OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.

com
AULA PRTICA 07 PRIMEIRO EXERCCIO CORREO DO PRIMEIRO SIMULADO: PEA PROFISSIONAL Maria, recepcionista, funcionria da Empresa 171 LTDA contratada pro prazo indeterminado desde 01.08.2009, foi dispensada sem justa causa no dia 08.01.2010, recebendo o avisoprvio indenizado e demais verbas rescisrias no dia 10.01.2010. No dia 15.01.2010, Maria recebeu o resultado de exame laboratorial atestando que a mesma estava grvida, com aproximadamente 08 semanas de gestao. Maria, ao descobrir o seu estado gravdico, procurou o representante legal da Empresa 171 LTDA, o qual informou que a mesma j havia sido dispensada e recebido suas verbas rescisrias, nada podendo fazer pela ex-empregada. Na qualidade de advogado de Maria, proponha a medida judicial cabvel capaz de assegurar seus direitos, fundamento seu pedido na lei e na jurisprudncia. RESPOSTA: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ TITULAR DA .... VARA DO TRABALHO DE .... MARIA, recepcionista, qualificao e endereo completo, vem, por seu advogado abaixo assinado, conforme instrumento procuratrio em anexo, que receber intimao no seu escritrio profissional situado na Rua .............., com fundamento no artigo 10, II, b. ADCT/CF/88, art. 840, 1., da CLT, e os arts. 273 e 461 do CPC, propor a presente RECLAMAO TRABALHISTA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA em face da EMPRESA 171 LTDA., qualificao e endereo completo,, pelos seguintes motivos de fato e de direito adiante transcritos: I DOS FATOS A reclamante foi contratada por prazo indeterminado pela Empresa 171 LTDA em 01.08.2009 para exercer a funo de recepcionista, tendo sido a mesma dispensada sem justa causa no dia 08.01.2010, recebendo o aviso-prvio indenizado e demais verbas rescisrias no dia 10.01.2010. Todavia, no dia 15.01.2010, a reclamante recebeu o resultado de exame laboratorial atestando que a mesma estava grvida, com aproximadamente 08 semanas de gestao. Esclarece a postulante que, ao descobrir o seu estado gravdico, procurou o representante legal da Empresa 171 LTDA, o qual informou que a mesma j havia sido dispensada e recebido suas verbas rescisrias, nada podendo fazer pela ex-empregada. Pelo exposto, no restou outra alternativa reclamante a no ser ajuizar a presente ao objetivando sua imediata reintegrao no emprego, considerando, principalmente, que o art. 10, II, b, ADCT/CF/88 garante gestante a estabilidade no emprego desde a confirmao da gravidez at 05 meses aps o parto. II DA ANTECIPAO DE TUTELA: O art. 10, II, b, ADCT/CF/88 probe a dispensa arbitrria ou sem justa causa da gestante, desde a confirmao da gravidez at 05 meses aps o parto. Por sua vez, a jurisprudncia do STF e do TST, especialmente a Smula 244 do TST (item I) revela que o simples fato da empregada estar grvida j lhe assegura a estabilidade no emprego, mesmo que a prpria obreira desconhea o estado gravdico, o que, efetivamente, a hiptese dos autos. Conforme se verifica pelo exame laboratorial anexado, a reclamante j estava grvida no momento da comunicao da dispensa, garantindo a Carta Maior e a

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

jurisprudncia dominante, a sua permanncia no emprego. Logo, presume-se abusiva e ilegal a atitude do reclamado em no reintegrar a postulante, nascendo neste ato a urgente necessidade de concesso de antecipao de tutela, principalmente em funo da prova inequvoca da gravidez apresentada, o que demonstra a verossimilhana das alegaes da reclamante (artgios 273 e 461 do CPC). Por todo o exposto, e sabedor que o simples decurso do tempo se encarrega de tornar ilusrio o reconhecimento judicial da pretenso perseguida pela requerente, que espera e confia a reclamante pela concesso da antecipao de tutela por este Juzo, para que seja imediatamente reintegrada no emprego, at julgamento final da presente ao. III DOS PEDIDOS Isto posto, requer a reclamante seja concedida antecipao de tutela nos termos dos arts. 273 e 461 do CPC, sem oitiva da parte contrria, para reintegrar imediatamente no emprego a postulante gestante, na mesma funo at ento exercida, com o respectivo pagamento de salrios e demais vantagens, vencidos a partir de 08.01.2010, e vincendos, at deciso final da lide, compensando os valores a receber com os valores j pagos a ttulo de verbas resicsrias, requerendo, ao final, a confirmao da antecipao dos efeitos da tutela, reintegrando definitivamente a reclamante, sob pena de multa diria a ser fixada por este juzo; Requer tambm condenao da Reclamada em honorrios advocatcios, em face do art. 133 da CF, art. 20 do CPC e art. 22 da Lei 8.906/1994, no percentual de 20% incidente sobre o valor da causa. Por ltimo, requer a notificao da empresa reclamada, no endereo constante desta pea vestibular para, querendo, comparecer audincia designada por este Juzo e contestar os termos da presente reclamao, sob pena de revelia e confisso quanto matria ftica. Protesta em provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial, prova documental, testemunhal e depoimento pessoal do reclamado, sob as penas da lei, dando valor causa de .................. Termos em que, E. Deferimento. Local e Data, Advogado/OAB n. .............

QUESTES SUBJETIVAS: 01 Joo, vendedor, empregado da Empresa XZ na Cidade de Recife, foi notificado pelo empregador que o mesmo havia sido transferido definitivamente para a filial da empresa situada em Belm, uma vez que tal filial precisava de um vendedor experiente para melhorar as vendas. Informou a empresa que caso Joo no se apresentasse no prazo de 10 dias nova localidade, seria o mesmo dispensado por justa causa. Nesta hiptese, na qualidade de advogado (a) de Joo, qual medida judicial poderia ser adotada. Resposta fundamentada. Resposta: Poderia o trabalhador ingressar com uma reclamao trabalhista requerendo a concesso de liminar nos moldes do art. 659, IX, da CLT, objetivando obstar a transferncia abusiva perpetrada pelo empregador, uma vez que o art. 469 da CLT estabelece que ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

