Condiciones objetivas de punibilidad 1.

CONSIDERACIONES GENERALES

El planteamiento actual de la teora del delito descansa en que ste es una conducta tpica (1) antijurdica y culpable. De ello se extrae la consideracin como elementos del delito a la Tipicidad, la Antijuridicidad y la Culpabilidad. Donde, como se sabe, Tipicidad es la comprobacin de si un determinado hecho se adecua a la descripcin que de l se hace en un tipo legal; Antijuridicidad es la verificacin de si el hecho tpico cometido es o no conforme a derecho; y Culpabilidad es la indagacin sobre la posibilidad de atribuir el hecho tpico y antijurdico a su autor. Lo antes dicho se enmarca en una concepcin tripartita del delito; sin embargo, existen quienes ven ms all de estas tres categoras una adicional a la cual se ha venido en denominar Penalidad o Punibilidad en la que se incluyen determinadas circunstancias objetivas o personales de las que vendra a depender la imposicin de la pena, aun cuando las otras tres categoras, en su presencia, ya hayan sido calificadas positivamente. Es en esta ltima categora, si se la puede llamar as, en la que el presente trabajo encuentra su punto de partida, habida cuenta que aquellas circunstancias objetivas incluidas en ella y que con su presencia vienen a hacer depender la imposicin de la pena, son las denominadas condiciones objetivas de punibilidad. En un primer momento, me ocupar brevemente de la Punibilidad y del poco pacfico tratamiento que ha generado; a continuacin de las condiciones objetivas de punibilidad, abordar su fundamento, su presencia en la estructura general del delito y las caractersticas o criterios para su identificacin; luego, para culminar establecer diferencias con otras figuras afines que junto a ella se encuentran ya dentro o fuera de la punibilidad.

2.

PUNIBILIDAD

Como se dijo, un sector de la dogmtica piensa que junto a las categoras jurdicas de injusto y la culpabilidad se alinea tambin la punibilidad. Esta categora encuentra sus orgenes en Binding. Entre sus seguidores se cuenta a Silvela, Antn Oneca, Jimnez de Asa, Gimbernat Ordeig y Muoz Conde. "La punibilidad, segn sus defensores, tiene su razn de existir porque el injusto y la culpabilidad jurdico-penalmente captable no justifican por s solos la pena; en todos los casos debe asegurarse adems la necesidad prctica de hacer uso de la misma para la proteccin del orden social." (2) "Esta circunstancia hace suponer que, ms all de la culpabilidad, es posible situar an una serie de elementos cuya funcin es, precisamente, dar contenido a un juicio sobre la necesidad del castigo. Esta nueva categora cuya funcin es agrupar todos aquellos elementos que no dependen del injusto culpable, encontrara su asiento sistemtico entre el juicio de culpabilidad y los presupuestos procesales por medio de los cuales se valora la perseguibilidad del hecho."(3) As, pues, "en algunos casos se exige, sin embargo, para poder castigar un hecho como delito, la presencia de algunos elementos adicionales que no son incluibles en la tipicidad, ni en la antijuridicidad, ni en la culpabilidad, porque no responden a la funcin dogmtica y poltico criminal que tienen asignadas estas categoras".(4) "La penalidad o punibilidad es, por tanto, una forma de recoger o elaborar una serie de elementos o presupuestos que el legislador por razones utilitarias, diversas en cada caso y ajenas a los fines propios del Derecho penal, puede exigir para fundamentar o excluir la imposicin de una pena y que slo tienen en comn que no pertenecen ni a la tipicidad, ni a la antijuridicidad, ni a la culpabilidad, y su carcter contingente, es decir, slo se exigen en algunos delitos concretos. Al

