SENTENA

FGTS. ndice de remunerao monetria. Taxa Referencial. Sentena de Improcedncia. Relatrio simplificado (art. 38, L 9.099/1995). A parte autora ajuza a presente demanda postulando a alterao dos ndices que corrigem as contas vinculadas do Fundo de Garantia por Tempo de Servio - FGTS. breve o relatrio. Mrito. O art. 285-A do CPC, com redao dada pela Lei n. 11.277/06, autoriza a prolao de sentena com dispensa de citao, quando a matria for unicamente de direito e j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outro caso idntico. No caso dos autos, a matria exclusivamente de direito. Alm disso, h precedente deste Juzo (processo n 505184875.2013.404.7100) sobre o tema em caso anlogo. Destarte, dispenso a citao e passo a proferir a sentena: '(...)Fundamentao. A respeito da questo posta nos autos, torna-se oportuno referir o entendimento adotado pela Juza Federal Substituta da 10 Vara Federal de Porto Alegre Ana Maria Wickert Theisen, na sentena proferida nos autos do processo n. 5032929-38.2013.404.7100, que adoto como razes de decidir: 'Preliminar de Ilegitimidade Passiva e Litisconsrcio Necessrio

Pondera, a CEF, que no est em pauta na demanda nenhum ilcito ou equvoco atinente sua condio de operadora do fgts, porque a insurgncia da parte prende-se ao ndice eleito para a atualizao monetria (competncia legislativa da Unio) e sua mecnica de apurao, estabelecida em resoluo do Bacen. Nos termos da Lei 5.107/66 competia ao extinto Banco Nacional da Habitao a gesto do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (art. 11), sendo garantida s contas vinculadas a aplicao de correo monetria e juros, de molde a assegurar a cobertura de suas obrigaes. Com a extino do BNH (Decreto 2.291/86) a CEF o sucedeu em todos os seus direitos e obrigaes, inclusive na gesto do Fundo de Garantia do Tempo de Servio (art. 1, 1, b, do Decreto 2.291/86). Idntica atribuio lhe foi mantida pelo art. 3 da Lei 7.839/89. No regime atual da Lei 8.036/90 'A gesto da aplicao do fgts ser efetuada pelo Ministrio da Ao Social, cabendo Caixa Econmica Federal CEF o papel de agente operador'. Assim, seja como rgo gestor, ou como agente operador do fgts, CEF atribuda legitimidade para figurar no plo passivo, eis que a ela compete centralizar todos os recursos, remunerar e controlar as contas vinculadas e aplicar os recursos do fgts (arts. 2, 7 e 9 da Lei 8.036/90). Portanto somente a CEF legtima para responder em ao em que o titular de conta vinculada vem reclamar diferenas de correo monetria, justamente porque mantm o controle destas contas. Se a CEF responsvel pela remunerao (juros e correo monetria) das contas vinculadas, somente ela pode responder pelo creditamento a menor a ttulo destas parcelas, como, alis, est pacificado pela Smula 249 do STJ: 'A Caixa Econmica Federal tem legitimidade passiva para integrar processo em que se discute correo monetria do fgts.' No se olvida que o fundamento principal do pedido do autor, encontra-se na alegao de que a TR perdeu a funo atualizadora, desde que na sua apurao vem sendo aplicado um redutor, que findou reduzindo a zero sua expresso matemtica. Contudo, a competncia legislativa da Unio, que determinou a edio de lei indicando a TR como fator de correo monetria dos depsitos efetuados nas contas vinculadas (art. 13 da Lei 8.036/90, c'c o art. 7 da Lei 8.660/93), no determina sua legitimao passiva para o feito. Neste sentido, veja-se:

'DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PLO PASSIVO DA DEMANDA. AGNCIA NACIONAL DE SADE. COMPETNCIA PARA A PRTICA DOS ATOS PREVISTOS NAS LEIS N. 9.961/00 E N. 9.656/98. COMPETNCIA DA UNIO PARA LEGISLAR SOBRE A MATRIA, MAS NO PARA A EXECUO DO QUE PREVISTO NAS DISPOSIES LEGAIS. I. A competncia da Unio para legislar sobre determinada matria no motivo suficiente para caracterizar seu interesse e sua legitimidade passiva para a causa, caso contrrio, chegar-se-ia ao absurdo de se admitir sua interveno em toda ao em que se discutisse a aplicao de lei federal. A atividade legislativa do Estado no se confunde com a atividade da Administrao Pblica de aplicar a lei aos casos concretos e participar de relaes jurdicas. II. Recurso especial improvido. (REsp 777.892/SP, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/05/2006, DJ 19/06/2006, p. 116)'. Mais no preciso dizer para fixar a CEF como nica legitimada passiva. Notese que idnticos argumentos se aplicam competncia regulatria do Bacen, que no pode ser chamado a compor o plo passivo de aes em que se discute o resultado prtico de sua regulao do mercado financeiro. Portanto, sendo a CEF a responsvel pela remunerao dos depsitos fundirios e sendo este o objeto da demanda (obter diferenas de rendimentos), somente ela quem deve constar do plo passivo. Isto posto, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva, assim como rejeito o pedido de incluso da Unio e do Bacen como litisconsortes necessrios. Mrito O exame da questo posta nestes autos no prescinde de uma anlise acerca da natureza jurdica do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, porque dela que se podero extrair, ou no, os efeitos desejados pelo autor, de alterar o ndice de atualizao dos depsitos fundirios. O Fundo de Garantia do Tempo de Servio encontra previso constitucional, elevado categoria de direito social dos trabalhadores (art. 7, III, da CF/88). Tem natureza tipicamente institucional e no contratual, com a funo de