que resultar no contrato. Logo, para o empregado ser transferido definitivamente de uma localidade para outra, tem que haver o seu consentimento. Outrossim, tambm poderia o empregado, caso desejasse, optar por ingressar com uma ao postulando a resciso indireta do contrato, com base na alnea d, do art. 483 da CLT, requerendo, por conseqncia, o pagamento de todas as parcelas provenientes da dispensa imotivada, inclusive aviso prvio. 02 Discorra sobre os requisitos configuradores da equiparao salarial, abordando a legislao e jurisprudncia sobre o tema. RESPOSTA: ART. 461 DA CLT E SMULA 06 DO TST; 03 O Sindicato dos Empregados em Transportes Coletivos de Salvador firmou Conveno Coletiva do Trabalho com a entidade patronal fixando intervalos intrajornadas especiais de 05 minutos aps cada viagem, no deduzidos da jornada normal, em substituio ao intervalo intrajornada fixado no art. 71 da CLT. Pergunta-se: vlida esta clusula convencional? Justifique RESPOSTA: Sim, vlida esta clusula convencional desde que atendidos os ditames da OJ n 342, da SDI-I/TST, item II, a qual estabelece que ante da natureza do servio e em virtude das condies especiais de trabalho a que so submetidos estritamente os condutores e cobradores de veculos rodovirios, empregados em empresas de transporte pblico coletivo urbano, vlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a reduo do intervalo intrajornada, desde que garantida a reduo da jornada para, no mnimo, sete horas dirias ou quarenta e duas semanais, no prorrogada, mantida a mesma remunerao e concedidos intervalos para descanso menores e fracionados ao final de cada viagem, no descontados da jornada. 04 Os trabalhadores da Empresa 171 LTDA, com o apoio do Sindicato Profissional da categoria, resolveram paralisar suas atividades laborais objetivando pressionar a empresa a conceder reajuste salarial de 15% . Para tanto, invadiram a sede da empresa, acamparam no local e passaram a impedir que o empregador e outros empregados que no aderiram greve ingressassem no estabelecimento. Na qualidade de advogado da empresa 171 LTDA, qual seria a medida judicial cabvel a ser utilizada no sentido de garantir o acesso empresa? Justifique na lei e na jurisprudncia. Resposta: Deveria o advogado da empresa propor uma Ao de Reintegrao de Posse em face do sindicato profissional e os trabalhadores grevistas, requerendo a expedio de mandado liminar de reintegrao de posse, sem oitiva da parte contrria (art. 928 do CPC), a confirmao posterior da liminar, a fixao de pena em caso de novo esbulho possessrio e a indenizao por perdas e danos , se for o caso (art. 821 do CPC). Fundamentaria a competncia material da Justia do Trabalho no art. 114, II, da CF/88, na Smula Vinculante n 23 do STF, e a ao possessria nos artigos 920 e seguintes do CPC. 05 - Um entidade filantrpica figurou como reclamada em reclamao trabalhista movida por um ex-empregado e obteve o benefcio da assistncia judiciria gratuita deferida pelo juiz. Aps a instruo processual, o juiz proferiu sentena, julgando procedente o pedido formulado pelo reclamante na inicial, tendo o valor da condenao alcanado o montante de R$9.500,00. Nessa situao hipottica, caso a entidade filantrpca tenha interesse de interpor recurso ordinrio contra a sentena proferida pelo juiz, ele deve proceder ao recolhimento do depsito recursal? Justifique a resposta RESPOSTA: A entidade filantrpica caso tenha interesse em interpor recurso ordinrio em face da sentena proferida pelo juiz no precisar proceder ao recolhimento do depsito recursal, uma vez que a Lei n 1.060/50, art. 3, VII, com redao dada pela Lei Complementar n 132/2009, passou a estabelecer que, em caso de assistncia judiciria, a iseno de pagamento alcana o depsito recursal. SEGUNDO EXERCCIO QUESTO APRESENTADA (CESPE NACIONAL - EXAME DE ORDEM 2008.2) MARCELO SANTOS, brasileiro, solteiro, portador da CTPS 2.222 e do CPF 001.001.001-01, residente e domiciliado na rua x, casa 01, cidade nova, funcionrio da empresa CHUVA DE PRATA LTDA, desde 20/09/2000, exercia funo de vigia noturno, cumprindo jornada de trabalho das 19 s 7 hrs do dia seguinte, e, em razo

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

do trabalho noturno recebia o respectivo adicional. A partir de 20/12/2006, a empresa, unilateralmente, determinou que Marcelo trabalhasse no perodo diurno, deixando de pagar ao funcionrio o adicional noturno. Em setembro de 2007, Marcelo foi eleito membro do Conselho fiscal do sindicato de sua categoria profissional. Em 05/01/08, a empresa CHUVA DE PRATA LTDA, demitiu Marcelo sem justa causa e efetuou o pagamento das verbas rescisrias devidas. Marcelo ingressou com uma reclamao trabalhista contra a empresa, pleiteando, alm de sua imediata reintegrao, sob o argumento de que gozava de estabilidade provisria prevista nos artigos 543, 3, da CLT e art. 8, VIII, da CF/88, o pagamento do adicional noturno que recebeu ininterruptamente por mais de 5 anos, bem como a nulidade da alterao de sua jornada. Na condio de advogado da empresa, redija a pea processual adequada a situao hipottica apresentada, expondo os fundamentos legais pertinentes e o entendimento da jurisprudncia do TST a respeito do fato. RESOLUO DA QUESTO APRESENTADA: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA.... VARA DO TRABALHO DE.... Processo n. ...... CHUVA DE PRATA LTDA, qualificao e endereo completo, nos autos da RECLAMAO TRABALHISTA em epgrafe, movida por MARCELO SANTOS, em face da ora contestante, vem, por seu advogado abaixo assinado, que receber intimaes no endereo da rua........., com fundamento no art. 847 da CLT cumulado com o art. 300 do CPC, apresentar sua CONTESTAO, conforme razes adiante descritas: I DO MRITO: Inicialmente, a empresa contestante, em apertada sntese, esclarece que o reclamante foi contratado pela reclamada em 20/09/2000, passando a exercer a funo de vigia noturno, cumprindo jornada de trabalho das 19 s 7 horas do dia seguinte, com pagamento do respectivo adicional noturno. A partir de 20/12/2006, a empresa contestante, utilizando-se do seu poder diretivo, determinou que o reclamante passasse a trabalhar no perodo diurno, deixando de pagar, por conseqncia, o adicional noturno, com suporte na lei e no entendimento jurisprudencial materializado na Smula 265 do TST. Vale destacar que, em setembro de 2007, o autor foi eleito membro do Conselho fiscal do sindicato de sua categoria profissional (o que, diga-se de passagem, no lhe assegura qualquer estabilidade no emprego, como adiante se demonstrar), sendo o mesmo dispensado sem justa causa em 05/01/2008, recebendo as verbas rescisrias devidas. O autor, todavia, numa aventura jurdica, ingressou com uma reclamao trabalhista contra a empresa pleiteando, alm de sua imediata reintegrao no emprego, sob o argumento de que gozava de estabilidade provisria prevista nos artigos 543, 3., da CLT e art. 8., VIII, da CF/88, o pagamento do adicional noturno que recebeu ininterruptamente por mais de 5 anos, bem como a nulidade da alterao de sua jornada. Primeiramente, no h que se falar em estabilidade, devendo ser julgado improcedente o pedido de reintegrao ao emprego do reclamante, j que o mesmo era membro do conselho fiscal. Vale destacar que o art. 8., VIII, da CF/88 e o art. 543, 3. da CLT, no asseguram estabilidade provisria aos membros do conselho fiscal, mas, to-somente aos membros, titulares e suplentes, da diretoria, conforme tambm previso na OJ n. 365, da SDI-I/TST, j que os membros do conselho fiscal no representam ou atuam na defesa dos direitos da categoria respectiva, tendo sua competncia limitada fiscalizao da gesto financeira do sindicato. Ademais, quanto nulidade da alterao contratual relativa mudana do horrio noturno para o diurno e a cessao do pagamento do correspondente adicional noturno,

