INTENSIVO II Disciplina: Direitos Difusos Prof.

Fernando Gajardoni Aula n 01

MATERIAL DE APOIO - MONITORIA

ndice 1. Artigos Correlatos 1.1. Situaes jurdicas coletivas passivas 2. Jurisprudncia correlata 2.1. REsp 1108542/SC 2.2. REsp 699970/DF 3. Bibliografia 4. Assista!!! 4.1. Quem so os legitimados para propor Ao Civil Pblica 5. Simulados

1. ARTIGOS CORRELATOS 1.1. SITUAES JURDICAS COLETIVAS PASSIVAS Fredie Didier Jr. Professor-adjunto de Direito Processual Civil da Universidade Federal da Bahia. Mestre (UFBA) e Doutor (PUC/SP). Professor-coordenador da Faculdade Baiana de Direito. Membro dos Institutos Brasileiro e Ibero-americano de Direito Processual. Advogado e consultor jurdico. Fonte: www.frediedidier.com.br Resumo: O ensaio tem por objetivo propor um conceito de processo coletivo passivo (defendant class actions), a partir da anlise do contedo do seu objeto litigioso, composto pela afirmao da existncia de uma situao jurdica coletiva passiva, categoria cujo desenvolvimento dogmtico se faz necessrio. Palavras-chave: Tutela jurisdicional coletiva. Situaes jurdicas ativas e passivas. Aes coletivas passivas. Riassunto: Il saggio, ha per obiettivo proponere un conceto di processo colletivo passivo (defendant class actions), partenendo dallanalise dello contenuto del suo obietto litigioso, composto per lafirmazzione della esistenza di una situazzione giuridica colletiva passiva, categoria cui sviluppo dogmatico ancora necessario. Parole chiave: Tutela giurisdizionale colletiva. Situazzione giuridiche ative e passive. Azzione colletive passive. 1. Nota introdutria. O processo coletivo passivo um dos temas menos versados nos estudos sobre a tutela jurisdicional coletiva, que costumam concentrar-se na definio das situaes jurdicas coletivas ativas

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(direitos difusos, direitos coletivos e direitos individuais homogneos),1 no exame da legitimidade ad causam e do regime jurdico da coisa julgada. Sobre o processo coletivo passivo, a escassez de produo doutrinria ainda mais grave: os ensaios e livros publicados costumam restringir a abordagem apenas anlise da legitimidade e da coisa julgada. Nada se fala sobre outros aspectos do processo coletivo sobre os aspectos substanciais da tutela jurisdicional coletiva passiva. Esse ensaio tem o objetivo de contribuir para o desenvolvimento terico dessa questo: a definio do objeto litigioso do processo coletivo passivo. Destaca-se, assim, a investigao sobre quais so as situaes jurdicas substanciais objeto de um processo coletivo passivo. Aps do desenvolvimento da categoria situaes jurdicas coletivas passivas ser mais fcil compreender a finalidade e a utilidade do o processo coletivo passivo, para que, ento, se possa preparar uma legislao processual adequada ao tratamento desse fenmeno.