no ser elementos de la tipicidad, no tienen que ser abarcados por el dolo, siendo, por tanto, irrelevante el error del sujeto sobre su existencia."(5) Por lo que se refiere al contenido dentro de la punibilidad, segn Mir Puig, se sitan adems de las condiciones objetivas de punibilidad las causas personales de exclusin de la pena (p. ej. Las inmunidades del Jefe de Estado y los parlamentarios por las opiniones manifestadas en el ejercicio de sus funciones) y las causas personales de anulacin de la pena (el desistimiento de los delitos de rebelin y sedicin), la prescripcin y la amnista y el perdn de la vctima cuando tenga lugar antes de la condena. (6) Se entiende que la condicin objetiva de punibilidad y el resto de las figuras jurdicas, situadas en la punibilidad concurren, en equivalencia al resto de elementos del delito, a determinar los lmites entre lo punible y lo impune y, por tanto, conforman la norma penal. Pese a encontrar un amplio sector de la doctrina partidaria de su aceptacin como categora del delito, la punibilidad muestra una enorme difusin en sus contornos y en su contenido. No parece que viniera a cumplimentar ninguna funcin especfica, sino nicamente la de permitir concentrar en ella una serie de elementos ajenos al injusto culpable. (7) Algunos tratadistas como Cobo del Rosal, la acepta pero slo como referencia normativa y abstracta a la pena en tanto es consecuencia jurdica del delito, pero irrelevante como elemento estructural por su insignificante funcin sistemtica e interpretativa. l mismo menciona que, en un plano ms filosfico que dogmtico-jurdico, nadie niega probablemente la punibilidad como juicio de relacin entre un hecho jurdico, que rene determinados caracteres, y la pena como consecuencia. Sin embargo, desde este punto de vista dogmtico jurdico, la penalidad tendra slo una funcin referencial y no instrumental. La existencia de la punibilidad, para sus detractores, entonces, no puede justificarse en la necesidad de dar acomodo a una serie de elementos que son ajenos al injusto y la culpabilidad. "Esta forma de elaboracin dogmtica rompera la concepcin unitaria del delito y hara surgir en este, tantas categoras como matices introduzca cada elemento morfolgico." (8) Si la punibilidad no aporta un nuevo elemento de valoracin sobre el hecho o el autor, estara vaca de contenido desde una perspectiva dogmtica. La punibilidad siempre ha sido concebida como un cajn de sastre o una va de escape para concentrar en ella todos aquellos elementos que no tienen cabida en la estructura del delito. Pero esta solucin no puede darse por vlida cuando muchos de esos elementos apenas si tienen relacin entre s y reclaman soluciones bien diferenciadas. (9) "Por regla general una accin tpica, antijurdica y efectuada responsablemente tambin es punible. Por tanto una cuarta categora delictiva ms all del sistema tripartito del delito no designa un presupuesto general de la punibilidad y ya por esa razn no puede tener el mismo rango que el tipo, la antijuridicidad y la responsabilidad." (10) "Slo si se prescinde de los elementos, relativamente numerosos, que equivocadamente se ubican entre las condiciones objetivas de punibilidad o entre las causas de exclusin o supresin de la punibilidad, resalta con claridad lo caracterstico de la cuarta categora del delito ms all del injusto y la culpabilidad: se trata de casos en los que, en una ponderacin, las finalidades extrapenales tienen prioridad frente a la necesidad de la pena." (11) "Jakobs considera que tres categoras delictivas son ya suficientes (...), ubica los criterios de finalidad extrapenal, en el tipo o en el injusto."(12) Como se aprecia, esta cuarta categora, la punibilidad, ha recibido bastantes objeciones; sin embargo ha de aceptarse en su existencia para poder hablar de condicin objetiva de punibilidad.

3.

