OPININ N 141-2009/DTN Entidad: Asunto: &eferencia: Ministerio de Transportes y Comunicaciones Provas Nacional Determinacin del valor referencial y aplicacin

n del Decreto de Ur encia N! "#"$#""% 'ficio N! ()*+$#""%$MTC,#"

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia- el Director E.ecutivo de Provas Nacional- en adelante- la /Entidad0- consult a este 'r anismo 1upervisor respecto de la determinacin del valor referencial en el caso de la e.ecucin de o2ras- en el marco de la 3ey de Contrataciones del Estado- apro2ada mediante Decreto 3e islativo N! ("(+ 4en adelante- la /3ey05- y su &e lamento- apro2ado mediante Decreto 1upremo N! (67$ #""6$E8 4en adelante- el /&e lamento0 (5- as como la vi encia del valor referencial con respecto al Decreto de Ur encia N! "#"$#""%9 2. CONSULTA

3a Entidad formula las si uientes consultas: :9 1. ". '. Con relacin a la determinacin del valor referencial Para el caso de la ejecucin de obras, adicionalmente a lo dispuesto en el artculo 14 del Reglamento, La determinacin del valor referencial se sujeta tambi n a lo !ue dispone el artculo 1" del Reglamento# $i la respuesta a la pregunta anterior es negativa, ello implica !ue el artculo 1" del Reglamento solo es aplicable para bienes % servicios, dado !ue la determinacin del valor referencial para obras est& dispuesta en el artculo 14# $i la respuesta a la primera pregunta es positiva, ello implica !ue la determinacin del valor referencial para el caso de obras se determina en dos oportunidades( una, seg)n el artculo 14, a cargo de los consultores % servidores p)blicos %, luego, seg)n el artculo 1" a cargo del rgano de contrataciones# o acaso, las condiciones de determinacin del valor referencial de obras, seg)n el artculo 14 del Reglamento no es considerada como evaluacin de las posibilidades !ue ofrece el mercado#

::9 Con relacin a la vi encia del valor referencial con el Decreto de Ur encia N! "#"$#""% 1.
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*ado !ue bajo el &mbito de la norma anterior se deba convocar el proceso antes de los seis meses de su determinacin, aun cuando no se +a%a aprobado el
Modificado mediante Decreto 1upremo N! "#($#""%$E89

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e,pediente de contratacin, esa determinacin se puede entender como una aprobacin, aceptacin o asentimiento del referido valor# $i la respuesta a la pregunta anterior es positiva -l valor referencial determinado antes del .1.."."../ tiene efecto legal bajo el &mbito de la $egunda *isposicin 0omplementaria 1ransitoria del *ecreto de 2rgencia 3 .".4"../ por entenderse !ue se aprob antes de dic+a fec+a# ANLISIS

3.

Antes de iniciar el desarrollo del presente an;lisis- es necesario precisar <ue las consultas <ue a2suelve este 'r anismo 1upervisor son a<uellas referidas al sentido y alcance de la normativa so2re contratacin p=2lica- planteadas so2re temas en>ricos y vinculados entre s- sin ?acer alusin a asuntos concretos o especficos- de conformidad con lo dispuesto por el inciso i5 del artculo @6A de la 3ey y la 1e unda Disposicin Complementaria 8inal de su &e lamento9 En ese sentido- las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas necesariamente a situacin particular al una9 *9(9 Determinacin del valor referencial en el caso de e.ecucin de o2ras *9(9(9 En principio- resulta preciso seBalar <ue el artculo #+! de la 3ey esta2lece <ue el valor referencial ser& determinado sobre la base de un estudio de las posibilidades de precios % condiciones !ue ofrece el mercado, efectuado en funcin del an&lisis de los niveles de comerciali5acin, a partir de las especificaciones t cnicas o t rminos de referencia % los costos estimados en el Plan 6nual de 0ontrataciones, de acuerdo a los criterios se7alados en el Reglamento. 0uando se trate de pro%ectos de inversin, el valor referencial se establecer& de acuerdo al monto de inversin consignado en el estudio de preinversin !ue sustenta la declaracin de viabilidad. De lo eCpuesto- podemos afirmar <ue la normativa en materia de contratacin p=2lica estatal prev> las condiciones <ue de2er;n considerarse para la determinacin del valor referencial de distintas prestaciones9 *9(9#9 A?ora 2ien- para el caso especfico de los contratos de e.ecucin de o2ra- el artculo (7! del &e lamento esta2lece <ue el valor referencial corresponder; al monto del presupuesto de o2ra consi nado en el eCpediente t>cnico9 As tam2i>nen el referido artculo se esta2lece i5 los conceptos <ue de2en considerarse en el presupuesto de o2raD ii5 la o2li acin de incluir en este los astos enerales y varia2les- y la utilidadD y- iii5 la formalidad de <ue el presupuesto de o2ra est> suscrito por los consultores y,o servidores p=2licos <ue participaron en su ela2oracin y,o apro2acin- se =n corresponda9 Adicionalmente- puede apreciarse <ue el precitado artculo esta2lece <u> de2e tenerse en cuenta para la determinacin del valor referencial en el caso de los procesos de e.ecucin de o2ra 2a.o la modalidad de concurso oferta y <u> de2e detallarse y,o considerarse en el caso de la consultora de o2ras9 Como se advierte- el mencionado artculo est; destinado a esta2lecer

