Hijos made in California.

Hijos made in California. BIB 2009\411

Rodrigo Bercovitz Rodrguez-Cano. Catedrtico de Derecho Civil. Abogado

Publicacin: Aranzadi Civil num. 3/2009 (Tribuna). Editorial Aranzadi, SA, Pamplona. 2009.

Dos ciudadanos espaoles, varones ambos, casados en Espaa en el ao 2005, solicitan la inscripcin del nacimiento de sus hijos, nacidos en San Diego (California), en octubre de 2008, mediante gestacin de sustitucin. El encargado del Registro Civil Consular de Los ngeles deniega la solicitud en base al artculo 10 de la Ley 14/2006 ( RCL 2006, 1071) , sobre tcnicas de reproduccin humana asistida. Segn dicho artculo, Ser nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestacin, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiacin materna a favor del contratante o de un tercero. Por lo que La filiacin de los hijos nacidos por gestacin de sustitucin ser determinada por el parto. Interpuesto recurso por los interesados ante la Direccin General de los Registro y del Notariado, y no presentando alegacin alguna al respecto el Ministerio Fiscal, la mencionada Direccin General lo estima, ordenando que se proceda a la inscripcin en el Registro Civil Consular del nacimiento de los menores, que consta en la certificacin registral extranjera presentada, con las menciones de filiacin a favor de los cnyuges en cuestin. Para llegar a semejante solucin, la Direccin General entiende que, habindose presentado para la inscripcin pretendida una certificacin registral extranjera, procede aplicar la regulacin que nuestro Reglamento del Registro Civil ( RCL 1958, 1957, 2122 y RCL 1959, 104) prev a tal efecto en su artculo 81, no procediendo por consiguiente la aplicacin al caso de la prohibicin contenido en el artculo 10 de la Ley 14/2006 con respecto a la gestacin de sustitucin. Es cierto que la aplicacin al caso del artculo 81 del Reglamento del Registro Civil no exime de un control de legalidad de esa certificacin registral extranjera, cuya inscripcin se pretende. Se exige que la certificacin sea un documento pblico, esto es, autorizado por una autoridad extranjera. Se exige que la certificacin haya sido elaborada y adoptada por una autoridad registral extranjera que desempee funciones equivalentes a las que tienen las autoridades registrales espaolas, interviniendo en la constatacin registral del nacimiento y de la filiacin, mediante un control de ajuste de los hechos y de los actos a la ley (californiana) aplicable. Se exige tambin que la certificacin registral extranjera no produzca efectos contrarios al orden pblico internacional espaol. La Resolucin utiliza los siguientes argumentos para mantener que la certificacin registral extranjera de nacimiento con filiacin de dos sujetos varones no es contraria a nuestro orden pblico internacional, es decir a los principios bsicos de nuestro Derecho. En primer trmino -se argumenta- tambin en el Derecho espaol se admite la filiacin a favor de dos varones en caso de adopcin, sin que quepa distinguir entre hijos adoptados e hijos naturales, ya que ambos son iguales ante la ley, de acuerdo con el artculo 14 de nuestra Constitucin ( RCL 1978, 2836) . En segundo trmino -se dice-, no permitir que la filiacin de los nacidos conste a favor de dos varones resultara discriminatorio por una razn de sexo, de acuerdo tambin con el artculo 14 de nuestra Constitucin, puesto que el artculo 7.3 de la Ley 14/2006 permite que la filiacin de un hijo conste en el Registro Civil a favor de dos mujeres. En efecto, segn dicho artculo 7.3, Cuando la mujer estuviere casada, y no separada legalmente o de hecho, con otra mujer, sta ltima podr manifestar ante el Encargado del Registro Civil del domicilio conyugal, que consiente en que cuando nazca el hijo de su cnyuge, se determine a su favor
02 de junio de 2009 Thomson Aranzadi 1

Hijos made in California.

