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O problema das fontes para um estudo de Histria do Direito Grego antigo - Outros - mbito Jurdico

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Outros O problema das fontes para um estudo de Histria do Direito Grego antigo
Gisele M ascarelli Salgado Resumo: Este trabalho pretende apresentar como os estudos na rea da Histria do Direito grego antigo tm sido prejudicados por causa da dificuldade com as fontes histricas. Esse problema decorre da dificuldade do acesso, da leitura, mas tambm decorre da tentativa de aproximao do direito grego antigo com as fontes encontradas na Roma antiga. Palavras chave: fontes do direito, Histria do Direito, Direito grego antigo Sumrio: Introduo, 1. Fontes do direito e fontes histricas, 2. O problema da conceituao do Direito grego antigo, 3. Fontes para uma histria do Direito grego antigo, 4. O paradigma romano das fontes escritas, 5. Direito grego antigo e a prtica poltica- fonte do direito a demos, 6. Direito grego conceituado pela falta frente ao direito romano, Consideraes finais, Bibliografia Introduo Os estudos de Histria do Direito Grego antigo so em muito menor nmero se comparados aos estudos de Direito Romano, existindo um apagamento desse direito nos livros de direito e de histria do direito produzidos no Brasil. Quando h referncias ao direito grego antigo, essas so colhidas de segunda mo, dificilmente feitas a partir de fontes histricas, havendo exceo para as fontes filosficas e literrias de grande divulgao. Esse problema de quantidade e qualidade de informaes e produo historiogrfica sobre o Direito grego antigo no somente um fenmeno brasileiro, sendo que h poucos estudiosos especializados em direito grego antigo no mundo. Um dos aspectos levantados para essa dificuldade na produo de uma Histria do direito grego antigo est nas fontes, porm a crena difundida em muitos livros de que a Grcia antiga no produziu direito, tambm contribui e muito para que poucos se aventurem nessa empreitada. Este artigo pretende apresentar algumas fontes do direito grego, apontando para uma possibilidade de se fazer histria do direito grego antigo, em especial a partir de textos de filosofia, literatura, teatro, etc, j compilados e estabelecidos. D-se especial ateno para livros brasileiros de histria do direito que tratam sobre o tema, bem como livros comumente lidos no Brasil. Primeiramente, procura-se diferenciar o que so fontes de direito e o que so fontes da histria do direito, destacando que o historiador do direito grego antigo no precisa ficar preso somente legislao. Em um segundo momento, pretende-se apresentar a discusso sobre a existncia de um direito grego antigo, uma vez que a diversidade das cidades gregas quanto ao direito coloca em dvida a unidade. Isso porque essa diversidade - ou unidade - defendida tem relao com o prprio direito, que tambm objeto de estudo dessa histria. Em um terceiro momento, busca-se apresentar as fontes mais comuns citadas pelos historiadores do direito para estudar a histria do direito grego antigo. Em quarto, busca-se apontar como o paradigma de um direito escrito e codificado do direito romano no pode ser utilizado para olhar o direito grego antigo que tem como grande tradio uma cultura oral. Em quinto, busca-se apresentar a viso de que a fonte do direito grego antigo, em especial o ateniense na era clssica, era o povo. Afirma-se o carter democrtico e participativo desse direito. Por fim, destaca-se que o direito grego antigo tem sido definido pela falta em comparao com o direito romano e que essa falta no se fundamenta quando se olha para outros tipos de fontes histricas que no a legislao. 1. Fontes do direito e fontes histricas Os historiadores do direito algumas vezes confundem fonte do direito com fonte histrica, ocasionando uma restrio no campo da histria do direito. A teoria das fontes do direito busca uma estruturao dos tipos de normas jurdicas que podem ser aceitos no mbito do judicirio e da argumentao jurdica e estabelece um escalonamento a partir de uma hierarquia. A teoria das fontes do direito tem dado mais importncia quelas fontes do direito que so produzidas no mbito do Estado pelo poder legislativo. Outras fontes tambm so aceitas, porm de forma subsidiria, como os costumes. Essa escolha quanto valorao e hierarquia das fontes tem ligao direta com o crescimento da positivao legal, uma vez que durante muitos sculos o costume e a legislao eram