ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL OAB

XII EXAME DE ORDEM

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL APLICADA EM 09/02/2014

REA: DIREITO TRIBUTRIO

PADRO DE RESPOSTAS PEA PROFISSIONAL
Enunciado Felipe das Neves, 20 anos, portador de grave deficincia mental, vem procur-lo, juntamente com seu pai e responsvel, eis que pretendeu adquirir um carro, para ser dirigido por terceiro, a fim de facilitar sua locomoo, inclusive para tratamentos a que se submete semanalmente. Entretanto, o Delegado da Delegacia Regional Tributria negou-lhe o benefcio que buscava usufruir, para no pagar ICMS e IPVA. Este benefcio est previsto na Lei WWW/00, a qual dispe: os portadores de deficincia podero adquirir veculo automotivo com iseno integral de ICMS e IPVA, sendo os carros de produo nacional, com adaptao e caractersticas especiais indispensveis ao uso exclusivo do adquirente portador de paraplegia, impossibilitado de usar os modelos comuns. Foi impetrado Mandado de Segurana, com pedido de liminar, para que Felipe obtivesse o benefcio pretendido. Entretanto, o Juzo negou a liminar, referindo que no se vislumbra a presena de fumaa do bom direito em que se arrime o pleito liminar referido pelo Impetrante. O fundamento foi o de que a norma isentiva tem carter excepcional e se aplica apenas aos portadores de deficincia fsica e no aos portadores de deficincia mental. Alm disso, segundo a deciso, a norma pressupe que o beneficirio da iseno esteja apto a dirigir, tanto que concedido para contrabalanar as despesas na adaptao do carro. Tratase, primeiramente, de opo legislativa que no cabe ao intrprete superar. Igualmente, no demonstrado qualquer perigo na demora da soluo do caso - afirmou a deciso. Na qualidade de advogado de Felipe, e ciente de que j vencido o prazo para a interposio de eventuais Embargos de Declarao, mas no superado 10 (dez) dias da data da publicao da deciso, elabore o recurso cabvel da deciso que negou a liminar, apresentando todos os fundamentos necessrios melhor defesa do interesse de Felipe, tanto no que pertine ao direito a ser aplicado, quanto sua interpretao.

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REA: DIREITO TRIBUTRIO

Gabarito comentado
1) O recurso adequado o agravo de instrumento, haja vista se estar diante de deciso interlocutria. Para se evitar dvidas o enunciado mostra que no h mais prazo para embargos de declarao, e evidencia que ainda resta prazo para o recurso prprio mencionado. 2) Direcionamento ao Tribunal de Justia; 3) Qualificar Agravante: Felipe das Neves, portador de grave deficincia mental, representado por......... Agravado: ente pblico a cujos quadros pertena a Autoridade coatora; a autoridade impetrada no MS;Juzo da Vara Cvel ou Vara de Fazenda Pblica; 4) Fatos: solicitao do benefcio e recusa do Delegado da Delegacia Regional Tributria. Indeferimento da Medida Liminar no Mandado de Segurana; 5) A antecipao dos efeitos da tutela recursal: o cabimento da antecipao dos efeitos da tutela recursal, que teria por efeito prtico o deferimento da liminar pleiteada no Mandado de Segurana, e que foi indeferida pela deciso agravada, tem amparo no Art. 527, inciso III, do CPC; 6) O fundamento jurdico deve ser o de que o veculo a ser adquirido por deficiente fsico, ainda que seja para ser dirigido por terceiro, porque a sua deficincia o impede de dirigir, deve receber a benesse pretendida, qual seja, a de iseno do tributo estadual, sob pena de se dar tratamento manifestamente desigual a tais deficientes. A negativa de tal benefcio e a aplicao da regra da forma sustentada pela Fazenda implica tratamento diferenciado (mais gravoso) a pessoa que apresenta deficincia incapacitante anloga fsica. A iseno deve ser interpretada de acordo com o que preceitua o Art. 111, II, do CTN, desde que tal interpretao no afronte o princpio da isonomia. O candidato dever defender a prtica da interpretao sistemtica e teleolgica da norma isentiva, de modo a conciliar a legislao tributria com o texto constitucional, que propugna a integrao social do deficiente e a eliminao de todas as