2. Ao coletiva ativa e situaes jurdicas coletivas ativas. A ao coletiva ativa a demanda pela qual se afirma a existncia de um direito coletivo lato sensu (uma situao jurdica coletiva ativa) e se busca a certificao, a efetivao ou a proteo a esse direito. Denominam-se direitos coletivos lato sensu os direitos coletivos entendidos como gnero, dos quais so espcies: os direitos difusos, os direitos coletivos stricto sensu e os direitos individuais homogneos. Em conhecida sistematizao doutrinria, haveria os direitos/interesses essencialmente coletivos (difusos e coletivos em sentido estrito) e os direitos acidentalmente coletivos (individuais homogneos).2 Reputam-se direitos difusos aqueles transindividuais (metaindividuais, supraindividuais), de natureza indivisvel (s podem ser considerados como um todo), pertencente a uma coletividade composta por pessoas indeterminadas (ou seja, indeterminabilidade dos sujeitos, no havendo individuao) ligadas por circunstncias de fato. Asim, por exemplo, so direitos difusos o direito proteo ambiental, o direito publicidade no-enganosa, o direito preservao da moralidade administrativa etc. Os direitos coletivos stricto sensu so os direitos transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas indeterminadas, mas determinveis, ligadas entre si, ou com a parte contrria, por uma relao jurdica base. Essa relao jurdica base pode dar-se entre os membros do grupo affectio societatis ou pela sua ligao com a parte contrria. No primeiro caso temos os advogados inscritos no conselho profissional (ou qualquer associao de profissionais); no segundo, os contribuintes de determinado imposto. Os primeiros ligados ao rgo de classe, configurando-se como classe de pessoas (advogados); os segundos ligados ao ente estatal responsvel pela tributao, configurando-se como grupo de pessoas (contribuintes). Cabe ressalvar que a relao-base necessita ser anterior leso. A relao-base forma-se entre os associados de uma determinada associao, os acionistas da sociedade ou ainda os advogados, enquanto membros de uma classe, quando unidos entre si (affectio societatis, elemento subjetivo que os une entre si em busca de objetivos comuns); ou, pelo vnculo jurdico que os liga a parte contrria, e.g., contribuintes de um mesmo tributo, estudantes de uma mesma escola, contratantes de seguro com um mesmo tipo de seguro etc. No caso da publicidade enganosa, a ligao com a parte contrria tambm ocorre, s que em razo da leso e no de vnculo precedente, o que a configura como direito difuso e no coletivo stricto sensu (propriamente dito). Os direitos individuais homogneos so aqueles direitos individuais decorrentes de origem comum,3 ou seja, os direitos nascidos em conseqncia da prpria leso ou ameaa de leso, em que a
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De acordo com a sistematizao prevista no direito brasileiro (art. 81, par. n., do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor).

MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Tutela jurisdicional dos interesses coletivos ou difusos. Temas de Direito Processual Civil. So Paulo: Saraiva, 1984, 3 srie, p. 195-197. 3 .A homogeneidade decorre da circunstncia de serem os direitos individuais provenientes de uma origem comum. Isso possibilita, na prtica, a defesa coletiva de direitos individuais, porque as peculiaridades inerentes a cada caso concreto so irrelevantes

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relao jurdica entre as partes post factum (fato lesivo). No necessrio, contudo, que o fato se d em um s lugar ou momento histrico, mas que dele decorra a homogeneidade entre os direitos dos diversos titulares de pretenses individuais. O que esses direitos tm em comum a procedncia, a gnese na conduta comissiva ou omissiva da parte contrria, questes de direito ou de fato4 que lhes conferem caractersticas de homogeneidade, a revelar, assim, a prevalncia de questes comuns e superioridade na tutela coletiva. Os direitos individuais homogneos uma fico jurdica, criada pelo direito positivo brasileiro com a finalidade nica e exclusiva de possibilitar a proteo coletiva (molecular) de direitos individuais com dimenso coletiva (em massa). Sem essa expressa previso legal, a possibilidade de defesa coletiva de direitos individuais estaria vedada.5 O fato de ser possvel determinar individualmente os lesados no altera a possibilidade e pertinncia da ao coletiva. Permanece o trao distintivo: o tratamento molecular, nas aes coletivas, em relao fragmentao da tutela (tratamento atomizado) nas aes individuais. evidente a vantagem do tratamento unitrio das pretenses em conjunto, para obteno de um provimento genrico. Como bem anotou Antonio Gidi as aes coletivas garantem trs objetivos: proporcionar economia processual, acesso justia e a aplicao voluntria e autoritativa do direito material6. Observe-se que uma caracterstica marcante dos direitos coletivos em sentido amplo exatamente a sua titularidade: eles pertencem a uma coletividade, a um grupo. Trata-se de direitos com titulares coletivos7. Muito conveniente a meno ao pargrafo nico do art. 1 da Lei antitruste brasileira (Lei Federal n. 8.884/1994), que regula a proteo contra o abuso de concorrncia: A coletividade a titular dos bens jurdicos protegidos por esta Lei. Eis o panorama conceitual das situaes jurdicas coletivas ativas, objeto das aes coletivas ativas.