utilizados sem que houvesse uma diferenciao ou desvalorizao da fonte no estatal. Por outro lado, as teorias modernas da histria adotaram um espectro muito amplo do que pode ser fonte da historia. Entende-se que podem ser fontes para a histria qualquer material que possa servir para o historiador construir sua histria. Adota-se no apenas documentos oficiais, mas todo o tipo de documentos produzidos pelos rgos governamentais ou no. Documentos, livros, fotografias, gravuras, arquivos pessoais, objetos, memrias, depoimentos, so alguns dos tipos de fontes utilizados por historiadores. Porm, grande parte dos historiadores do direito ainda adota como fonte para uma histria do direito apenas as fontes legislativas. Em sociedades como na Grcia antiga em que no predominavam as fontes como as leis escritas, restringir s fontes histricas s leis impede o historiador de entender o que era o direito nessas sociedades. necessrio reabilitar todo o tipo de fonte histrica para a construo de uma histria do direito, e no apenas se ater s fontes do direito validadas na modernidade. 2. O problema da conceituao do Direito grego antigo A Histria do Direito grego antigo deve levar em considerao a variedade da Grcia, com suas diferentes polis e tambm um tempo histrico bem grande, que vai dos sculos XX a.C. a IV a.C. Devido a esses fatores, alguns historiadores do direito chegam a colocar em dvida a possibilidade de se criar uma Histria do direito grego antigo, uma vez que se discute a unidade desse direito. Os historiadores do direito grego costumam adotar uma diviso temporal visando classificar o tipo de direito a que eles se referem e para isso adotam marcos histricos. Assim, so possveis diferentes classificaes temporais da histria grega, que servem tambm para delimitar o tipo de direito produzido. possvel encontrar uma diviso do direito utilizando as seguintes classificaes segundo perodos: a) pr-homrico/micnico (XX-XIII a.c.), homrico (XII-IX a.c.), arcaico (VIII-VII a.c.), clssico (VI-IV a.c.); b) jnico-drico, tico, alexandrino e romano-cristo; c) arcaico, clssico, helenstico e romano. Ao se elaborar uma histria do direito grego antigo preciso que o historiador atente para cada poca da sociedade qual se refere, uma vez que o direito de cada uma delas muito diferente. Quanto variedade das cidades gregas tambm existe uma imensa diferena e isso acarreta em uma diferena no direito. Gilissen um dos historiadores que destacam essa diferena: No h propriamente que falar de direito grego, mas de uma multido de direitos gregos, porque, com exceo do curto perodo de Alexandre do Grande, no houve nunca unidade poltica e jurdica na Grcia Antiga. Cada cidade tinha o seu prprio direito, tanto pblico como privado, e tendo caracteres especficos e evoluo prpria. Nunca houve leis aplicveis a todos os gregos; no mximo, alguns costumes em comuns. Na realidade, conhece-se mal a evoluo do direito da maior parte das cidades; apenas Atenas deixou traos suficientes para permitir conhecer os estdios sucessivos da evoluo do seu direito[1]. Segundo Gagarian, a discusso sobre a unidade do direito grego comea no sculo XIX, com historiadores como M itteis que era papirologista e estudou originalmente direito romano[2]. Outros defensores da tese da unidade tambm vinham da formao de direito romano, em que essa unidade estava presente. Finley, por sua vez, acredita na unidade do direito grego, considerando que h caractersticas semelhantes desse direito em diferentes tempos e locais, o que permite atribuir uma unidade[3]. Gagarin tambm acredita em uma unidade do direito grego antigo, porm de modo diferente uma vez que considera que a unidade pode ser dada pelo processo:

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A concluso que proponho, no entanto, sugere que embora a lei ateniense possa diferir em seus detalhes essenciais, no mbito do procedimento (no sentido amplo) compartilha caractersticas importantes com outros sistemas jurdicos da Grcia arcaica e clssica. Isso nos permite falar em uma unidade essencial do direito grego ou pelo menos do procedimento legal grego o que um pouco diferente do que Finley tinha em mente, mas que, penso eu, satisfaz seus critrios para uma unidade. Entretanto, parece haver uma diferena substancial entre os sistemas jurdicos da Grcia arcaica e clssica e o do Egito ptolemaico. A unidade que se encontra na lei grega, portanto, uma unidade processual geral - baseada nos perodos arcaico e