disposiciones especficas so2re prestaciones relacionadas a la e.ecucin de o2ras9 As- inclusive se esta2lece el procedimiento a se uir cuando el valor referencial es o2servado por los participantes9 *9(9*9 De otro lado- el artculo (#! del &e lamento- dispone <ue- so2re la 2ase de las caractersticas t>cnicas definidas por el ;rea usuaria- el r ano encar ado de las contrataciones tiene la o2li acin de evaluar las posi2ilidades <ue ofrece el mercado para determinar- entre otros- el valor referencial9 As- esta2lece <ue- para efectos de determinar el valor referencial- puede emplearse al unas de las si uientes fuentes: presupuestos y cotiEaciones actualiEados # $o2tenidos a trav>s de portales y,o p; inas Fe2- cat;lo os- entre otros$- precios ?istricos y estructuras de costos9 En ese sentido- las fuentes le permiten a la Entidad conocer los datos e informacin relevante so2re los precios y dem;s condiciones del mercado- a partir de los cuales se determinar; el valor referencial9 As tam2i>n- precisa <ue las alternativas eCistentes se =n el nivel de comercialiEacin- los descuentos por vol=menes- la disponi2ilidad inmediata- las me.oras en las condiciones de venta- las arantas y otros 2eneficios adicionalesas como la vi encia tecnol ica- constituyen condiciones de mercado en s mismas- <ue pueden considerarse criterios adicionales para la determinacin del valor referencial en la medida <ue inciden so2re >ste9 De lo precedido- se desprende la eCistencia de un procedimiento distinto para la determinacin del valor referencial para la contratacin de servicios y 2ienes del tratamiento re ulado para la e.ecucin de una o2ra- por cuanto en >sta- conforme se ?a seBalado- el valor referencial de2e corresponder al presupuesto de o2ra consi nado en el eCpediente t>cnico de o2ra9
*9(979

Trat;ndose del caso de e.ecucin de o2ras- el documento <ue resultar; trascendental para lo rar la finalidad de la contratacin es el eCpediente t>cnico<ue- de acuerdo al numeral #7 del AneCo Gnico de Definiciones del &e lamentocontiene la memoria descriptiva- especificaciones t>cnicas- planos de e.ecucin de o2ra- metrados- presupuesto de o2ra- fec?a de determinacin del presupuesto de o2ra- valor referencial- an;lisis de precios- calendario de avance de o2ra valoriEado- frmulas polinmicas y- si el caso lo re<uiere- estudio de suelosestudio eol ico- estudio de impacto am2iental u otros complementarios9 As- de acuerdo a la normativa en materia de contratacin estatal- la ela2oracin del eCpediente t>cnico est; a car o del consultor de o2ra <ue de2e encontrarse inscrito en el &e istro Nacional de Proveedores como tal *9 En esa medida- toda veE <ue dentro del eCpediente t>cnico de o2ra de2e incluirse- entre otros- el presupuesto de o2ra y el valor referencial- estos de2er;n ser determinados por dic?o consultorcomo resultado del estudio de mercado <ue efect=e y <ue resulte aplica2le para efectos de lo rar <ue la contratacin sea eficiente9 No o2stante- el estudio de posi2ilidades <ue ofrece el mercado no solo est; destinado a la determinacin del valor referencial- pues a trav>s de la realiEacin de dic?o estudio podr; determinarse otros aspectos- como la eCistencia de