3. Conceito e classificao das aes coletivas passivas. As situaes jurdicas passivas coletivas: deveres e estados de sujeio difusos e individuais homogneos. H ao coletiva passiva quando um agrupamento humano colocado como sujeito passivo de uma relao jurdica afirmada na petio inicial. Formula-se demanda contra uma dada coletividade. Os direitos afirmados pelo autor da demanda coletiva podem ser individuais ou coletivos (lato sensu) nessa ltima hiptese, h uma ao duplamente coletiva, pois o conflito de interesses envolve duas comunidades distintas8. Seguindo o regime jurdico de toda ao coletiva, exige-se para a admissibilidade da ao coletiva passiva que a demanda seja proposta contra um representante adequado (legitimado juridicamente, j que as lides individuais, no que diz respeito s questes de direito, so muito semelhantes e, em tese, a deciso deveria ser a mesma em todos e em cada um dos casos. (GIDI, Antonio. Coisa julgada e litispendncia em aes coletivas. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 30-31). 4 .GIDI, Antonio. A class action como instrumento de tutela coletiva dos direitos. So Paulo: RT, 2007,,p. 71-88. 5 . GIDI, Antonio. Coisa julgada e litispendncia em aes coletivas, p. 20. 6 .GIDI, Antonio. Las acciones colectivas en Estados Unidos. In: GIDI, Antonio e MAC-GREGOR, Eduardo F (coord.). Procesos colectivos: la tutela de los derechos colectivos e individuales en una perspectiva comparada. Mxico DF: Editorial Porra, 2003. 7 DIDIER Jr., Fredie., ZANETI Jr., Hermes. Curso de direito processual civil. 4 ed. Salvador: Editora Jus Podivm, 2009, v. 4, p. 8283.
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DINAMARCO, Pedro. Las acciones colectivas pasivas en el Cdigo Modelo de procesos colectivos para Iberoamrica. La tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales homogneos hacia un Cdigo Modelo para Iberoamrica. Antonio Gidi e Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coord.). Mexico: Porra, 2003, p. 133; MENDES, Alusio. O Anteprojeto de Cdigo Modelo de Processos Coletivos para os Pases Ibero-Americanos e a legislao brasileira. Revista de Direito Processual Civil. Curitiba: Gnesis, 2004, n. 31, p. 11.

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extraordinrio para a defesa de uma situao jurdica coletiva) e que a causa se revista de interesse social. Neste aspecto, portanto, nada h de peculiar na ao coletiva passiva. O que torna a ao coletiva passiva digna de um tratamento diferenciado a circunstncia de a situao jurdica titularizada pela coletividade ser uma situao jurdica passiva. A demanda dirigida contra uma coletividade, que o sujeito de uma situao jurdica passiva (um dever ou um estado de sujeio, por exemplo). Da mesma forma que a coletividade pode ser titular de direitos (situao jurdica ativa, examinado no item precedente), ela tambm pode ser titular de um dever ou um estado de sujeio (situaes jurdicas passivas). preciso desenvolver dogmaticamente a categoria das situaes jurdicas coletivas passivas: deveres e estado de sujeio coletivos. O conceito dessas situaes jurdicas dever ser extrado dos conceitos dos direitos, aplicados em sentido inverso: deveres e estados de sujeio indivisveis e deveres e estados de sujeio individuais homogneos (indivisveis para fins de tutela, mas individualizveis em sede de execuo ou cumprimento). H, pois, situaes jurdicas coletivas ativas e passivas. Essas situaes relacionam-se entre si e com as situaes individuais. Um direito coletivo pode estar relacionado a uma situao passiva individual (p. ex.: o direito coletivo de exigir que uma determinada empresa proceda correo de sua publicidade). Um direito individual pode estar relacionado a uma situao jurdica passiva coletiva (p. ex.: o direito do titular de uma patente impedir a sua reiterada violao por um grupo de empresas9). Um direito coletivo pode estar relacionado, finalmente, a uma situao jurdica coletiva (p. ex.: o direito de uma categoria de trabalhadores a que determinada categoria de empregadores reajuste o salrio-base). Haver uma ao coletiva passiva, portanto, em toda demanda onde estiver em discusso uma situao coletiva passiva. Seja como correlata a um direito individual, seja como correlata a um direito coletivo. Mas isso no o bastante para apresentar o tema. A ao coletiva passiva pode ser classificada em original ou derivada10. Ao coletiva passiva original a que d incio a um processo coletivo, sem qualquer vinculao a um processo anterior. Ao coletiva passiva derivada aquela que decorre de um processo coletivo ativo anterior e proposta pelo ru desse processo, como a ao de resciso da sentena coletiva e a ao cautelar incidental a um processo coletivo. A classificao importante, pois nas aes coletivas passivas derivadas no haver problema na identificao do representante adequado, que ser aquele legitimado que props a ao coletiva de onde ela se originou. De fato, um dos principais problemas da ao coletiva passiva a identificao do representante adequado, o que levou Antonio Gidi a defender que [p]ara garantir a adequao da representao de todos os interesses em jogo, seria recomendvel que a ao coletiva passiva fosse proposta contra o maior nmero possvel de associaes conhecidas que congregassem os membros do grupo-ru. As associaes eventualmente excludas da ao deveriam ser notificadas e poderiam intervir como assistentes litisconsorciais11. Em tese, qualquer um dos possveis legitimados tutela coletiva poder ter, tambm, legitimao extraordinria passiva. Imprescindvel, no particular, o controle jurisdicional da representao adequada, conforme j defendido alhures pelos autores deste artigo.

