MXICO INFRACIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS COMO CONSECUENCIA DE INCUMPLIMIENTO DE UN CONTRATO DE OBRA PBLICA INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 4 DIRECTORIO DR. JOS ENRIQUE VILLA RIVERA Director General DR. EFRN PARADA ARIAS Secretario General DRA. YOLOXCHITL BUSTAMENTE DEZ Secretaria Acadmica DR. JORGE VERDEJA LPEZ Secretario Tcnico ING. MANUEL QUINTERO QUINTERO Secretario de Apoyo Acadmico DR. SCAR ESCRCEGA NAVARRETE Secretario de Extensin y Difusin CP. RAL SNCHEZ NGELES Secretario de Administracin DR. LUIS ZEDILLO PONCE DE LEN Secretario Ejecutivo de la Comisin de Operacin y Fomento de Actividades Acadmicas ING. JESS ORTIZ GUTIRREZ Secretario Ejecutivo del Patronato de Obras e Instalaciones LIC. ARTURO SALCIDO BELTRN Director de Publicaciones Infracciones y sanciones a contratistas como consecuencia de incumplimiento de un contrato de obra pblica Primera edicin: 2004 D.R. 2004 INSTITUTO POLITCNICO NACIONAL Direccin de Publicaciones Tresguerras 27, 06040, Mxico, DF ISBN: 970-36-0128-6 Impreso en Mxico / Printed in Mexico INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 8 3.1.1. Las convocatorias ........................................................................ 60 3.1.2. Las bases para la licitacin .......................................................... 64 3.1.3. Las propuestas ............................................................................ 67 3.1.4. Presentacin de las proposiciones................................................ 73 3.1.5. El acto de presentacin y apertura de proposiciones ................... 75 3.2. El fallo y la firma de contrato .......................................................... 83 3.2.1. El fallo ........................................................................................ 85 3.2.2. Firma del contrato ...................................................................... 87 3.2.3. Garantas .................................................................................... 88 3.3. El contrato de obra pblica y su contenido ...................................... 89 4. Incumplimiento del contrato de obra pblica ........................................... 113 4.1. Responsabilidad adquirida por el contratista................................... 113 4.2. Elementos y causas de incumplimiento, infracciones ...................... 127 4.3. Casos que no deben considerarse como incumplimiento de contrato ..................................................................................... 135 5. Sanciones y recursos aplicables al incumplimiento del contrato de obra pblica ..................................................................... 147 5.1. Tipos de sanciones aplicables .......................................................... 150 5.2. La rescisin administrativa .............................................................. 154 5.3. Recursos admisibles de defensa ....................................................... 162 Conclusiones ................................................................................................ 173 Bibliografa ................................................................................................... 181 Glosario de siglas utilizadas ........................................................................... 185 INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 1 0 que permiten a la administracin pblica realizar la prestacin de servicios, la ejecucin de obras o la realizacin de cualquier actividad que tenga como prop- sito el beneficio colectivo y est encaminada al mejoramiento de los servicios pblicos, al abatimiento de costos y al encauzamiento del desarrollo econmico y social de las comunidades que integran nuestro pas. 1 La normatividad que regula toda actividad operativa y administrativa de un go- bierno, en aspectos como: su organizacin, relaciones laborales, seguridad social, administracin fiscal, operatividad administrativa, relaciones comerciales, etc., est basada en el conocimiento de los aspectos legales que norman todo el proce- dimiento administrativo federal, estatal y municipal, del cual se deriva todo el procedimiento de la contratacin de obra pblica. De la anterior normatividad, se desprende que cuando se rompe con la secuencia establecida y se deja de dar cumplimiento en tiempo a estos procedimientos, formas y caractersticas especficas, que como condiciones y trminos se establecen en un contrato de obra pblica, se llega a un estado de incumplimiento de contrato. Asimismo, como consecuencia de este incumplimiento, en primer lugar, se tie- nen las sanciones que se aplican a todos aquellos contratistas que rompen la se- cuencia establecida, cometiendo infraccin a la normatividad, por lo que se hacen acreedores a la aplicacin de las sanciones establecidas en dicha normatividad. De esta forma, todo el conjunto de normas que dan lugar al establecimiento del procedimiento administrativo de la obra pblica es lo que conforma el derecho aplicable a la misma, que es parte del derecho administrativo y es el que regula los procedimientos y actividades que deben de realizarse para dar cumplimiento sa- tisfactorio al encargo que la administracin pblica tiene con la comunidad. El presente trabajo consta de cinco captulos o unidades en las que se desarrollan, bsicamente, la exposicin resultante del proceso de investigacin bibliogrfica que se realiz y una breve conclusin de los resultados obtenidos, mismos que estn encaminados, primordialmente, a buscar medios de defensa para el contra- 1 Cfr. Andrs Serra Rojas, Derecho administrativo, p. 514. Donde se hace referencia al Art. 22 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 1 2 En el quinto captulo se realiza un anlisis de las sanciones y recursos que son aplicables al incumplimiento del contrato de obra pblica, iniciando este anlisis con las sanciones que de acuerdo con la normatividad son aplicables a dicha in- fraccin. Se contina con la presentacin del proceso de rescisin administrativa, para terminar con el sealamiento de los principales recursos admisibles de defen- sa que de acuerdo con la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas (LOPSRM), el Cdigo Fiscal de la Federacin, la anterior Ley de Adquisicio- nes y Obras Pblicas (LAOP), el anterior Reglamento de la Ley de Obras Pblicas, el nuevo Reglamento de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas y el Reglamento del Cdigo Fiscal de la Federacin, tiene el contratista para dirimir los actos de la autoridad contratante por supuestos incumplimientos de contrato. Finalmente, a manera de conclusiones, se presentan una serie de reflexiones sobre el procedimiento y la forma de prevenir situaciones desagradables para el contra- tista, en las que se hacen una serie de recomendaciones, sobre todos aquellos aspectos que no debe olvidar. 