clssico - e no uma unidade substancial, fundamentada na lei helenstica, em que M itteis e seus seguidores acreditavam. M esmo nos perodos arcaico e clssico, esta unidade processual geral no forte o suficiente para nos permitir tirar concluses sobre a lei de uma polis com base na lei de outras polei. M as o conceito de uma lei unificada grega pode ser de ajuda na compreenso da natureza dos diferentes sistemas jurdicos da Grcia arcaica e clssica, incluindo o direito ateniense, valorizando as diferenas entre o direito na Grcia e em outros lugares[4]. A questo da unidade do Direito grego antigo traz discusso a valorao da unidade de um direito e toma como positivo um direito que tem pontos universais. Porm, isso apenas um tipo de valorao, que entende que a fragmentao e a especialidade de cada direito voltada para cada regio da Grcia antiga um defeito e no algo valoroso. M uitos historiadores utilizaram o direito romano como um paradigma a ser aplicado anlise direito grego, buscando elevar aquele em detrimento deste. Revelar esse movimento permite entender a criao desses historiadores do direito e, por uma crtica, buscar uma valorao diferente ou mesmo evitar a comparao de direitos de sociedades to diferentes e com isso tentar redescobrir um direito grego antigo. 3. Fontes para uma histria do Direito grego antigo So inmeros os tipos de fontes que podem ser utilizados para a construo de uma Histria do direito grego antigo e essas vo alm de materiais que tem ligao direta com o direito, como as legislaes e discursos judicirios. Diante da variedade de fontes o que fundamental garantir que o objeto do estudo seja o Direito e nesse ponto a questo do conceito de direito adotado pelo historiador importante. Gilissen destaca 5 tipos de fontes para os estudos de Histria do Direito grego antigo: a) epopias de Homero, b) discursos do direito ateniense, c) discursos literrios e filosficos, d) inscries jurdicas, e) lei de Gortina e lei de Dura[5]. O autor tem como foco as produes jurdicas e com isso restringe bastante as fontes para sua Histria do Direito. H certo receio dos juristas em lidarem com outras fontes que no as jurdicas. Nesse caso, questes como a dificuldade de se averiguar a verdade das fontes, ou mesmo a dificuldade de lidar com o carter literrio ou filosfico da obra aparecem. Esses receios so muito prprios de um tipo de produo pouco ligada discusso histrica e muito ligada a um direito que se pretende verdadeiro. Isso porque,grande parte da histria que se produz atualmente tem conscincia de que construir uma histria interpretar e essa depende daquele que a interpreta, tendo um ponto de vista especfico, que no est ligado com ser verdadeiro ou no. Um exemplo da dificuldade de se lidar com outras fontes para a histria do direito grego vista no seguinte trecho: (....) no h como acolher por inteiramente verdadeiro o que ali se diz, j que os filsofos poderiam estar se referindo a uma sociedade hipottica, ideal, e no real, da qual participassem; assim, no se pode afirmar, com segurana, que as passagens porventura escolhidas discorressem sobre a correspondente estrutura administrativa e judiciria do perodo; e mais de uma seqncia, alis, verifica-se que estes autores usam a expresso deve ser o que no significa dizer que . Por sua vez, os discursos proferidos pelos exmios oradores durante o calor dos debates, nos tribunais nem sempre estariam acompanhando tambm o originrio esprito da lei, como a argumentao no se fazia para convencer juzes togados, mas jurados leigos, permitiam-se expedientes prprios da oratria, capazes de impressionar o pblico para o qual aquela se dirigia[6]. Os trabalhos dos filsofos gregos antigos, apesar de serem muito utilizados em Filosofia do direito, no esto presentes em muitos trabalhos de Histria do Direito grego antigo. Os textos filosficos fornecem uma srie de informaes sobre o direito e como os filsofos da poca entendiam o que era o direito. Alberto Rosa Benitez apresenta em seu livro Orgenes del derecho antiguo uma histria do direito grego antigo que tem como fontes principais as obras dos filsofos gregos antigos[7]. Scrates, Plato, Aristteles, entre outros, so utilizados como fonte histrica. Cada obra tem que ser analisada a partir de um momento histrico, geralmente daquele em que o filsofo est falando. Obras literrias, como as peas de teatros, tambm podem ser utilizadas como fonte para histria do Direito. Antgona, obra comumente utilizada no estudo do