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

no merece prosperar tal pleito, uma vez que tal alterao lcita e constitui-se numa faculdade do empregador (jus variandi art. 468, pargrafo nico da CLT). Ademais, a Smula 265 do TST permite a transferncia do empregado do horrio noturno para o diurno, com supresso do referido adicional, principalmente pelo fato de que o trabalho noturno mais prejudicial e desgastante para o trabalhador. Logo, a alterao do horrio noturno para o diurno lcita, pois preserva a sade do obreiro, uma vez que o trabalho noturno nocivo sua sade, no merecendo prosperar qualquer pedido de pagamento de adicional noturno. II DOS REQUERIMENTOS FINAIS: Isto posto, espera e confia o contestante que sejam julgados improcedentes os pedidos formulados pelo reclamante de reintegrao no emprego, declarao de nulidade de alterao de jornada e pagamento de adicional noturno, tendo em vista toda a fundamentao supra, a legislao vigente, a OJ n. 365, da SDI-I/TST e a Smula 265 do TST, condenando-se o reclamante, por conseqncia, nas custas processuais atinentes. Requer, por cautela, em caso de eventual condenao, a compensao das verbas pagas pelos mesmos ttulos no decorrer do contrato, evitando-se, assim, o enriquecimento sem causa do autor. Protesta por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial prova documental, testemunhal e depoimento pessoal do Reclamante. Termos em que, Espera Deferimento. Local e Data, Advogado OAB n. ....

ESPELHO DE CORREO PROVA PRTICO-PROFISSIONAL PEA OAB 2008.2 1.APRESENTAO E ESTRUTURA TEXTUAL (legibilidade, respeito s margens, paragrafao); correo gramatical (acentuao, grafia, morfossintaxe) 2. FUNDAMENTAO E CONSISTNCIA 2.1. ADEQUAO DA PEA - CONTESTAO 0,00 a 0,40 0,00 a 0,40 0,00 a 0,80 0,00 a 0,80 0,00 a 0,80 0,00 a 0,40 0,00 a 0,60

2.2. MEMBRO DE CONSELHO FISCAL DE SINDICATO NO REPRESENTA OU ATUA NA DEFESA DE DIREITOS DA CATEGORIA 2.3. MEMBRO DE CONSELHO FISCAL RESTRINGE-SE FISCALIZAO DA GESTO FINANCEIRA DO SINDICATO (art. 522, 2 da CLT) 2.4 MEMBRO DE CONSELHO FISCAL NO GOZA DE ESTABILIDADE PROVISRIA PREVISTA NA CF, art. 8 VIII, e art. 543 3, da CLT. 2.5. JURISPRUDNCIA DO TST OJ 365 SBDI-1

2.6. ALTERAO LCITA, PRESERVA A SADE DO EMPREGADO; O TRABALHO NOITE BIOLOGICAMENTE NOCIVO SADE

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

2.7. JURISPRUDNCIA DO TST SMULA 265 0,00 a 0,40 0,00 a 0,60

3. DOMNIO DO RACIOCNIO JURDICO (ADEQUAO DA RESPOSTA AO PROBLEMA, TCNICA PROFISSIONAL DEMONSTRADA; CAPACIDADE DE INTERPRETAO E EXPOSIO)

QUESTES SUBJETIVAS: Questo 01 (CESPE OAB/2008.2) No que diz respeito ao contrato individual de trabalho, distinga a subempreitada de locao de mo-de-obra, conceituando cada um desses contratos e apresentando suas caractersticas. COMENTRIOS No contrato de empreitada (artigos 610 e seguintes do CC) o que contratado uma obra, podendo ser avenado o fornecimento de mo-de-obra apenas, ou de trabalho e materiais. O contrato de empreitada um contrato de resultado, diferentemente do que acontece no contrato de trabalho. O empreiteiro no est subordinado ao dono da obra. O contrato de subempreitada uma modalidade de contrato pelo qual o empreiteiro principal, no considerando conveniente executar todas as obras ou servios que lhe foram confiados, os transfere para outrem, pessoa fsica ou jurdica, chamado subempreiteiro, que se encarrega de execut-los com seus prprios elementos, inclusive com seus trabalhadores. O art. 455 da CLT dispe que: Nos contratos de subempreitad a responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro. O pargrafo nico do mesmo art. 455 consolidado legitima o empreiteiro principal demandado a propor a ao regressiva, na Justia comum, alm de facultar-lhe a reter importncias devidas para garantia da dvida. O TST tem entendido que a responsabilidade do empreiteiro principal solidria. O dono da obra, segundo a OJ n. 191 da SDI-I/TST no assume qualquer responsabilidade pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, seja solidria ou subsidiria, salvo se o dono da obra for uma construtora ou incorporadora. Por sua vez, no contrato de locao de mo-de-obra (intitulado pelo Cdigo Civil de 2002 como contrato de prestao de servios arts. 593 a 609 do CC), o prestador de servios realizar o trabalho com autonomia e independncia, no existindo a subordinao inerente relao de emprego. Em geral, os contratos de prestao de servios so onerosos, embora possam ser gratuitos. ESPELHO DE CORREO 1 APRESENTAO E ESTRUTURA TEXTUAL (LEGIBILIDADE, 0,00 a RESPEITO MARGENS, PARAGRAFAO); CORREO 0,20 GRAMATICAL (ACENTUAO, GRAFIA, MORFOSSINTAXE 2. FUNDAMENTAO E CONSISTNCIA 2.1 SUBEMPREITADA (CONCEITO E CARACTERSTICAS) 0,00 a 0,30 2.2 LOCAO DE MO-DE-OBRA (CONCEITO E 0,00 a CARACTERSTICAS) 0,30 3. DOMNIO DO RACIOCNIO JURDICO (ADEQUAO DA 0,00 a RESPOSTA AO PROBLEMA; TCNICA PROFISSIONAL 0,20 DEMONSTRADA, CAPACIDADE DE INTERPRETAO E EXPOSIO)

