AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y DEL COMPROMISO CLIMTICO

Jueves 10 de abril de 2014

RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO N 046-2014-CD/OSIPTEL

EXPEDIENTE MATERIA

: 00064-2011-GG-GFS/PAS : Recurso de Apelacin contra la Resolucin N 075-2014-GG/ OSIPTEL

SEPARATA ESPECIAL

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RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO N 046-2014-CD/OSIPTEL
Lima, 3 de abril de 2014 EXPEDIENTE N MATERIA ADMINISTRADO : 00064-2011-GG-GFS/PAS

El Peruano Jueves 10 de abril de 2014

: Recurso de Apelacin contra la Resolucin N 075-2014-GG/OSIPTEL : VELATEL PER S.A. (antes PERUSAT S.A.)

VISTOS: (i) El Recurso de Apelacin presentado por Velatel Per S.A. (en adelante VELATEL) contra la Resolucin de Gerencia General N 075-2014-GG/OSIPTEL, mediante la cual se impuso una multa de S/. 265.971,30 (Doscientos sesenta y cinco mil novecientos setenta y uno con 30/100 Nuevos Soles), por la comisin de infraccin muy grave tipicada en el numeral 20 del anexo 5 del Texto nico Ordenado de las Normas de Interconexin, aprobado por Resolucin N 043-2003-CD/OSIPTEL y sus modicatorias, por cuanto curs trco telefnico de interconexin a travs de otro operador, sin contar con el respectivo contrato de interconexin aprobado por el regulador o un mandato de interconexin. El Informe N 059-GAL/2014 del 26 de marzo de 2014, de la Gerencia de Asesora Legal, que adjunta el proyecto de Resolucin del Consejo Directivo que resuelve el Recurso de Apelacin presentado por VELATEL; y, El Expediente N 00064-2011-GG-GFS/PAS. CONSIDERANDO: I. 1. ANTECEDENTES: El 6 de diciembre de 2011, la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin (en adelante, GFS) emiti el Informe N 1015GFS/2011 (Informe de Supervisin), en el cual concluy lo siguiente: (...) 4.1 CONCLUSIONES Se ha vericado que PERUSAT S.A. no tiene un contrato de interconexin con COMPUTER TEL Inc, aprobado por el OSIPTEL, ni existe mandato de interconexin entre dichas empresas. COMPUTER-TEL Inc no cuenta con concesin ni registro legal para prestar servicios pblicos de telecomunicaciones en el Per. PERUSAT habra incumplido lo dispuesto en el artculo 44del TUO de las Normas de Interconexin al haber cursado trco telefnico nacional a travs de otro operador con el que no cuenta contrato de interconexin o mandato de interconexin aprobado por el OSIPTEL, por lo que se recomienda iniciar un procedimiento administrativo sancionador. (...) (Sin subrayado en el original) 2. Mediante carta C.2008-GFS/2011, noticada el 7 de diciembre de 2011, la GFS comunic a VELATEL, el inicio del respectivo procedimiento administrativo sancionador (en lo sucesivo PAS), dado que habra incurrido en la infraccin tipicada en el numeral 20 del anexo 5 del Texto nico Ordenado de las Normas de Interconexin, aprobado por Resolucin N 043-2003-CD-OSIPTEL y sus modicatorias. Mediante carta GG-108-2011, de fecha 20 de diciembre de 2011, VELATEL solicit se ample el plazo para remitir sus descargos. Dicha solicitud fue atendida mediante comunicacin C.2097-GFS/2011, noti cada el 26 de diciembre de 2011, en la cual se precis que el plazo para remitir los descargos vencera el 9 de enero de 2012. El 9 de enero de 2012, VELATEL remiti sus descargos. Mediante Resolucin N 075-2014-GG/OSIPTEL del 30 de enero de 2014, noticada el 4 de febrero de 2014, la Gerencia General impuso a VELATEL una multa de S/. 265.971,30 (Doscientos sesenta y cinco mil novecientos setenta y uno con 30/100 Nuevos Soles), por la comisin de la infraccin muy grave tipicada en el numeral 20 del anexo 5 del Texto nico Ordenado de las Normas de Interconexin, por cuanto curs trco telefnico de interconexin a travs de otro operador, sin contar con el respectivo contrato de interconexin aprobado por el regulador o un mandato de interconexin.

(ii)

(iii)

3.

4. 5.

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6.

El 25 de febrero de 2014, VELATEL interpuso Recurso de Apelacin contra la Resolucin N 075-2014-GG/ OSIPTEL. VERIFICACION DE REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA: De conformidad con lo establecido en los artculos 207 y 209 de la Ley del Procedimiento Administrativo General Ley N 27444 (en adelante, LPAG), el Recurso de Apelacin interpuesto por VELATEL deviene admisible y procedente en cuanto a su tramitacin, dado que concurren los siguientes requisitos: a) En la impugnacin, VELATEL cuestiona la Resolucin N 075-2014-GG/OSIPTEL, mediante la cual la Gerencia General le impuso una multa de S/. 265.971,30 (Doscientos sesenta y cinco mil novecientos setenta y uno con 30/100 Nuevos Soles). La impugnacin de VELATEL se sustenta en una distinta interpretacin de las pruebas producidas. La Resolucin N 075-2014-GG/OSIPTEL fue vlidamente noticada el 4 de febrero de 2014 y el Recurso de Apelacin de VELATEL fue presentado el 25 de febrero de 2014; en tal sentido, se ha interpuesto dentro del plazo establecido para dicho efecto, quince (15) das hbiles.

II.

b) c)

III.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE APELACIN: Los fundamentos de la impugnacin de VELATEL son los siguientes: (i) Las obligaciones dispuestas en el TUO de las Normas de Interconexin, sobre no cursar trfico sin antes contar con el contrato de interconexin aprobado por el OSIPTEL o un mandato de interconexin, aplican solo respecto de empresas que cuentan con concesin de servicios pblicos de telefona, no siendo ese el caso de la empresa COMPUTER- TEL Inc. (en adelante COMPUTER-TEL). El servicio a prestarse entre VELATEL y COMPUTER-TEL inclua a Per como uno de sus destinos internacionales. Las comunicaciones efectuadas por VELATEL, objeto del presente procedimiento se efectuaron mediante Voz sobre el Protocolo IP (VoIP), lo cual no se encuentra regulado de manera expresa en el ordenamiento peruano. Presuntos errores inducidos por AMRICA MVIL S.A. (en adelante AMRICA MVIL) y el benecio econmico que dicha empresa habra obtenido por las comunicaciones cursadas. En el supuesto negado que el OSIPTEL considere que VELATEL ha cometido una infraccin, debe tomarse en cuenta que conforme a la Ley N 27336 que aprueba la Ley de Desarrollo de Funciones y Facultades del OSIPTEL, la multa no deber ser superior al diez por ciento (10%) de los ingresos brutos del ejercicio 2011, obtenidos por VELATEL. La multa impuesta por el OSIPTEL resulta del todo irrazonable.

(ii)

(iii)

(iv)

IV.

ANLISIS: En cuanto a los argumentos de VELATEL, se advierte que reitera los argumentos que expres en sus descargos; es decir, cuestiona la imputacin de la comisin de la infraccin por el incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Normas de Interconexin; adems, cuestiona la sancin impuesta en atencin a una presunta vulneracin del Principio de Razonabilidad. Al respecto, antes de entrar en el anlisis, este colegiado considera pertinente sealar algunas consideraciones iniciales sobre la interconexin. La interconexin es una relacin vinculante derivada fundamentalmente de un acuerdo de partes, en virtud del cual los titulares de las redes acuerdan el enlace de las mismas mediante mecanismos fsicos lgicos o de software a cambio de un precio, con el n de facilitar la comunicacin de los servicios que prestan a travs de dichas redes; siendo reconocida la intensidad e importancia del tema al conferir la ley al Regulador, la posibilidad de dictar mandatos de interconexin si no existe acuerdo entre las partes. Asimismo, resulta pertinente citar la denicin de interconexin de la Unin Internacional de Telecomunicaciones en el Manual de Telecomunicaciones de la Ocina de Desarrollo de las Telecomunicaciones de dicho organismo internacional: (...) ... se entender por interconexin la conexin fsica y lgica de las redes pblicas de comunicaciones electrnicas utilizadas por una misma empresa o por otra distinta, de forma que los usuarios de una empresa puedan comunicarse con los usuarios de la misma empresa o de otra distinta, o acceder a los servicios prestados por otra empresa. Los servicios podrn ser suministrados por las partes interesadas o por terceros que tengan acceso a la red.

