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AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL N 23.517 - PI (2011/0156086-8) RELATOR AGRAVANTE ADVOGADO AGRAVADO : MINISTRO VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS) : JOO DE DEUS COSTA : ELIZABETH MARIA MEMRIA AGUIAR - DEFENSORA PBLICA E OUTROS : MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DO PIAU DECISO Trata-se de agravo interposto por JOO DE DEUS COSTA, contra deciso denegatria de recurso especial fundamentado no artigo 105, inciso III, alnea "a", da Constituio Federal. O v. acrdo objeto de impugnao do Especial, cujo seguimento fora, na origem, denegado, restou assim ementado:
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. EXTINO DA PUNIBILIDADE POR PRESCRIO VIRTUAL. AUSNCIA DE PREVISO LEGAL. REGULAO PELO MXIMO DA PENA APLICVEL EM ABSTRATO. INFRIGNCIA SMULA 438, STJ E LEI 12.234/10. 1. Inadmissvel o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva estatal com base na pena hipoteticamente calculada, a denominada prescrio em perspectiva, por ausncia de previso legal. 2. A prescrio da pretenso punitiva, antes do trnsito em julgado de eventual sentena condenatria, regula-se pelo mximo da pena aplicvel em abstrato. 3. Recurso provido. Deciso unnime. (e-STJ, fl. 128)
Nas razes do seu nobre apelo, aduz o ora recorrente restarem malferidos os arts. 107, inciso IV e 109, inciso V, ambos do Cdigo Penal. Afirma, em sntese, que o reconhecimento da prescrio em perspectiva desdobramento do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. Ressalta, ainda, que a sentena reformada foi proferida antes da edio do enunciado n. 438 da Smula do Superior Tribunal de Justia, momento em que a doutrina e a jurisprudncia admitiam o reconhecimento da prescrio em perspectiva. Alega, ademais, que o entendimento materializado no verbete sumular n. 438/STJ um retrocesso. Pugna, por fim, pela reforma do acrdo com o reconhecimento da extino da punibilidade pela prescrio
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Subprocurador-Geral da Repblica Dr. Carlos Eduardo de Oliveira Vasconcelos, opinando pelo desprovimento agravo, em razo da incidncia dos enunciados n.s 284 e 438 das Smulas do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia, respectivamente. o breve relatrio. DECIDO. A pretenso no merece prosperar. A tese sustentada pelo agravante no indita nesta Corte Superior, que firmou o entendimento de que inadmissvel o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva estatal com base na pena hipoteticamente calculada, por total ausncia de previso legal - verbete sumular 438/STJ, "verbis": " inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva com fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia ou sorte do processo penal." Nesse sentido colaciono os seguintes precedentes:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PENAL. PRESCRIO COM BASE NA PENA EM PERSPECTIVA. INADMISSIBILIDADE. 1. Conforme salientado na deciso agravada, este Superior Tribunal de Justia e o Excelso Pretrio firmaram compreenso no sentido de que inadmissvel o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva estatal com base na pena hipoteticamente calculada, a denominada prescrio em perspectiva, por ausncia de previso legal. 2. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp 1124737/PR, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 18/02/2010, DJe 08/03/2010). HABEAS CORPUS. LESES CORPORAIS NO TRNSITO. PRESCRIO EM PERSPECTIVA. IMPOSSIBILIDADE. REPRESENTAO. CONDIO DE PROCEDIBILIDADE. SUPRESSO DE INSTNCIA. NECESSIDADE DE EXAME DA
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Registre-se, por oportuno, que a chamada prescrio em perspectiva, jamais restou amparada pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, conforme infere-se:
HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. CRIME CONTRA A ORGANIZAO DOS SERVIOS DE TELECOMUNICAES. LEI N. 9.427/1997. ATIPICIDADE DA CONDUTA. INOCORRNCIA. CRIME PERMANENTE. AO COMETIDA DURANTE O PERODO DE VIGNCIA DA NOVEL LEGISLAO. SADA DO SCIO DA EMPRESA. NECESSIDADE DA INSTRUO PROBATRIA. SERVIO DE TRANSMISSO DE TV A CABO. ATIVIDADE REGULADA PELA LEI EM COMENTO. PRESCRIO EM PERSPECTIVA. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ. 1. No procede a alegao de que o servio de televiso a cabo - executado por meios fsicos ticos ou radioeltricos -, no estaria abrangido pela regulamentao da Lei n. 9.472/1997, pois, pela simples leitura dos arts. 1. e 60, 1., do referido diploma legal, observa-se que a atividade explorada pela empresa do paciente enquadra-se no termo "servio de telecomunicao", o qual encontra-se regulado pela Lei n. 9.472/1997. 2. No se evidencia, de plano, constrangimento ilegal pelo recebimento de denncia contra o Paciente mesmo em face das condutas perpetradas no perodo de 1995 a 1998. S a instruo criminal contraditria possibilitar o exame do real envolvimento do Paciente nos fatos delituosos. 3. Prescrio da pretenso punitiva, que no se efetivou entre a consumao do crime e o recebimento da denncia. 4. A pretendida prescrio em perspectiva, tendo em conta a pena a ser
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Por fim, imperioso mencionar, que a impossibilidade do reconhecimento da prescrio em perspectiva, projetada ou antecipada, foi confirmada pelo Supremo Tribunal Federal, que reconheceu a repercusso geral da matria, em 19.11.2009, no julgamento do Recurso Extraordinrio n. 602527/RS, que restou assim ementado:
AO PENAL. Extino da punibilidade. Prescrio da pretenso punitiva em perspectiva, projetada ou antecipada. Ausncia de previso legal. Inadmissibilidade. Jurisprudncia reafirmada. Repercusso geral reconhecida. Recurso extraordinrio provido. Aplicao do art. 543-B, 3, do CPC. inadmissvel a extino da punibilidade em virtude de prescrio da pretenso punitiva com base em previso da pena que hipoteticamente seria aplicada, independentemente da existncia ou sorte do processo criminal. (RE 602527 QO-RG, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, julgado em 19/11/2009, REPERCUSSO GERAL - MRITO DJe-237 DIVULG 17-12-2009 PUBLIC 18-12-2009 EMENT VOL-02387-11 PP-01995)
Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao presente agravo em recurso especial. Publique-se. Intimem-se. Braslia (DF), 22 de setembro de 2011. MINISTRO VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS) Relator
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