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

Questo 02 (CESPE OAB 2008.2) No processo do trabalho, uma empresa que tenha sido condenada em primeira instncia dever efetuar o pagamento do depsito recursal para que possa interpor recurso. Sendo assim, questiona-se: a necessidade de efetuar depsito recursal como condio para o prosseguimento do recurso compatvel com o princpio do duplo grau de jurisdio? COMENTRIOS O depsito recursal no viola o acesso Justia do Trabalho, uma vez que o princpio do duplo grau de jurisdio no tem assento constitucional. A Carta Maior, no assegurou o duplo grau de jurisdio obrigatrio, apenas garantindo aos litigantes em processo judicial ou administrativo e aos acusados em geral o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (Art. 5., LV, da CF/88). Em ltima anlise, a exigncia legal do recolhimento do depsito recursal no pode ser reputada como afronta Constituio Federal, j que cabe lei ordinria estabelecer os meios e recursos inerentes ao processo judicial, fixando as hipteses de admissibilidade recursal. ESPELHO DE CORREO 1 APRESENTAO E ESTRUTURA TEXTUAL (LEGIBILIDADE, RESPEITO MARGENS, PARAGRAFAO); CORREO GRAMATICAL (ACENTUAO, GRAFIA, MORFOSSINTAXE 2. FUNDAMENTAO E CONSISTNCIA 2.1 O DEPSITO RECURSAL NO FERE O PRINCPIO DO DUPLO GRAU DE JURISDIO 3. DOMNIO DO RACIOCNIO JURDICO (ADEQUAO DA RESPOSTA AO PROBLEMA; TCNICA PROFISSIONAL DEMONSTRADA, CAPACIDADE DE INTERPRETAO E EXPOSIO)

0,00 0,20

0,00 0,60 0,00 0,20

Questo 03 (CESPE OAB 2008.2) Qual recurso cabvel contra deciso de juiz do trabalho que tenha homologado acordo pactuado entre as partes? Justifique sua resposta. COMENTRIOS Estabelece o art. 831, pargrafo nico da CLT, no caso de conciliao, o termo que for lavrado valer como deciso irrecorrvel, salvo para a Previdncia Social quanto s contribuies sociais que lhe forem devidas. Logo, segundo o disposto na Smula 100, item V, do TST, o acordo homologado judicialmente tem fora de deciso irrecorrvel para as partes, transitando em julgado na data de sua homologao judicial. Logo, conforme previsto na Smula 259 do TST, somente por ao rescisria poder ser atacado pelas partes, o acordo judicial homologado. Em ltima anlise, homologado o acordo, somente a Previdncia Social poder utilizar-se de eventual recurso ordinrio, nos moldes do art. 831, pargrafo nico da CLT.

ESPELHO DE CORREO 1 APRESENTAO E ESTRUTURA TEXTUAL (LEGIBILIDADE, RESPEITO MARGENS, PARAGRAFAO); CORREO GRAMATICAL (ACENTUAO, GRAFIA, MORFOSSINTAXE 2. FUNDAMENTAO E CONSISTNCIA 2.1. CABIMENTO DE RECURSO ORDINRIO PELA PREVIDNCIA

0,00 0,20

0,00

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

SOCIAL ( ART. 831 NICO DA CLT 2 PARTE) 2.2. IRRECORRIBILIDADE DA DECISO PARA AS PARTES (ART. 831 NICO DA CLT 1 PARTE E SMULA 100, V, TST) 3. DOMNIO DO RACIOCNIO JURDICO (ADEQUAO DA RESPOSTA AO PROBLEMA; TCNICA PROFISSIONAL DEMONSTRADA, CAPACIDADE DE INTERPRETAO E EXPOSIO) 0,30 0,00 0,30 0,00 0,20 a a

Questo 04 (CESPE OAB 2008.2) Antnio moveu reclamao trabalhista contra empresa, pleiteando antecipao de tutela, a sua reintegrao no emprego. Ao apreciar tal pedido, o juiz determinou, sem a oitiva da parte contrria, a imediata reintegrao de Antnio. Na mesma deciso, o juiz determinou a notificao das partes para comparecimento em audincia inaugural. A empresa foi notificada para o cumprimento da ordem de reintegrao. Como advogado da empresa, use o instrumento hbil para sua defesa. COMENTRIOS O instrumento hbil para sua defesa o mandado de segurana, conforme previsto na Smula 414, item II, do TST, por se tratar de deciso interlocutria, a qual, segundo o art. 893, 1. da CLT e Smula 214 do TST, no cabe recurso de imediato. ESPELHO DE CORREO 1 APRESENTAO E ESTRUTURA TEXTUAL (LEGIBILIDADE, RESPEITO MARGENS, PARAGRAFAO); CORREO GRAMATICAL (ACENTUAO, GRAFIA, MORFOSSINTAXE 2. FUNDAMENTAO E CONSISTNCIA 2.1. O INSTRUMENTO PROCESSUAL O MANDADO DE SEGURANA, POIS, NO PROCESSO DO TRABALHO, DECISO INTERLOCUTRIA NO COMPORTA IMPUGNAO POR RECURSO 2.2. ALUSO SMULA 414, II, DO TST 3. DOMNIO DO RACIOCNIO JURDICO (ADEQUAO DA RESPOSTA AO PROBLEMA; TCNICA PROFISSIONAL DEMONSTRADA, CAPACIDADE DE INTERPRETAO E EXPOSIO)

0,00 0,20

0,00 0,20

0,00 0,40 0,00 0,20

a a

Questo 05 (CESPE OAB 2008.2) Elabore texto dissertativo acerca das caractersticas do trabalho forado e degradante. COMENTRIOS A Declarao Universal dos Direitos do Homem preceitua que ningum ser mantido em escravido ou servido; a escravido e o trfico de escravos sero proibidos em todas as suas formas (art. 4.). A Conveno OIT n. 29, art. 2., por sua vez, disciplina que Trabalho forado ou obrigatrio compreender todo trabalho ou servio exigido de um indivduo sob ameaa de qualquer penalidade e para o qual ele no se ofereceu de espontnea vontade. Vale salientar que a prtica de trabalho escravo viola os seguintes princpios fundamentais: liberdade; igualdade de tratamento; dignidade da pessoa humana. Por sua vez, estabelece o art. 149 do CP (com a redao da Lei 10.803/2003): Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo -o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto. Pena recluso, de dois a oito anos, e