GIDI, Antonio. A class action como instrumento de tutela coletiva dos direitos, cit., p. 390-391. Proposta de classificao aceita pelo Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos, formulado pelo Instituto Brasileiro de Direito Processual (cap. III). Diogo Maia tambm se utiliza desta classificao, com outra designao, porm: aes coletivas independentes e aes coletivas derivadas ou incidentes (MAIA, Diogo. Fundamentos da ao coletiva passiva. Dissertao de mestrado. Universidade do Estado do Rio de Janeiro: Rio de Janeiro, 2006, p. 71.)

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GIDI, Antonio. A class action como instrumento de tutela coletiva dos direitos. So Paulo: RT, 2007, p. 415.

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Neste aspecto, merece crtica a proposta de Antonio Gidi de Cdigo para processos coletivos em pases de direito escrito (CM-GIDI), que restringe, parcialmente, a legitimao coletiva passiva s associaes. Eis o texto da proposta de Gidi: 28. A ao coletiva poder ser proposta contra os membros de um grupo de pessoas, representados por associao que os congregue12. Em uma ao coletiva passiva derivada de uma ao coletiva proposta pelo Ministrio Pblico, o ru ser esse mesmo Ministrio Pblico. A melhor soluo manter o rol dos legitimados em tese para a proteo das situaes jurdicas coletivas e deixar ao rgo jurisdicional o controle in concreto da adequao da representao13.

4. Exemplos de aes coletivas passivas Alguns exemplos podem ser teis compreenso do tema. Os litgios trabalhistas coletivos so objetos de processos duplamente coletivos: em cada um dos plos, conduzidos pelos sindicatos das categorias profissionais (empregador e empregado), discutem-se situaes jurdicas coletivas. No direito brasileiro, inclusive, podem ser considerados como os primeiros exemplos de ao coletiva passiva14. No foro brasileiro, tm surgido diversos exemplos de ao coletiva passiva. Em 2004, em razo da greve nacional dos policiais federais, o Governo Federal ingressou com demanda judicial contra a Federao Nacional dos Policiais Federais e o Sindicato dos Policiais Federais no Distrito Federal15, pleiteando o retorno das atividades. Trata-se, induvidosamente, de uma ao coletiva passiva, pois a categoria policial federal encontrava-se como sujeito passivo da relao jurdica deduzida em juzo: afirmava-se que a categoria tinha o dever coletivo de voltar ao trabalho. Desde ento, sempre que h greve, o empregador que se sente prejudicado e que reputa a greve injusta vai ao Judicirio pleitear o retorno da categoria de trabalhadores ao servio. H notcia de ao coletiva proposta contra o sindicato de revendedores de combustvel, em que se pediu uma adequao dos preos a limites mximos de lucro, como forma de proteo da concorrncia e dos consumidores16. Em 2008, alunos da Universidade de Braslia invadiram o prdio da Reitoria, reivindicando a renncia do Reitor, que estava sendo acusado de irregularidades. A Universidade ingressou em juzo, pleiteando a proteo possessria do seu bem. Trata-se de ao coletiva passiva: prope-se a demanda em face de uma coletividade de praticantes de ilcitos. A Universidade afirma possuir direitos individuais
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GIDI, Antonio. Cdigo de Processo Civil Coletivo. Um modelo para pases de direito escrito. Revista de Processo. So Paulo, RT, 2003, n. 111.