1 3 Cuadros sinpticos a) Cuadro sinptico de derecho objetivo Constitucional Administrativo Procesal Penal Internacional pblico Derecho civil Derecho mercantil Derecho areo Derecho internacional privado Derecho del trabajo Derecho agrario Pblico Derecho objetivo Privado Social 1 4 b) Cuadro sinptico del derecho administrativo Autoridad institucional del Estado Nociones generales del derecho administrativo Estructura de la administracin pblica La organizacin administrativa Las finanzas del Estado Derecho administrativo Los medios de accin de la administracin pblica La justicia administrativa Teora general de las obligaciones La responsabilidad del Estado 1 5 c) Cuadro sinptico de la teora general de las obligaciones La administracin pblica y sus formas de accin El convenio y el contrato administrativo Elementos del contrato administrativo Teora general de las obligaciones Los tipos de contratos administrativos Los modos para celebrar contratos administrativos 1 6 d) Cuadro sinptico de los tipos de contrato De suministros Locacin de cosas De la funcin pblica Tipos de contratos administrativos De compra-venta de bienes del dominio privado de la federacin De obra pblica De servicio pblico De emprstito o deuda pblica 1 7 e) Cuadro sinptico del contrato de obra pblica Concepto general Rgimen jurdico Formas de adjudicacin Proceso de fallo y firma de contrato El contrato de obra pblica y su contenido Incumplimiento de contrato Sanciones y recursos Contrato de obra pblica 1 8 f ) Cuadro sinptico del incumplimiento de contrato Elementos y causas de incumplimiento Casos que no deben considerarse como incumplimiento g) Cuadro sinptico de sanciones y recursos Tipos de sanciones La rescisin administrativa Recursos admisibles Sanciones y recursos Incumplimiento de contrato Si se parte del hecho de que la contratacin de obra pblica por parte de empresas del sector privado se ve sujeta a la aplicacin de determinadas leyes, reglamentos, decretos y acuerdos, stos forman parte de una normatividad especfica, que a su vez conforma el derecho aplicable y con l, la administracin pblica puede reali- zar la prestacin de servicios pblicos municipales, la ejecucin de obras pblicas o la realizacin de cualquier actividad que tenga como propsito el beneficio colectivo y est encaminada al mejoramiento de los servicios, al abatimiento de los costos y al encauzamiento del desarrollo econmico y social de las comunida- des que integran nuestro pas. 2 El incumplimiento de parte de toda esta normatividad puede llegar a generar sanciones que sern aplicables a los contratistas como consecuencia del incumpli- miento de un contrato de obra pblica. Dichas sanciones son derivadas de infracciones a las que se han hecho acreedores conforme con la normatividad de la obra pblica, misma que regula los procedi- mientos y las actividades que deben realizarse para dar cumplimiento satisfactorio al compromiso que la administracin pblica tiene con la comunidad. A partir de las anteriores consideraciones, se da principio a su desarrollo, realizan- do, en primer lugar, una conceptualizacin general de esta normatividad, misma que ha de permitir ubicar la rama del derecho que es aplicable a la obra pblica y a los servicios relacionados con la misma, para posteriormente, adentrarse en la temtica especfica. 2 Idem. 19 1. CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 2 0 1.1. Las normas jurdicas y su clasificacin desde su mbito material de validez Con el propsito de diferenciar qu es una norma, tenemos la siguiente defini- cin: Norma. Regla que rige la conducta de los miembros de una sociedad, de un grupo, etc. Puede ser de carcter obligatorio, como las normas jurdicas o simple- mente convencional, como las normas sociales. 3 Por tanto, las normas jurdicas son reglas obligatorias que rigen la conducta de los miembros de una sociedad, de un grupo o de cualquier ente, de los tantos que conforman la sociedad en un pas como Mxico. La clasificacin de las normas jurdicas se basa en ciertos criterios que obedecen a exigencias de orden prctico, o bien a necesidades de sistematizacin. Las principales agrupaciones de normas jurdicas que se han establecido se pue- den ubicar en los siguientes grupos que las clasifican con base en diferentes pun- tos de vista: a) Del sistema a que pertenecen. b) De su fuente. c) De su mbito espacial de validez. d) De su mbito temporal de validez. e) De su mbito material de validez. f ) De su mbito personal de validez. g) De su jerarqua. h) De sus sanciones. i) De su cualidad. j) De sus relaciones de complementacin. k) De sus relaciones con la voluntad de los particulares. 4 3 Instituto Nacional de Capacitacin del Sector Agropecuario A. C., Diccionario Agropecuario de Mxico. 4 Cfr. Eduardo Garca Mynez, Introduccin al estudio del derecho; pp. 78 y 79. 2 1 CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE Para efectos especficos del presente trabajo, y con el propsito de ubicar el dere- cho aplicable al tema que se investiga, se analizar la clasificacin que se hace de las normas, tomando como base, que: las clasificaciones tienen nicamente valor cuando responden a exigencias de orden prctico o a necesidades sistemticas, por ello, para el caso que se trata, se utiliza la clasificacin que se hace desde el punto de vista de su mbito material de validez, que corresponde a una clasifica- cin que se realiza de acuerdo con la materia que regulan y tiene su base en la divisin del derecho objetivo en una serie de ramas, mismas que se presentan en la siguiente tabla, que se da conforme a la clasificacin que realiza Garca Mynez en su libro de Introduccin al estudio del derecho, que parte de la clasificacin del derecho en dos ramas, derecho pblico y derecho privado, exclusivamente: 1. Constitucionales 2. Administrativas 3. Penales I. DE DERECHO 4. Procesales PBLICO 5. Internacionales 6. Industriales DESDE EL PUNTO DE 7. Agrarias 5 VISTA DE SU MBITO MATERIAL DE VALIDEZ II. DE DERECHO 1. Civiles PRIVADO 2. Mercantiles De acuerdo con lo anterior, desde el punto de vista de su mbito material de validez, las normas se clasifican en: normas de derecho pblico y normas de dere- cho privado; y, en una conceptualizacin nueva, se han agregado las normas de derecho social. Son normas de derecho pblico todas aquellas en las que persiste un propsito de conciliacin en favor del inters pblico, por tanto, son las normas que regulan el orden y funcionamiento de los poderes del Estado y sus relaciones con los ciuda- danos; las normas de derecho pblico son: 5 Estas normas que Garca Mynez clasifica como de derecho pblico, son las que en el derecho actual conforman el derecho social. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 2 2 Normas constitucionales. Dan lugar a la formacin del derecho poltico o consti- tucional del cual emanan las fuentes de todo el dems derecho, porque crea el Estado y regula la formacin de su voluntad, es decir, constituye el conjunto de normas relativas a la estructura fundamental del Estado, a las funciones de sus rganos y a las relaciones de stos entre s y con los particulares 6 por tanto, al regular la formacin de su voluntad, permite que surjan en forma de ley todos los dems preceptos jurdicos. Normas administrativas. Dan lugar a la formacin del derecho administrativo, que en su definicin ms general, asentada por Andrs Serra Rojas en el tomo uno de su libro Derecho administrativo, seala que: Es el derecho que regula la actividad del Estado al realizar la funcin administrati- va, cualquiera que sea el rgano que la desarrolla; o bien en su definicin formal, asentada por el mismo autor es la rama del Derecho Pblico Interno, que determi- na la organizacin y funcionamiento de la Administracin Pblica, tanto centrali- zada, como paraestatal