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En suma, la interconexin, por tanto, es un concepto que describe la ingeniera de las redes de telecomunicaciones, que en concreto constituye la conexin fsica de las redes de telecomunicaciones de dos diferentes operadores, a travs de la trasmisin y/o emisin y recepcin de seales la cual permitir que, sobre una base de conexin fsica, los usuarios de las redes y servicios de un determinado operador se puedan comunicar con las redes y servicios de otro operador. Por ello, es importante garantizar que las empresas operadoras se encuentren en la capacidad de atender las comunicaciones que realizan sus usuarios hacia otras redes y viceversa. 4.1 Sobre la obligacin de no cursar trco sin antes contar con un contrato de interconexin aprobado por el OSIPTEL o un mandato de interconexin.

VELATEL es una empresa concesionaria del servicio de telefona ja local y de larga distancia nacional e internacional (1). En dicho orden de ideas, la empresa tiene dos opciones para transportar las llamadas locales desde sus terminales del servicio de telefona ja local y de larga hacia los terminales de AMRICA MVIL: a) de manera directa (va transporte conmutado con dicha empresa); o b) de manera indirecta (valindose de un operador que tenga una relacin de interconexin) (2). Sin embargo, se encuentra adecuadamente probado que las llamadas efectuadas desde terminales de telefona ja de VELATEL con direccin a terminales de AMRICA MVIL, fueron entregadas por VELATEL a un tercero, que es COMPUTER-TEL, sin contar con un contrato aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin. Es decir sin usar la va directa o la va indirecta (3).

VELATEL cuenta con concesin para la prestacin del servicio de telefona ja local en la modalidad de abonados en la Provincia de Lima y la Provincia Constitucional del Callao en el departamento de Lima, en la provincia de Arequipa en el departamento de Arequipa, la provincia de Chiclayo en el departamento de Lambayeque, la provincia de Trujillo en el departamento de La Libertad, la provincia del Cusco en el departamento de Cusco, la provincia de Santa en el departamento de Ancash, provincia de Piura en el departamento de Piura y la provincia de Hunuco en el departamento de Hunuco, segn contrato aprobado por la Resolucin Ministerial N 241-2007-MTC/03. Asimismo, cuenta con Concesin de Portador de Larga Distancia Nacional e Internacional, segn contrato aprobado por la Resolucin Ministerial N 160-99-MTC/15.03. El artculo 22 del TUO de las Normas de Interconexin establece lo que debe entenderse por transporte conmutado local, facultando a los operadores de los servicios pblicos de telecomunicaciones a: El transporte conmutado local, denominado tambin trnsito local, es el conjunto de medios de transmisin y conmutacin de un portador local que enlazan las redes de distintos operadores o de un mismo operador concesionario en una misma rea local. En la relacin entre los distintos operadores cuyas redes se enlazan a travs del transporte conmutado local, el operador solicitante de la interconexin puede optar por las siguientes modalidades: a) Interconexin va transporte conmutado local con liquidacin indirecta (liquidacin en cascada): En esta modalidad de interconexin no es exigible un contrato de interconexin entre el operador solicitante de la interconexin y el operador de la tercera red. (...) b) Interconexin va transporte conmutado local con liquidacin directa: En esta modalidad de interconexin es exigible un contrato de interconexin entre el operador solicitante de la interconexin y el operador de la tercera red. (...) En ambas modalidades, el operador que brinde el transporte conmutado local no podr modicar el nmero de origen y el nmero de destino que recibe a travs de la interconexin.

Con fecha 16 de marzo de 2011, la GFS realiz una accin de supervisin en las instalaciones de AMRICA MVIL, en la cual los funcionarios de la referida empresa indicaron haber adquirido dos (02) lneas telefnicas a PERUSAT (razn social originaria), la cual comercializa lneas de telefona IP. Dichas lneas fueron: Lnea Modelo de Equipo MAC Serial 17201595 SPA841 000E08DA9563 88012FA27290 17201592 SPA841 000E08DA9564 88012FA27289

Asimismo, la referida empresa present dos (2) telfonos mviles con lneas de AMRICA MVIL. Dichas lneas fueron: 1. 2. Lnea 962763541, con SIM Card 895110011204784659. Lnea 959184831, con SIM Card 895110011204784647.

Desde las lneas de telefona ja de VELATEL (antes PERUSAT) se efectuaron llamadas hacia las lneas del servicio mvil de AMRICA MVIL como se describe a continuacin: A las 16:40 horas, desde la lnea 17201592 (lnea de VELATEL) se marc el nmero 962763541 (lnea de AMRICA MVIL), en el que, al momento de timbrar la llamada, apareci en la pantalla el nmero 944457888 como nmero llamante.

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En efecto, en el expediente de supervisin, de las pruebas actuadas, se advierte que, a partir de la lectura de los CDRs (4) remitidos por VELATEL, mediante carta GG-038-2011, se puede constatar que las llamadas eran enrutadas hacia la troncal SCOMPTERC, que en la fecha de realizacin de las llamadas, entregaba las comunicaciones a la empresa COMPUTER-TEL. Por tanto, se trataban de llamadas generadas en la red de telefona ja de VELATEL, dentro del territorio nacional y dirigidas hacia destinos nacionales, perodichas llamadas se enrutaron hacia COMPUTER-TEL, operador contratado para el transporte de trco internacional, que no cuenta con concesin otorgada por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones (MTC) para prestar servicios pblicos de telecomunicaciones en el Per. 4.2 Sobre las comunicaciones efectuadas por VELATEL, objeto del presente procedimiento, que se efectuaron mediante Voz sobre el Protocolo IP (VoIP), el cual no se encuentra regulado de manera expresa en el ordenamiento peruano

VELATEL ha sealado que las llamadas objeto del presente procedimiento se efectan mediante VoIP, escenario que no se encontrara regulado de manera expresa por las normas peruanas. Al respecto, la resolucin impugnada seal: Sobre este punto es importante sealar que conforme al marco normativo vigente si bien en la interconexin no se encuentran obligados a emplear una determinada tecnologa o arquitectura para la implementacin de su red y la prestacin de los servicios a ser interconectados, ello no involucra a la utilizacin de mecanismos alternativos al Plan Tcnico Fundamental de Sealizacin aprobado por Resolucin Suprema N 011-2003-MTC y sus modicatorias (...). En efecto, el Plan Tcnico Fundamental de Sealizacin, es de mbito nacional y de obligatorio cumplimiento para todos los concesionarios de servicios pblicos de telecomunicaciones, que deban interconectar sus redes. Por ello, para el caso de las comunicaciones nacionales a travs del servicio de telefona fija como las que originan el presente caso los concesionarios utilizarn la sealizacin (de enlace) de la parte de usuario (ISUP) del sistema de sealizacin por canal comn nmero 7, contemplada en la norma nacional. Ello determina que la interconexin deber efectuarse haciendo uso de los E1 y no por IP; siendo que el E1 es la unidad mnima de enlace que agrupa a treinta (30) canales digitales, ms un canal de sincronismo y otro de sealizacin, a 2,048 Mbps. Este hecho no necesariamente implica que el tramo comprendido entre el acceso hasta la central puede realizarse a travs de las tecnologas que implican la VoIP, pero no a la interconexin de redes. Segn los CDRs de VELATEL, las 39,712 llamadas hacia AMRICA MVIL generadas en el perodo analizado, fueron enrutadas hacia tres (3) troncales de salida:

A las 16:43 se llam desde el telfono 17201592 (lnea de VELATEL) al nmero 962763541 (lnea de AMRICA MVIL), en el que, al momento de timbrar la llamada, apareci en la pantalla el nmero 944457888 como nmero llamante. A las 16:45 desde la lnea 17201592 (lnea de VELATEL) se llam al celular 959184831 (lnea de AMRICA MVIL), en el que, al momento de timbrar la llamada, apareci en la pantalla el nmero 966175116 como nmero llamante. A las 16:47 se llam desde el telfono 17201592 (lnea de VELATEL) al nmero celular 959184831 (lnea de AMRICA MVIL), en el que, al momento de timbrar la llamada, apareci en la pantalla el nmero 995228163 como nmero llamante. A las 16:49 se llam desde el telfono 17201592 (lnea de VELATEL) al nmero 999178248 (lnea Movistar), en el que, al momento de timbrar la llamada, apareci en la pantalla Nmero desconocido como nmero llamante. A las 16:51 se llam desde el telfono 17201595 (lnea de VELATEL) al nmero 962763541 (lnea de AMRICA MVIL), en el que, al momento de timbrar la llamada, apareci en la pantalla el nmero 995228163 como nmero llamante. A las 16:52 se llam desde el telfono 17201595 (lnea de VELATEL) al nmero 959184831 (lnea de AMRICA MVIL), en el que, al momento de timbrar la llamada, apareci en la pantalla el nmero 956589696 como nmero llamante.

Call Detail Record (Registro de Llamada Detallada): Es una caracterstica del sistema que toma los detalles de llamadas, como tipo, tiempo, duracin, origen y destino. Los CDRs pueden ser usados para el control de la red, contabilidad y propsitos de facturacin.

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1. 2. 3. SAMERIC_Ccl SBTSC SCOMPUTERC Enruta hacia Americatel Per S.A. (1,082 llamadas) Enruta hacia BTS (3,908 llamadas) Enruta hacia COMPUTER TEL (USA) (34,722 llamadas)

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Cabe precisar que COMPUTER- TEL es una empresa portadora de Estados Unidos de Norteamrica que ofrece servicios de telecomunicaciones de voz de larga distancia internacional, no cuenta con Contrato de Concesin otorgado por el Estado Peruano ni se ha podido constatar representacin alguna en el Per, segn lo indicado por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones mediante su Oficio N 28896-2011MTC/27. Para efectos de la vericacin del caso bajo anlisis, se tuvo presente las llamadas generadas el da 16 de marzo de 2011, desde las lneas VELATEL usadas en las pruebas.

ORIGEN 17201592 17201592 17201592 17201592 17201595 17201595

DESTINO 51962763541 51962763541 51959184831 51959184831 51962763541 51959184831

FECHA/HORA 16/03/2011 16:40:03 16/03/2011 16:42:04 16/03/2011 16:44:28 16/03/2011 16:46:22 16/03/2011 16:49:32 16/03/2011 16:51:03

FECHA/HORA CONEXIN 16/03/2011 16:40:49 16/03/2011 16:42:24 16/03/2011 16:45:00 16/03/2011 16:46:48 16/03/2011 16:49:59 16/03/2011 16:51:25

FECHA/HORA FIN 16/03/2011 16:40:49 16/03/2011 16:43:12 16/03/2011 16:45:20 16/03/2011 16:47:06 16/03/2011 16:50:28 16/03/2011 16:51:55

TRONCAL SCOMPUTERC SCOMPUTERC SCOMPUTERC SCOMPUTERC SCOMPUTERC SCOMPUTERC

Del anlisis de los CDRs proporcionados por VELATEL, se verica que la referida empresa entregaba a COMPUTER -TEL parte de las llamadas generadas desde su red y dirigidas hacia AMRICA MVIL. A mayor abundamiento, en el contrato suscrito entre VELATEL y COMPUTER-TEL, que obra en el expediente, se seala que el servicio a ser prestado es el transporte de llamadas de larga distancia internacional y no el transporte de llamadas dentro del territorio nacional, es decir, la terminacin de llamadas de cualquier cliente de COMPUTER -TEL, en la red interna del Per, a travs de la red de VELATEL. Dicho contrato tambin contemplaba la terminacin de llamadas de larga distancia internacional originadas en Per con destino a Estados Unidos de Amrica u otros destinos internacionales. Ambos supuestos previstos en el aludido contrato, no se cumplen en las llamadas materia del presente caso, dado que son llamadas originadas por los abonados de telefona ja de VELATEL hacia destinos nacionales de la empresa AMRICA MVIL; es decir, en modo alguno involucran a llamadas originadas por clientes de COMPUTER-TEL, ni se trata de llamadas con destino a los Estados Unidos de Amrica u otro destino internacional. En suma, se ha vericado plenamente que se trataban de llamadas nacionales y no llamadas de origen y/o destino internacional, como ha insinuado VELATEL en su defensa. Se trata de un fraude a las normas peruanas, en tanto lo que ha realizado VELATEL es un desvo de las llamadas de sus abonados con destino a nmeros nacionales de AMRICA MVIL hacia el operador COMPUTER-TEL, sin contar con un contrato de interconexin aprobado por el Regulador o mandato de interconexin. 4.3 Presuntos errores inducidos por AMRICA MVIL y el benecio econmico obtenido por dicha empresa.

En el presente caso, se advirti que las llamadas efectuadas con destino a lneas de AMRICA MVIL no revelaban el nmero real de origen (nmero jo de VELATEL) sino que registraban en su reemplazo un nmero de AMRICA MVIL, como si se tratara de una llamada on net de dicha red. En efecto, AMRICA MVIL mediante carta N DMR/CE/N 182/11, recibida el 23 de febrero de 2011, solicit al OSIPTEL se realice una accin de supervisin en sus instalaciones a efectos de vericar algunos incumplimientos que incurren terceros respecto a las normas del sector. Al respecto, la GFS mediante carta N C.342-GFS/2011, noticada el 16 de marzo de 2011, comunic a AMRICA MVIL que el da 16 de marzo de 2011, a las 16:00 horas se efectuara una accin de supervisin a efectos de vericar lo sealado por dicha empresa.

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El 16 de marzo de 2011, se efectu una accin de supervisin en las ocinas de AMRICA MVIL ubicadas en la Av. Carlos Villarn N 140, piso 11, a efectos de vericar el envo del nmero llamante desde terminales telefnicos jos de la empresa VELATEL, levantndose el acta respectiva. Cabe sealar que la denuncia presentada se sustenta en la existencia de llamadas originadas en lneas de telefona ja de VELATEL con destino a lneas de AMRICA MVIL (llamadas PERUSAT AMRICA MVIL) las cuales no revelan el nmero real de origen, registrando en su reemplazo una lnea de la propia AMRICA MVIL, es decir registrando la llamada desde un telfono jo VELATEL AMRICA MVIL como una llamada on-net de AMRICA MVIL. Sin embargo, como seala la resolucin impugnada salvo el cobro del trfico de abonados de los sim card de AMRICA MOVIL que son empleados por el sin box para la conversacin de las llamadas VELATEL-AMRICA MVIL como llamadas mvil-mvil on net, no se ha demostrado que AMRICA MOVIL se haya beneficiado por algn otro concepto o cargo de interconexin de llamada, en la medida que no existe contrato de interconexin aprobado por el OSIPTEL o mandato de interconexin en los que estn establecidos los mecanismos de liquidacin y recaudacin de los cargos de interconexin correspondientes. 4.4 Sobre la presunta vulneracin del Principio de Razonabilidad.