la filiacin respecto del nacido. Adems -se aade-, el inters superior del menor, reconocido por el artculo 3 de la Convencin sobre los derechos del nio ( RCL 1990, 2712) hecha en Nueva York en 1989, exige que stos queden al cuidado de los sujetos que han dado su consentimiento para ser padres, as como el derecho de todo menor a gozar de una identidad nica. Ambas cosas se garantizaran precisamente procediendo a la inscripcin en nuestro Registro Civil de la certificacin registral californiana. Por ltimo, se afirma rotundamente que los interesados no han incurrido en fraude de nuestra ley, concretamente de la prohibicin contenida en el artculo 10 de la Ley 14/2006. En la parte final de la Resolucin se considera indiscutible que se trata de hijos de ciudadano espaol, y consecuentemente espaoles, de acuerdo con el artculo 17 de nuestro Cdigo Civil ( LEG 1889, 27) , ya que el mismo no exige que haya quedado determinada definitivamente la filiacin, siendo suficiente que quede acreditado el hecho fsico de la generacin. Por ello, para considerar nacido de espaol a un individuo basta que consten indicios racionales de su generacin fsica por progenitor espaol. Me permito hacer algunas observaciones a los anteriores argumentos de esta Resolucin de la Direccin General de los Registro y del Notariado de 18 de febrero de 2009. Empecemos por decir que no parece que existan indicios racionales de la generacin fsica de los nacidos en cuestin por progenitor espaol. A lo sumo esa generacin fsica podra atribuirse en su caso, y previas las pruebas pertinentes, a uno de los dos varones cuya paternidad se pretende. No es cierto que el artculo 14 de la Constitucin determine la igualdad entre hijos adoptados e hijos naturales, puesto que las diferencias legales que puedan establecerse entre unos y otros no derivan de discriminacin por razn de nacimiento. De hecho la continuada vigencia de la disposicin transitoria segunda de la Ley 21/1987 ( RCL 1987, 2439) , en materia de adopcin, constituye un ejemplo indiscutible de lo que acabo de decir. Es ms, aunque en trminos generales nuestra regulacin de la adopcin atribuya los mismos derechos a los hijos por naturaleza que a los hijos por adopcin, existen claras diferencias entre el rgimen jurdico de unos y otros, como resulta del artculo 179 y del artculo 180.2 de nuestro Cdigo Civil. No es cierto que el artculo 14 de la Constitucin sea contrario a que el artculo 7.3 de la Ley 14/2006 no pueda aplicarse a los matrimonios homosexuales integrados por varones y s en cambio a los matrimonios homosexuales integrados por mujeres, por la sencilla razn de que se trata de situaciones distintas. No es cierto que el inters superior del menor del nio necesite de una solucin como la propiciada por la Resolucin a la que me vengo refiriendo. Exige ciertamente que stos queden al cuidado de los sujetos que han dado su consentimiento para ser padres, pero para eso precisamente est prevista la adopcin. No es cierto que la Resolucin no propicie un fraude de ley. A partir de estos momentos todos los matrimonios que deseen tener hijos naturales a travs de una gestacin por sustitucin, tanto si se trata de matrimonios heterosexuales como si se trata de matrimonios homosexuales, saben el camino. Basta trasladarse a California (o a otro pas cuya legislacin autorice dicha gestacin por sustitucin) para conseguirlo. La puerta est abierta para defraudar la prohibicin del artculo 10 de la Ley 14/2006. No es cierto que la inscripcin en nuestro Registro Civil de hijos naturales por gestacin de sustitucin no sea contraria a nuestro orden pblico internacional. Es manifiestamente contrario a la dignidad que nuestra Constitucin y nuestra sociedad reconoce a la mujer. Es contraria a los principios bsicos de nuestro Derecho.

02 de junio de 2009

Thomson Aranzadi

Anlisis: Hijos made in California.

Anlisis del documento

Documentos relacionados

(Disposicin Vigente)

REPRODUCCIN ASISTIDA HUMANA. Tcnicas de reproduccin humana asistida Ley de Tcnicas de Reproduccin Humana Asistida de 2006. RCL 2006\1071

Ley 14/2006, de 26 mayo.

(Disposicin Vigente)

CONSTITUCIN. Constitucin Espaola RCL 1978\2836

Constitucin de 27 diciembre 1978.

Constitucin Espaola.

Voces
- ASISTENCIA SANITARIA - FAMILIA - REGISTRO CIVIL - REGISTRO CIVIL Y FILIACIN - REPRODUCCIN HUMANA ASISTIDA - SANIDAD

02 de junio de 2009

Thomson Aranzadi