. 7 Normas penales. Dan lugar a la formacin del derecho penal, que de acuerdo con la definicin del criminalista espaol Eugenio Cuello Caln, que es asentada por Eduardo Garca Mynez en su libro Introduccin al estudio del derecho, es el con- junto de normas que determinan los delitos, las penas que el Estado impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el mismo establece para la preven- cin de la criminalidad. 8 Normas procesales. Dan lugar al derecho procesal, que como lo seala en su libro el autor antes citado: es el conjunto de reglas destinadas a la aplicacin de las normas de derecho a casos particulares, ya sea con el fin de esclarecer una situa- cin jurdica dudosa, ya sea con el propsito de que los rganos jurisdiccionales declaren la existencia de determinada obligacin y, en caso necesario, ordenen que se haga efectiva. 9 6 Garca Mynez, op. cit., p. 137. 7 Ibidem, tomo 1, p. 126. 8 Ibidem, p. 141. 9 Ibidem, p. 143. 2 3 CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE Normas internacionales. Dan lugar al derecho internacional pblico que de acuerdo con el mismo autor es el conjunto de normas que rigen las relaciones de los Estados entre s y sealan sus derechos y deberes recprocos. 10 Siguiendo la conceptualizacin del mismo autor, se tienen que clasificar dentro del derecho pblico las normas de creacin reciente, relativas al derecho laboral, mismas que denomina el derecho industrial y que junto con el derecho agrario, conforman de acuerdo con las nuevas tendencias del derecho moderno, el sistema de normas sociales; lo anterior, tomando como base que: A ltimas fechas el intervencionismo estatal ha prohijado el llamado derecho so- cial, que descansa en una teora, doctrina, normatividad y prcticas jurdicas desti- nadas a proteger a personas o grupos sociales que conduzcan a la convivencia y solidaridad humanas que tienen como objetivo ltimo el bien comn y su corres- pondiente perfeccionamiento. 11 Las normas sociales se encargan especficamente de: Normas laborales. Dan lugar al derecho del trabajo, que de acuerdo con Garca Mynez, se denomina tambin derecho obrero o derecho industrial y es el con- junto de normas que rigen las relaciones entre trabajadores y patronos. 12 Normas agrarias. Dan lugar al derecho agrario, tambin llamado derecho rural, que es definido como la rama del Derecho que contiene las normas reguladoras de las relaciones jurdicas concernientes a la agricultura, 13 o bien, tambin se puede definir de acuerdo con Jos Ramn Medina Cervantes como: Una rama del derecho social del sistema jurdico mexicano, que se sustenta en la propiedad social, a fin de establecer la normatividad que sirve para integrar y ope- rar las instituciones agrarias y, consecuentemente, los sujetos agrarios; en funcin del desarrollo rural integral, que tiene como beneficiarios directos e inmediatos a los miembros de los ncleos de poblacin rural. 14 10 Ibidem, p. 145. 11 Jos Ramn Medina C., Derecho agrario, p. 19. 12 Ibidem, p. 152. 13 Ibidem, p. 151. 14 Ibidem, p. 11. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 2 4 En cuanto a las normas de derecho privado, son las que regulan los intereses particulares y las relaciones jurdicas que se dan entre las personas en igualdad de circunstancias, y como producto de hechos y actos jurdicos generados por ellas mismas; las principales normas de derecho privado son las siguientes: Normas civiles. Dan lugar a la conformacin del derecho civil, que se define como el que determina las consecuencias de los principales hechos y actos de la vida humana (nacimiento, mayora, matrimonio) y la situacin jurdica del ser humano en relacin con sus semejantes (capacidad civil, deudas y crditos) o en relacin con las cosas (propiedad, usufructo, etctera). 15 Normas mercantiles. Dan lugar al derecho mercantil, del cual Garca Mynez hace referencia a la definicin de Alfredo Rocco, en los siguientes trminos: la rama del derecho que estudia los preceptos que regulan el comercio y las activida- des asimiladas a l, y las relaciones jurdicas que se derivan de esas normas. 16 1.2. El derecho pblico Como ya se seal, el derecho pblico est conformado con todas aquellas normas en las que persiste un propsito de conciliacin en favor del inters pblico, es decir, son las normas que regulan el orden y funcionamiento de los poderes del Estado y sus relaciones con los ciudadanos, por tal motivo, y para efectos del presente trabajo, su estudio se presenta como un pequeo anlisis general, tomando en consideracin que es la base que sirve de fundamento a la normatividad que regu- la el tema que nos ocupa, por lo anterior, todo lo que aqu presentamos consiste en la exposicin sinttica del contenido temtico de cada una de las divisiones en que se ha distribuido el estudio de dicho derecho pblico. Las normas que conforman el derecho pblico se dividen para su estudio en: constitucionales, administrativas, penales, procesales e internacionales. 15 Ibidem, p. 146. 16 Ibidem, p. 147. 2 5 CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE 1.2.1. Normas de derecho constitucional Seala Enrique Prez de Len en sus notas que el derecho constitucional de los pueblos es parte de la expresin y reconocimiento de sus conquistas, de sus anhe- los, de sus aspiraciones realizadas. 17 Analizar la Constitucin y, por ende, el dere- cho constitucional o poltico de un pas, es adentrarse en el conocimiento interno del comportamiento que han tenido y en el que siguen inmersos sus dos elementos principales que dan lugar a la organizacin administrativa del Estado, los gobernan- tes y los gobernados. Estos dos elementos que conjuntamente con el territorio, conforman a un Esta- do, basan su convivencia en dos principios bsicos que justifican y fundamentan la existencia de todo orden constitucional, dichos principios son: el de libertad y el de autoridad; el primero que se da a los particulares y el segundo que es con el que estn investidos los gobernantes. Con fundamento en estos principios, los particulares pueden realizar todas las actividades o acciones que no estn prohibidas o bien que no estn especificadas u ordenadas, debiendo dejar de hacer todo aquello que est prohibido; en cambio, la autoridad slo est facultada para realizar especficamente lo que le autoriza o le faculta la ley respectiva. Lo anterior, lleva a los casos extremos, donde el abuso inmoderado de la autori- dad puede llegar al despotismo y, de igual forma, el abuso en el uso de la libertad puede degenerar en anarqua, siendo por ello necesario que se d el equilibrio de esas dos fuerzas y para eso es necesario que se cuente con un rgimen constitucio- nal que establezca un orden jurdico que tienda a ser perfecto. En Mxico, la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos es la ley suprema, la ley fundamental, la ley de leyes, que es producto del poder consti- tuyente, que conform la revolucin mexicana de 1910, mismo, que en ejercicio de su soberana, expide la Constitucin de 1917, con el propsito de organizar los po- deres pblicos en torno a esferas de competencia, permitiendo as, proteger los derechos de los ciudadanos frente a los poderes pblicos, estableciendo de esta 17 Enrique Prez de Len, Notas de derecho constitucional y administrativo, p. 3. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 2 6 manera un ordenamiento jurdico que organiza el Estado (parte orgnica) y esta- blece un sistema de proteccin a los derechos del hombre (parte dogmtica). La Constitucin se caracteriza por ser escrita y rgida; es escrita porque est conte- nida en un cdigo nico separado por ttulos, mismos que a su vez estn divididos en captulos y stos en secciones, conteniendo cada uno de ellos una materia, con artculos ordenados sistemticamente; es rgida, porque para su modificacin es- tablece el procedimiento y los rganos facultados para realizarlo; est conformada por nueve apartados o ttulos que comprenden los siguientes ttulos generales: 1. De las garantas individuales, a los mexicanos, a los ciudadanos y a los extranjeros. 2. De la soberana nacional, de la forma de gobierno y de las partes integran- tes de la federacin y del territorio nacional. 3. De la divisin de los poderes y de las normas que rigen a cada uno. 4. De las responsabilidades de los funcionarios pblicos. 5. De los estados de la federacin. 6. Del trabajo y la previsin social. 7. De las prevenciones generales. 8. De las reformas a la Constitucin. 9. De la inviolabilidad de la Constitucin. La parte dogmtica de la Constitucin est contenida en los primeros 29 artcu- los, que plasman en sus normas los derechos de la persona tanto fsica como moral, a manera de protegerla tanto en su aspecto individual como en su carcter de integrante de un grupo social, 18 en ella, se establecen las principales garantas que todos los individuos tienen en territorio nacional. Siguiendo con el anlisis que de la parte dogmtica realiza Enrique Prez de Len, haciendo una clasificacin en la que hace referencia a Enrique Gonzlez Flores y su Manual de Derecho Constitucional, dividiendo los derechos consignados y reco- nocidos por nuestra Constitucin (garantas), en cuatro grupos que se transcriben a continuacin: 18 Ibidem, p. 18. 