CONDICIN OBJETIVA DE PUNIBILIDAD

Es una de las cuestiones, por no decir categoras, ms controvertidas de la teora del delito, en tanto su naturaleza, su sistemtica o sus consecuencias. Las condiciones objetivas de punibilidad, "son hechos externos desvinculados de la accin tpica, pero necesarios para que pueda aplicarse la pena. La indagacin de la condicionalidad objetiva puede llevar a comprobar, por va negativa, la falta de realizacin de ciertas condiciones de punibilidad, o sea, la ausencia de condicionalidad efectiva." (13) El origen histrico de las condiciones de punibilidad se encuentra, segn Alimena, en el principio de estricta legalidad que exige no slo la simple conformidad del hecho con el tipo penal sino la efectiva lesin de los intereses tutelados. "La condicin objetiva de punibilidad representa, en un plano objetivo, un lmite del mbito de lo punible de una conducta perfecta ya desde la tipicidad y el injusto como conducta de riesgo."(14) De lo antes mencionado se puede decir que si la punibilidad de un hecho es sometida a una condicin, el hecho no constituye delito antes de verificarse aquella. Para el caso peruano, uno de los delitos aduaneros, como es el contrabando, no ser considerado como tal, aun cuando se tenga demostrado que el hecho de ingresar del extranjero o extraer del territorio nacional mercancas constituye una conducta tpica, antijurdica y culpable, si el monto de aqullas no es superior a las cinco unidades impositivas tributarias. Las condiciones, pues, "son aquellas que siendo irrelevantes para el principio de culpabilidad, estn verdaderamente fundamentando el contenido del desvalor tico social del hecho." (15) Para Mapelli Caffarena, las condiciones intrnsecas, como se las entiende en Italia, califican y actualizan las lesiones de los intereses tutelados por el delito; opinin que tambin es compartida por Bricola, para quien, actualizan la ofensa de aquellos intereses que ya son potencialmente realizados por el hecho en sentido estricto. Su presencia en la actualidad se aceptara con beneplcito en los grupos de infracciones que protegen intereses difusos y sobre todo en los nuevos modelos de incriminacin, cuya complejidad tecnolgica dificulta enormemente la determinacin de los vnculos causales y psicolgico, toda vez que sta, como se ver ms adelante, tiene como elemento caracterstico, desconocer la conexin psicolgica entre la circunstancia considerada como tal y la voluntad del autor. Las posiciones contrarias a su aceptacin dentro de la punibilidad, y con ello dentro de la teora del delito, son diversas como los fundamentos que las sustentan. As, se dice que, en cuanto a los delitos de peligro al ser combinados con una condicin objetiva de punibilidad, se presenta el caso que esta, la condicin objetiva de punibilidad, "elude la prueba de capacidad del acto de provocar una efectiva lesin en el caso concreto, pues en este tipo de delitos con frecuencia se desconoce el mecanismo especifico que conduce a la verificacin del resultado daoso." (16) Que "el intento de colocar las condiciones objetivas de punibilidad fuera del delito y dentro de la punibilidad muestra un esfuerzo artificioso por mantener una visin totalizadora del delito". (17) Tambin se argumenta en contra que "existen dificultades de adaptar las condiciones objetivas de punibilidad al esquema dogmtico del Derecho Penal moderno que parte del Injusto y la Culpabilidad como fundamento de la responsabilidad penal. Las condiciones objetivas de punibilidad son ajenas a ambas categoras, lo que provoca, en acertadas palabras de Tiedemmann el desconcierto y la frustracin dogmtica. Tiene como particularidad su desconexin psicolgica con el injusto."(18) Vale decir, que la circunstancia considerada como condicin objetiva de

