CULPA Y RIESGO EN LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

Puede, afirmarse casi con seguridad, que para el final del siglo pasado la responsabilidad civil que los cdigos recogieron de la tradicin iusnaturalista inmediatamente anterior y mediatamente de los desarrollos de las glosas, posglosas y comentarios de la ley Aquilia, fue una responsabilidad fundada exclusivamente en la culpa. Al causante del dao se le impone la obligacin de indemnizar. Esta regla se plasm en el articulo1. !" del cdigo civil franc#s. El giro doctrinal y $urisprudencial que conduce a admitir, por lo menos en algunos casos, que la responsabilidad no se funda en la culpa, sino en el riesgo que se %a creado procedente de la ley francesa 1!&'. Este giro no se da en el art(culo 1.! ", que ser(a el trasunto de nuestro art(culo 1.&)", sino en el art(culo 1. !*, a trav#s del cual los autores construyen la llamada responsabilidad por el %ec%o de las cosas. El cdigo civil franc#s responde tambi#n de los daos causados por las cosas que uno tiene ba$o su guarda. +a primera de dic%as reglas %ace responsable al propietario del animal y al que se sirve de #l, del dao que el animal cause aunque se %ubiera escapado o extraviado. +a segunda que prescribe la responsabilidad del propietario de un edificio por los daos causados por las ruinas del mismo, ten(a alg,n origen romano y aparec(a recogida en el antiguo derec%o franc#s. +a ampliacin se ir- produciendo mediante la generalizacin de las reglas de todas las cosas inanimadas que son susceptibles de que de ellas deriven alg,n peligro. As(, por e$emplo, las armas de fuego, las canalizaciones de agua o de gas, las producciones el#ctricas y muc%(simas m-s. A partir de la sentencia de la estacin mar(tima de .rienne de .urdeos, la $urisprudencia generaliza la presuncin de culpa que entend(a impl(cita en el art(culo 1. !*. Esta concepcin fue muy pronto ob$eto de cr(ticas, esto %a dividido a los $uristas franceses durante aos sin que %aya llegado nunca a pagar. +a responsabilidad no se fundamenta en que el responsable %aya obrado in$ustamente, sino que est- obligado a soportar en virtud de la ley el riesgo de producir un dao para otro unido a una actividad autorizada. /esponsable es, en principio, aquel que conoce y domina en general la fuente u origen del riesgo.

0e le impone la responsabilidad por los riesgos unidos generalmente para otros por dic%a explotacin por la tenencia de su animal o por la utilizacin de su ve%(culo, porque aparece socialmente $ustificado que cargue con el riesgo del dao. El cdigo civil italiano, de 1&*", es muy significativo el art(culo ".)1), que lleva como t(tulo responsabilidad por el e$ercicio de actividades peligrosas, y dice as(2 quien cause dao est- obligado al resarcimiento de esta. El criterio del peligro a sido tambi#n criticado que por s( solo no es un titulo de imputacin de responsabilidad, a menos que se trate de una peligrosidad mayor de la normal que solo puede medirse en forma cuantitativa. .lac3bourn di$o que la verdadera regla del derec%o es que la persona que para llevar a cabo sus propios designios traslada a sus tierras y recoge y guarda en ellas algo que probablemente causara dao si se escapa, %ace a su riesgo y es prima facie responsable de toda dao que sea consecuencia natural de que escape. +a regla de /ylands versus 4letc%ers se aplica cuando el agua no corre naturalmente sino que se acumula en un lugar especialmente acondicionado o se %a interferido su curso natural, se aplica al fuego, si este se inicia en la casa o en la tierra de una persona y despu#s se prolonga a la casa de otra, aquel donde se inicio es responsable del dao, se aplica al gas y a las condiciones del gas. En la doctrina $ur(dica espaola citada el 1) de $ulio de 1&* dice lo siguiente2 +a responsabilidad por atropellos de automviles no est- consagrada en sus leyes. +a responsabilidad para el poseedor de un ve%(culo de de motor por los dao que el mismo cause mientras es utilizado, tiende a ser responsabilidad por riesgo, es decir, que la culpa es de quien lo mane$a. En la sentencia del 1 de abril de 1&!!, el tribunal vuelve a decir2 5ebe presumirse la existencia de negligencia en el causante del dao, salvo cuando, el autor de la accin acredite %aber actuado con el cuidado que requieran las circunstancia y el lugar. En todas estas sentencias aparece la idea de que si la si medidas utilizadas no %an impedido el dao, ello revela su insuficiencia. Parece que no %ay dos reglas o dos variantes en la imputacin sub$etiva de responsabilidad culpa6riesgo, sino tres distintas2 la tradicional, que es la antigua responsabilidad por culpa7 la regla de presuncin por culpa y la atribucin de la carga de la prueba de la diligencia al demando.

El problema en el momento actual, consiste en saber en qu# casos o grupos de grupo se aplican cada una de las reglas dos y tres, supuesto que la uno es la regla general. 8n sistema de lo que llamo pulverizacin del dao se produce tambi#n, obviamente, por la v(a del seguro, en que el asegurador, cuando paga la indemnizacin, la redistribuye por las v(as por las v(as p,blicas entre la comunidad de los asegurados. 9ualquiera que sea la medida en que ideas como estas est#n en el trasfondo de la responsabilidad por riesgo algo nos dice que %ay que conservar la prudencia ante ensayos que aparentemente resultan progresista, en la altura de los tiempos en que nos movemos, la ,nica regla razonable es la que contiene el p-rrafo segundo del art(culo *! del cdigo civil portugu#s.