garantir o tempo de servio, compelindo o empregado a acumular um peclio forado no correr da vida. Encontra todas suas regras dispostas na legislao infraconstitucional, em normas gerais e abstratas, no havendo possibilidade de no aceitao pelas partes envolvidas ou mesmo de modificao. Inclusive, no regime atual, a adeso do empregado imposta pela lei (art. 3 do Decreto 99.684/90), decorrendo sua vinculao do prprio contrato de trabalho. J para o empregador existe uma obrigao legal de proceder aos depsitos (art. 15 da Lei 8.036/90), denotando-se verdadeiro carter de contribuio social, competindo, a fiscalizao, ao Poder Pblico (atravs dos rgos gestores). Entre o empregado e o Fundo h uma relao jurdica, que implica na obrigao da prestao de benefcios (crdito dos rendimentos e liberao do saldo nas hipteses determinadas na lei). Todavia, inexiste natureza salarial aos saldos das contas vinculadas, tampouco se pode cogitar de carter indenizatrio ao Fundo; indenizao s existe a cargo do empregador, compelido a pagar ao empregado arbitrariamente despedido o percentual de 40% sobre o saldo da conta vinculada, como pagamento adicional (art. 10, I, do ADCT e 18, 1, da Lei 8.036/90). A matria em cotejo foi analisada pelo TRF da 4 Regio, no julgamento da Apelao Cvel n 94.04.05999-1/SC (j. 29.06.1995), onde o relator Dr. Teori Albino Zavascki, assim sintetizou: '(...) Na verdade, o fgts uma instituio, da qual decorre um plexo de relaes jurdicas com diferentes figurantes: h a relao jurdica que se estabelece entre o empregador e o Fundo, cuja prestao uma contribuio mensal sobre os ganhos dos empregados; e h a relao jurdica que se estabelece entre o titular da conta vinculada (o empregado) e o Fundo, da qual nasce o dever de creditar rendimentos peridicos e, eventualmente, de entregar ao titular da conta o saldo disponvel. Tais relaes jurdicas nascem e se moldam em estrita observncia de normas legais, gerais e abstratas, idnticas para todos os empregados e para todas as empresas. At mesmo a opo pelo regime institudo na presente lei (observe-se que a lei fala em regime!), originalmente prevista no art. 1 da Lei n 5.107, de 1966, at mesmo essa opo, nico resqucio de autonomia da vontade do empregado (e que se limitava a aderir ou no ao regime), j no mais existe. Hoje a adeso ao

regime do fgts imposta por lei a empresas e a trabalhadores, e a lei que disciplina, de forma exaustiva, todo o contedo e todas as conseqncias de tal vinculao. Em suma, nada tem de contratual o regime do fgts. Sua natureza tipicamente institucional, estatutria, objetiva. sob este aspecto, em tudo semelhante ao regime da Previdncia Social: em ambos os casos, o ingresso automtico e decorre to-somente da existncia do contrato de trabalho, que seu ato-condio.' Estamos, pois, frente a uma figura onde a natureza institucional se impe. No se cogita de carter contratual-individual. E disto decorre a conseqncia que determina a improcedncia do pedido posto na inicial: no h possibilidade de o correntista ajustar com a CEF, para sua conta, um determinado ndice, diverso do legal, nem h possibilidade de, discordando do ndice legal, no aderir ao sistema. Portanto, esta natureza institucional determina a sujeio do Fundo aos ditames legais e acarreta a impossibilidade de o Poder Judicirio interferir em uma relao no-contratual para alterar o fator de atualizao monetria previsto em lei, no caso, a Taxa Referencial. Observando-se a natureza do Fundo, cuja regrao geral, no h como imaginar-se determinadas contas (daqueles correntistas que vm a juzo) corrigidas por critrios diferentes de outras. Afora isto significar indevida e descabida ingerncia do Judicirio em poltica econmica ou governamental, criaria verdadeiros caos. Os valores do Fundo so fonte de captao de variados investimentos, principalmente no mbito habitacional e, por ordem da lei, estes investimentos pagam ao Fundo correo monetria idntica das contas vinculadas (art. 9, II, da Lei 8.036/90). Haveria, portanto, evidente descompasso entre os critrios de correo, a ponto, talvez, de inviabilizar as aplicaes feitas com os recursos do fgts e que, versando sobre habitao popular, saneamento bsico e infraestrutura se destinam, essencialmente, populao de baixa renda. Outrossim, teramos possibilidade de variao nas decises judiciais, cada qual definindo um ndice distinto, causando, ainda, maior desequilbrio no sistema. Note-se que o STJ definiu, na Smula 459 que 'A Taxa Referencial (TR) o ndice aplicvel a ttulo de correo monetria aos dbitos com o fgts recolhidos pelo empregador mas no repassados ao fundo.', do que se conclui que a TR foi admitida como fator de correo monetria.