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No projeto Gidi ainda h a previso de o indivduo poder ser legitimado passivo coletivo: 28.2 Se no houver associao que congregue os membros do grupo-ru, a ao coletiva passiva poder ser proposta contra um ou alguns de seus membros, que funcionaro como representantes do grupo.

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MAIA, Diogo Campos Medina. A ao coletiva passiva: o retrospecto histrico de uma necessidade presente. Direito processual coletivo e o anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos. Ada Pellegrini Grinover, Alusio Gonalves de Castro Mendes e Kazuo Watanabe (coord.). So Paulo: RT, 2007, p. 329. A Consolidao das Leis do Trabalho, Decreto-Lei n. 5.452/1943 j previa os processos duplamente coletivos (art. 856 e segs.): os dissdios coletivos. Alm disso, h o art. 1 da Lei Federal brasileira n. 8.984/1995: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios que tenham origem no cumprimento de convenes coletivas de trabalho ou acordos coletivos de trabalho, mesmo quando ocorram entre sindicatos ou entre sindicato de trabalhadores e empregador. Muito embora possam servir de exemplo, os dissdios coletivos no so processos coletivos para parcela da doutrina. Os litgios trabalhistas podem ser veiculados atravs de aes coletivas propriamente ditas, como a ao civil pblica e o mandado de segurana coletivo, nestes casos sero efetivamente processos coletivos.

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O andamento deste processo pode ser consultado no stio do Tribunal Regional Federal da 1 Regio, Brasil: www.trf1.gov.br. O processo foi registrado sob o nmero 2004.34.00.010685-2.

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VIOLIN, Jordo. Ao Coletiva Passiva: fundamentos e perfis. Salvador: Editora Jus Podivm, 2008, p. 79-80.

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contra cada um dos invasores, que teriam, portanto, deveres individuais homogneos. Em vez de propor uma ao possessria contra cada aluno, coletivizou o conflito, reunindo os diversos deveres em uma ao coletiva passiva. A demanda foi proposta contra o rgo de representao estudantil (Diretrio Central dos Estudantes), considerado, corretamente, como o representante adequado do grupo17. Neste caso, est diante de uma pretenso formulada contra deveres individuais homogneos: o comportamento ilcito imputado a todos os envolvidos possui origem comum. Em vez de coletividade de vtimas, como se costuma referir aos titulares dos direitos individuais homogneos, tem-se aqui uma coletividade de autores de ato ilcito. Antonio Gidi traz outros exemplos: ...a ao coletiva poder ser utilizada quando todos os estudantes de uma cidade ou de um Estado tiverem uma pretenso contra todas as escolas, cada um desses grupos sendo representado por uma associao que os rena. Igualmente, aes coletivas podero ser propostas contra lojas, cartrios, rgos pblicos, planos de seguro-sade, prises, fbricas, cidades etc., em benefcio de consumidores, prisioneiros, empregados, contribuintes de impostos ou taxas ou mesmo em benefcio do meio ambiente18. Pedro Dinamarco traz exemplos de aes coletivas passivas declaratrias: a) ao declaratria, proposta por empresa, para reconhecer a regularidade ambiental do seu projeto: de um lado, se ganhasse, evitaria futura ao coletiva contra ela, de outro, se perdesse, desistiria de implantar o projeto, economizando dinheiro e no prejudicando o meio-ambiente; b) ao declaratria, proposta por empresa que se vale de contrato de adeso, com o objetivo de reconhecer a licitude de suas clusulas contratuais19. .

Embora seja possvel imaginar demandas coletivas passivas declaratrias negativas (p. ex.: declarar a inexistncia de um dever coletivo), no disso que tratam os exemplos de Pedro Dinamarco20.
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O andamento deste processo pode ser consultado no stio do Tribunal Regional Federal da 1 Regio, Brasil: www.trf1.gov.br. O processo foi registrado sob o nmero 2008.34.00.010500-5.