2 7 CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE A. De igualdad. Este principio est reconocido en el artculo primero que se refiere al otorgamiento del goce de los derechos ah consagrados, a todas las personas fsicas o morales; el 2 que prohbe las clases sociales y en particular la esclavitud; el 12 que condena la concesin de ttulos de nobleza, prerrogativas y honores heredi- tarios; y el 13, que se refiere a la supresin de leyes primitivas, tribunales especiales y fueros. B. De Libertad. Reconocidos en los artculos 3, referente a la educacin pblica; 4 a la igualdad del hombre y la mujer, frente a la ley; 5 al trabajo; el 6 a la libre expresin de las ideas; el 7, a la libertad de imprenta; el 8, al derecho de peticin; el 9, al derecho de libre asociacin, el 10, a la portacin de armas; el 11, a la estancia y traslacin; el 24, al culto religioso; el 25, a la actual economa nacional y el 28, a la prohibicin de los monopolios, al comercio y a la industria. C. De propiedad. En este grupo se localiza el artculo 27 en sus diversas expresio- nes: limitacin del poder pblico frente a los intereses patrimoniales del hombre; concepto de pequea propiedad; el patrimonio de la familia y el derecho de in- demnizacin en caso de expropiacin. D. De la seguridad pblica. El artculo 14, que prohbe la retroactividad de las leyes, otorga el derecho de audiencia y la exacta aplicacin de la ley en materias penal y civil; el 15, que norma las disposiciones relativas a la extradicin; el 16, que reconoce el respeto a los derechos protectores de las personas, de la familia, del domicilio, etc.; el 17, referido a las deudas civiles, a la forma de impartir justicia y el carcter gratuito de ella; los artculos 18, 19, 20, 21 y 23, que otorgan derechos a los procesados en el orden criminal y a los reos sentenciados; y el 22, que prohbe determinadas penas; el 26 al sistema de planeacin del Desarrollo Nacional; y el 29 referido a las normas relativas a suspensin de garantas. 19 En cuanto a la parte orgnica, se establece que es la que hace referencia a la estruc- tura que tiene el aparato de gobierno (artculos del 39 al 48), a la organizacin de sus diferentes autoridades que lo componen y a la competencia que a cada una de ellas le corresponde (artculos del 49 al 107), complementados con los artculos del 108 al 114 referentes a la responsabilidad de los servidores pblicos; asimis- mo, se presentan algunos artculos que por su contenido no es posible ubicarlos ni en la parte orgnica ni en la parte dogmtica, como sera el caso de los artculos 19 Ibidem, pp. 19 y 20. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 2 8 27, 123 y 130 que dan garanta de conservacin de derechos alcanzados por un grupo social; por otro lado, se tiene a los derechos incluidos en la Constitucin por ser de importancia nacional como son los artculos del 30 al 38 que norman la nacionalidad, la ciudadana y la extranjera; tambin se contemplan en la Cons- titucin ciertas prohibiciones y obligaciones de hacer a los Estados miembros de la federacin, artculos del 115 al 122; finalmente, existen otros artculos como el 39, 40, 41, 133, 135 y 136 que hacen referencia a la soberana popular, a la forma de gobierno, a la supremaca de la Constitucin, a la manera de su reforma y a su inviolabilidad. 1.2.2. Normas de derecho administrativo Como ya se seal, conforman el derecho administrativo, mismo que es definido por Enrique Prez de Len como: la rama del derecho pblico, que se encarga del estudio de las normas y principios que regulan la actividad formal del Poder Ejecutivo, la actividad materialmente ejecutiva de los poderes Legislativo y Judi- cial y las relaciones de los particulares con el Estado en dichas actividades. 20 De la definicin anterior, se puede sealar que el derecho administrativo es una rama del derecho pblico que se encarga de normar los procedimientos que se deben de seguir en el desarrollo de la actividad formal de todo el aparato burocr- tico que implican los tres poderes y sus diferentes rganos operativos. El tema que nos ocupa ahora, es la parte del desarrollo del derecho administrativo que, en esta ocasin, se presenta como parte del derecho pblico, por lo tanto, solamente se mencionan las siguientes materias, de acuerdo con lo sealado por el mismo autor: A. La existencia, organizacin y funcionamiento de los diversos entes administra- tivos, es decir, se ocupar del anlisis relacionado con los rganos que llevan a cabo actividades de naturaleza administrativa, que bien pueden corresponder exclusivamente al Estado o bien a organismos diferentes de l pero que guardan ntima relacin con el poder pblico, como son los descentralizados, los de participacin estatal, etctera. 20 Ibidem, p. 139. 2 9 CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE B. Las atribuciones, facultades y competencias de los rganos administrativos, con el fin de fijar con precisin la esfera que en cada uno de ellos puede actuar y las facultades que segn la ley a cada uno corresponden, para evitar con ello, actos administrativos arbitrarios, caprichosos o ilegales. C. Existencia, elementos, caractersticas y prestacin de los servicios pblicos. Es de tal importancia este campo de estudio del derecho administrativo, que como antes asentamos, algunos actores definen a esta disciplina en funcin de los servicios pblicos. Debemos resaltar que los servicios pblicos constituyen una de las funciones primordiales de la administracin pblica, dado que su objeto y justificacin es satisfacer las necesidades colectivas de los administrados, las que en la actualidad son mltiples. D.Los actos administrativos, tanto regulares como irregulares. Se justifica esta in- clusin, si observamos que esos actos son la manifestacin de la actividad admi- nistrativa. E. El procedimiento y los recursos administrativos, ya que a travs del primero se determina la secuela que habrn de seguir los rganos administrativos para emitir sus actos, y por medio de los segundos se proporcionan medios de impugnacin para dejar sin efecto las declaraciones administrativas que pudieran considerar- se no ajustadas a derecho. F. El contencioso administrativo, que da oportunidad de acudir a rganos de na- turaleza jurisdiccional, ajena a las autoridades administrativas, para buscar la nulidad o modificacin de los actos administrativos. 21 1.2.3. Normas de derecho penal Tomando en consideracin el anlisis que realiza Fernando Castellanos Tena so- bre la expresin de derecho penal, quien haciendo mencin de Maggiore, seala: Se aplica para designar tanto al conjunto de normas penales (ordenamiento jurdi- co penal), cuanto a la ciencia del derecho penal, estimada como una rama del conocimiento humano compuesta de un acervo de nociones jurdicas de naturale- za intelectual. Puede definirse segn se haga referencia al sistema de normas, o bien al de conceptos cientficos sobre el delito, el delincuente y la pena. 22 21 Ibidem, pp. 140 y 141. 22 Fernando Castellanos Tena, Lineamientos elementales de derecho penal, p. 19. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 3 0 Tambin, haciendo referencia al sistema de normas, este autor define que: el derecho penal es la rama del derecho pblico interno relativa a los delitos, a las penas y a las medidas de seguridad, que tiene por objetivo inmediato la creacin y la conservacin del orden social. Se seala al derecho penal como pblico, en razn de que norma relaciones entre el poder del gobierno como representante del Estado y los gobernados, dado que, en la comisin de un delito, la relacin que se da, es entre el delincuente y la representacin del Estado, no entre el delincuente y el particular ofendido, en este ltimo caso, se establecera una relacin de derecho privado, que en el dere- cho mexicano no se da. El derecho penal para su estudio se divide generalmente en dos partes, una gene- ral y otra especial, la primera se puede dividir a su vez, siguiendo el esquema de Castellanos Tena, en las siguientes partes: A. Introduccin a las generalidades del derecho penal y las ciencias penales, que involucra un anlisis de la evolucin de las ideas penales y del derecho penal, as como de las principales escuelas que se han dedicado a su estudio. B. Teora de la Ley Penal. Su estudio se basa en el anlisis de las fuentes del derecho penal, la interpretacin de la Ley Penal y los mbitos de validez de dicha Ley (material, espacial, temporal y personal). C. Teora del Delito. Comprende fundamentalmente, por un lado, generalidades sobre su definicin, el concepto, sus elementos, sus factores negativos, la vida del delito, la participacin y el concurso; por el otro lado, incluye el estudio del delincuente. D. Teora de la pena y de las medidas de seguridad. Su estudio comprende, por un lado, el anlisis del concepto, la clasificacin e individualizacin de la pena y por el otro, la condena condicional y la libertad preparatoria. 23 La parte especial del derecho penal comprende el estudio de los delitos en parti- cular y el estudio de las penas y las medidas de seguridad que son aplicables a cada caso especfico. 23 Cfr. Fernando Castellanos, pp. 18 y 19. 3 1 CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE 1.2.4. Normas de derecho procesal Utilizando el criterio de Luis Dorantes Tamayo, quien en la nota introductoria de su libro Elementos de Teora General del Proceso, hace referencia al concepto, precisa- mente, de Teora General del Proceso, considerndola como el estudio de la parte terica, dividiendo para ello, la parte prctica en dos campos: el de la Prctica Forense que estudia ... los usos y costumbres que se siguen ante los juzgadores, de las for- mas de proceder y de actuar ante stos, cuando se tramita un asunto judicial y el derecho procesal positivo que lo define como ... el estudio sistemtico de las nor- mas jurdico-procesales que estn vigentes en un lugar y en un momento determi- nados. 24 Lo anterior, est encaminado a satisfacer el principio de derecho que seala que todo fin y toda relacin jurdica se cumplan jurdicamente, tanto en el fondo como en la forma, siendo la forma en la que se realizan las funciones, la que satisface precisamente el derecho procesal, razn por la cual, se dice que es el de- recho relativo a los procedimientos y por la cual se le da tambin el nombre de derecho de procedimiento. Ahora bien, para que se d el procedimiento y pueda intervenir el Poder Judicial, es necesario que se haya producido alguna perturbacin jurdica que de alguna forma ha lesionado un derecho que es necesario reparar; si se considera que estas perturbaciones se llevan a cabo en diferentes mbitos, cada uno de ellos da lugar a una divisin del derecho procesal, por lo tanto, extrayendo la concepcin gene- ral del planteamiento que de cada una de estas divisiones se realiza, en la Enciclo- pedia Autodidctica Quillet, se tienen las siguientes: A. Derecho procesal civil. En este derecho la accin tendiente a reparar el dao mediante la accin judicial es una accin privada dado que la lesin jurdica producida afecta exclusivamente a los interesados, por tal razn, para que la autoridad judicial pueda intervenir, se requiere la peticin (demanda) de una de las partes interesadas, que se conoce como instancia de parte. B. Derecho procesal penal. En este derecho la accin de reparacin de dao es de orden pblico, dado que la lesin jurdica producida (delitos y faltas), supo- 24 Luis Dorantes Tamayo, Elementos de teora general del proceso, pp. 11 y 12. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 3 2 nen una lesin a la integridad del orden jurdico que a la totalidad de los ciuda- danos importa mantener, por tal razn, la autoridad judicial deber intervenir sin esperar peticin ni sugestin alguna (proceder de oficio), salvo en algunos delitos, como la calumnia e injuria a particulares, donde es necesario que sea iniciada la accin a instancia de la parte ofendida, utilizando para ello la que- rella. C. Derecho procesal social o del trabajo. En este derecho, al igual que en el civil, la lesin afecta a particulares, por lo tanto, la accin se inicia con una demanda o peticin de parte, realizada sta, se convoca al actor o actores y al demandado o los demandados para intentar una conciliacin entre ambos que permita realizar directamente los trmites de sentencia conforme al arreglo alcanzado, en caso de no haber arreglo, se procede a celebrar el juicio correspondiente, con la apor- tacin de pruebas que cada una de las partes estime conveniente, inicindose el proceso que concluye con una sentencia. D. Derecho procesal contencioso-administrativo. En este derecho, el ciudadano sufre la lesin que le causa la administracin pblica, siendo la accin que se va a ejercer, una accin privada al igual que en el derecho civil y el social, es por tanto, el dao causado es de carcter personal y exclusivo del interesado, por lo que deben iniciarse con peticin de parte (demanda) ante los tribunales espe- ciales de lo contencioso-administrativo, donde se realiza el procedimiento y se resuelven mediante fallo o sentencia. 25 1.2.5. Normas de derecho internacional Este tipo de normas conforman el derecho internacional, mismo que se puede definir de acuerdo con Garca Mynez como el conjunto de normas que rigen las relaciones de los Estados entre s y sealan sus derechos y deberes recprocos. 26 Siguiendo el desarrollo que del tema realiza el autor mencionado, quien hace notar que el derecho internacional, en opinin de algunos autores, debera de cambiar por el de derecho interestatal al apuntar que el concepto de nacin no es un concepto jurdico sino sociolgico, pero la costumbre se ha impuesto a estas opiniones, sealando por otro lado, que en la antigedad al derecho internacional 25 Cfr. Enciclopedia Autodidctica Quillet, pp. 547 y 549. 26 Ibidem, p. 145 3 3 CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE se le conoca como derecho de gentes tomada del ius gentium del derecho roma- no, que fuera utilizada en un principio (por el espaol F. Surez y por el holands Hugo Grocio) para describir la idea de un orden jurdico no escrito que permitie- ra regular las relaciones entre los pueblos, misma idea que naci vinculada con la del derecho natural y que posteriormente fuera adoptada por la mayora de los pases, para que en la actualidad, sea sustituida por la expresin de derecho inter- nacional. Se seala que la costumbre y los acuerdos internacionales son las dos fuentes caractersticas del derecho internacional, asimismo se seala que aun cuando el derecho internacional carece de un Poder Judicial y de rganos ejecutivos, no por eso deja de tener un carcter jurdico o de carecer de sancin, dado que stas, aunque sean imperfectas por darse como represalias o mediante declaraciones de guerra existen y, por lo tanto, solamente carece de la diferenciacin entre pena y ejecucin forzosa y de la equivalencia entre delito y sancin. 1.3. El derecho administrativo Partiendo de la definicin que se dio con anterioridad para el derecho administra- tivo mexicano se le considera como: La rama del derecho pblico que se encarga del estudio de las normas y principios que regulan la actividad formal del Poder Ejecutivo, la actividad materialmente ejecutiva de los poderes Legislativo y Judicial, y las relaciones de los particulares con el Estado en dichas actividades. Se puede sealar que en tal definicin se pone de manifiesto, con claridad, tanto ubicacin del derecho administrativo dentro del derecho pblico, como la activi- dad y campo de accin que le corresponde; de esta forma, Serra Rojas, en sus dos tomos de Derecho administrativo, lo divide para su estudio en nueve partes princi- pales que distribuye de la siguiente manera: 1. La autoridad institucional del Estado. 