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

multa, alm da pena correspondente violncia. Podemos dizer que trabalho em condies anlogas de escravo gnero, dos quais Trabalho forado e Trabalho em condies degradantes so espcies. Trabalho degradante aquele executado em pssimas condies, com remunerao incompatvel, ausncia de garantias mnimas de sade e segurana, alimentao e moradia, onde o trabalhador submetido a condies indignas, em total afronta dignidade da pessoa humana. No trabalho degradante, porm, o trabalhador sempre tem garantida a sua liberdade de locomoo e autodeterminao, podendo deixar, a qualquer tempo, de prestar servios ao seu empregador. Exemplos de condutas patronal que, conjuntamente, podem conduzir ao chamado trabalho degradante: no assinatura da CTPS do obreiro; remunerao paga abaixo do mnimo permitido; no utilizao de transporte seguro e adequado aos trabalhadores; alojamentos sem as mnimas condies de habitao e falta de instalaes sanitrias; falta de fornecimento gratuito de EPIs e instrumentos para prestao de servios; no fornecimento de alimentao adequada e gua potvel; utilizao de trabalhadores por meio de intermediao de mo -de-obra pelos chamados gatos (aliciamento); O Trabalho forado caracteriza-se tanto quando o trabalho exigido contra a vontade do obreiro, durante sua execuo, como quando imposto desde o seu incio. O trabalho inicialmente consentido (muitas vezes o trabalhador iludido por falsas promessas de timas condies de trabalho e salrio), pode-se revelar, posteriormente, como forado. Ainda em relao ao Trabalho forado, no Brasil, em geral, o trabalhador arregimentado sem qualquer coero (iludido por falsas promessas), salvo a decorrente de sua prpria condio de vida, de sua prpria misria, sendo, posteriormente, coagido a permanecer prestando servios, impossibilitando ou dificultando o seu desligamento. Para configurao do trabalho forado, portanto, dever o obreiro ser coagido a permanecer prestando servios contra a sua vontade, por uso dos seguintes instrumentos de coao: Coao fsica e psicolgica: castigos, crceres privados, vigilncia armada; assassinatos de trabalhadores servindo como exemplo queles que pretendam enfrentar o tomador de servios; surras de cip, faco, manuteno de obreiros acorrentados; presena de ces treinados no local de trabalho; reteno de documentos impedindo que o trabalhador deixe o local de difcil acesso com seus prprios meios, etc. Coao moral: Quando o tomador de servios, valendo-se da pouca instruo e do elevado senso de honra pessoal do obreiro humilde, submete o trabalhador a elevadas dvidas constitudas fraudulentamente com o fito de impossibilitar o desligamento do trabalhador (truck-system), sejam essas dvidas contradas para o trabalhador chegar ao local do trabalho, sejam adquiridas, ilicitamente, durante o contrato de trabalho forado. ESPELHO DE CORREO 1 APRESENTAO E ESTRUTURA TEXTUAL (LEGIBILIDADE, RESPEITO MARGENS, PARAGRAFAO); CORREO GRAMATICAL (ACENTUAO, GRAFIA, MORFOSSINTAXE 2. FUNDAMENTAO E CONSISTNCIA

0,00 0,20

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

2.1. TRABALHO FORADO E TRABALHO DEGRADANTE 0,00 0,60 0,00 0,20 a

3. DOMNIO DO RACIOCNIO JURDICO (ADEQUAO DA RESPOSTA AO PROBLEMA; TCNICA PROFISSIONAL DEMONSTRADA, CAPACIDADE DE INTERPRETAO E EXPOSIO) TERCEIRO EXERCCIO RECURSO ADESIVO:

QUESTO APRESENTADA CRIADA PELO AUTOR JOO DA SILVA props reclamao trabalhista perante a Vara do Trabalho de Recife/PE em 10.01.2005 em face da empresa Devo e No Nego Ltda., alegando ter laborado para a empresa como empregado, no perodo de 02.01.2002 a 30.12.2004, na funo de frentista de posto de gasolina, sendo imotivadamente dispensado sem receber suas verbas rescisrias. Neste contexto, Joo da Silva pleiteou os seguintes direitos trabalhistas: aviso prvio, frias proporcionais do ano de 2004 acrescidas do tero constitucional, 13. salrio proporcional de 2005, adicional de periculosidade atinente a todo o contrato de trabalho, multa de 40% do FGTS, liberao das guias do FGTS, seguro-desemprego ou pagamento de indenizao substitutiva e salrio-famlia atinente ao filho de trs anos, nascido em 03.01.2002 A sentena julgou procedentes todos os pedidos do autor, com exceo do salriofamlia, pois considerou o magistrado que Joo da Silva no teria feito a prova de filiao, nos moldes da Smula 254 do TST e do Decreto 3.048/1999. Joo da Silva, conformado com a sentena, no interps qualquer recurso, apesar do reclamante ter apresentado documento demonstrando o protocolo (05.01.2002) que comunicava ao empregador o nascimento do seu filho. Todavia, a empresa Devo e No Nego Ltda. interps recurso ordinrio em face dos pedidos em que foi condenada, alegando que Joo da Silva foi dispensado por justa causa e que no laborava em condies perigosas. Na qualidade de advogado de Joo da Silva, elabore o recurso adesivo que o caso em tela desafia, explicitando os pressupostos de admissibilidade recursal e considerando que Joo da Silva foi notificado para apresentar contra-razes no dia 28.09.2005 (quarta-feira). RESOLUO DA QUESTO APRESENTADA EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ TITULAR DA .... VARA DO TRABALHO DE RECIFE/PE Processo n. ........... JOO DA SILVA, por seu advogado infra-firmado devidamente constitudo (procurao fls.), j qualificado nos autos da RECLAMAO TRABALHISTA em epgrafe, que move em face da empresa DEVO E NO NEGO LTDA., vem, com fundamento no art. 500 do CPC e na Smula 283 do TST, interpor RECURSO ADESIVO ao recurso ordinrio interposto pela Reclamada, conforme anexas razes, requerendo, aps regular recebimento e processamento do recurso, seja o mesmo encaminhado instncia superior para julgamento do apelo. Termos em que, E. Deferimento. Local e Data, Advogado/OAB n. ........... EXCELENTSSIMO DESEMBARGADOR RELATOR REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO RAZES DE RECURSO ADESIVO DO EGRGIO TRIBUNAL