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formas de discriminao (Art. 227, 1, II, CR/88), bem como a eliminao de tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente (Art. 150, II, CR/88); 7)Pedido de conhecimento e provimento do recurso para ser deferida a pretenso liminar constante no mandado de segurana. 8) Deve ainda o recurso fazer meno ao fato de que esto sendo anexadas as peas obrigatrias para a instruo do Agravo de Instrumento (ou, alternativamente, a cpia integral dos autos judiciais a partir dos quais foi formado o instrumento).

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PADRO DE RESPOSTAS QUESTO 1

Enunciado
Joo, de apenas 3 anos de idade, recebeu por herana apartamento que foi devidamente registrado em seu nome. Ao receber a primeira notificao para o pagamento de imposto predial e territorial urbano (IPTU) do referido imvel no incio de 2013, os pais de Joo deixam de efetuar o recolhimento do tributo por entender que a cobrana seria improcedente, em razo da incapacidade civil do proprietrio do imvel. Diante deste caso, analise: A) O entendimento dos pais de Joo est correto? (Valor: 0,60) B) O Fisco poderia cobrar o tributo diretamente dos pais de Joo? (Valor: 0,65)

Gabarito comentado
A questo aborda o tema contribuinte e responsabilidade tributria. A. Inicialmente o candidato dever indicar que o entendimento dos pais de Joo no est correto, tendo em vista que a condio de contribuinte independe da capacidade civil, na forma do artigo 126, I, do Cdigo Tributrio Nacional. B. Alm disso, cabe ao candidato afirmar que o Fisco poderia cobrar o tributo dos pais de Joo, tendo em vista a responsabilidade dos pais em relao aos tributos devidos por seus filhos menores, determinada pelo Art. 134, I, do Cdigo Tributrio Nacional.

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PADRO DE RESPOSTAS QUESTO 2

Enunciado
A empresa XYZ deixou de declarar e pagar imposto sobre a renda, devido no ano calendrio 2006. No incio de 2013, a empresa decidiu incluir todos os valores no declarados e no pagos em um parcelamento previsto em lei federal assinando, para tanto, termo de confisso de dvida. Aps quitao integral do parcelamento, a empresa XYZ percebeu que, antes mesmo da incluso dos valores no referido programa, os dbitos j tinham sido atingidos pela decadncia, tendo em vista que em nenhum momento houve a constituio do crdito atravs do lanamento. Diante disso, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir. A) Considerando o instrumento de confisso de dvida assinado pelo contribuinte, bem como a quitao integral do tributo, possvel que o contribuinte pleiteie a restituio dos valores que foram atingidos pela decadncia? (Valor: 0,80) B) Tratando-se de tributo sujeito a lanamento por homologao no pago e no declarado, que dispositivo do Cdigo Tributrio Nacional aplicvel para regular a contagem do prazo para o Fisco realizar o lanamento? (Valor: 0,45)

Gabarito comentado
A questo envolve conhecimentos do candidato sobre lanamento, decadncia e direito de repetio do indbito. A. O candidato deve afirmar que a decadncia forma de extino do crdito tributrio, incidindo, neste caso, o disposto no Art. 173, I, do Cdigo Tributrio Nacional. Nesse contexto, o instrumento de confisso de dvida assinado pelo contribuinte no tem o condo de restabelecer o crdito tributrio, havendo inclusive entendimento consolidado do Superior Tribunal de Justia em sede de recurso repetitivo Sendo assim, possvel que Joo pleiteie a restituio dos valores que foram atingidos pela decadncia. B. O prazo regido pelo Art. 173, I, do Cdigo Tributrio Nacional. Conforme assentado pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, em sede de recurso repetitivo. O prazo

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decadencial quinquenal para o Fisco constituir o crdito tributrio (lanamento de ofcio) conta-se do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado, nos casos em que a lei no prev o pagamento antecipado da exao ou quando, a despeito da previso legal, o mesmo no ocorre, sem a constatao de dolo, fraude ou simulao do contribuinte, inexistindo declarao prvia do dbito.