punibilidad no se encuentra abarcada por el conocimiento del sujeto agente, o dicho en otras palabras, no es abarcada por la actuacin culpable de este. Con ello no se hace otra cosa que aceptar, respecto a la condicin objetiva de punibilidad, que "sus presupuestos y consecuencias reflejan una independencia incluso de los propios fundamentos del contenido del injusto y la culpabilidad hasta el extremo que se ha extendido un doble juicio en paralelo sin convergencia, el uno para el injusto culpable y el otro para las condiciones"(19) objetivas de punibilidad. De lo antes mencionado, en el intento de hacer encajar y hacer fcilmente reconducible, la condicin objetiva de punibilidad, en la dogmtica penal, se propone la cuarta categora en la estructura tripartita del delito. Una cuarta categora, al decir de sus detractores, heterognea y difusa, la punibilidad. En ese orden de ideas, se hace imposible determinar cules son sus contenidos positivos y slo pueden apuntarse negativamente aquello que las individualiza, como es su desconexin del dolo y la culpa. De ello se llega a la conclusin que existe, en ella, una contradiccin pues se pretende que un mismo elemento, que es ajeno a la fundamentacin del injusto, produzca su incremento o mitigacin, en clara lesin del principio de culpabilidad. Zaffaronni refiere: "a partir de la observacin de que a veces no es el delito el nico requisito para que opere la penalidad (...), se lleg a afirmar que hay condiciones objetivas de penalidad o punibilidad (...). Incluyeron en este rubro a elementos del tipo objetivo que entendan que no deban ser alcanzados por el dolo y, segn otros, ni siquiera causados por el autor o por la conducta (...), cuya naturaleza pretenden que es totalmente distinta de la de cualquier componente y que se caracteriza por su pura presencia objetiva. (...) Tal como se las ha concebido, las llamadas, condiciones objetivas de punibilidad se nos esfuman en una serie de elementos heterogneos y la pretensin de su existencia unitaria choca fuertemente con el principio de culpabilidad, porque afecta el principio de que no hay delito si por lo menos no tienen la forma tpica culposa. Ello obedece a que se pretende que hay elementos objetivos de los que depende la punibilidad y que no deben ser abarcados por el conocimiento o por la posibilidad de conocimiento. Ningn problema hay en admitirlos cuando son meros requisitos de perseguibilidad del delito, porque es algo que no hace al Derecho penal, sino al procesal penal, y que para nada ponen en juego al principio de culpabilidad, pero en tanto se les otorgue carcter de Derecho penal de fondo, se corre el riesgo, - en que caen los autores que les asignan este carcter- de extraer ciertos elementos de los tipos objetivos y trasladarlos a este nivel, con lo cual burlan con una estratagema el requisito fundamental de que sean abarcados por el conocimiento en el dolo o por la posibilidad de conocimiento en la culpa. Suele sostenerse que hay tal violacin del principio de culpabilidad y no se cae en la responsabilidad objetiva, porque estas condiciones serviran para restringir el campo de la culpabilidad (sin fundamentar la pena) (20). Y, en tanto se las use con ese objetivo no se les puede formular objeciones. El argumento a este nivel no es sostenible, porque si la falta de las mismas da lugar a impunidad, eso significa que su presencia tambin fundamenta la punicin."(21) Posiciones ms moderadas afirman que negarla no va a hacer desaparecer de la estructura del delito ciertos elementos de dudoso compromiso con los requisitos de imputacin subjetiva, ms bien manteniendo una diferenciacin conceptual ser ms fcil alcanzar su progresiva restriccin.

A)

Su fundamento

Como en casi todas las cuestiones puntuales relativas a las condiciones, en relacin con su fundamento tampoco se ofrece un criterio pacficamente aceptado, a pesar de que slo mediante un acuerdo en los fundamentos ltimos por los que el legislador acudi a esta tcnica, sera posible un trato dogmtico.