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

10

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

Recorrente: Joo da Silva Recorrido: Empresa Devo e No Nego Ltda. Processo e Vara de Origem ........... Egrgia Turma, A deciso ora recorrida merece ser reformada parcialmente, uma vez que o juzo a quo foi induzido a erro pelo recorrido, conforme adiante se demonstrar. I DOS PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL O presente recurso deve ser conhecido, uma vez que adequado, interposto pela parte legtima, processualmente interessada e regularmente representada. O apelo tempestivo, uma vez que o recurso adesivo deve ser interposto no prazo das contra-razes do recurso principal, tendo sido interposto no octdio previsto na Smula 283 do TST, considerando que o ora recorrente foi notificado para apresentar contra-razes ao recurso ordinrio apresentado pelo recorrido no dia 28.09.2005 (quartafeira), com incio do prazo em 29.09.2005 (quinta-feira) e trmino em 06.10.2005 (quintafeira). Por outro lado, no h que se falar em pagamento de custas e/ou depsito recursal, uma vez que o recurso interposto pelo Reclamante, em ao trabalhista cujos pedidos foram julgados parcialmente procedentes, a teor dos arts. 789 e 899, 1., da CLT. Neste contexto, impe-se o conhecimento do presente recurso adesivo, por restarem comprovados todos os pressupostos de admissibilidade recursal. II DAS RAZES DO APELO O inconformismo do recorrente deve-se parte da sentena prolatada pelo juzo monocrtico que no condenou o recorrido ao pagamento do salrio-famlia atinente ao filho menor (trs anos) do ora recorrente, relativamente a todo o contrato de trabalho. Entendeu o magistrado que o recorrente, a teor da Smula 254 do TST e do Decreto 3.048/1999, no demonstrou a prova de filiao do filho menor, julgando improcedente tal pleito. Todavia, incorreu o magistrado em lamentvel equvoco. Percebe-se que o juiz a quo no atentou para a prova trazida aos autos pelo recorrente s fls. ..., onde consta documento demonstrando o protocolo (05.01.2002) e a comunicao ao empregador do nascimento do filho do recorrente, inclusive com apresentao ao recorrido da cpia autenticada da certido de nascimento do menor, nos exatos termos do art. 84 do Decreto 3.048/1999, e da Smula 254 do Colendo TST, impondo-se a reforma do julgado, neste particular, para condenar a empresa ao pagamento das cotas do salrio-famlia atinente a todo o contrato de trabalho, reestabelecendo-se a justia. III DO PEDIDO Isto posto, espera e confia o recorrente seja conhecido e provido o presente recurso para reformar parcialmente a sentena proferida pelo Juzo a quo, para que seja a empresa recorrida tambm condenada ao pagamento das cotas de salrio-famlia, atinente a todo o contrato de trabalho, em funo do nascimento comprovado do filho do ora recorrente, por ser de inteira Justia! Termos em que, E. Deferimento.

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

11

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

Local e Data, Advogado/OAB n. ........... QUARTO EXERCCIO: AO RESCISRIA: A ao rescisria uma ao autnoma que visa desconstituir ou anular sentena judicial transitada em julgado (ou acrdo) em funo de vcios insanveis. No Cdigo de Processo Civil, a ao rescisria est regulada nos arts. 485 e ss. O art. 836 da CLT previa a possibilidade de ajuizamento de ao rescisria no mbito da Justia do Trabalho, determinando a aplicao dos dispositivos do Cdigo de Processo Civil, ressalvando, apenas, a dispensa do depsito prvio exigido no art. 488, II, do digesto processual civil. Todavia, a Lei 11.495/2007, publicada no DOU em 25.06.2007, modificou a redao do art. 836 da CLT, passando a estabelecer que a propositura da ao rescisria est sujeita ao depsito prvio de 20% do valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurdica do autor. Vejamos a nova redao do art. 836 da CLT: Art. 836. vedado aos rgos da Justia do Trabalho conhecer de questes j decididas, excetuados os casos expressamente previstos neste Ttulo e a ao rescisria, que ser admitida na forma do disposto no Captulo IV do Ttulo IX da Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, sujeita ao depsito prvio de 20% (vinte por cento) do valor da causa, salvo prova de miserabilidade jurdica do autor. Dois so os requisitos para a propositura da ao rescisria, a saber: Sentena de mrito; Trnsito em julgado da deciso. ATENO: Somente a sentena de mrito, porque sujeita coisa julgada material, poder ser objeto de ao rescisria, entendendo-se o termo sentena no sentido genrico, ou seja, abrangendo a sentena e o acrdo.

Logo, quando o processo extinto sem resoluo do mrito (sentena terminativa), como nas hipteses de carncia de ao ou ausncia de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo, no caber ajuizamento de ao rescisria, visto que a sentena no de mrito, ensejando, apenas, a coisa julgada formal. Pela mesma razo, por no apreciarem o mrito da causa, as decises interlocutrias e os despachos de mero expediente tambm no sero submetidos ao corte rescisrio. O corte rescisrio no pode ser utilizado antes do trnsito em julgado da sentena ou acrdo, visto no ser admissvel ao rescisria preventiva, conforme entendimento consubstanciado na Smula 299 do TST. A ao rescisria ser sempre julgada pelos tribunais, no mbito laboral, pelo Tribunal Regional do Trabalho respectivo ou pelo Tribunal Superior do Trabalho, dependendo da sentena ou acrdo a ser rescindido. O art. 487 do CPC estabelece os legitimados a propor ao rescisria. Vejamos: Art. 487. Tem legitimidade para propor a ao: I quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo universal ou singular; II o terceiro juridicamente interessado; III o Ministrio Pblico: a) se no foi ouvido no processo, em que lhe era obrigatria a interveno; b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei.

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

12

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

ATENO: Na qualidade de advogado do autor da ao rescisria voc dever, na maioria das hipteses, cumular ao pedido principal de resciso do julgado o pleito de novo julgamento da causa pelo mesmo tribunal que apreciou a rescisria. Com efeito, em vrias hipteses previstas no art. 485 do CPC, o tribunal exercer tambm, alm do juzo rescindente, o juzo rescisrio (iudicium rescissorium), proferindo novo julgamento da causa. Apenas em poucas situaes o tribunal exercer somente o chamado juzo rescindente (iudicium rescindens), limitando-se a atuao da Corte Trabalhista a rescindir o julgado, como nas hipteses do art. 485, II e IV, do CPC. Portanto, no esquea que o art. 488, I, do CPC elenca como requisito obrigatrio da petio inicial a cumulao ao pedido de resciso, se for o caso, de novo julgamento da causa, no sendo possvel considerar implcito o pedido de novo julgamento. As hipteses de cabimento da ao rescisria esto previstas no art. 485 do CPC, a seguir elencadas: Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; II proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; III resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV ofender a coisa julgada; V violar literal disposio de lei; VI se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; VII depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel; VIII houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; IX fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa; X indenizao fixada em ao de desapropriao direta ou indireta flagrantemente superior ou manifestamente inferior ao preo de mercado objeto da ao judicial. Estabelece o art. 488 do CPC que a petio inicial ser elaborada com observncia dos requisitos essenciais do art. 282 do prprio CPC (requisitos da petio inicial), devendo o autor cumular ao pedido de resciso, quando for o caso, o de novo julgamento da causa. Como documentos indispensveis propositura da ao rescisria, podemos destacar a deciso rescindenda e a sua prova do trnsito em julgado, conforme demonstram a Smula 299 e a OJ 84 da SDI-II, ambas do TST. Considerando que a antiga redao do art. 489 do CPC, determinava que a ao rescisria no suspendia a execuo da sentena rescindenda, discutia-se na doutrina acerca da possibilidade ou no da concesso de antecipao de tutela em ao rescisria objetivando suspender a execuo da sentena rescindenda. Todavia, a Lei 11.280, de 16 de fevereiro de 2006 modificou a redao do art. 489 do CPC, estabelecendo que O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de tutela. Logo, com a modificao do art. 489 do CPC, imposta pela Lei 11.280/2006, passou a ser plenamente possvel, desde que preenchidos os pressupostos previstos em lei, a concesso de antecipao de tutela suspendendo o cumprimento da sentena. Estabelece o art. 495 do CPC que o direito de propor ao rescisria se extingue em dois