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PADRO DE RESPOSTAS QUESTO 3
Enunciado

Determinada instituio de educao sem fins lucrativos foi autuada pelo Estado X, em razo do descumprimento de obrigao acessria prevista na legislao estadual. No caso, a obrigao acessria consistia em manter o livro de registro do imposto sobre servios de qualquer natureza (ISSQN). Em sua defesa administrativa, a entidade sustentou que, por gozar de imunidade tributria, nos termos do Art. 150, inciso VI, alnea c, da Constituio da Repblica, e por no ser contribuinte do ISSQN, no estava obrigada a manter o livro de registro do referido imposto. A tese sustentada na defesa apresentada pela entidade imune procedente? Responda de forma fundamentada. (Valor: 1,25) Gabarito comentado A obrigao tributria acessria, nos termos do Art. 113, 2o, do CTN, tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos. Ou seja, o objetivo das obrigaes tributrias acessrias conferir meios para que a Administrao Tributria possa fiscalizar o devido cumprimento de uma obrigao principal (de pagar o tributo). Diferentemente do que ocorre no Direito Privado, a obrigao tributria acessria no depende da existncia de uma obrigao tributria principal nem a ela se subordina. A referida acessoriedade decorre desse carter instrumental dessa espcie de obrigao, para fins de controle do cumprimento da obrigao principal. So deveres instrumentais autnomos em relao obrigao principal, estabelecidos com a finalidade de viabilizar a fiscalizao do cumprimento das obrigaes principais. Assim, obrigao tributria acessria autnoma em relao obrigao principal, como se pode verificar no Art. 175, pargrafo nico, e no Art. 194, pargrafo nico, todos do CTN. Em razo dessa autonomia, os efeitos da imunidade podem restringir-se s obrigaes tributrias principais, no dispensando a entidade imune de cumprir obrigaes acessrias eventualmente previstas na legislao, conforme estabelece o Art. 9o, inciso IV, alnea c, c/c Art. 14, inciso III, todos do CTN. Assim, no caso em tela, em razo de previso legal, a imunidade tributria da instituio de educao no dispensava a

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obrigao de manter livro de registro do imposto sobre servios de qualquer natureza (ISSQN). Portanto, a tese apresentada na defesa da instituio imune improcedente.

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PADRO DE RESPOSTAS QUESTO 4
Enunciado

O Presidente da Repblica editou Medida Provisria estabelecendo normas gerais sobre o imposto sobre propriedade de veculos automotores (IPVA), relativamente ao seu fato gerador, base de clculo e contribuintes. Partindo da premissa de que esto preenchidos os requisitos de relevncia e urgncia, responda aos itens a seguir, de forma fundamentada, indicando os dispositivos legais pertinentes. A) Pode uma Medida Provisria do Presidente da Repblica estabelecer normas gerais sobre o imposto sobre propriedade de veculos automotores (IPVA), tal como a acima referida? (Valor: 0,70) B) Inexistindo normas gerais relativas ao imposto sobre propriedade de veculos automotores (IPVA), podem os legisladores estaduais definir, no mbito de suas competncias, e observados os limites impostos pela Constituio Federal, o fato gerador, a base de clculo e os contribuintes desse imposto? (Valor: 0,55) Gabarito comentado A. No. De acordo com o Art. 146, inciso III, alnea a, da Constituio da Repblica, cabe Leii Complementar estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria, definindo, inclusive em relao ao IPVA, os respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes. Como o Art. 62, 1, , inciso III, da Constituio da Repblica, veda a edio de Medidas Provisrias em relao a matria reservada Lei Complementar, conclui-se que uma Medida Provisria no pode veicular normas gerais sobre o IPVA. B. Sim. Inexistindo normas gerais relativas ao imposto sobre propriedade de veculos automotores (IPVA), o legislador estadual, no contexto da competncia concorrente, exerce competncia plena sobre a matria, nos termos do Art. 24, 3, da Constituio da Repblica e Art. 34, 3, do ADCT.