VELATEL seal que en el supuesto negado que el OSIPTEL considere que ha cometido una infraccin, debe tomarse en cuenta que conforme a la Ley N 27336, Ley de Desarrollo de Funciones y Facultades del OSIPTEL, la multa no deber ser superior al diez por ciento (10%) de los ingresos brutos del ejercicio 2011, obtenidos por dicha empresa. Segn se aprecia en la resolucin impugnada, la Gerencia General al momento de establecer la sancin analiz la naturaleza y gravedad de la infraccin; el perjuicio ocasionado al utilizar vas paralelas a la regulacin de los contratos de interconexin hecho que afecta a la competencia y al normal desarrollo de las telecomunicaciones; la infraccin continuada en el periodo que va desde el 1 de marzo de 2011 hasta el 18 de marzo de 2011; y el hecho que no se haya producido un auto-reporte o reconocimiento de responsabilidad por parte de VELATEL. Sin embargo, en los actuados no existen elementos subjetivos que permitan determinar el benecio obtenido por VELATEL. Asimismo, seala la resolucin impugnada que no se ha evidenciado la existencia de intencionalidad, y en dicho aspecto este Colegiado discrepa con dicha conclusin dado que s se advierte intencionalidad en los siguientes hechos: desvo de llamadas a efectos de no advertir el verdadero origen de la llamada y presentarla como si fuera una llamada realizada en la propia red de AMRICA MVIL, lo cual es un fraude a las normas de interconexin peruanas. No obstante, s se ha analizado la capacidad econmica de VELATEL. En efecto, la Ley de Desarrollo de las Funciones y Facultades del OSIPTEL seala que las multas que se establezcan no podrn exceder el diez por ciento (10%) de los ingresos brutos del infractor percibidos durante el ejercicio anterior al acto de supervisin. En el presente caso, los hechos ocurrieron en el ejercicio 2011, corresponde tomar como referencia al ejercicio 2010. En ese orden de ideas, la Gerencia General del OSIPTEL al imponer la multa impuesta tuvo como referencia los ingresos brutos percibidos por VELATEL en el ao 2010, los cuales ascendieron a S/. 2.659.713.00 (Dos millones seiscientos cincuenta y nueve mil setecientos trece y 00/100 Nuevos Soles), por lo que el 10% (diez por ciento) de dicho importe es S/. 265,971.30 (Dos cientos sesenta y cinco mil novecientos setenta y uno con 30/100 Nuevos Soles), que es el importe de la multa impuesta. Habida cuenta que el monto mnimo que resultara aplicable al presente caso es de ciento cincuenta y uno (151) UIT, que es el lmite mnimo previsto para las infracciones calicadas como muy graves; y, considerando que el monto en cuestin excede el diez por ciento (10%) de los ingresos brutos de VELATEL percibidos en el ejercicio econmico anterior al acto de supervisin, corresponda ajustar dicho porcentaje al monto de la multa impuesta, como se hizo en la resolucin impugnada. V. PUBLICACIN DE SANCIONES: De conformidad con el artculo 33 de la Ley N 27336, Ley de Desarrollo de las Funciones y Facultades del OSIPTEL, las resoluciones que impongan sanciones por la comisin de infracciones graves o muy graves deben ser publicadas en el Diario ocial El Peruano, cuando hayan quedado rmes, o se haya causado estado en el procedimiento administrativo.

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Por tanto, al ratificar este colegiado que corresponde sancionar a VELATEL PER S.A. por la comisin de una infraccin muy grave, corresponder la publicacin de la presente Resolucin, as como de la Resolucin N 075-2014-GG/OSIPTEL. En aplicacin de las funciones previstas en el literal b) del artculo 75 del Reglamento General del OSIPTEL, y estando a lo acordado por el Consejo Directivo del OSIPTEL en su Sesin N 532. SE RESUELVE: Artculo 1.- Declarar INFUNDADO el Recurso de Apelacin presentado por VELATEL PER S.A., contra la Resolucin de Gerencia General N 075-2014-GG/OSIPTEL; en consecuencia, corresponde CONFIRMAR la multa impuesta de S/. 265.971,30 (Doscientos sesenta y cinco mil novecientos setenta y uno con 30/100 Nuevos Soles), de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente resolucin. Artculo 2.- La presente resolucin agota la va administrativa, no procediendo ningn recurso en esta va. Artculo 3.- Encargar a la Gerencia General disponer las acciones necesarias para la noticacin de la presente Resolucin a la empresa apelante; as como su publicacin en el Diario ocial El Peruano y en la pgina web institucional del OSIPTEL, conjuntamente con la Resolucin de Gerencia General N 075-2014-GG/OSIPTEL; y asimismo, poner en conocimiento de la presente resolucin a la Gerencia de Administracin y Finanzas del OSIPTEL para los nes respectivos. Regstrese, comunquese y publquese.

GONZALO MARTN RUIZ DAZ Presidente del Consejo Directivo

RESOLUCIN DE GERENCIA GENERAL N 075-2014-GG/OSIPTEL

Lima, 30 de enero de 2014

EXPEDIENTE N MATERIA ADMINISTRADO

: 00064-2011-GG-GFS/PAS : Procedimiento Administrativo Sancionador : VELATEL PER S.A.

VISTOS los Informes de la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin del OSIPTEL (GFS) N 336-GFS/2012 y N 991-GFS/2012 por medio de los cuales se informa a esta Gerencia General respecto del procedimiento administrativo sancionador iniciado a PERUSAT S.A., hoy VELATEL PER S.A. (VELATEL)(1), por la supuesta comisin de la infraccin tipicada en el numeral 20 del Anexo 5 del Texto nico Ordenado de las Normas de Interconexin, aprobado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 043-2003-CD/OSIPTEL y modicatorias (TUO de las Normas de Interconexin), al haber incumplido con lo dispuesto en el artculo 44 de la referida norma(2). CONSIDERANDO: I. 1. ANTECEDENTES Mediante Informe de Supervisin N 1015-GFS/2011 (Informe de Supervisin), de fecha 6 de diciembre de 2011, contenido en el expediente N 00110-2011-GG-GFS (Expediente de Supervisin), la GFS emiti el resultado

Cualquier mencin a PERUSAT S.A. deber entenderse como referida a VELATEL PERU S.A. Hoy, numeral 19 del Anexo 5 y artculo 50 del Texto nico Ordenado de las Normas de Interconexin (TUO actual de las Normas de Interconexin), aprobado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 134-2012-CD/OSIPTEL, publicado en el diario ocial El Peruano el 15 de setiembre de 2012.

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de la vericacin del cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 44 del TUO de las Normas de Interconexin, concluyendo lo siguiente: IV. 4.1 CONCLUSIONES Y RECOMENDACIN CONCLUSIONES De acuerdo a las consideraciones expuestas lneas arriba, se ha vericado que PERUSAT S.A. no tiene un contrato de Interconexin con COMPUTER-TEL Inc., aprobado por el OSIPTEL, ni existe mandato de interconexin entre dichas empresas. COMPUTER-TEL Inc. no cuenta con concesin ni registro legal para prestar servicios pblicos de telecomunicaciones en el Per. PERUSAT S.A. habra incumplido lo dispuesto en el artculo 44 del TUO de las Normas de Interconexin al haber cursado trco telefnico nacional a travs de otro operador con el que no cuenta con contrato de interconexin o mandato de interconexin aprobado por OSIPTEL, por lo que se recomienda iniciar un procedimiento administrativo sancionador. (...)

2.

Mediante carta C.2008-GFS/2011, noticada el 7 de diciembre de 2011, la GFS comunic a VELATEL el inicio de un PAS por la presunta comisin de la infraccin tipicada en el numeral 20 del Anexo 5 del TUO de las Normas de Interconexin, al haber incumplido lo dispuesto en el artculo 44 de la referida norma, otorgndole un plazo de diez (10) das hbiles para que presente sus descargos por escrito. Con carta GG-116-2011, recibida el 09 de enero de 2012, VELATEL present sus descargos. Con fechas 2 de abril y 12 de octubre de 2012, la GFS remiti a la Gerencia General su Informe de anlisis de descargos N 336-GFS/2012, as como el Informe complementario 991-GFS/2012. ANLISIS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR

3. 4.

II.