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

13

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

anos, contados do trnsito em julgado da deciso. Objetivando facilitar o estudo do leitor, preparamos o seguinte esboo da petio inicial da Ao Rescisria: 1 Endereamento 2 Qualificao do autor 3 Identificao da pea processual (Ao rescisria com pedido de antecipao de tutela, se for o caso) 4 Qualificao do ru 5 Dos fatos (No esquecer de fazer meno prova do trnsito em julgado da deciso certido de trnsito em julgado e tempestividade da ao rescisria) 6 Do cabimento da ao rescisria (fundamentar a ao rescisria em um dos incisos do art. 485 do CPC) 7 Da antecipao de tutela (para obter a suspenso da execuo do julgado no processo originrio, se for o caso) 8 Dos pedidos (cumular ao pedido principal de resciso do julgado o pleito de novo julgamento da causa pelo mesmo tribunal que apreciou a rescisria, se for o caso) 9 Requerimentos finais 10 Valor da causa 11 Encerramento (Termos em que e. deferimento. Local e Data. Advogado OAB/...) QUESTO APRESENTADA CRIADA PELO AUTOR Elabore, na qualidade de advogado(a) da empresa Reclamada a medida judicial cabvel para resguardar os interesses da empresa, considerando os seguintes fatos: Transitou em julgado sentena proferida pela 5. Vara do Trabalho de Rec ife/PE em 05.03.2003, onde houve a condenao da empresa Risco Mximo Ltda., entre outras parcelas, ao pagamento do adicional de periculosidade ao Reclamante, JOS MANOEL DA SILVA, fixado no percentual de 30% sobre a maior remunerao do empregado, que era de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) e no sobre o salrio bsico, conforme determina o art. 193 da CLT; O Reclamante laborou para a empresa no perodo de 02.03.1999 a 02.09.2002; Frise-se que a sentena transitou em julgado em face da reclamada ter interposto recurso ordinrio fora do octdio legal previsto no art. 895, a, da CLT. RESOLUO DA QUESTO APRESENTADA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO RISCO MXIMO LTDA., qualificao e endereo completo, vem, por seu advogado infrafirmado, conforme instrumento de mandato em anexo, que receber intimao na Rua

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

14

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

.............. com fundamento no art. 836 da CLT, combinado com o art. 485, V, do CPC, propor a presente AO RESCISRIA COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA em face de JOS MANOEL DA SILVA, qualificao e endereo completo, pelos seguintes motivos de fato e direito abaixo expendidos: I PRELIMINARMENTE DO DEPSITO PRVIO DO VALOR DE 20% DO VALOR DA CAUSA: Considerando a determinao contida no art. 836 da CLT, apresenta o autor, em anexo, comprovante do recolhimento do depsito prvio no valor de R$ 6.300,00 (seis mil e trezentos reais), correspondente a 20% do valor da causa da presente ao rescisria. II DOS FATOS O ru promoveu ao trabalhista em face da empresa autora, processo nmero ..........., que tramitou perante a 5. Vara do Trabalho de Recife/PE, postulando diversas verbas trabalhistas, dentre elas o pagamento do adicional de periculosidade de todo o perodo do contrato de trabalho (02.03.1999 a 02.09.2002), no percentual de 30% incidente sobre a maior remunerao do suplicado, qual seja de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) e no sobre o salrio bsico, conforme determina o art. 193 da CLT. O Juiz da 5. Vara do Trabalho de Recife/PE acolheu todos os pedidos do ru, entre eles o de periculosidade, aps realizao da percia, fixando o adicional em 30% da maior remunerao do ru. O Autor interps Recurso Ordinrio em face da sentena, no tendo sido o mesmo conhecido, uma vez que foi intentado fora do octdio legal, tendo a sentena transitada em julgado em 05.03.2003, conforme se verifica pela certido de trnsito em julgado em anexo. Neste diapaso, no restou Empresa Autora outra alternativa a no ser propor a presente ao rescisria, objetivando desconstituir a coisa julgada, em virtude da violao literal de dispositivo de lei (art. 485, V, do CPC), uma vez que o diploma consolidado estabelece no art. 193 que o adicional de periculosidade tem como base de clculo o salrio bsico e no a maior remunerao do trabalhador. III DA VIOLAO LITERAL DE DISPOSIO DE LEI O art. 485, V, do CPC estabelece o cabimento da ao rescisria em caso de violao literal de disposio de lei. Ora, no caso em tela evidente que a sentena de mrito, ao fixar a condenao da empresa autora no adicional de periculosidade calculado sobre a maior remunerao do ru e no sobre o salrio bsico, violou literal disposio de lei, qual seja o art. 193 da CLT. Portanto, no resta balda de dvidas de que a sentena monocrtica violou o art. 193 da CLT, impondo-se a resciso da sentena neste particular, e reformando a deciso atacada para fixar o adicional de periculosidade devido ao ru no percentual de 30% do salrio bsico, conforme determina o art. 193 da CLT. IV DA ANTECIPAO DE TUTELA Impende destacar que a Lei 11.280, de 16 de fevereiro de 2006, modificou a redao do art. 489 do CPC, estabelecendo que O ajuizamento da ao rescisria no impede o cumprimento da sentena ou acrdo rescindendo, ressalvada a concesso, caso imprescindveis e sob os pressupostos previstos em lei, de medidas de natureza cautelar ou antecipatria de tutela. Logo, com a modificao do art. 489 do CPC, imposta pela Lei 11.280/2006, passou a ser plenamente possvel, desde que preenchidos os pressupostos previstos em lei, a concesso de antecipao de tutela suspendendo o cumprimento da sentena. O Cdigo de Processo Civil, de aplicao subsidiria no processo do trabalho, prev nos arts. 273 e 461 a possibilidade de antecipao de tutela sempre que diante da prova