2. Nociones generales de derecho administrativo. 3. La estructura de la administracin pblica. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 3 4 4. La organizacin administrativa federal. 5. Las finanzas del Estado. 6. Los medios de accin de la administracin pblica. 7. Teora general de las obligaciones administrativas. 8. La justicia administrativa. 9. La responsabilidad del Estado. En la primera parte, referente a la autoridad institucional del Estado, se efecta un anlisis por medio del cual se realiza la justificacin de la actividad del Estado contemporneo, estudiando, por un lado, los fines y las funciones de cada una de las partes que conforman la organizacin poltica, administrativa y jurisdiccional del Estado y por el otro, se define el concepto de administracin aplicado a la administracin pblica y se estudia la funcin del servicio pblico a partir del anlisis de diferentes teoras. En la segunda parte, referente a las nociones generales del derecho administrati- vo, se realiza mediante el anlisis de tres divisiones principales: la primera, relativa al concepto de derecho administrativo, sus relaciones con otras disciplinas, el anlisis de las fuentes que le dan vida; la segunda, referente al estudio de la teora del acto administrativo, sealando los elementos que lo conforman, as como el procedimiento, los efectos y la ejecucin de dicho acto; y la tercera, que es refe- rente a la extincin de los actos administrativos y se realiza mediante el anlisis de la teora de las nulidades y de la revocacin de dichos actos administrativos. En la tercera parte, referente a la estructura de la administracin pblica, realiza el estudio general de la funcin pblica, sus trabajadores y funcionarios; los deberes, obligaciones y derechos de los mismos; las leyes que regulan la funcin pblica; tambin contempla las responsabilidades que adquieren los servidores pblicos al incurrir en conductas contrarias a la esperada y la normatividad disciplinaria que debe aplicarse. En la cuarta parte, referente a la organizacin administrativa federal, su estudio se realiza en dos campos; el primero, comprende las formas de organizacin que adopta el gobierno para cumplir su funcin primordial de servicio, mediante el anlisis de una mayor o menor centralizacin, descentralizacin o desconcentracin 3 5 CONCEPTUALIZACIN DEL DERECHO APLICABLE administrativa segn sea el caso; el segundo, comprende el anlisis de la adminis- tracin pblica paraestatal, donde se analiza la descentralizacin administrativa, misma que puede darse de tres formas: por servicio, funcional o institucional; asi- mismo, se analizan las formas en que se presenta, ya sean establecimientos, comi- siones, corporaciones, instituciones nacionales, institutos, compaas, comits, patronatos, etc., o bien instituciones como la empresa pblica, las sociedades de economa mixta, los fideicomisos y las instituciones privadas de inters pblico. En la quinta parte, referente a las finanzas del Estado, se estudia en cuatro seccio- nes; la primera seccin, que se refiere al rgimen financiero federal, donde se analizan los modos y las formas por las que el Estado mexicano se hace de fondos para cubrir los gastos que la funcin pblica implica. Para ello, se analizan los conceptos de: presupuesto, ingresos de la federacin, los impuestos y los elemen- tos constitutivos de la obligacin tributaria, la organizacin fiscal, la normativi- dad respectiva, los egresos, la contabilidad pblica y otras como el emprstito y la deuda pblica; la segunda seccin, que comprende al rgimen patrimonial del Estado, donde se analiza cmo se constituye el patrimonio estatal, tomando en cuenta conceptos como: los bienes de dominio pblico, los de uso comn, los destinados a un servicio pblico y los de dominio privado de la federacin. Tam- bin se analizan aspectos como: el de la propiedad originaria de la nacin, el rgimen de aguas nacionales, la propiedad mobiliaria de la nacin, los bienes nacionalizados y la concesin que el gobierno hace a los particulares para la pres- tacin de un servicio pblico o para la explotacin de bienes del Estado; la tercera seccin, comprende el anlisis de las formas de cmo el Estado adquiere el domi- nio, analizando conceptos como expropiacin, confiscacin, requisicin, limita- ciones de la propiedad privada y nacionalizacin; la cuarta seccin comprende, el anlisis de la organizacin econmica del Estado, atribuciones del Ejecutivo Fe- deral y la normatividad sobre monopolios e inversiones extranjeras. En la sexta parte, referente a los medios de accin de la administracin pblica, comprende la parte relacionada con el rgimen de polica, analizando su funcin y organizacin y el derecho penal administrativo correspondiente. En la sptima parte, relacionada con la teora general de las obligaciones adminis- trativas, analiza todo el rgimen contractual que la administracin pblica realiza INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 3 6 con los particulares para auxiliarse en su funcin de prestacin de servicios a la comunidad, comprende temas como: los contratos administrativos, el contrato de obra pblica y el contrato de suministros y abastecimientos. En la octava parte, referente a la justicia administrativa, se estudia la parte que permite a los particulares defenderse de las lesiones que un acto administrativo ilegal le ocasione, al no cumplir con todos los elementos propios de dicho acto, como sera: competencia, motivo, objeto, finalidades y forma; estudiando los re- cursos administrativos permisibles con que se cuenta, la posicin del Estado ante los tribunales, el papel del contencioso administrativo y del tribunal fiscal de la federacin. En la novena parte, alusiva a la responsabilidad del Estado, se analizan los princi- pios generales que implica la responsabilidad de un Estado moderno como Mxi- co, estudindose de esta manera, situaciones de responsabilidad directa o sin falta e indirecta o culposa, la responsabilidad del Estado en la legislacin y en las reso- luciones de la Suprema Corte. 27 27 Cfr. Enciclopedia Autodidctica Quillet, tomos 1 y 2. La teora general de las obligaciones administrativas comprende el estudio de las formas de accin y los medios que utiliza el gobierno para llevar a cabo el proceso administrativo, por tanto, en este tema, se plantea al inicio el concepto de adminis- tracin pblica y se habla de las formas de las que hace uso para llevar a cabo dicho proceso, se analiza posteriormente el caso especfico del contrato administrativo como la forma principal que se relaciona con el tema de investigacin. 2.1. La administracin pblica y sus formas de accin Para establecer el concepto hacemos referencia a la definicin que plantea Norberto Agromonte Mier y Tern en su Curso de teora de la administracin, quien seala que: En su sentido ms amplio, la administracin pblica es todo el sistema de gobier- no; todo el conjunto de ideas, actitudes, normas, procesos, instituciones y otras formas de conducta humana que determinan cmo se distribuye y ejerce la autori- dad poltica, cmo se atienden los intereses pblicos. 28 En cuanto al sistema de gobierno y sus instituciones que lo componen, se norma por la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, que en su ttulo prime- ro, captulo nico, de la Administracin Pblica Federal, el artculo primero se- ala: La presente ley establece las bases de organizacin de la administracin pblica federal, centralizada y paraestatal. La Presidencia de la Repblica, las secretaras de Estado y departamentos administrativos y la consejera jurdica del Ejecutivo Fe- deral, integran la administracin pblica centralizada. Los organismos descentrali- zados, las empresas de participacin estatal, las instituciones nacionales de crdito, 28 Norberto Agromonte Mier y Tern, Curso de teora de la administracin, p. 224. 