Son varios los fundamentos que se utilizan para justificar la existencia de las condiciones objetivas de punibilidad ms all del injusto y la culpabilidad. Se tiene que la condicin objetiva de punibilidad encontrara su fundamento en el merecimiento de pena, por el cual sta, la pena, slo se encontrar justificada cuando se trate de una reaccin inevitable para garantizar la paz jurdica; reaccin inevitable que se producir luego que, evaluada la restriccin del mbito de lo punible (funcin de la condicin objetiva de punibilidad), se presente la circunstancia que es considerada como condicin objetiva de punibilidad; sin embargo, como bien dice Roxin "merecida es la pena que corresponde a la culpabilidad, y por lo tanto, si la punibilidad depende del merecimiento, ser la culpabilidad lo nico que desencadene la pena"(22) y no la condicin objetiva de punibilidad, la que se contradice ms bien con este principio, descartndose con ello que su fundamento se encuentre en el merecimiento de pena. El merecimiento de pena se determina esencialmente a partir de la valoracin del dao social de una conducta. Conducta sta que, como ya se dej en claro, est desconectada de la circunstancia considerada como condicin objetiva de punibilidad. Por otro lado, la necesidad de pena, por la cual sta slo ser justificada si est destinada a preservar el orden general, es decir, el punto de vista de la comunidad, dara fundamento a la condicin objetiva de punibilidad; sin embargo, tal fundamento, si tenemos en cuenta lo dicho por Jakobs: "all donde falta el merecimiento de pena falta tambin su necesidad"(23), no encontrara sustento. Cul es, entonces, el fundamento de las condiciones objetivas de punibilidad? Es acaso un criterio poltico criminal? Segn Bustos Ramrez, "las condiciones objetivas de punibilidad al caracterizarse por extender (y no slo restringir) los mbitos punitivos de forma objetiva no se identifica con los criterios poltico criminales por los cuales se tiende a convertir el sistema penal en un sistema abierto y conectado a la realidad social para evitar soluciones injustas y desproporcionadas."(24) Si los criterios poltico-criminales determinaron en su da un Derecho penal inspirado en el principio de culpabilidad, las condiciones son precisamente la contracategora que mantiene vigente aspectos residuales del versari in re illicita. Por tanto, aqullas no podrn justificarse en razones de poltica criminal., sino todo lo contrario, en simples necesidades de oportunidad. Aunque resulta dudosa su naturaleza jurdica, es evidente que, al establecerse como lmite de punibilidad una determinada cantidad en los delitos de defraudacin tributaria, como sucede en el caso argentino, de forma que el dolo no tenga que abarcar esta circunstancia, el legislador ha buscado la forma ms eficaz y, a su vez, ms represiva de las que ofrece el Derecho penal y no por necesidades poltico criminales, sino poltico fiscales. Como bien anota Mapelli, desde la perspectiva de su fundamentacin, las condiciones, traducen exigencias de conveniencia y oportunidad poltica del legislador. En relacin con esta ltima cuestin el fundamento en razones de oportunidad y conveniencia puede significar un punto de aclaracin, ya que slo la propia naturaleza del elemento o la formulacin legal pueden justificar que no sea necesario que el dolo abarque los elementos condicionantes o que sea irrelevante el error sobre ellos. (25) Para corroborar ello se tiene que, ante la pregunta de Volk: cuando es inadecuado perseguir fines penales: se est adoptando una decisin poltico jurdica, dado que el castigo sera pertinente en s mismo y en principio, pero en definitiva no aparece oportuno por otras razones, o se trata ms bien de una decisin poltico criminal, dado que la renuncia a la pena necesariamente tiene que ver con los fines de esa institucin en la estructura del funcionamiento de la sociedad? Roxin responde, en claro apoyo a la primera solucin: "pues el hecho de reconocer prioridad a otros fines del Estado frente a los del Derecho penal, aunque es cierto que tiene algo que ver con la estructura de funcionamiento de la sociedad, no obstante, an no convierte a la renuncia a la pena en una decisin poltico criminal"(26).

"Si se reconoce que son finalidades extrapenales las que constituyen el principio de las condiciones de punibilidad y de las causas de exculpacin de la punibilidad, estas no pueden tener nada que ver con el merecimiento de pena! (...); cuando el merecimiento de pena depende de determinados criterios, que muchos encuadran en la cuarta categora del delito, la verdad es que los mismos pertenecen realmente al tipo, la antijuridicidad o la culpabilidad, y por tanto deben sacarse de la categora aqu empleada"(27)

B)

Su presencia en la teora general del delito

Las condiciones objetivas de punibilidad han sido criticadas a partir del principio de culpabilidad y de responsabilidad en dos aspectos, el primero sustentado por Kaufmann y el segundo por Tiedemann. "la punibilidad presupone culpabilidad, es decir, reprochabilidad, y esta no puede imputarse cuando la circunstancia de que se trata (y que se considera condicin objetiva de punibilidad) (28) no ha sido dolosa ni culposamente abarcada." (29) "La culpabilidad debe ser probada y no presumida."(30)