direito, possui diversas interpretaes e leva a pensar sobre a existncia de mltiplas normatividades no mundo do Direito Grego[8]. As vespas aponta para a existncia na Grcia de tribunais de julgamento que no abarcavam profissionais, mas cidados que recebiam uma determinada quantia. Essa obra tambm faz a crtica dos tribunais durante a guerra do Peloponeso, trazendo uma srie de informaes sobre o Direito na poca. M esmo os mitos gregos podem ser fonte para uma histria do Direito. isso o que faz Francesco DAgostino em seu livro Per unarcheologia del diritto: miti giuridici greci. O que o autor est interessado no propriamente em uma histria de datas, mas sim uma histria do pensamento, que tem como foco os mitos gregos que tratam do direito. As leis dos legisladores, como Dracon, Slon e Clstenes, tambm so uma importante fonte para a histria do Direito grego. Alm dessas leis h outras, como as que apontam para um direto das colnias gregas. Algumas dessas leis esto compiladas. Informaes escritas sobre a sociedade e o direito grego podem ser obtidas em diversos suportes como loua, mosaicos, escritos em couro e cermica, tbuas de cera, madeira e cermica, etc[9]. H tambm papiros com informaes sobre o direito grego, e com isso surgiu um estudo especfico de papirologia jurdica. Porm, esses papiros no so de fcil leitura, mesmo para os especialistas, como afirma Finley[10]. 4. O direito grego e as fontes escritas A relao entre escrita e histria postulada por alguns historiadores como um marco fundamental para a contagem da Histria, porm ela no uma relao necessria. Acredita-se que a escrita uma fonte importante para a Histria, mas h outras fontes que permitem entender as sociedades grafas. O direito tambm no est necessariamente ligado existncia de uma escrita e possvel a utilizao de outras fontes para se criar uma Histria do Direito grego antigo. Entende-se, portanto, que em todos os perodos da Histria grega houve direito, porque no se entende o direito apenas como fontes escritas e organizadas por um poder. Essas outras fontes, como os costumes, regras jurdicas para pequenos grupos, etc., no so muito fceis de serem trabalhadas por um Historiador do Direito, porm no so diferentes das fontes que outros profissionais da histria lidam para estudar outros objetos ligados ao mundo grego antigo. O direito no se d somente na esfera do que est escrito, nem hoje em dia, nem na Grcia antiga. M esmo quando a sociedade grega antiga j possua uma escrita bem elaborada e difundida, esse no era o principal meio de transmisso do direito. A Grcia antiga marcada por uma sociedade em que a tradio oral muito mais valorizada do que a tradio escrita. Isso ocorre no apenas com o direito, mas com a filosofia e com as artes, como destaca Reinaldo de Lima Lopez no seguinte trecho: Os gregos preferiam falar e ouvir, a sua prpria arquitetura a de um povo que gostava de falar, no apenas os grandiosos teatros ao ar livre e os recintos de reunies (.....) Por cada pessoa que lia uma tragdia, havia dezenas de milhares que as conhecida por representao ou audio. O mesmo acontecia com a poesia lrica composta habitualmente para execuo pblica (freqentemente por coros) em ocasies festivas, quer casamentos, festas religiosas ou para celebrar um triunfo militar ou uma vitria nos Jogos. O mesmo se verificava ainda, embora dentro de um certo limite, em relao prosa. Herdoto, por exemplo, fez leituras pblicas da sua Histria. Os filsofos ensinavam mediante discurso e a discusso. Plato exprimiu abertamente sua desconfiana em relao aos livros: no podem ser inquiridos e, por conseguinte, as suas idias esto fechadas correo ou ao maior aperfeioamento e, alm disso, enfraquecem a memria (Fedro 274-8). O seu mestre Scrates conseguiu a sua reputao apenas com uma longa vida de conversao, j que no escreveu uma s linha[11]. O documento escrito grego que continha informaes sobre o direito era denominado de symbolon , apontando para o carter no apenas funcional ou mesmo probatrio, mas tambm simblico[12]. Essas duas dimenses do direito no so esquecidas pelos gregos antigos, porm, apesar da dimenso simblica do direito ser muito forte na sociedade moderna, ela dificilmente apontada pelos juristas e estudiosos do direito. Esse carter simblico das leis gregas tambm pode ser visto na escrita das leis nos muros, que no tinha como funo primordial ser lida, mas de expressar a presena da lei[13]. Entender as caractersticas peculiares da sociedade que se estuda necessrio para o historiador evitar cometer grandes anacronismos. Deste modo, olhar apenas para o direito escrito na Grcia antiga e imputar a essa sociedade um direito pouco desenvolvido por causa de suas poucas fontes escritas um erro na medida em que a riqueza do direito grego antigo estava na oralidade, que tem de ser recuperada por outras fontes. Uma dessas fontes so os poemas, em que o direito era aprendido por todos os cidados: Havia, porm, o costume de aprender de cor (recitando em forma potica) alguns textos jurdicos, assim como os poemas de Homero. As leis de Slon eram ensinadas