De conformidad con el artculo 40 del Reglamento General del OSIPTEL, aprobado por Decreto Supremo N 008-2001-PCM publicado el 2 de febrero de 2001, este Organismo es competente para imponer sanciones y medidas correctivas a las empresas operadoras y dems empresas o personas que realizan actividades sujetas a su competencia por el incumplimiento de las normas aplicables, de las regulaciones y de las obligaciones contenidas en los contratos de concesin. As tambin el artculo 41 del mencionado Reglamento General seala que esta funcin scalizadora y sancionadora puede ser ejercida en primera instancia por la Gerencia General del OSIPTEL de ocio o por denuncia de parte, contando para el desarrollo de sus funciones, con el apoyo de una o ms gerencias, que estarn a cargo de las acciones de investigacin y anlisis del caso. El presente PAS se inici contra la empresa VELATEL al imputrsele el incumplimiento de lo dispuesto en el artculo 44 del TUO de las Normas de Interconexin, el cual establece lo siguiente: Artculo 44.- (...) Los operadores no podrn cursar trco con otros operadores, sin antes contar con un contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin. De igual forma, no podrn cursar trco mediante nuevos escenarios de llamadas si estos modican los esquemas de liquidacin establecidos en el contrato o mandato de interconexin, sin antes contar con una adenda o acuerdo complementario aprobado por OSIPTEL, o un mandato de interconexin. (...) En el presente caso, se advirti que desde lneas de telefona ja de VELATEL se efectuaron llamadas hacia lneas del servicio mvil de AMRICA MVIL, no obstante de la revisin de los CDRs se advirti que dicho trco era entregado por VELATEL a la empresa COMPUTER-TEL Inc., con la cual slo tena un acuerdo comercial para la prestacin de los servicios de transporte y terminacin de trco internacional, mas no para el trco local y/o larga distancia nacional. En ese sentido, VELATEL curs trco de interconexin, va transporte conmutado de trco local hacia AMRICA MVIL, a travs de COMPUTER-TEL Inc., sin contar con un contrato de interconexin aprobado por el OSIPTEL o un mandato de interconexin. Sobre el particular, se debe sealar que el incumplimiento del referido dispositivo se encuentra tipi cado como infraccin muy grave en el numeral 20 del Anexo 5 del TUO de las Normas de Interconexin, que establece lo siguiente:

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ANEXO 5 RGIMEN DE INFRACCIONES Y SANCIONES
INFRACCIN (...) 20 La empresa operadora que curse trco sin antes contar con el contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin incurrir en infraccin muy grave (Artculo 44)

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SANCIN

MUY GRAVE

Asimismo, es oportuno indicar que de acuerdo al Principio de Causalidad recogido en la Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG), Ley N 27444, la responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infraccin sancionable y, para que la conducta sea calicada como infraccin es necesario que sea idnea y tenga la aptitud suciente para producir la lesin que comporta la contravencin al ordenamiento, debiendo descartarse los supuestos de caso fortuito, fuerza mayor, hecho de tercero o la propia conducta del perjudicado(3). Por consiguiente, teniendo en cuenta que los hechos constitutivos de la infraccin han sido acreditados, prosigue analizar los descargos presentados por la empresa VELATEL respecto a la imputacin de cargos formulada por la GFS. 1. Anlisis de los descargos En sus escritos de descargos, VELATEL cuestion el PAS sobre la base de los siguientes fundamentos: 1.1 Las obligaciones dispuestas en el TUO de las Normas de Interconexin sobre no cursar trco sin antes contar con el contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin aplican solo respecto de empresas que cuenten con concesin de servicios pblicos de telefona, no siendo ste el caso de COMPUTERTEL Inc. EL servicio a prestarse entre VELATEL y COMPUTER-TEL Inc. comprenda que sta ltima captara las llamadas de la primera para conectarla con Estados Unidos y otros destinos internacionales, estando Per entre esos destinos, pues para COMPUTER-TEL Inc., Per es otro destino internacional. Las comunicaciones efectuadas por VELATEL que son objeto del presente PAS se efectan mediante Voz sobre el Protocolo de Internet (VoIP), que no se encuentran reguladas de manera expresa en el ordenamiento peruano. AMRICA MVIL tambin habra incurrido en la infraccin que se atribuye a VELATEL al haber completado por lo menos siete (7) llamadas telefnicas por medio del operador COMPUTER-TEL Inc., debiendo haberse analizado el registro de llamadas entrantes a AMERICA MOVIL que ha venido recibiendo llamadas del operador COMPUTERTEL Inc., haciendo el cobro efectivo, lo cual habra inducido a error a VELATEL sobre la licitud de la conducta que es objeto del PAS. AMERICA MOVIL ha venido efectuado el cobro de las interconexiones por medio del operador extranjero, no habiendo demostrado dao o perjuicio alguno, sino ms bien ventaja econmica al haber sido elegida por COMPUTER-TEL Inc., cuando sta ltima podra haber trabajado con otros operadores nacionales. En el supuesto negado de que se considere que se ha producido una infraccin administrativa, se debe tener en cuenta que conforme la Ley N 27336, que aprueba la Ley de Desarrollo de Funciones y Facultades del OSIPTEL (LDFF), la multa no deber ser superior al 10% de los ingresos brutos del ejercicio 2011 obtenidos por VELATEL.

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1.6

1.1. Sobre las obligaciones para cursar trco dispuestas en el TUO de las Normas de Interconexin VELATEL maniesta que las obligaciones dispuestas en el TUO de las Normas de Interconexin sobre no cursar trco sin antes contar con el contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin aplican solo respecto de empresas que cuenten con concesin de servicios pblicos de telefona, no siendo ste el caso de COMPUTER-TEL Inc., que es un portador con sede en Estados Unidos de Norteamrica, el cual ofrece servicios de voz de larga distancia internacional a sus clientes empleando la tecnologa VoIP.

PEDRESCHI GARCS, Willy. En Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: ARA Editores, 2003. 1 ed., Pg. 539.

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Asimismo VELATEL seala que el servicio a prestarse entre sta y COMPUTER-TEL Inc. (de acuerdo al Contrato de Servicios de Telecomunicaciones, celebrado el 2 de mayo de 2006) comprenda que la segunda captara las llamadas de la primera para conectarla con Estados Unidos y otros destinos internacionales, estando Per entre esos destinos, pues para COMPUTER-TEL Inc., Per es otro destino internacional ms, todo lo cual se desprende de la parte considerativa y el numeral 1.4 del contrato en cuestin. De otro lado, reere VELATEL que las comunicaciones que forman parte de contrato de servicios de telecomunicaciones celebrado entre VELATEL y COMPUTER-TEL Inc., se efectan por medio de transportes tradicionales o Voz sobre el Protocolo de Internet (VoIP), siendo que stas ltimas no se encuentran reguladas de manera expresa en el ordenamiento peruano, ante lo cual es aplicable el principio jurdico que prescribe que ningn administrado est prohibido de realizar aquello que no est expresamente prohibido. Al respecto, debe tenerse en consideracin que VELATEL es una empresa operadora concesionaria del servicio de telefona ja local y de larga distancia nacional e internacional. En tal sentido, dicha empresa debi transportar las llamadas locales generadas desde sus terminales del servicio de telefona ja y hacia terminales de AMRICA MVIL, de manera directa (va transporte conmutado con sta ltima, debiendo contar con un acuerdo de interconexin aprobado por el OSIPTEL o mandato de interconexin); o, de no contar con un contrato de interconexin con AMRICA MVIL, de manera indirecta (valindose de un tercer operador que con el que ambos tengan establecida una relacin de interconexin aprobado por el OSIPTEL o mandato de interconexin). No obstante ello, constituye un hecho probado que las llamadas efectuadas desde terminales del servicio de telefona ja de VELATEL con direccin a terminales de AMRICA MVIL, fueron entregadas por VELATEL a COMPUTER-TEL Inc., sin contar con un contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin. Lo sealado ha sido vericado por la GFS(4) a partir de la lectura de los CDRs remitidos por VELATEL mediante carta GG-038-2011, en la que se constat que las llamadas en cuestin eran enrutadas hacia la troncal SCOMPUTERC, que a la fecha de las llamadas analizadas, entregaba las comunicaciones a la empresa COMPUTER-TEL Inc. Por tanto, se corrobor que VELATEL cursaba trco de interconexin va transporte conmutado de trco local dirigido hacia AMRICA MVIL, a travs de la empresa COMPUTER-TEL Inc., sin contar, para estos efectos, con un contrato de interconexin aprobado por el OSIPTEL o con un mandato de interconexin, incumpliendo con lo dispuesto en el artculo 44 del TUO de las Normas de Interconexin. Asimismo, se hace notar que, no obstante tratarse de llamadas generadas en la red de telefona ja de VELATEL dentro del territorio nacional y dirigidas hacia destinos nacionales, dichas llamadas se enrutaron hacia COMPUTER-TEL Inc., operador contratado para el transporte de trco internacional, que no cuenta con concesin otorgada por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones (MTC)(5) para prestar servicios pblicos de telecomunicaciones en el Per. Cabe indicar que no forma parte de la imputacin que se efecta en el presente PAS el hecho que COMPUTER-TEL Inc. haya efectuado el transporte del trco que es objeto del presente PAS, sino que VELATEL haya cursado el trco dirigido a AMRICA MVIL a travs de COMPUTER-TEL Inc., sin contar previamente con un contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin, que la habilite a cursar el referido trco mediante cualquiera de los esquemas de interconexin permitidos por el TUO de las Normas de Interconexin. De otro lado, VELATEL ha sealado que las llamadas que son objeto del presente PAS se efectan mediante VoIP, escenario que no se encontrara regulado de manera expresa en el ordenamiento jurdico peruano. Sobre este punto es importante sealar que -conforme al marco normativo vigente(6)- si bien en la interconexin los operadores no se encuentran obligados a emplear una determinada tecnologa o arquitectura para la implementacin de su red y la prestacin de los servicios a ser interconectados; ello no involucra la utilizacin de la IP para la interconexin, pues para ello se requerira una modicacin normativa al TUO de las Normas de Interconexin y particularmente, al Plan Tcnico Fundamental de Sealizacin (Plan Tcnico de Sealizacin) aprobado mediante Resolucin Suprema N 011-2003MTC y modicatorias(7).