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GIDI, Antonio. A class action como instrumento de tutela coletiva dos direitos, cit., p. 392. Ver, ainda, a respeito do tema, GIDI, Antonio Notas crticas al anteproyecto de Cdigo Modelo de Procesos Colectivos del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. La tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales homogneos hacia un Cdigo Modelo para Iberoamrica. Antonio Gidi e Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coord.). Mexico: Porra, 2003, p. 411; Coisa julgada e litispendncia nas aes coletivas. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 51-52, nota 128.

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DINAMARCO, Pedro. Las acciones colectivas pasivas en el Cdigo Modelo de procesos colectivos para Iberoamrica. La tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales homogneos hacia un Cdigo Modelo para Iberoamrica. Antonio Gidi e Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coord.). Mexico: Porra, 2003, p. 134. (GIDI, Antonio. Notas crticas al anteproyecto de Cdigo Modelo de Procesos Colectivos del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. La tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales homogneos hacia un Cdigo Modelo para Iberoamrica. Antonio Gidi e Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coord.). Mexico: Porra, 2003, p. 411.)

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En principio, la accin colectiva pasiva no debe ser comprendida simplemente como una accin colectiva al revs. Por tanto, no debe ser utilizada por un demandado potencial (en una accin colectiva activa indemnizatoria por daos individuales) para lograr una sentencia declaratoria de que su producto no ha causado dao a los miembros del grupo (sentencia declaratoria negativa de responsabilidad por daos). Al parecer, no existe inters procesal en proponer esa demanda colectiva. Ni siquiera se podra

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Nos casos citados, temos uma ao coletiva ativa reversa. Busca-se a declarao de que no existe uma situao jurdica coletiva ativa (inexistncia de um direito pela ausncia de poluio ambiental, por exemplo). No se afirma a existncia de uma situao jurdica coletiva passiva, como acontece em aes coletivas passivas declaratrias positivas, constitutivas ou condenatrias. No basta dizer, como pioneiramente fez Antonio Gidi, que tais aes so inadmissveis por falta de interesse de agir ou dificuldade na identificao do legitimado passivo, embora a lio seja correta. preciso ir alm: rigorosamente, no so aes coletivas passivas21. Para que haja ao coletiva passiva, preciso, como dito, que uma situao jurdica coletiva passiva seja afirmada, o que no ocorre nesses exemplos. E mais: preciso reconhecer, como em qualquer ao coletiva, uma potencial vantagem ao interesse pblico, sem o que as demandas passam a ser meramente individuais (o que legitima a fico jurdica direitos individuais homogneos a particular circunstncia da presena do interesse pblico na sua tutela, que ficaria prejudicado em face de uma tutela fragmentada e individual). Isso no significa que no haja ao coletiva passiva declaratria. No mbito trabalhista, por exemplo, cogita-se da ao declaratria para certificao da correta interpretao de um acordo coletivo, em que so fixadas as situaes jurdicas coletivas ativas e passivas. H ainda a possibilidade de utilizao da ao coletiva passiva para efetivar a chamada responsabilidade annima ou coletiva, em que se permite a responsabilizao do grupo caso o ato gerador da leso tenha sido ocasionado pela unio de pessoas, sendo impossvel individualizar o autor ou os autores especficos do dano22. No exemplo da invaso do prdio da Universidade, alm da ao de reintegrao de posse, seria possvel manejar ao de indenizao pelos prejuzos eventualmente sofridos contra o grupo, acaso no fosse possvel a identificao dos causadores do dano. Na demanda, o autor afirmaria a existncia de um de dever de indenizar, cujo sujeito passivo o grupo. Diogo Maia menciona o exemplo de uma ao coletiva ajuizada contra os comerciantes de uma cidade, acusados de utilizao indevida das caladas para a exposio dos produtos23. Trata-se de um claro exemplo de ilcitos individuais homogneos, que geram deveres individuais homogneos. Ainda possvel cogitar de uma ao coletiva proposta contra uma comunidade indgena, que esteja, por exemplo, sendo acusada de impedir o acesso a um determinado espao pblico. A tribo a titular do dever coletivo difuso de no impedir o acesso ao espao pblico. A comunidade indgena , ainda, a legitimada a estar em juzo na defesa dessa acusao. No se trata de uma pessoa jurdica. um grupo humano. Trata-se de caso raro, talvez nico, de legitimao coletiva ordinria, pois o titular da encontrar un representante adecuado para tal accin. Si un grupo afectado quisiera entablar un pleito colectivo, lo iniciara en el momento oportuno: no le correspondera al demandado anticiparse al grupo. (GIDI, Antonio. Notas crticas al anteproyecto de Cdigo Modelo de Procesos Colectivos del Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal. La tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales homogneos hacia un Cdigo Modelo para Iberoamrica. Antonio Gidi e Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coord.). Mexico: Porra, 2003, p. 411.)
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Neste ponto, o autor deste ensaio altera o entendimento manifestado em DIDIER Jr., Fredie. Pressupostos processuais e condies da ao. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 271-272; DIDIER Jr., Fredie, ZANETI Jr., Hermes. Curso de direito processual civil. 3 ed. Salvador: Editora Jus Podivm, 2008, v. 4, p. 218-219. preciso registrar que essa mudana de pensamento decorreu de uma srie de debates travados com Antonio Gidi, que, como visto, h anos criticava os exemplos de ao declaratria negativa como espcies de ao coletiva passiva. Sem esse debate, as idias aqui divulgadas certamente no existiriam.