Dos circunstancias que convierten los elementos condicionantes en una categora ajena al injusto y a la culpabilidad. Por su parte Bemman y Zaffaronni coinciden en que las condiciones objetivas de punibilidad infringen el principio de culpabilidad y, en consecuencia, niegan su existencia y (ellos) las tratan como elementos del injusto. No sera as en el pensamiento de Stratenwerth, para quien, la condicin objetiva de punibilidad, constituye un requisito adicional que excede de la realizacin culpable del delito. Visto as, las condiciones objetivas de punibilidad, impiden slo que toda accin tpica, antijurdica y culpable sea punible y lo nico que existe en ellas es una renuncia puntual a la pena determinada por la culpabilidad. El principio de culpabilidad es, por tanto, perfectamente compatible con ellas. Pero lo que sucede, en realidad, es que la condicin objetiva de punibilidad no slo a veces implica una renuncia a la pena, en el supuesto de su ausencia, sino que, adems, en la mayora de veces la fundamenta con su presencia. En este punto, es necesario averiguar si las condiciones provocan la determinacin de la responsabilidad penal en base a criterios absolutamente objetivos. Ante ello, es sabido que en Derecho penal siempre se exige una cierta relacin causal y una imputacin a ttulo de imprudencia, suficiente para afirmar una imputacin objetiva; en las condiciones objetivas de punibilidad, est ausente esa mnima causalidad. "De manera que cuando un elemento condicionante, soslayando las garantas de la imputacin objetiva, sirve de fundamento para determinar la responsabilidad penal, est lesionando algo ms que el principio de presuncin de inocencia." (31) El principio de culpabilidad exige, como presupuesto, la imputacin objetiva del resultado, es decir, que slo pueden imputarse aquellos resultados realizados por el propio riesgo o peligro implcito de la accin. Por ms que la conducta sea objetivamente peligrosa y entrae un riesgo de lesin para un bien jurdico, dicha lesin slo puede imputarse culpablemente cuando al menos ha sido consentida por el autor y cuando se constata, materialmente, el incremento del riesgo en relacin con un resultado que se encuentra dentro de la esfera de proteccin de la norma. En las condiciones objetivas de punibilidad, ni puede afirmarse la conexin causal ni mucho menos el consentimiento del autor. La ausencia de una conexin subjetiva con el elemento condicionante no puede ser sustituida por la teora de la aceptacin del riesgo (el autor asume el riesgo de la

concurrencia del elemento condicionante). Luego, todas las condiciones objetivas de punibilidad lesionaran el principio jurdico penal de la culpabilidad al no estar abarcados por sta. Por otro lado, las condiciones objetivas de punibilidad "son en relacin con la parte subjetiva del tipo de injusto, tipos incongruentes en los que el plano objetivo sobrepasa el subjetivo. A la inversa de lo que sucede con los elementos de tendencia interna trascendente." (32)

C)

