRIMUCCI en la suma de pesos cuatro mil ($ 4.000), por su labor desarrollada en autos, y a cargo de su defendido. IV) COPIESE, REGISTRESE y OFICIESE. FDO.: GONZALEZ FERREYRA - ALAVILA - GRANATA.

112/2008 - "M. E. P." - CSJ DE TUCUMAN - Sala en lo Civil y Penal - 03/03/2008 HOMICIDIO AGRAVADO POR EL VINCULO. Cnyuge. ALEVOSIA: Rechazo - ni la vctima se encontraba en situacin de absoluta indefensin (elemento objetivo), ni el acusado busc crear esa situacin o aprovecharse de ella, sin riesgos para s mismo (elemento subjetivo) - el hecho de que el imputado haya esperado a la vctima cerca de su casa no resulta suficiente para considerar configurados los requisitos de la alevosa. ENSAAMIENTO: Rechazo - ausencia del elemento subjetivo. EXISTENCIA DE LAS CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACIN PREVISTAS EN EL LTIMO APARTADO DEL ART. 80 CDIGO PENAL: estado de desborde emocional en los lmites donde comienza la emocin violenta - cnyuges separados de hecho - abandono de su mujer - toma de conocimiento de que no era el padre de su hijo. DISIDENCIA PARCIAL: inexistencia de circunstancias extraordinarias de atenuacin (art. 80 CP) - la sola separacin de hecho resulta insuficiente para hacer desaparecer las obligaciones de respeto del vnculo "Con relacin al invocado error de derecho al no subsumir la conducta del encartado en la figura del homicidio calificado por alevosa (art. 80, inc. 2 CP), cabe puntualizar que el a quo descart la concurrencia de esta circunstancia agravante con fundamento en que el acusado no aprovech la indefensin de la vctima, ni desarroll una accin de ocultamiento dirigida a matar sin riesgos para s mismo. Destac que el hecho de que P. haya esperado a la vctima cerca de su casa no resulta suficiente para considerar configurados los requisitos de la alevosa. En esa direccin efectu las siguientes precisiones: a.- que la vctima se defendi, como lo demuestran las heridas superficiales, en especial la de los dedos de la mano; b.- que P. no ocult su intencin de matar a la vctima, lo que estim demostrado porque la atac de modo directo y por el nmero de heridas; c.- que el camino transitado por la vctima desde que se baj del mnibus era el que normalmente acostumbraba a recorrer, de donde deriv que el acusado no prepar el camino en el sentido que sea el lugar por el que deba transitar la mujer, ni influy para que fuera por l, como para inferir el aspecto subjetivo de buscar lo seguro; d.- que el testigo Quinteros declar que los vecinos comentaron que uno de ellos intent evitar el hecho, pero fue demasiado tarde y no pudo retener al

imputado, lo que demuestra que el homicidio ocurri en una zona donde la vctima pudo pedir auxilio a terceros y an sin pedirlo, fue ayudada." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "El anlisis de las constancias de autos y de los fundamentos del fallo en crisis, demuestra que en el caso de autos la interpretacin y aplicacin de la norma del art. 80 inc. 2 que legisla sobre la calificante por alevosa, resulta correcta." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "El ncleo de la alevosa que agrava el homicidio requiere de una situacin real y objetiva de indefensin de la vctima; y de un elemento psicolgico consistente en que el autor provoque esa situacin, o bien que siendo preexistente la aproveche para actuar sin riesgo. Seala Creus que la antigua frmula espaola "obrar a traicin y sobre seguro" describe con bastante precisin los alcances de la alevosa en nuestro derecho, "si es que por traicin se entiende el aprovechamiento de la indefensin de la vctima; y "sobre seguro", la intencin del agente de obrar sin riesgos para s", lo cual permite acceder a las exigencias objetivas y subjetivas de la alevosa" (Creus, Carlos, Derecho Penal, Parte Especial, t. I, p. 27)." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "El requisito objetivo se configura por la situacin real de indefensin (sea por las condiciones en que se encuentra la vctima -vgr., dormida, desmayada, paralizada-, o por inadvertencia propia o de terceros); que le impida oponer una resistencia que se transforme en un riesgo para el agente. No es indispensable la total ausencia de resistencia, pues la alevosa es compatible con la posibilidad de una resistencia mnimamente riesgosa para el ofensor, sea que proceda de la actividad de la propia vctima o de terceros." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "En el caso ninguna de las dos situaciones aparece configurada. Como lo dej establecido la Sala de instancia, ni la vctima se encontraba en situacin de absoluta indefensin (elemento objetivo), ni el acusado busc crear esa situacin o aprovecharse de ella, sin riesgos para s mismo (elemento subjetivo)." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "Al respecto resulta oportuno destacar que la vctima no se hallaba en un sitio deshabitado, sino que tena vecinos que pudieron acudir en su auxilio, lo que de hecho ocurri." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "El actuar sin riesgos y sobre seguro no se agota en la imposibilidad de reaccin defensiva de la vctima, sino que debe contemplar tambin dicha imposibilidad de parte de terceros, lo cual no ocurri en el sublite." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "En lo concerniente al ensaamiento, tampoco se han acreditado los elementos que permitan estimar configurada esta circunstancia agravante del homicidio.Desde un punto de vista objetivo, el ensaamiento requiere que la agona de la vctima signifique para ella un padecimiento no ordinario e innecesario en el caso concreto, sea por el dolor que se le hace experimentar, sea por la prolongacin del sufrimiento, circunstancias que no concurren en el caso. Desde un punto de vista subjetivo se requiere la crueldad y preordenamiento del autor. El padecimiento infligido a la vctima debe ser un acto de crueldad de aqul; su accin tiene que ir deliberadamente dirigida a matar haciendo padecer a la vctima de aquel modo; la eleccin de los medios para matar debe estar preordenada por el autor a la causacin del sufrimiento extraordinario y no necesario." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "Por otra parte, se debe tener presente que no es la cantidad de cuchilladas que P. infligi a la vctima lo que caracteriza al hecho como homicidio cometido con ensaamiento, sino la concurrencia de la situacin objetiva dada por el modo comisivo, la eleccin de esos medios y las circunstancias en que se cometi el homicidio, y la forma en que continu desarrollndose el accionar del acusado. En el caso en examen, y como lo advierte el tribunal del juicio, P. quera matar a su ex mujer, e

insisti con las cuchilladas asegurndose la consecucin de su propsito, luego de lo cual y ante la aparicin de un vecino que sali en ayuda de la vctima, hizo arrancar la moto y huy del lugar del hecho." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "En el caso, no se ha acreditado la concurrencia del elemento subjetivo que permite tener por configurada la agravante en examen." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "En orden al cuestionamiento vinculado a la aplicacin de la atenuante prevista en la ltima parte del art. 80 CP, cabe sealar que se han definido a las circunstancias extraordinarias de atenuacin como un conjunto de aspectos que generan una situacin vital de excepcin en la relacin entre vctima y victimario, haciendo decaer las consideraciones que han llevado al codificador a agravar la conducta en orden a los vnculos existentes, provocando en el sujeto activo una reaccin, sin que se den los requisitos de la emocin violenta excusable (Breglia Arias, Omar "Las circunstancias extraordinarias de atenuacin. Fundamento, concepto y requisitos", La Ley 1999-A, 727). Consisten en caractersticas que han arruinado la relacin, por ofensas, provocaciones, sorpresa en flagrante adulterio, malos tratos a los hijos menores, menosprecios y vejmenes pblicos, etc. Estas situaciones se distinguen de la emocin violenta porque pueden referirse a un estado de cosas preexistente o concomitante al delito, que constituye en el momento del hecho una causa motora hacia el crimen. El vnculo se encuentra daado y no puede ser el fundamento de la agravante, porque excepcionalmente no tiene valor. Segn lo expone Laje Anaya la explicacin de esta excepcin debe buscarse en la calidad de los motivos que determinan una razonable disminucin del afecto y el respeto, y que llevan a la prdida de vigencia de la agravatoria." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "En ese contexto, sin dejar de considerar las denuncias policiales a que alude la recurrente, entre ellas la efectuada mientras conviva con el acusado y la realizada cuando se retir del hogar conyugal en donde hace constar que fue objeto de malos tratos y de amenazas de muerte por parte de P.; como asimismo el informe social y la declaracin de G. P. quien, segn lo consigna la sentencia, hizo referencia a la violencia que el padre ejerca sobre la madre; hay otras notas que benefician al acusado, como la conducta de la occisa al revelar que G. no era hijo del acusado, y el comportamiento de P., quien despus de cometido el hecho intent suicidarse." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "Los sucesos mencionados precedentemente (comunicacin por parte de la occisa de que G. P. no era hijo del acusado, y tentativa de suicidio del acusado) justifican la consideracin de que las acciones del prevenido tuvieron lugar cuando se encontraba bajo los efectos de una alteracin que, sin llegar a constituir la atenuante del art. 81, inc. 1 CP, determin alguna disminucin del control de sus actos. Y dichas circunstancias, unidas al deterioro del vnculo matrimonial evidenciado por la separacin de hecho de los cnyuges, ocurrida casi dos aos antes del homicidio, y la circunstancia de que en el proceso de divorcio por presentacin estaba prxima a realizarse la segunda audiencia prevista en la ley, constituyen fundamento suficiente para validar el encuadramiento de la conducta del imputado en el ltimo apartado del art. 80 CP." (Del voto en mayora de los Dres. Brito, Maidana y Estofn) "Respecto al fundamento de la sentencia sobre la relacin marital al momento del delito como causal de atenuacin, debemos indicar que en el proceso, no se encuentra discutida la existencia de un vnculo matrimonial ni la dilatada separacin de hecho al momento del crimen Sin embargo, debe recordarse que tanto de la propia declaracin del hijo de la pareja, el seor G. P. como del informe social surge que durante la relacin conyugal la seora M. del V. M. sufra malos tratos fsicos por parte del acusado, circunstancia que, entre otras, daran lugar a la separacin. Esta relacin de violencia se extendi en el tiempo luego de la separacin como dan cuenta las

denuncias por amenazas de la vctima contra el imputado luego del abandono cuya existencia reconoce la propia sentencia." (Del voto en disidencia parcial del Dr. Gandur) "Sobre esta cuestin, esta Corte ha sealado que: "Surge con nitidez que el desajuste en la relacin matrimonial provino de comportamientos generados por el imputado, de ah resulta absurdo que precisamente quien da lugar a la dificultosa relacin matrimonial por sus agravios permanentes, pueda invocar en su beneficio ese mismo comportamiento como una circunstancia extraordinaria de atenuacin, ya que ello significa dejar en manos precisamente del autor, reducir la pena por la atenuante que contempla el art. 80 ltima parte del Cd. Penal." (CSJTuc., sentencia del 23 de octubre de 2002 , "V., L. M.", LLNOA 2003, febrero, 96)." (Del voto en disidencia parcial del Dr. Gandur) "De all que, en el caso, la sola separacin de hecho resulta insuficiente para hacer desaparecer las obligaciones de respeto del vnculo menos an cuando una de las razones de la separacin se deba a malos tratos fsicos. Un razonamiento contrario tonara absurdo la figura del agravamiento, por cuanto, la separacin de hecho provocado por el propio accionar del imputado le permitira a este librarse de sus obligaciones maritales." (Del voto en disidencia parcial del Dr. Gandur) Fuente: elDial AA4668 copyright 2007 editorial albrematica - Tucumn 1440 (1050) - Ciudad Autnoma de Buenos Aires - Argentina