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como poemas, de modo que todo ateniense bem educado terminava por conhecer sua tradio poltico-jurdica comum. A literatura jurdica era fonte de instruo e prazer. Em geral no tempo da filosofia socrtica sabia-se ler. As tcnicas propriamente jurdicas eram prprias do loggrafo, o redator de discursos forenses: pedidos, defesas, etc. O direito, presumia-se, devia ser aprendido vivenciando-o. As leis deveriam fazer parte da educao do cidado. As discusses sobre a justia so discusses sobre a justia da cidade, entre cidados e iguais. As leis menores no importavam para a discusso pblica[14]. Os poemas e a literatura que envolviam questes judicirias eram utilizados como forma de aprendizado de um direito que era vivido na cidade. Algum desses poemas chegaram em fontes escritas, e possvel ver-se a importncia da oralidade no direito grego antigo: Nunca perguntei como o homem que gosta de andar em ms companhias, pois sabido que semelhante quele a quem gosta acompanhar[15]. Dizem que Carondas, o legislador, em uma lei Prescreve estas e outras tais coisas: Aquele que der uma madrasta a seus filhos, que no seja estimado nem tenha voz entre os cidados com quem proporciona um mal importado contra seus prprios assuntos. Porque, diz, se por acaso tivesse acertado em seu primeiro casamento, teria morrido feliz mas, se no tivesse acertado, seria um louco ao tentar casar-se pela segunda vez[16]. 5. A fonte do direito a demos A histria do Direito grego tem na poca da democracia em Atenas um perodo muito raro em que a fonte do direito a demos, ou seja, o povo. Essa uma particularidade da histria do direito grego que pouco divulgada nos livros. O direito grego em Atenas est intimamente ligado poltica da polis, que tinha participao ativa e direta dos cidados. Essa particularidade do direito ateniense antigo como um direito autnomo apontada no seguinte trecho: O coletivo dos cidados o dmos- proclama-se absolutamente soberano: ele se rege por suas prprias leis (autonomos), possui sua jurisdio independente (autodikos) e governa-se a si mesmo (autoteles), para remontar os termos de Tucdides. E declara tambm a igualdade poltica (a igual repartio da atividade e do poder) e todos os homens livres. essa auto-instaurao, autodefinio do corpo poltico, que contm como no pode deixar de conter- um elemento de arbitrariedade. Quem estabelece a Grundnorm, na terminologia de Kelsen, a norma que governa o estabelecimento de normas um fato. Para os gregos, esse quem o corpo dos cidados masculinos livres e adultos (....)[17]. O Direito grego antigo, em especial o de Atenas, tem base na poltica, sendo altamente consensual, participativo e instvel, para garantir que as mudanas sociais estivessem presentes nesse tipo de direito. O foco no estava em uma formalizao do processo, nem na imobilidade legal. Isso porque a segurana do Direito no tinha como foco a imutabilidade para a proteo, mas sim a garantia de que aquelas mudanas eram queridas pela demos e que foram discutidas e votadas na Eclsia. rgos importantes de discusso das questes da Polis eram aqueles onde se discutiam e se vivia um direito ligado intimamente poltica. Assim, a Assemblia e o Conselho (boul) tinham tambm funes judicirias e legislativas, alm das administrativas. A participao se concretiza na ecclsia. A Assemblia do povo, que o corpo soberano efetivo. Nela, todos os cidados tem o direito de tomar a palavra (isgoria), suas vozes tm cada qual o mesmo peso (isopsphia) e todos se impe a obrigao moral de falar com toda a franqueza (parhsia). M as a participao se d tambm nos tribunais, onde no h juzes profissionais e a quase totalidade das cortes so formadas de jris, sendo os jurados escolhidos por sorteio. A ecclsia, assistida pela boul (Conselho) legisla e governa. Isso a democracia direta[18]. Esses rgos apresentam um tipo de