Criterio de identificacin

En este punto cabe preguntarnos cul es ese instrumento eficaz para caracterizar, o identificar, un elemento como condicin objetiva de punibilidad? Sin duda que el criterio gramatical no es el indicado para diferenciar las condiciones objetivas de punibilidad de otras figuras legales, ya que en la redaccin del texto legal, el legislador se mueve con una discrecionalidad enorme. "Aceptar el criterio de la formulacin legal como el nico para diferenciar las condiciones del resto de elementos del delito, implica renunciar a una diferenciacin sustancial en dicha figura y admitir una dudosa concordancia entre la articulacin sintctica y la voluntad del legislador" (33), voluntad sta que, al fin y al cabo, est revestida ya sea de una simpata o antipata nuestra. La valoracin textual debe lgicamente acompaarse de una valoracin sistemtica y material. El diagnostico formal es del todo insuficiente para indagar la naturaleza condicional de ciertos elementos objetivos como la condicin objetiva de punibilidad. La interpretacin textual o formal en combinacin con otras, que podran eventualmente completar aquella, es un vehculo para la indagacin. Queda por saber qu se busca a travs de la condicin objetiva de punibilidad, o dicho en otros trminos, cual de todas las posibles caractersticas es esencial y comn a los elementos condicionantes. "Esta (caracterstica) (34) no puede ser el simple hecho de que el legislador haga preceder dicho elemento de una expresin (si, siempre que, cuando) (35) sino de la irrelevancia de la imputacin subjetiva."(36) "Cuando, textualmente, el legislador haya vinculado psicolgicamente la circunstancia en cuestin con la voluntad del autor, deberemos excluirla de las condiciones objetivas por ms que la construccin literal del tipo site aparentemente este elemento en una relacin de ajenidad respecto al hecho."(37) Entonces, si, luego de una correcta interpretacin del delito, se tiene que se ha excluido la relevancia de la relacin volitiva entre el autor y una determinada conducta, una circunstancia o un resultado, estaremos ante una condicin objetiva de punibilidad. Si, por el contrario, esa relacin es exigida por el legislador, el elemento tpico en cuestin no puede incluirse en esa figura. Los criterios de pertenencia de las condiciones objetivas de punibilidad se ven reducidos a la particularidad de constituir elementos ajenos a la voluntad del autor, o mejor dicho, slo existe una referencia cierta para saber si nos encontramos ante una condicin objetiva de punibilidad: la falta de significacin penal de la imputacin subjetiva.

D)

Excusas absolutorias y Condiciones Objetivas de Punibilidad

Para Silvela "Estas no se apoyan en que el acto sea en s mismo legtimo, como sucede en las causas de justificacin, ni tampoco en que no aparezca un sujeto en condiciones de capacidad para responder como acontece en las causas de no imputabilidad, sino mas bien aparece fundada

en motivos transitorios y de convivencia. Considera, el legislador, en efecto, ms til tolerar el delito que castigarle an conociendo que existe delito y que hay personas que de l pueden responder."(38) Son autnticas condiciones personales extrnsecas capaces de excluir la aplicacin efectiva de la pena frente a un hecho tpico antijurdico y culpable por razones de conveniencia poltico criminal. Su diferencia radica en la naturaleza del factor condicionante, que en las excusas son siempre motivos de ndole personal como el parentesco. (39) El carcter personal de estas aparece como un criterio cierto para diferenciarlas de las condiciones objetivas de punibilidad. "stas constituyen un ncleo relativamente reducido que surgen en relacin a la materia misma del injusto, en consideraciones ligadas a los desvalores del acto y del resultado". (40) "Mientras las excusas absolutorias excluyen la pena, las condiciones objetivas de punibilidad las condicionan." (41) La presencia de las condiciones objetivas de punibilidad posibilita la imposicin del castigo, la concurrencia de la excusa absolutoria la excluye.

E)

Condiciones Objetivas de Procedibilidad y Condiciones Objetivas de Punibilidad

Mientras que en ausencia de las condiciones objetivas de punibilidad no se pune, en ausencia de las de procedibilidad no se procede. La ausencia de una condicin objetiva de procedibilidad no tiene ms efecto, con relacin al delito, que impedir el procedimiento, pero el hecho sigue siendo un ilcito penal y de actualizarse el presupuesto procesal podr perseguirse an producindose con posterioridad al delito. Delitala manifiesta que la condicin de procedibilidad est constituida por actos jurdicos propios exclusivamente destinados y coordinados para el procedimiento penal, mientras que las condiciones jurdicas son hechos jurdicos. (42) Gmez Orbaneja, compartiendo la opinin de Schmidhuser, menciona que "estaremos en presencia de una condicin de procedibilidad cuando el derecho hace depender la admisibilidad del proceso de una circunstancia de hecho o del cumplimiento de un acto que no incide en la orbita de la accin delictiva, de algo que ni condiciona ni corta fuera del proceso la relacin causal entre la accin y su efecto jurdico, la relacin delito-pena."(43)