Tudo isto est a demonstrar que nesta seara no cabe interveno do Poder Judicirio, pois a definio do ndice remuneratrio das contas vinculadas questo afeta poltica pblica. certo que o demandante esclarece que sua insurgncia no se prende ao ndice em si, mas ao fato de que o mesmo no vem cumprindo a funo atualizadora, ou seja, no est corrigindo monetariamente os depsitos, como determina a lei (art. 2 da Lei 8.036/90). Para este efeito, junta tabela comparativa da TR, com o INPC e o IPCA demonstrando que desde 1999 a mesma inferior a ambos, at chegar ao nvel zero neste ano de 2013. Analisemos. A comear, o demandante atribui mecnica de apurao da TR o problema com o ndice, afirmando que a partir de 1997 passou a ser aplicado um redutor na metodologia de clculo da TR. Equivoca-se. O redutor vem sendo aplicado desde a criao da TR, pela Lei 8.177/91, como informa a Resoluo do Bacen n 1.805/1991, cujo art. 3, III, assim dispunha: 'a TR ser calculada deduzindose da taxa mdia ponderada de remunerao obtida nos termos do item II os efeitos decorrentes da tributao e da taxa real histrica de juros da economia representados pela taxa bruta mensal de 2% (dois por cento)...'. Portanto, a aplicao de um redutor no novidade. E note-se que sendo esta a mecnica de clculo da TR (aplicao do redutor), por muitos anos foi mais vantajosa que outros ndices. Ento, a alterao do ndice em momento econmico em que ele se mostra menos favorvel, traria ao autor a conseqncia de sempre valer-se do melhor ndice, o que no parece coadunar-se ao carter social do Fundo. Veja-se que o autor pretende a alterao da TR pelo IPCA desde agosto de 2002 (data em que vinculou-se ao FGTS). Contudo, a TR somente alcanou o patamar zero neste ano de 2013. Ainda, a seguir-se a linha argumentativa da inicial, teramos aberta a possibilidade de que, periodicamente, se renovassem os pedidos de alterao do ndice remuneratrio, conforme a oscilao do ndice casuisticamente eleito. No se nega que, apesar da natureza institucional do Fundo de Garantia por Tempo de Servio, a correo monetria dos depsitos dos fundistas deveria, no mnimo, refletir a inflao. Contudo, a par da inexistncia de uma garantia legal ou constitucional de que tais depsitos mantenham o valor real, a opo pelo ndice no pode partir do Judicirio, porque a questo envolve,

claramente, uma poltica macroeconmica. Nesta linha, fato que a Taxa Referencial, no um ndice baseado na variao inflacionria, mas uma taxa de juros (art. 2 da Resoluo Bacen 3.354/2006) e, na medida em que estes so reduzidos, se reduz, tambm, a variao da TR e do valor remuneratrio dos depsitos do Fundo. A soluo para o impasse, portanto, no pode ser a simplista determinao judicial de troca do ndice, mas sim alterao na mecnica de clculo da TR ou opo por outro indicador, ambas afetas esfera poltica. Por fim, lembro que manifestaes anteriores do Poder Judicirio na concesso de expurgos inflacionrios sofridos na remunerao dos depsitos do Fundo no podem ser invocadas como precedentes para referendar a pretenso ora apresentada em juzo. Ocorre que no curso dos Planos Vero (janeiro/1989) e Collor I (abril/1990), houve alterao do ndice legal no curso do perodo de crdito dos rendimentos. O que se garantiu, poca foi a manuteno do ndice inicialmente posto, para o perodo nele previsto. Encerrado o perodo de crdito, foi aplicado o novo ndice, ou seja, o que se fez foi exatamente garantir a aplicao do ndice previsto em lei.(...)' Desta forma, havendo norma legal estipulando o ndice para correo das contas fundirias, no h que se determinar a aplicao de outro sob o fundamento de melhor representa a reposio do direito subjetivo violado.' Da concluir pela improcedncia do pedido. Dispositivo. Pelo exposto, julgo improcedente a presente ao, extinguindo o feito com julgamento de mrito, com fulcro no art. 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Sem condenao em custas processuais ou honorrios de advogado (art. 55, da L 9.099/1995). Defiro o benefcio da assistncia judiciria gratuita. Intimem-se. Preclusa esta deciso, arquivem-se com baixa. Porto Alegre, 14 de janeiro de 2014.