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

15

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

inequvoca se convena o magistrado da verossimilhana das alegaes do postulante. No caso em tela, no h qualquer dvida de que a sentena monocrtica violou o art. 193 da CLT, sendo imprescindvel a concesso de antecipao da tutela para suspender o cumprimento da sentena guerreada, evitando-se, assim, a ocorrncia de prejuzos irreparveis ao ora demandante. V DO PEDIDO Isto posto, requer a Empresa Autora: a) a concesso de antecipao de tutela, com fundamento nos arts. 273, 461 e 489, todos do CPC, para que seja suspenso o cumprimento da sentena objeto da presente ao rescisria at julgamento final da presente demanda; b) a procedncia do pedido para rescindir a sentena anteriormente mencionada, especificamente na condenao imposta empresa suplicante no adicional de periculosidade de 30% (trinta por cento) fixado sobre a maior remunerao do ru, e reformando a deciso atacada neste particular para fixar o adicional de periculosidade devido ao ora demandado no percentual de 30% do salrio bsico, conforme determina o art. 193 da CLT; c) a citao do ru para, querendo, contestar a presente demanda, sob pena de revelia e confisso quanto matria ftica. Protesta a Empresa Autora por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial prova documental e pericial. D-se causa o valor de R$ 31.500,00 (trinta e um mil e quinhentos reais). Termos em que, E. Deferimento. Local e Data, Advogado/OAB n. .............. QUINTO EXERCCIO REENQUADRAMENTO FUNCIONAL: RESOLUO DA PEA PROFISSIONAL EXAME DE ORDEM 2006.1. CESPE (ABRIL/MAIO/2006) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ TITULAR DA VARA DO TRABALHO DE.... FBIO, qualificao e endereo completo, vem, por seu advogado infra-firmado, conforme instrumento de mandato em anexo, que receber intimaes no endereo da rua........., com fundamento no art. Art. 840 e respectivo pargrafo 1, da CLT, propor a presente RECLAMAO TRABALHISTA em face da empresa ZETA, qualificao e endereo completo, pelos seguintes motivos de fato e de direito adiante transcritos: I DOS FATOS: O reclamante foi contratado pela empresa reclamada em ... de agosto de 1997, para exercer a funo de auxiliar administrativo, no cargo de supervisor de contas, nvel 1. Vale destacar que o cargo de supervisor de contas possui plano de carreira, para o qual o empregado sobe um nvel a cada 05 anos de tempo de servio na funo, com acrscimo de 50% do valor total da remunerao do cargo anterior. Atendendo a interesses da empresa, em ..........o reclamante foi remanejado para o cargo de encarregado de recebimento de mercadorias, com a mesma remunerao do cargo anteriormente ocupado. Ressalte-se que, nesta funo, o autor passou a auxiliar na carga e descarga de caminhes dos fornecedores da reclamada, sendo que o novo cargo ocupado, qual seja, encarregado de recebimento de mercadorias, no possua plano de carreira.

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406

16

OAB 2 Fase Trabalho Renato Saraiva renatosaraivaprofessor@hotmail.com

Em 8 de janeiro de 2006 o autor foi dispensado sem justa causa pela empresa, recebendo todos os seus direitos trabalhistas, com base na remunerao de encarregado de recebimento de mercadorias, sendo que a sua resciso trabalhista foi homologada pelo sindicato profissional da sua categoria Impende destacar, entretanto, que a alterao de cargo realizada pela empresa resultou prejuzos ao trabalhador, pois o cargo inicialmente ocupado (supervisor de contas nvel 1), possua plano de carreira, o que lhe garantiria um reajuste na mudana de nvel, decorridos 05 anos, de 50% do valor total da remunerao do cargo anteriormente ocupado. Logo, o remanejamento para outro cargo desprovido de plano de carreira empreendida de forma unilateral pela reclamada causou prejuzo salarial ao autor quando da mudana de nvel, sendo completamente ilcita a alterao contratual celebrada, a teor do art. 468 da CLT. Nesse contexto, com amparo nas Smulas 19 e 127 do TST, impe-se o reenquadramento funcional do reclamante na funo de auxiliar administrativo, no cargo de supervisor de contas, no nvel 2, com eficcia retroativa a agosto de 2002, com a conseqente condenao da empresa reclamada ao pagamento das diferenas salariais mensais derivadas do reenquadramento de nvel, no percentual de 50% (cinqenta por cento) do valor total da remunerao do cargo anterior. Em decorrncia do reenquadramento funcional, tambm dever ser condenada a empresa reclamada s diferenas de pagamentos, a partir de agosto de 2002, das parcelas de frias acrescidas do tero constitucional, 13 salrios, recolhimentos fundirios, bem como diferenas oriundas das verbas rescisrias pagas e indenizao compensatria de 40% do FGTS, visto que somente foi levado em considerao para quitao destas parcelas enumeradas a remunerao de encarregado de recebimento de mercadorias. III DO PEDIDO: Isto posto, requer o autor que seja a empresa reclamada condenada: a reenquadrar o reclamante na funo de auxiliar administrativo, no cargo de supervisor de contas, no nvel 2, com eficcia retroativa a agosto de 2002, com a conseqente condenao, a partir desta data at o trmino da relao contratual, ao pagamento das diferenas salariais mensais derivadas do reenquadramento de nvel, no percentual 50% (cinqenta por cento) do valor total da remunerao do cargo anterior, bem como seja condenada a demandada nas diferenas de pagamentos, tambm a partir de agosto de 2002, das parcelas de frias acrescidas do tero constitucional, 13 salrios, recolhimentos fundirios, diferenas oriundas das verbas rescisrias pagas, indenizao compensatria de 40% do FGTS e multa do art. 477, 8, da CLT. Outrossim, requer a condenao da empresa reclamada em honorrios advocatcios, em face do artigo 133 da Constituio Federal, artigo 20 do Cdigo de Processo Civil e artigo 22 da Lei 8906/94, calculadas no percentual de 20% incidente sobre o valor da condenao. Requer a notificao da empresa reclamada, no endereo constante desta pea vestibular para, querendo, contestar os termos da presente reclamao, sob pena de revelia e confisso quanto a matria ftica.. Protesta em provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial, prova documental, testemunhal e depoimento pessoal do reclamado, sob as penas da lei, dando valor causa de...... Termos em que, Espera deferimento. Local e Data, Advogado/OAB n.......

Complexo de Ensino Renato Saraiva |www.renatosaraiva.com.br | (81) 3221.0406 EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ TITULAR DA VARA DO TRABALHO DE....

17