direito ligado s cidades, mas o direito Grego antigo tambm abarcava o direito ligado religio e outros assuntos da cidade, sem que se fizesse uma diviso desses assuntos, uma vez que tudo isso era direito da polis grega. Estudar um direito democrtico como foi o direito grego ateniense, aponta para um direito em que esses valores so possveis. Esse tipo de direito que no vem de um governante tirnico, de um deus distante ou de um heri, mas criado pelo povo para o povo. 6. Direito grego conceituado pela falta frente ao direito romano O direito grego antigo tem sido entendido por diversos historiadores por oposio ao direito romano e definido pela falta em comparao a este. Assim, o direito romano, j mais estudado e com sua codificao publicada em diversas lnguas, tomado como paradigma para o estudo do direito grego. A comparao no somente pela diferena, mas pela falta, evidenciando uma valorao superior dada ao direito romano. Ao direito grego antigo falta tudo, em especial fontes e com isso afirma-se a pouca importncia de se estudar essa histria do direito. Os romanistas que foram estudar o direito grego, acostumados a utilizar como base para seus estudos as fontes escritas codificadas, encontraram muito pouco desse material na Grcia antiga. Assim, presos nos paradigmas romanistas, negaram a importncia do direito grego, como aponta o texto abaixo: Falando sobre o direito grego em Atenas, M ario Curtis Giordani menciona que os historiadores tm dado pouca importncia a ele e cita Louis Gernet como reconhecendo que o direito grego foi durante muito tempo uma disciplina deserdada, novamente porque o direito grego tem sido objeto de estudo mais por parte de 1) filsofos (que no se preocupavam muito com a verdade jurdica) e 2) de romanistas que permaneciam fechados em suas categorias tradicionais[19]. M uito do direito romano chega at a modernidade porque foram preservados e reelaborados, mas isso no foi feito com o direito grego, restando poucas fontes escritas sobre esse direito. Os estudos de direito romano tambm no teriam tantas fontes se ficassem restritos ao direito antigo e se as fontes escritas no tivessem sido preservadas. O volume das fontes romanas escritas tambm foi muito aumentado pelos glosadores, comentadores e juristas alemes do sculo XIX, como aponta Roscue Pound: A cincia jurdica moderna comeou com o estudo dos Digestos no sculo XII e, dessa maneira, foi moldada a partir dos materiais romanos legais. Consequentemente, como o pensamento filosfico e jurdico grego se fundam principalmente na jurisprudncia, o direito grego tem recebido pouca ateno. Este no o lugar para discutir o significado deste fenmeno. Basta dizer que o direito grego descrito pela cincia da lei somente como uma pequena janela para os primrdios, o que nos obriga a repensar em diversos dogmas estabelecidos com base na considerao exclusiva de matrias da Roma antiga, da Roma moderna e do direito germnico. O estudo de matrias do direito grego no tem se constituido em meio para a ampliao da base de jurisprudncia histrica e filosfica de nossa gerao[20]. Diante de categorias que no so prprias do direito grego, tentar escrever uma Histria desse direito algo que s pode ser feito pela falta, porm isso agrega muito pouco uma vez que saber o que no diferente de saber o que . H caractersticas positivas do direito grego antigo que so pouco evidenciadas. Ao direito grego falta cincia, profissionalizao, direito privado, objetividade, mtodo e principalmente leis escritas. Os historiadores do direito passaram a negar o direito grego porque no acharam as fontes escritas. Abaixo alguns trechos dessa definio do direito grego antigo pela falta: O sistema jurdico na Grcia antiga uma das principais fontes histricas dos direitos da Europa Ocidental. Os gregos no foram, no entanto, grandes juristas; no souberam construir uma cincia do direito, nem sequer descrever de uma maneira sistemtica as instituies de direito privado; neste domnio, continuaram sobretudo as tradies dos direitos cuneiformes e transmitiram-nas aos Romanos[21]. O direito grego privado deixou poucos traos no nosso direito moderno, e estes por intermdio dos Romanos. Os gregos mal souberam exprimir as regras jurdicas em frmulas abstratas, h poucas leis, poucas obras jurdicas[22]. Ainda que nem sempre e possa encontrar nas fontes do Direito Grego aquela objetividade e mtodo que o Direito Romano proporcionaria, verifica-se quo expressiva foi a contribuio do primeiro para os fundamentos da cincia poltica e das instituies de Direito Pblico[23]. O estudo do Direito grego antigo no encontrou por parte dos historiadores e juristas o mesmo interesse demonstrado pelo Direito Romano, o que se explica facilmente pelo fato de o primeiro aparecer como um direito meramente histrico sem as profundas repercusses que o segundo teve na elaborao da Civilizao Ocidental. Acrescente-se a dificuldade que o estudo do Direito grego apresenta em virtude da documentao esparsa que constitui sua fonte de cognio. Cabe aqui