Ca2e seBalar <ue el Comunicado N! ""#$#""%$'1CE$P&E esta2lece <ue las cotiEaciones- sin importar su n=mero- constituyen una sola fuente9 No o2stante- la misma Entidad puede optar con ela2orar el eCpediente t>cnico de o2ra9

pluralidad de marcas y,o postores- la posi2ilidad de distri2uir la 2uena pro- la informacin <ue puede utiliEarse para la determinacin de los factores de evaluacin- la pertinencia de realiEar a.ustes a las caractersticas y,o condiciones de lo <ue se va a contratar- de ser necesario- entre otros <ue ten an incidencia en la eficiencia de la contratacin9 En ese sentido- en la e.ecucin de o2ras tam2i>n resultar; necesario verificar la informacin a la <ue se ?ace referencia en el artculo (#! del &e lamento- m;Cime cuando en dic?o artculo no se ?a efectuado nin una eCcepcin al respecto9 A?ora 2ien- por el procedimiento <ue la normativa ?a dispuesto para la determinacin del valor referencial en e.ecucin de o2ras- resulta raEona2le suponer <ue al unas de las condiciones eCi idas en el citado artculo se verifi<uen en el eCpediente t>cnico- en la medida <ue el consultor encar ado de su ela2oracin efectuar; un estudio de mercado9 No o2stante- puede darse el caso <ue el eCpediente t>cnico no incluya toda a<uella informacin o condicin <ue la normativa pretende o2tener a trav>s del estudio de posi2ilidades <ue ofrece el mercado- como por e.emplo- la definicin de los perfiles 4l>ase eCperiencia mnima5 del postor y del personal propuesto- en cuyo caso- ser; la Entidad- a trav>s del ;rea correspondiente- la <ue definir; tales re<uerimientos y por endeuna veE definidos estos- de2er; verificar en el mercado la pluralidad de proveedores <ue cumplan con dic?o re<uerimiento ya <ue >ste no estuvo considerado en el eCpediente t>cnico de o2ra9 3o eCpresado no supone duplicar la funcin de realiEar el estudio de posi2ilidades <ue ofrece el mercado en el caso de e.ecucin de o2ras- sino- evidenciar la necesidad de verificar en el mercado- en el supuesto <ue el eCpediente t>cnico no lo incluyera- a<uella informacin <ue resulte relevante para el proceso de seleccin como lo es la pluralidad de postores9 *9#9 Hi encia del N! "#"$#""% valor referencial con el Decreto de Ur encia

*9#9(9 De acuerdo a lo dispuesto en el artculo #)! del TeCto Gnico 'rdenado de la 3ey de Contrataciones y Ad<uisiciones del Estado- apro2ado mediante Decreto 1upremo N! "6*$#""7$PCM dispone <ue la Entidad establecer& el valor referencial de la ad!uisicin o contratacin, a fin de determinar el proceso de seleccin correspondiente % la asignacin de los recursos necesarios. -l valor referencial ser& determinado sobre la base de los costos estimados por la dependencia o dependencias responsables de la -ntidad, con una antig8edad no ma%or a los seis meses anteriores a la convocatoria del proceso de seleccin. Al respecto- el artculo *#! del &e lamento de la 3ey de Contrataciones y Ad<uisiciones del Estado- esta2lece <ue el valor referencial ser; determinado por la Entidad mediante estudios o inda aciones so2re los precios <ue ofrece el mercado y <ue est; referido al o2.eto de la ad<uisicin o contratacin 4el resaltado es a re ado59 1o2re el particular- ca2e resaltar <ue el precio de mercado es un dato y,o circunstancia <ue resulta a.eno a la voluntad de la Entidad- propio de la realidad econmica de un mercado determinado- siendo imprescindi2le <ue su