Informe de Supervisin, folios 117-121. Ocio N 28896-2011-MTC/27. Expediente de Supervisin, folios 102-115. TUO actual de las Normas de Interconexin Artculo 9.- Principio de neutralidad tecnolgica en la interconexin. Por el principio de neutralidad tecnolgica en la interconexin el concesionario de un servicio pblico de telecomunicaciones tiene derecho a elegir la tecnologa y arquitectura ms apropiada para la implementacin de su red y la prestacin de los servicios a ser interconectados. (Resolucin de Consejo Directivo N 134-2012-CD-OSIPTEL, publicada el 15 de setiembre 2012 en el diario ocial El Peruano). Cfr. Posicin del OSIPTEL expuesta en la Matriz de Comentarios, con ocasin de la incorporacin del artculo 8-A en el TUO de las Normas de Interconexin (actual artculo 9del TUO actual de las Normas de Interconexin).

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Efectivamente, conforme al Plan Tcnico de Sealizacin, norma de obligatorio cumplimiento para todos los concesionarios de servicios pblicos de telecomunicaciones que deban interconectar sus redes(8), para el caso de las comunicaciones nacionales a travs del servicio de telefona ja -como aquellas que son objeto del presente PAS- los concesionarios de servicios pblicos debe utilizar la sealizacin de la parte de usuario (ISUP) del sistema de sealizacin por canal comn N 7 norma nacional(9), conforme a la cual la interconexin debe efectuarse a travs de enlaces E1(10) y no IP. De acuerdo a lo sealado, aun cuando la solucin tecnolgica elegida para la prestacin del servicio de telefona ja sea la VoIP, ello comprende el tramo de acceso hasta la central ms no la interconexin, motivo por el cual VELATEL se encontraba impedida de cursar dicho trco con otro operador sin antes contar con un contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin en las modalidades y con las particularidades antes referidas, en el cual estn claramente establecidos, entre otros aspectos, los esquemas de liquidacin aplicables a los escenarios de llamadas que se cursen entre ambos operadores. Sin perjuicio de lo indicado, debe precisarse que conforme a lo establecido en el Contrato de Servicios de Telecomunicaciones(11), el servicio a ser prestado es el de transporte de llamadas de larga distancia internacional y no de llamadas dentro del territorio nacional. As, de acuerdo al referido contrato, el servicio a ser prestado por VELATEL a COMPUTER-TEL Inc. es el de terminacin de llamadas de cualquier cliente de COMPUTER-TEL Inc. en la red interna del Per, empleando para ello la red de VELATEL(12). Asimismo, mediante dicho acuerdo, COMPUTER-TEL Inc. pone a disposicin de VELATEL el servicio de terminacin de llamadas de larga distancia internacional originadas en Per con destino a Estados Unidos de Norteamrica u otros destinos internacionales(13).

Plan Tcnico de Sealizacin 3. ALCANCE El alcance del Plan Tcnico Fundamental de Sealizacin, es de mbito nacional y de obligatorio cumplimiento para todos los concesionarios de servicios pblicos de telecomunicaciones, que deban interconectar sus redes. Plan Tcnico de Sealizacin 4.2 METODOS DE SEALIZACION 4.2.1 Servicio de Telefona Fija. (...) Sealizacin de Enlace: Para las comunicaciones nacionales, los concesionarios de servicios pblicos de telecomunicaciones deben utilizar la sealizacin de la parte de usuario (ISUP) del sistema de sealizacin por canal comn N 7 norma nacional. (...) TUO de las Normas de Interconexin ANEXO 1 GLOSARIO DE TRMINOS (...) 11.- E1 Unidad mnima del enlace de interconexin que agrupa treinta (30) canales digitales, ms un canal de sincronismo y otro de sealizacin, a 2,048 Mbps. Folios 23-39 del Expediente PAS. Contrato de Servicios de Telecomunicaciones CONSIDERANDO: (...) Que, Perusat desea poner a disposicin de Computer-Tel servicios de telecomunicaciones de voz local exclusivos en el mundo y Computer-Tel desea que Perusat ponga a disposicin esos servicios exclusivos con sujecin a los trminos y condiciones de este Contrato; y (...) 2.1 Servicio. El servicio de terminacin de Persusat que har posible que Computer-Tel origine una llamada de voz o fax desde cualquier cliente de Computer-Tel en el mundo y terminar esa llamada en cualquier Red interna de pas usando la red de Persusat en el pas (Servicio). (...) 4.5 Capacidad. La Capacidad disponible por sitio se detalla en el Anexo C. La capacidad se usar exclusivamente para la terminacin internacional originada desde la red de Computer-Tel. Contrato de Servicios de Telecomunicaciones CONSIDERANDO: (...) Que, Computer-Tel desea poner disposicin de Perusat servicios de telecomunicaciones de voz de larga distancia originado (sic) en Per y que terminan en los Estados Unidos y otros destinos internacionales y Perusat desea que Computer-Tel ponga a disposicin esos servicios con sujecin a los trminos y condiciones de este Contrato. (...)