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MAIA, Diogo Campos Medina. A ao coletiva passiva: o retrospecto histrico de uma necessidade presente, cit., p. 338. Sobre a responsabilidade civil do grupo, CRUZ, Giselda Sampaio da. O problema do nexo causal na responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 267-312.

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MAIA, Diogo Campos Medina. A ao coletiva passiva: o retrospecto histrico de uma necessidade presente, cit., p. 339. No texto, o autor cita vrios outros exemplos.

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situao jurdica coletiva , tambm, o legitimado a defend-la em juzo24. Com relao ao objeto, o Judicirio dever analisar se se trata de uma legtima manifestao poltica, pacfica e organizada, ou de um ato ilcito, gerador de deveres individuais homogneos. Aqui faz muito sentido insistir na necessidade de certificao da demanda como uma ao coletiva, o juiz poder indeferir liminarmente pretenses que no sejam escoradas em deveres coletivos.

5. Considerao final No Brasil, um dos principais argumentos contra a ao coletiva passiva a inexistncia de texto legislativo expresso. Sucede que a permisso da ao coletiva passiva decorrncia do princpio do acesso justia (nenhuma pretenso pode ser afastada da apreciao do Poder Judicirio). No admitir a ao coletiva passiva negar o direito fundamental de ao quele que contra um grupo pretende exercer algum direito: ele teria garantido o direito constitucional de defesa, mas no poderia demandar. Negar a possibilidade de ao coletiva passiva , ainda, fechar os olhos para a realidade: os conflitos de interesses podem envolver particular-particular, particular-grupo e grupo-grupo. Na sociedade de massas, h conflitos de massa e conflitos entre massas. A inexistncia de texto legal expresso que confira legitimao coletiva passiva no parece obstculo intransponvel. A atribuio de legitimao extraordinria no precisa constar de texto expresso, bastando que se a retire do sistema jurdico. A partir do momento em que no se probe o ajuizamento de ao rescisria, cautelar incidental ou qualquer outra ao de impugnao pelo ru de ao coletiva ativa, admite-se, implicitamente, que algum sujeito responder pela coletividade, ou seja, admite-se a ao coletiva passiva.