LA CULPA COMO ELEMENTO CONSTITUTIVO DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE MEDIO O DE DILIGENCIA.
Existen remedios generales y especiales. Entre los primeros destacan la e$ecucin forzosa o cumplimiento en naturaleza, las acciones especiales pueden derivar de la voluntad de las partes. El incumplimiento l!" o#li$!cione" %e me%io"

El incumplimiento contractual asume tres formas t(picas2 el incumplimiento total de alguna obligacin contractual, el cumplimiento imperfecto, por satisfaccin parcial en la e$ecucin de una o m-s de las obligaciones y, por ,ltimo, el cumplimiento tard(o, del cual se derivan los dao moratorios. El incumplimiento en su sentido m-s amplio se confunde con la no realizacin de las prestaciones o, en otros termino, con cualquiera desviacin del programa o plan ideal de prestacin inicialmente acordado por las partes. El deudor se le exige una conducta diligente para que logre la satisfaccin de la prestacin de la prestacin comprometida. El deudor debe de ser diligente con el acreedor. 5enmogue en su c#lebre tratado seal que el primer art(culo que se trataba de obligaciones de medio y era el acreedor quien ten(a que probar el incumplimiento7 sin embargo, en el segundo, se presum(a el incumplimiento culpable, debiendo el deudor probar la diligencia para excluir la responsabilidad. En definitiva esto es relevante, el incumplimiento se identifica con la imputacin.

L! c!&$! %e l! p&ue#! %e l! culp! po& incumplimiento cont&!ctu!l en l!" o#li$!cione" %e me%io". +as ra(ces %istricas de la presuncin de culpa contra el deudor se encuentran en la opinin com,n de la doctrina francesa %asta principio del siglo xx. El profesor 5om(nguez -guila seala que2 la culpa en materia contractual presumes. 9orresponder- al deudor probar, ya sea que el incumplimiento del contrato se debe a caso fortuito o otra causa extraa o que no sea responsable del incumplimiento al %aber empleado toda la diligencia que la era exige.

Es decir, el acreedor le basta la prueba de la existencia de la obligacin, quedando de cargo del deudor excluir la concurrencia del incumplimiento culpable. 9orresponde al acreedor probar la causa eficiente de la obligacin, o lo que es lo mismo, su existencia7 y, en cambio, es la carga del deudor acreditar la e$ecucin correcta de la obligacin o la diligencia esperada.

LAS CONMUTACIONES EN EL DEREC'O PRIVADO

Cont&i#uci(n ! l! teo&)! $ene&!l %e l!" o#li$!cione" El derec%o de las obligaciones suele presentarse como aquella rama del derec%o que organiza los :;intercambios de bienes y servicios;; entre los individuos. 0anto <omas seala que las conmutaciones son operaciones que transfieren una cosa de una persona a otra. Esta es la transferencia de valores realizadas por todas las obligaciones, ye sea que nazca de un contrato bilateral o unilateral, ya sean de origen contractual o extracontractual. El derec%o de las obligaciones no concierne las operaciones de conmutacin. =unto a los contratos que realiza una conmutacin >donacin, compraventa, arrendamiento?. Este es el caso del contrato de sociedad, virtud del cual los socios deciden afectar sus bienes o su industria a una empresa com,n con el fin de repartirse los beneficios que esta pudiere generar. En segundo lugar existen autentico cuasicontratos que reparten valores entre los participantes. /obert Pot%ier calificaba de cuasicontrato la comunidad. El derec%o de las obligaciones parece dividirse en dos ramas2 el derec%o de las conmutaciones, y el derec%o de las distribuciones, este %a sido de$ado de lado por los $uristas que %an preferido la divisin de los $usticia conmutativa y distributiva. Aristteles se esforz por distinguir las conmutaciones voluntarias de las conmutaciones involuntarias. En las conmutaciones involuntarias las partes establecen, de manera prospectiva, un nuevo equilibrio patrimonial entre ellas, mientras que, en las conmutaciones involuntarias, el legislador corrige, de retrospectiva, el desequilibrio que se genero en detrimento en una de ellas. Este permite resaltar la especificidad de las conmutaciones frente a las distribuciones, por otra parte permite demostrar la clasificacin contempor-nea de las obligaciones. El descubrimiento de la doctrina aristot#lica a pesar de lo vie$a que es, obligaciones. +os $uristas nunca confundieron realmente la operacin de conmutacin con la distribucin2 la compraventa $am-s %a sido asimilada a la sociedad, ni a la inversa. +as conmutaciones realizan una transferencia de valores entre pares.

+a participacin de un grupo de personas en una misma comunidad es el punto de partida de todas las distribuciones. +as conmutaciones son transferencias de valores y distribuciones, reparticin de valores, en una conmutacin, las dos partes tienen el mismo inter#s.

El articulo11"' del cdigo civil franc#s seala que los contratos pueden crear tres clases de obligaciones distintas2 de dar, de %acer y de no %acer. Al igual que el ob$eto, la causa es una nocin que no se caracteriza, precisamente, por su claridad. Para identificar la causa de la obligacin, se acostumbra, en doctrina y prudencia, a distinguir cuatro categor(as de contratos2 contratos sinalagm-ticos, contrato a t(tulo gratuito, los contratos@intercambios y los contratos aleatorios. 0eg,n numerosos autores, cada vez m-s numerosos, la causa de la obligacin seria un concepto obsoleto del cual, en caso de una eventual reforma del cdigo civil o de una %ipot#tica armonizacin europea del derec%o de los contratos. 8n contratante no es el ob$eto de la obligacin del otro contratante. El control de la causa no se manifiesta de la misma manera en los dos tipos de contratos. +a responsabilidad civil compensar(a una carencia. El cuasicontrato eliminar(a un exceso. +a defensa de la existencia de la dualidad de las fuentes de las obligaciones, no es una postura original para el $urista contempor-neo.