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En el caso que es objeto del presente PAS, se trata de trco del servicio de telefona ja de VELATEL originado en territorio nacional dirigido hacia destinos nacionales de la empresa AMRICA MVIL. Ntese que el trco en cuestin, no corresponde a llamadas originadas por clientes de COMPUTER-TEL Inc. (sino abonados del servicio de telefona ja de VELATEL), ni involucra llamadas con destino a Estados Unidos u otros destinos internacionales (pues est destinado a terminales de AMRICA MVIL ubicados dentro del territorio nacional). En consecuencia, no resulta cierta la armacin de que el trco cursado se encontraba dentro de los alcances del Contrato de Servicios de Telecomunicaciones celebrado entre VELATEL y COMPUTER-TEL Inc. En tal sentido, si bien es correcta la armacin que para COMPUTER-TEL Inc. Per es otro destino internacional ms, como indica VELATEL en sus descargos, ello debe ser entendido en el marco del servicio de terminacin de llamadas de larga distancia internacional que brinda COMPUTER-TEL Inc. a VELATEL conforme al Contrato de Servicios de Telecomunicaciones. Lo sealado, de ningn modo involucra la posibilidad que, usando un enlace de interconexin no valido legalmente, VELATEL desve las llamadas nacionales procedentes de VELATEL con destino a AMRICA MVIL, entregndolas COMPUTER-TEL Inc., sin contar con un contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin. Asimismo, ello tampoco se condice con la clusula de cumplimiento de leyes(14) establecida en el propio Contrato de Servicios de Telecomunicaciones suscrito entre VELATEL y COMPUTER-TEL Inc. Por lo expuesto, quedan desvirtuados los descargos efectuados por VELATEL en relacin a este extremo. 1.2. Sobre el supuesto error inducido por AMRICA MVIL y el benecio obtenido por dicha empresa operadora Seala VELATEL que AMRICA MVIL tambin habra incurrido en la infraccin que se le atribuye al haber completado por lo menos siete (7) llamadas telefnicas por medio del operador COMPUTER-TEL Inc., debiendo haberse analizado adems el registro de llamadas entrantes a AMERICA MOVIL que ha venido recibiendo llamadas del operador COMPUTER-TEL Inc., haciendo el cobro efectivo, lo cual habra inducido a error a VELATEL sobre la licitud de la conducta que es objeto del PAS. Asimismo, reere VELATEL que AMERICA MOVIL ha venido efectuado el cobro de las interconexiones por medio del operador extranjero, no habiendo demostrado dao o perjuicio alguno, sino ms bien ventaja econmica al haber sido elegida por COMPUTER-TEL Inc., cuando sta ltima podra haber trabajado con otros operadores nacionales. Sobre lo sealado por VELATEL se debe indicar que las siete (7) llamadas a las que se hace referencia, forman parte de la accin de supervisin efectuada por la GFS con fecha 16 de marzo de 2011 en las instalaciones de AMRICA MVIL. Dicha accin de supervisin se realiz en el mbito de la funcin supervisora del OSIPTEL, conforme lo dispuesto en el artculo 12(15) de la LDFF, segn el cual cualquier accin de supervisin puede ser iniciada de ocio o a instancia de parte, existiendo o no indicios de comisin de una infraccin, con o sin citacin previa de la o las entidades supervisadas, pudiendo ser efectuada en el lugar que se considere conveniente. Cabe indicar que, el hecho que la accin de supervisin haya sido promovida a instancia de AMRICA MVIL, que se hayan empleado para tales efectos dos lneas telefnicas de VELATEL adquiridas por la denunciante y que sta ltima haya completado tales llamadas valindose de COMPUTER-TEL Inc., no desnaturaliza el ejercicio de la funcin supervisora del OSIPTEL ni el objeto de la supervisin efectuada; pues conforme es reconocido por la doctrina

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Contrato de Servicios de Telecomunicaciones (...) 14.2 Cumplimiento de las Leyes. En todo momento, cada parte cumplir con todas las leyes estatales, federales e internacionales con respecto a su cumplimiento bajo este Contrato. Cualquier incumplimiento de una parte de recticar de inmediato una actividad ilegal se considerar una violacin material de este Contrato. La transmisin de material en violacin de cualquier ley o reglamento est estrictamente prohibida. LDFF Artculo 12.- Inicio de la accin de supervisin 12.1 Cualquier accin de supervisin puede ser iniciada de ocio o a instancia de parte, existiendo o no indicios de comisin de una infraccin, con o sin citacin previa de la o las entidades supervisadas. 12.2 OSIPTEL puede optar por realizar la accin de supervisin desde sus instalaciones, requiriendo de la entidad supervisada la remisin de la informacin necesaria, o puede optar por el desplazamiento de los funcionarios de OSIPTEL a las instalaciones de la entidad supervisada o a cualquier lugar donde fuera conveniente realizar la accin. (Subrayado agregado).

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especializada(16) y el marco normativo vigente(17) la actuacin supervisora constituye el ejercicio de una autoridad que se caracteriza por su naturaleza imperativa, generando deberes de sujecin y colaboracin activa no solo de los sujetos sometidos a inspeccin, sino adems de terceros, como es el caso de AMRICA MVIL. Precisamente a partir de la vericacin del envo del nmero originante desde terminales de VELATEL, se pudo advertir que las llamadas efectuadas con destino a lneas de AMRICA MVIL no revelaban el nmero real de origen, registrando en su reemplazo una lnea de AMRICA MVIL, como si se tratara de una llamada mvil-mvil on-net AMRICA MVIL-AMRICA MVIL y no de una llamada VELATEL-AMRICA MVIL. Dado que las llamadas en cuestin eran registradas por AMRICA MVIL como llamadas mvil-mvil on-net, no es posible armar que el hecho que sta ltima haya venido recibiendo llamadas de COMPUTER-TEL Inc. indujo a error a VELATEL. A ello debe aadirse el hecho que VELATEL es una empresa especializada que no puede ser considerada un lego en la materia, por lo que el nivel de diligencia exigido para el cumplimiento de sus obligaciones es alto, conforme ha sido reconocido por el Consejo Directivo en otro pronunciamiento(18), no constando en el Expediente de Supervisin ni en el PAS el ofrecimiento de pruebas fehacientes que demuestren el carcter invencible del alegado error. Asimismo, salvo el cobro del trco de abonado de los sim card de AMRICA MVIL que son empleados por el sin box para la conversin de las llamadas VELATEL-AMRICA MVIL como llamadas mvil-mvil on-net(19), no se ha demostrado que AMRICA MVIL se haya beneciado por algn otro concepto o cargo de terminacin de llamada, en la medida que no existe contrato de interconexin aprobado por el OSIPTEL o mandato de interconexin en los que estn establecidos los mecanismos de liquidacin y recaudacin de los cargos de interconexin correspondientes. Debe reiterarse que en el caso especco, la infraccin incurrida por VELATEL consiste en haber cursado trco dirigido a AMRICA MVIL a travs de la empresa COMPUTER-TEL Inc., sin contar con un contrato de interconexin aprobado por OSIPTEL o un mandato de interconexin, lo cual se encuentra tipicado en el numeral 20 del Anexo 5 del TUO de las Normas de Interconexin. En tal sentido, resulta irrelevante para efectos de la conguracin del tipo administrativo la demostracin de la existencia de dao o perjuicio alguno; o, la obtencin de alguna ventaja econmica como consecuencia de la prctica ilcita en cuestin. Tales elementos, sern tenidos en consideracin al momento en que se efecte la graduacin de la sancin. 1.3. Sobre el lmite del monto de la multa a ser impuesta VELATEL ha referido que, en el supuesto negado de que se considere que se ha producido una infraccin administrativa, se debe tener en cuenta que conforme la LDFF, la multa no deber ser superior al 10% de los ingresos brutos del ejercicio 2011. Este aspecto ser analizado al momento en que se efecte la graduacin de la sancin. 2. Determinacin de la sancin

A n de determinar la graduacin de la multa a imponer por la infraccin administrativa evidenciada, se debe tomar en cuenta los criterios establecidos en el artculo 30 de LDFF, as como el Principio de Razonabilidad, segn el cual las

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FERNANDEZ RAMOS, Severiano. La actividad administrativa de inspeccin. Editorial Comares. Granada, 2002. Pg. 48-50. LDFF Artculo 16.- Obligaciones de las entidades supervisadas Las entidades supervisadas se encuentran obligadas a: (...) d) Realizar o brindar todas las facilidades a los funcionarios de OSIPTEL para ejecutar todas las pruebas tcnicas y mediciones solicitadas con motivo de la accin de supervisin, con aparatos y equipos de la propia empresa o, si OSIPTEL lo considera conveniente, con sus aparatos y equipos o los de terceros. Artculo 18.- Informacin de organismos pblicos y de terceros OSIPTEL, para el ejercicio de sus funciones, podr solicitar la informacin que considere necesaria a cualquier organismo pblico o privado, as como a terceros en general. (Subrayado agregado). Considerando las particulares circunstancias del hecho y del autor, al tratarse de un agente especializado que acta en el sector de las telecomunicaciones y que opera en virtud de un ttulo habilitante concedido por el Estado (vase Resolucin de Consejo Directivo N 037-2013-CD/OSIPTEL). Vase grco que consta en el Informe de Supervisin (folio 120 del Expediente de Supervisin).