2. JURISPRUDNCIA CORRELATA 2.1. REsp 1108542/SC PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. REPARAO DE DANOS AO ERRIO. SENTENA DE IMPROCEDNCIA. REMESSA NECESSRIA. ART. 19 DA LEI N 4.717/64. APLICAO. 1. Por aplicao analgica da primeira parte do art. 19 da Lei n 4.717/65, as sentenas de improcedncia de ao civil pblica sujeitam-se indistintamente ao reexame necessrio. Doutrina. 2. Recurso especial provido. (REsp 1108542/SC, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 19/05/2009, DJe 29/05/2009) 2.2. REsp 699970/DF PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. OCUPAO IRREGULAR DO SOLO. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE. DECLARAO INCIDENTAL DE INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI OU ATO NORMATIVO DO PODER PBLICO. ADEQUAO DA VIA ELEITA. 1. Afasta-se a preliminar de no-conhecimento do recurso por falta de esgotamento das vias ordinrias, tendo em vista que a sentena de mrito foi modificada por acrdo que no apreciou a matria de fundo, mas extinguiu o feito ante o reconhecimento da ilegitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico. Nesse caso, a jurisprudncia desta Corte pacfica em reconhecer que no seriam admissveis os embargos infringentes. Precedentes: REsp 503.073/MG, 4 T., Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 06.10.2003; REsp 612.313/SC, 2 T., Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 10.05.2004; REsp 627.927/MG, 3 T., Min. Nancy Andrighi, DJ de 21.06.2004; REsp 860.052/SC,
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Confira-se, por exemplo, o art. 232 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil: Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em juzo em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo. H, ainda, a regra do art. 37 da Lei Federal brasileira n. 6.001/1973 (Estatuto do ndio): Os grupos tribais ou comunidades indgenas so partes legtimas para a defesa dos seus direitos em juzo, cabendo-lhes, no caso, a assistncia do Ministrio Pblico Federal ou do rgo de proteo ao ndio.

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4T., Min. Jorge Scartezzini, DJ de 30.10.2006; REsp 554.170/SE, 5 T., Min. Arnaldo Esteves Lima, DJ de 27.11.2006; REsp 914.896/MG, Rel. Min. Francisco Falco, Rel. p/ acrdo Min. Teori Albino Zavascki, DJU de 18.02.08. 2. Compete ao Ministrio Pblico, nos termos dos art. 5, III, "b", e 129, III, da LC n 75/93, a propositura de ao civil para a tutela do patrimnio pblico e social e de outros interesses difusos e coletivos. 3. No h bice propositura de ao civil pblica fundada na inconstitucionalidade de lei, desde que a declarao de incompatibilidade com o texto constitucional seja causa de pedir, fundamento ou mera questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal, em torno da tutela do interesse pblico. Precedentes: AgRg no REsp 439.515/DF, Rel. Min. Humberto Martins; DJU de 04.06.07; REsp 401.554/DF, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJU de 26.05.06; REsp 621.378/GO, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU de 03.10.05; REsp 728.406/DF; Rel. Min. Jos Delgado, DJU de 02.05.05; AgRg no REsp 620.615/DF, Rel. p/ acrdo Min. Teori Albino Zavascki, DJU de 02.08.04; REsp 327.206/DF, Rel. Min. Franciulli Netto, DJU de 01.09.03. 4. Recurso especial provido. (REsp 699970/DF, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 22/04/2008, DJe 08/05/2008)

3. BIBLIOGRAFIA - JUNIOR, Luis Manoel Gomes. Curso de Direito Processual Civil Coletivo. Ed. SRS. - Braga, Paula Sarno; Oliveira, Rafael; Didier Jr., Fredier. Curso de Direito Processual Civil. Vol. IV Processo Coletivo. Editora: Juspodivm - MAZILI, Hugo Nigro. A defesa dos Interesses Difusos em Juzo. Ed. Saraiva. - LEONEL, Ricardo Barros. Manual do Processo Coletivo. Ed. RT

4. ASSISTA!!! 4.1. Quem so os legitimados para propor Ao Civil Pblica Fonte: http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20090725113152297

5. SIMULADOS Analise as seguintes assertivas, respondendo CERTO ou ERRADO: 5.1. Ainda que esteja em trmite ao civil pblica em defesa dos consumidores proposta pelo Ministrio Pblico, eventuais consumidores prejudicados no esto impedidos de exigir individualmente a reparao do dano sofrido, pois no h litispendncia entre a ao civil pblica e as aes individuais. Resposta: CERTO 5.2. De acordo com as geraes dos direitos fundamentais pode se dizer que o processo coletivo um direito de 3 gerao, com fundamento no direito da fraternidade. Resposta: CERTO 5.3. Pelo princpio da indisponibilidade da execuo coletiva, se aps 60 do transito em julgado da ao coletiva a mesma no for executada, qualquer dos legitimados a propositura poder promover a execuo. ERRADO

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