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uma observao curiosa. Algumas obras gerais que focalizaram o Direito Grego (como por exemplo a notvel Histoire du droit prive de la Republique Athnienne, da autoria de Beauchet, 1897) revestem a tendncia de expor a matria de direito helnico dentro dos quadros tradicionais do Direito Romano. Este mtodo de exposio pode sugerir uma semelhana entre um e outro. Na realidade um paralelo entre ambos mostra algumas acentuadas diferenas. Um fato chama logo a ateno quando se estuda a formao do Direito Grego: embora tenha existido na Grcia uma vida jurdica, no encontramos ai, anota Gernet, como rgo de elaborao do direito, qualquer coisa comparvel aos prudentes romanos. A Grcia no produziu juristas. Roma, ao contrrio, faz do Direito o objeto de uma jurisprudncia profissional. Outra diferena fundamental: o costume, a regra no escrita estava enraizada em um passado mais ou menos distantes, existe em diversos planos (familiar, religioso, econmico), mas no considerado expressamente, teoricamente, como fonte de direito. H no grego uma disposio intelectualista que o inclina a no reconhecer outra norma alm da norma escrita, que como um decreto da inteligncia a Lei[24]. Note-se que o primeiro trecho evidencia certo desconforto do historiador que primeiro afirma que a Grcia antiga fonte histrica do direito ocidental, para depois negar essa influncia. Dificilmente apontada uma caracterstica do direito grego como algo peculiar desse direito sem que haja comparaes. Nem todos os historiadores trabalham com essa oposio e com a definio pela falta, porm ela recorrente em muitos trabalhos e acabam difundindo a idia de que a Grcia antiga no produziu direito e no vale a pena fazer uma Histria do direito grego antigo. Consideraes finais A histria de uma sociedade e tambm do direito de uma sociedade, no apenas feita com fontes, uma vez que a dimenso da informao no faz a histria por si s. O trabalho do historiador na interpretao das fontes fundamental e esse olhar nunca isento, uma vez que o historiador vai buscar na histria o que lhe interessa, o que lhe move para a pesquisa. Assim, por essa seleo que o historiador faz das fontes, uma srie delas passa a ter importncia e outras no, delimitando a prpria pesquisa que sempre algo necessrio para a sua viabilidade. Nem sempre o historiador poder se livrar de anacronismos e problemas de interpretao, uma vez que ele um homem que est inevitavelmente condenado a olhar o passado sendo um homem do presente, nascido e criado em uma sociedade que no aquele que ele estuda. Essas incompatibilidades no somem com o aprimoramento tcnico, apenas melhoram, uma vez que este olhar estrangeiro prprio do historiador. Esse olhar fez um grande historiador da Grcia como Werner Jaeger falar de uma Grcia, mas sem interesse na poltica e tambm no Direito, fazendo que grande parte do entendimento dessa sociedade fosse dificultado, uma vez que a poltica era central para essa sociedade. A restrio de Jaeger s instituies sociais histricas da Grcia como a poltica, segundo M omigliano decorreram de sua condio pessoal, vtima do nazismo que procurava deixar a poltica de lado[25]. Esse caso paradigmtico para mostrar que o problema no apenas da dificuldade das fontes gregas antigas, mas do que elas tm para falar para os historiadores modernos e o que estes querem ouvir destas fontes. A sociedade grega tem exemplos de momentos de tirania quanto poltica e ao direito, mas tambm tem momentos de democracia direta em que a sociedade tem um direito que autonomos. Falar dessa sociedade contando sua Histria do Direito estabelecer tambm um exerccio comparativo que leva o historiador e seu leitor reflexo sobre sua prpria sociedade e sobre que direito se quer construir. Por isso, estudar sociedades diferentes no apenas um exerccio para a busca de mais informao, mas fundamentalmente um exerccio para a reflexo e para a crtica.