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decisiones de la autoridad administrativa, cuando imponen sanciones a los administrados, deben adoptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los nes pblicos que deba tutelar, a n de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido(20). Con relacin a este principio, el artculo 230 de la LPAG establece, que debe preverse que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin; as como que la determinacin de la sancin considere criterios como la gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido, el perjuicio econmico causado, la repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin, las circunstancias de la comisin de la infraccin, el benecio ilegalmente obtenido y la existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor. As, se procede al siguiente anlisis: (i) Naturaleza y gravedad de la infraccin, dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido: Con relacin a la infraccin tipicada en el numeral 20 del Anexo 5 del TUO de las Normas de Interconexin, VELATEL ha incurrido en una infraccin muy grave, hacindose merecedora de una multa, de entre ciento cincuenta y un (151) UIT y trescientos cincuenta (350) UIT, de conformidad con lo establecido por el artculo 25 de la LDFF. (ii) Magnitud del dao causado, perjuicio econmico: En el presente caso no existen elementos objetivos que permitan determinar la magnitud del dao causado, ni el perjuicio econmico. Sin perjuicio de ello, se debe tener presente que el enrutamiento de trco por vas paralelas a la regulacin de los contratos de interconexin afecta a la competencia y al normal desarrollo del mercado de telecomunicaciones, dado que permite obtener una ventaja competitiva en comparacin con el escenario en el que la empresa operadora hubiese dado estricto cumplimiento al marco regulatorio. (iii) Reincidencia, repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin: En el presente caso no se ha congurado la gura de reincidencia; no obstante, se verica que el supuesto tpico contenido en el numeral 20 del Anexo 5 del TUO de las Normas de Interconexin se produjo de manera continuada o permanente, dado que al menos durante el periodo que va entre el 1 de marzo de 2011 a las 00:31:53 horas hasta el 18 de marzo de 2011 a las 23:53:33 horas, VELATEL enrut 39,712 llamadas efectuadas desde VELATEL con destino a AMRICA MVIL, de la cuales 34,722 fueron enrutadas hacia COMPUTER-TEL Inc. (iv) Circunstancias de la comisin de la infraccin, comportamiento posterior del sancionado, atenuantes de responsabilidad: En el presente caso se advierte que la empresa VELATEL no tuvo una conducta adecuada que, de haber existido, habra evitado la infraccin incurrida, posibilitado que el OSIPTEL direccione su esfuerzo de supervisin hacia otros mbitos del marco normativo, lo cual genera benecios agregados en el mercado, pues mediante la sola sealizacin de que se est supervisando, es posible conseguir la disuasin, logrando el acatamiento de la regulacin. De otro lado, respecto al comportamiento posterior del sancionado, es preciso indicar que las conductas que son objeto del presente PAS, han sido detectadas luego de un proceso de supervisin de casi nueve (9) meses, no habindose producido en ninguna de sus etapas un auto reporte o reconocimiento de responsabilidad por la infraccin incurrida, pretendiendo excusarse en un desconocimiento de la regulacin o el haber sido inducida a error por un tercero. Asimismo, no se evidencia en el Expediente de Supervisin que VELATEL haya llegado a algn tipo de acuerdo econmico o transaccin con AMERICA MVIL sobre la liquidacin del trco por algn concepto o cargo de terminacin de llamada que sta ltima pudiera haber dejado de percibir como consecuencia de la infraccin incurrida.

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LPAG Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo. (...) 1.4 Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones, caliquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los nes pblicos que deba tutelar, a n de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.

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(v) Benecio obtenido por la comisin de la infraccin:

El Peruano Jueves 10 de abril de 2014

Sobre el particular, no existen elementos objetivos que permitan determinar el benecio obtenido por VELATEL como consecuencia de la comisin de la infraccin; no obstante, debe indicarse que ste se encuentra representado por el costo evitado de todas aquellas actividades que debi realizar dicha empresa a n de dar cumplimiento a lo establecido por el TUO de las Normas de Interconexin. (vi) Intencionalidad en la comisin de la infraccin: En el presente PAS no se ha evidenciado la existencia de intencionalidad en la comisin de la infraccin. (vii) Capacidad econmica: La LDFF seala que las multas que se establezcan no podrn exceder el 10% de los ingresos brutos del infractor percibidos durante el ejercicio anterior al acto de supervisin. Habida cuenta que los hechos que sustentan el PAS ocurrieron en el ao 2011, corresponde tomar como referencia el ao 2010. De acuerdo a lo sealado por la GFS en el Informe complementario N 991-GFS/2012, de fecha 11 de octubre de 2012, los ingresos brutos percibidos por VELATEL en el ao 2010 ascienden a S/. 2.659.713 (dos millones seiscientos cincuenta y nueve mil setecientos trece nuevos soles), siendo que el 10% (diez por ciento) del referido monto equivale a S/. 265.971,30 (doscientos sesenta y cinco mil novecientos setenta y un nuevos soles con treinta centavos). Habida cuenta que el monto mnimo que resultara aplicable al presente caso es de ciento cincuenta y uno (151) UIT, que es el lmite mnimo previsto para las infracciones calicadas como muy graves; y, considerando que el monto en cuestin excede el 10% de los ingresos brutos de VELATEL percibidos durante el ejercicio anterior al acto de supervisin, corresponde ajustar a dicho porcentaje el monto de la multa a ser impuesta a la referida empresa. En atencin a los hechos acreditados, a los criterios establecidos en la LDFF y al principio de razonabilidad, corresponde sancionar a la empresa VELATEL PERU S.A. con una multa de S/. 265.971,30 (doscientos sesenta y cinco mil novecientos setenta y un nuevos soles con treinta centavos), por la comisin de la infraccin muy grave tipicada en el numeral 20 del Anexo 5 del TUO de las Normas de Interconexin. Por lo expuesto, en aplicacin de las funciones que corresponden a esta Gerencia General, conforme a lo establecido en el artculo 41 del Reglamento General del OSIPTEL; SE RESUELVE: Artculo 1.- MULTAR a la empresa VELATEL PERU S.A. (antes, PERUSAT S.A.) con S/. 265.971,30 (doscientos sesenta y cinco mil novecientos setenta y un nuevos soles con treinta centavos), por la comisin de la infraccin muy grave tipicada en el numeral 20 del Anexo 5 del TUO de las Normas de Interconexin, al haber cursado trco sin antes contar con el contrato de interconexin aprobado por el OSIPTEL o un mandato de interconexin; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 2.- Encargar a la Gerencia de Comunicacin Corporativa del OSIPTEL la noticacin de la presente Resolucin a la empresa involucrada y a la empresa que denunci la infraccin, conforme a lo dispuesto en el numeral (iii) del artculo 22 del actual Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones, aprobado mediante Resolucin N 087-2013-CD/OSIPTEL. Artculo 3.- Encargar a la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin coordine con la Gerencia de Comunicacin Corporativa la publicacin en el Diario Ocial El Peruano de la presente Resolucin, cuando haya quedado rme, y ponga la multa impuesta en conocimiento de la Gerencia de Administracin y Finanzas, para los nes pertinentes. Artculo 4.- La multa que se cancele ntegramente dentro del plazo de quince (15) das computados a partir del da siguiente de noticada la sancin, obtendr el benecio de pago reducido del treinta y cinco por ciento (35%) de su monto total, siempre que no sea impugnada, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 18 del actual Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones, aprobado mediante Resolucin N 087-2013-CD/OSIPTEL. Regstrese y comunquese.

JORGE ANTONIO APOLONI QUISPE Gerente General

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