determinacin resulte lo m;s cercana posi2le IraEona2le y o2.etivamenteI a dic?a realidad- a fin de ase urar el cumplimiento de los principios <ue ri en el sistema de contratacin p=2lica- tales como: li2re competencia- transparenciatrato .usto e i ualitario- entre otros9 *9#9#9 De acuerdo a lo esta2lecido en los dispositivos precedidos- el valor referencial de2e ser determinado so2re la 2ase de los precios del mercado antes de iniciar el proceso de seleccin9 As- el monto al <ue asciende el valor referencial no de2e perder actualidadD es decir- el comportamiento o desenvolvimiento del mercado al cual se recurri para satisfacer la necesidad no de2e ale.arse de la realidad9 Es por dic?a raEn- <ue la normativa en materia de contratacin estatal dero ada esta2leci <ue el valor referencial de2a tener una anti Jedad no ma%or a los seis meses anteriores a la convocatoria del proceso de seleccin. Dic?o de otra forma- la finalidad de esta2lecer un plaEo m;Cimo de anti Jedad del valor referencial es lo rar <ue >ste no pierda vi encia o con ruencia con la realidad de los mercados a los <ue se diri en los distintos procesos de contratacin <ue se lleven a ca2o9 *9#9*9 A?ora 2ien- puede apreciarse <ue la normativa anterior en materia de contratacin estatal previ solo la determinacin del valor referencial- sin esta2lecer especficamente la eCi encia de una apro2acin formal de este valor9 1in em2ar o- si la finalidad del valor referencial es refle.ar los precios del mercado actual- la Entidad- en e.ercicio de las atri2uciones <ue la normativa le concede y de acuerdo a sus disposiciones internas- poda esta2lecer formalidades para efectos de determinar una fec?a cierta en el cmputo de la anti Jedad del valor referencial y as cumplir con convocar un proceso de seleccin con precios de acuerdo a los costos del mercado9 3o precedido no impide <ue la Entidad considere <ue la fec?a de determinacin del valor referencial sea el apro2ado por >ste- para efectos del cmputo de su anti Jedad- siempre <ue as ?aya sido dispuesto internamente9 *9#979 De otro lado- ca2e acotar <ue la 1e unda Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto de Ur encia N! "#"$#""% prescri2e <ue Los actos preparatorios reali5ados con anterioridad a la entrada en vigencia del *ecreto legislativo 3 1.19, Le% de 0ontrataciones del -stado, % su Reglamento, aprobado por *ecreto $upremo 3 1:44"..:4-; % modificatoria, se rigen por la norma vigente al momento de su celebracin, ejecucin %<o aprobacin. -n caso las =ases +ubieran sido aprobadas % no se +a%a reali5ado el proceso de seleccin correspondiente, deber&n adecuarse % aprobarse conforme a la normativa vigente al momento de la convocatoria de tales procesos 4el resaltado es a re ado59 1o2re este aspecto- puede apreciarse <ue el ;m2ito de aplicacin o2.etiva del Decreto de Ur encia N! "#"$#""% est; referido a a<uellos actos preparatorios <ue ?ayan sido cele2rados- e.ecutados o apro2ados antes de la vi encia de la normativa en materia de contratacin estatal actual- se =n sea el caso9 As- los actos preparatorios- como el valor referencial- de2i ser apro2adoD es decir- de2i eCistir un consentimiento o asentimiento por parte del funcionario competente- de acuerdo con las normas de or aniEacin interna de la Entidad- pues era a partir de

dic?o momento en <ue se computa2a la anti Jedad del valor referencial9 En consecuencia- de acuerdo a lo precedido de2e eCistir una apro2acin del valor referencial- cuya confi uracin depender; de cmo la Entidad se ?aya or aniEado internamente para dic?o efecto- con la finalidad de cumplir- adem;s- con la o2tencin de precios <ue se a.usten a la realidad del mercado9 4. CONCLUSIONES

79(9 3o dispuesto en el artculo (7! del &e lamento aplica para la determinacin del valor referencial <ue involucre la e.ecucin de o2ras- mientras <ue lo dispuesto en el artculo (#! del &e lamento re ula el procedimiento a se uir para la determinacin del valor referencial para el caso de 2ienes y servicios9 3o precedido no impide <ue a<uel <ue ten a a su car o la ela2oracin del eCpediente t>cnico efect=e un estudio de mercado y verifi<ue las condiciones eCi idas en el artculo (#! del &e lamento9 En ese sentido- en el supuesto <ue el eCpediente t>cnico no incluya toda la informacin o condicin <ue la normativa pretende o2tener con el estudio de posi2ilidades de mercado- la Entidad- a trav>s del ;rea correspondiente- definir; tal re<uerimiento y una veE esta2lecido de2er; verificar la eCistencia de pluralidad de proveedores9 79#9 1e aplicar; lo dispuesto en el Decreto de Ur encia N! "#"$#""% a a<uellos actos preparatorios <ue se ?ayan cele2rado- e.ecutado o aprobado, con anterioridad a lo dispuesto en la 3ey y su &e lamento- <ue se encuentran vi entes9 Por ello- de2e eCistir una apro2acin del valor referencial por parte de la Entidad- cuya confi uracin depender; de la or aniEacin interna de cada institucin9 Kes=s Mara- #* de diciem2re de #""%

AMALIA MORENO VIZCARDO Dir !"#r$ T%!&i!# N#r'$"i($ ) *

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