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Notas: [1] GILISSEN, J. Introduo histrica ao direito. p, 73. [2] GAGARIN. The unity of the greek law. In: The Cambridge companion to the ancient greek law. p, 40 [3] FINLEY, M . The problem of the unity of greek law. Apud. . The unity of the greek law. In: The Cambridge companion to the ancient greek law. p, 29 [4] GAGARIN. The unity of the greek law. The Cambridge companion to the ancient greek law. p, 40 [5] GILISSEN, J. Introduo histrica ao direito. p, 75. [6] AZEVEDO, Luis Carlos. Introduo Histria do Direito. p, 39. [7] BENITEZ, Alberto Rosa. Orgenes del derecho antiguo. V.1. M xico: Editorial Hexgono, 1995. [8] Uma das muitas interpretaes de Antgona dada por Cornelius Castoriadis que analisa a tragdia do ponto de vista do direito grego. Nessa interpretao Castoriadis relativiza a oposio conhecida entre lei humana e lei divina, pois para o filsofo, a Grcia antiga no tem essa oposio, uma vez que o direito de enterrar os seus mortos reivindicado por Antgona contra a lei humana de Creonte, tambm uma lei humana. CASTORIADIS, Cornelius. A polis grega e a criao da democracia. p, 317. [9] SOUZA, Raquel. O direito grego antigo. p, 9 [10] FINLEY, M oses. Os gregos antigos. P, 81 [11] FINLEY, M oses. Os gregos antigos. P, 81 [12] PURPURA, Gianfranco. Cenni sul documento Greco ed ellenistico. p, 132 [13] SOUZA, Raquel. O direito grego antigo. p, 12-13 [14] LOPES, Jos Reinaldo de Lima. O direito na histria. p, 34. [15] RUIZ, Torres. Leis de Corondas. In: Legislaciones de la magma Grcia: textos transmitidos. p, 71 [16] RUIZ, Torres. Leis de Corondas. In: Legislaciones de la magma Grcia: textos transmitidos. p, 71 [17] CASTORIADIS, Cornelius. A polis grega e a criao da democracia. In: As encruzilhadas do labirinto II. p, 304 [18] CASTORIADIS, Cornelius. A polis grega e a criao da democracia. p, 304-305 [19] SOUZA, Raquel. O direito grego. p.5 [20] POUND, Roscoe. Introduction. In: A working bibliography of greek Law. p, XIII-XIV [21] GILISSEN, J. Introduo histrica ao direito. p, 73 [22] GILISSEN, J. Introduo histrica ao direito. p, 78. [23] AZEVEDO, Luis Carlos. Introduo Histria do Direito. p, 44 [24] GIORDANI, M rio Crutis. Iniciao ao Direito Romano. p, 6-7. [25] FINLEY, M . Uso e abuso da histria. p, 77

Gisele Mascarelli Salgado

Ps-doutoranda em Filosofia do Direito, bolsista Fapesp

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O problema das fontes para um estudo de Histria do Direito Grego antigo - Outros - mbito Jurdico

Informaes Bibliogrficas
SALGADO, Gisele M ascarelli. O problema das fontes para um estudo de Histria do Direito Grego antigo. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XV, n. 99, abr 2012. Disponvel em: < http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11416 >. Acesso em set 2013.
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