37 2. TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 3 8 las organizaciones auxiliares nacionales de crdito, las instituciones nacionales de seguros y de fianzas y los fideicomisos, componen la administracin pblica paraestatal. De esta manera, el gobierno para cumplir con sus funciones de atender los intere- ses pblicos, proporcionar servicios a la comunidad, y distribuir y ejercer la auto- ridad poltica, requiere de la celebracin de numerosos actos jurdicos, de derecho pblico y de derecho privado, en donde intervienen diferentes partes, tanto del mismo sector pblico como de particulares. Estos actos que celebra el gobierno a travs de sus diferentes entes administrativos, ya sea a nivel federal, estatal o municipal, van a dar lugar a la formacin de crditos a su favor y obligaciones a su cargo, que son: las formas de accin con las que cuenta el gobierno y que dependiendo de la forma de accin administrativa, unilateral o con- tractual que utilice, obtendr, como ya se dijo, un crdito o una obligacin. La accin unilateral es una imposicin de su autoridad, mediante el ejercicio del poder de mando de que est investido y le permite tener crditos a su favor, mediante la aplicacin de acciones como: a) Cobrar impuestos. b) Expropiar por causa de utilidad pblica. c) Requisitar. d) Decomisar. e) Realizar otro tipo de acciones que se contemplan en la ley sobre atribucio- nes del Ejecutivo Federal y en otras leyes que establecen la contribucin obligatoria a la administracin pblica. La accin contractual es donde se logra el acuerdo de voluntades y donde inter- vienen intereses particulares como lo seala Andrs Serra Rojas ...que libremente celebran sus contratos, discutiendo las condiciones del mismo y guiados por sus respectivos intereses. Representa el haberse llegado a un acuerdo entre las partes administracin pblica y particular, sobre el objeto y prestaciones del mismo, a cambio del cual reciben ciertas ventajas principalmente materiales o en particular pecuniarias. 29 29 Ibidem, tomo 2, p. 512. 3 9 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS Esta accin contractual por parte de la administracin pblica se realiza por me- dio de convenios o contratos administrativos y genera una obligacin bilateral, sinalagmtica, en la que una de las partes es la administracin pblica con las prerrogativas inherentes a su condicin jurdica y la otra es un particular o una entidad pblica o privada a la que se le encarga: a) Realizar una cierta obra. b) Realizar el suministro de bienes. c) Arrendar bienes financieros. d) Prestar un cierto servicio. e) En general, realizar determinado fin o relacin. Se entiende que esta relacin contractual se realiza con libertad, aun cuando en ciertas ocasiones se ve sujeta a ciertas restricciones que son necesarias para poder asegurar el inters general que persigue la administracin pblica. 2.2. El convenio y el contrato administrativo Partiendo de la teora de los hechos jurdicos, donde toda obligacin nace de un hecho, que recibe el nombre de hecho jurdico, que junto con la ley que regla- menta su celebracin, viene a conformar la fuente de todas las obligaciones y derechos que ste genera. El convenio y el contrato administrativo como formas de accin contractual que la administracin pblica utiliza para llevar a cabo su encargo de servicio pblico hacia la comunidad, de acuerdo con lo que seala Serra Rojas, tanto en el derecho civil como en el derecho administrativo, los trminos de convenio y contrato se emplean como sinnimos y se definen de la misma manera, de este modo se tiene que: En el artculo 1762 del Cdigo Civil para el Distrito Federal define al convenio como el acuerdo de dos o ms personas para crear, transferir, modificar o extin- guir obligaciones; asimismo, el artculo 1793 seala: los convenios que produ- cen o transfieren las obligaciones o derechos toman el nombre de contratos. 30 30 Cfr. Ibidem, p. 513. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 4 0 De aqu, se puede sealar que por exclusin, tal y como lo seala Manuel Bejarano Snchez: Los que modifican o extinguen derechos y obligaciones se llaman convenios y en sentido estricto, 31 ambos, contrato y convenio, son un acto jurdico bilateral, donde existe una manifestacin exterior de voluntad y producen efectos de dere- cho que sanciona la ley. En el derecho administrativo actual se ha venido desarrollando de manera impor- tante el campo de los convenios administrativos con acciones tales como: a) La concesin administrativa. b) Los convenios en materia de expropiacin. c) Los convenios en materia fiscal. d) Los convenios entre la federacin y las entidades federativas en materia electoral, en turismo, en salud, en educacin pblica, etc. e) Otros tipos de convenios que no tienen el carcter de contratos adminis- trativos, pero que su uso se ha extendido considerablemente, hasta conver- tirse en el sistema de coordinacin entre la federacin y los estados. Los contratos en general, en su acepcin ms amplia, se pueden clasificar aten- diendo a las partes que intervienen en su celebracin en: Contratos civiles. Son los que se celebran entre particulares, aun cuando pueden hacerse entre un particular y la administracin pblica del Estado, siempre que esta ltima intervenga en un plano de igualdad, como si fuera un sujeto privado. Contratos mercantiles. Son aquellos que celebran las partes para realizar un acto de comercio, donde intervienen comerciantes o banqueros, cuyo objeto es una cosa mercantil y la finalidad es el intercambio de mercancas o servicios. 31 Manuel Bejarano Snchez, Obligaciones civiles, p. 31. 4 1 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS Contratos laborales. Son aquellos que rigen una relacin de trabajo y se caracteriza por el servicio constante que se presta a otra persona a cambio de un salario. Contratos administrativos. Son de los que se sirve el gobierno para proveer y satisfacer las necesidades sociales, tienen por objeto la realizacin de una obra pblica, el suministro o la prestacin de un servicio y su finalidad es la de satisfacer necesidades colectivas y proporcionar beneficios sociales. Los contratos administrativos, como ya se seal, se celebran entre la administra- cin pblica y otras personas privadas o de la misma administracin. 2.3. Elementos del contrato administrativo Serra Rojas, citando a Fernando Alvi Cholvi, seala que este ltimo considera como elementos caractersticos del contrato administrativo a los siguientes: 1. El inters general, como causa del mismo. 2. El servicio pblico, como objeto. 3. La forma, como requisito esencial. 4. La desigualdad de las partes. 5. La jurisdiccin especial. 6. La especialidad legal, a lo cual hemos de agregar, los modos y requisitos que determinen las leyes. 32 De lo anterior se desprende que para que exista un contrato administrativo, pri- mero debe haber el inters general (satisfacer una necesidad colectiva), como cau- sa del mismo y ese inters general, debe estar encaminado a que el objeto motivo del contrato sea un servicio pblico que proporcione beneficios sociales; se des- prende la forma escrita como requisito esencial para la existencia de un contrato administrativo; se establecen tambin como elementos del contrato administrati- vo: la desigualdad que existe entre las partes contratantes (por un lado la omnipo- tencia de la entidad contratante, la administracin pblica y, por el otro, una persona privada); la jurisdiccin especial (sujecin al rgimen jurdico de la obra 32 Ibidem, tomo 2, p. 515. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 4 2 pblica, suministros y servicios), y la especialidad legal (participacin de tribuna- les especializados de derecho pblico); complementndose con los modos y re- quisitos de existencia y validez que determinan las leyes correspondientes. Serra Rojas, haciendo referencia a Miguel ngel Barcaitz, seala como elementos del contrato administrativo los siguientes, mismos que clasifica en dos grupos: Elementos esenciales a) Sujeto b) Competencia y capacidad c) Consentimiento d) Forma e) Objeto f ) Causa g) Rgimen jurdico especial. Elementos no esenciales a) Plazo b) Conmutabilidad c) Intransferibilidad d) Licitacin e) Garantas f ) Sanciones. De esta forma Serra Rojas, complementa los elementos del contrato administrati- vo con los modos y requisitos de existencia y validez, haciendo referencia en pri- mera instancia a los elementos esenciales que se describen a continuacin: Al referirse al sujeto como elemento esencial de validez del contrato admi- nistrativo, se refiere a la presencia de la administracin pblica como una de las partes con todos su poderes y privilegios, misma que puede contratar con particulares o con otros entes pblicos; siempre que stos persigan el inters econmico, mientras que la administracin pblica persigue el in- ters general. 4 3 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS En cuanto a la competencia y capacidad, hace referencia a que el rgano administrativo debe ser competente, que est autorizado por la Ley Org- nica de la Administracin Pblica para celebrar contratos, asimismo, los particulares que contratan con la administracin pblica, deben tener la capacidad jurdica (capacidad de goce y capacidad de ejercicio) para hacer- lo en los trminos del derecho comn. El consentimiento es la manifestacin de voluntad que se da entre las par- tes al celebrar el contrato, mediante el cual la administracin pblica da su consentimiento y el particular o titular del contrato acepta las condiciones que la administracin pblica le impone mediante el condicionamiento a la aplicacin de las leyes respectivas. La forma, como ya se seal, debe de ser escrita para que pueda existir el contrato administrativo. El objeto es el propsito de las partes para generar derechos y obligaciones en ambos sentidos. La causa, como ya se mencion, es que lo que motive el contrato, debe tener un inters general, para que la administracin pblica pueda celebrar dicho contrato. El rgimen jurdico especial contempla, como ya se mencion, que existe una normatividad especializada y tribunales, tambin especializados que corresponden al derecho pblico y que slo por alguna excepcin se podr remitir un asunto de esta naturaleza para que sea tratado por el derecho privado. En cuanto a los elementos no esenciales se tiene: El plazo, en el caso especfico de los contratos de obra pblica, el plazo establecido generalmente es corto, pero para algunos tipos de contratos de otra naturaleza en los que el contratista tiene que invertir bastante capital, el plazo debe ser largo, con el propsito de que pueda recuperar el capital invertido. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 4 4 La conmutabilidad, se refiere al hecho de que los provechos y gravmenes que corresponden a cada parte son ciertos y conocidos desde la celebracin del contrato y slo por situaciones imprevistas podrn variar las condicio- nes de un contrato. La intransferibilidad, se refiere a que ningn contrato podr ser transferi- do, a menos, que desde un principio se haya pactado expresamente por las partes el hecho que de un contrato se subcontraten partes del mismo, como pudiera darse en el caso de alguna especialidad que as lo requiriera. La licitacin, es el procedimiento tcnico de carcter legal, que permite a la dependencia de la administracin pblica, conocer quin de los contratis- tas participantes como candidatos para hacerse acreedores del contrato que est en juego, presenta las mejores condiciones. Las garantas, en los contratos es la forma como la dependencia de la admi- nistracin pblica se asegura del cumplimiento por parte del contratista de las obligaciones asumidas, estn establecidas en la normatividad respectiva que rige a los contratos. Las sanciones, son la pena o represin a la que se hace acreedor un contra- tista, al incumplir algn artculo de la ley respectiva o alguna clusula del contrato que le da origen, se presenta principalmente, cuando se infringe el plazo de ejecucin o la calidad del trabajo no es la estipulada. 33 2.4. Los tipos de contratos administrativos El desenvolvimiento de la administracin pblica requiere de la realizacin de diversos tipos de contratos y convenios denominados contratos administrati- vos, mismos que en funcin de la materia a que hacen referencia, se tienen los siguientes: Los ms importantes de acuerdo con Serra Rojas: 33 Cfr. Ibidem, pp. 522 y 523. 4 5 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS 1. El contrato de obra pblica. 2. El contrato de suministros. 3. La locacin de cosas. 4. El contrato de compraventa de bienes del dominio privado de la federacin. 5. El contrato de servicio pblico. 6. El contrato de emprstito o de deuda pblica. 7. El contrato de la funcin pblica. La denominacin de contratos administrativos que emplea la administracin pblica se extiende a actos jurdicos que, de acuerdo con Serra Rojas, no se les puede llamar contratos administrativos, tales como: 1. La concesin administrativa. 2. La relacin del empleo pblico. 3. El contrato de emprstito. Asimismo, existen un sinnmero de actos cuya naturaleza contractual es especial, dado que conforman un contrato de adhesin donde el que utiliza los servicios que los entes administrativos le estn dando, no tiene participacin en la toma de decisin sobre la manera como debe de realizarse dicho acto y tan slo debe acep- tarlo o no obtiene el servicio. 34 2.5. Los modos para celebrar contratos administrativos La celebracin de los contratos administrativos tienen su base legal en el artculo 134 Constitucional, mismo, que a la letra dice: Los recursos econmicos de que dispongan el gobierno federal y el gobierno del Distrito Federal, as como sus respectivas administraciones pblicas paraestatales, se administrarn con eficiencia, eficacia y honradez para satisfacer los objetivos a los que estn destinados. Las adquisiciones, arrendamientos y enajenaciones de todo tipo de bienes, presta- cin de servicios de cualquier naturaleza y la contratacin de obra que realicen, se adjudicarn o llevarn a cabo a travs de licitaciones pblicas mediante convocato- 34 Cfr., Ibidem, p. 535. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 4 6 ria pblica para que libremente se presenten proposiciones solventes en sobre ce- rrado, que ser abierto pblicamente, a fin de asegurar al Estado las mejores con- diciones disponibles en cuanto a precio, calidad, financiamiento, oportunidad y dems circunstancias pertinentes. Cuando las licitaciones a que hace referencia el prrafo anterior no sean idneas para asegurar dichas condiciones, las leyes establecern las bases, procedimientos, reglas, requisitos y dems elementos para acreditar la economa, eficacia, eficien- cia, imparcialidad y honradez que aseguren las mejores condiciones para el Estado. El manejo de los recursos econmicos federales se sujetar a las bases de este artculo. Los servidores pblicos sern responsables del cumplimiento de estas bases en los trminos del Ttulo Cuarto de esta Constitucin. En dicho artculo, como puede analizarse, se fundamentan y se establecen las formas y los procedimientos que se deben de seguir para realizar la contratacin administrativa, por parte de las dependencias de la administracin pblica; Serra Rojas seala la forma general para la celebracin de cualquiera de los contratos administrativos, misma que de manera particular, para el caso de obras pblicas, se enmarcaba en la Ley de Obras Pblicas anterior a 1993, que estableca lo si- guiente: Los modos de celebracin de los contratos administrativos son: a) La adjudicacin, que puede adoptar estos procedimientos: E. El concurso entre las personas que ofrezcan las mejores ofertas o condicio- nes de contratacin, que tiene estas formas: x. La adjudicacin pblica abierta, sobre la base de comparacin de los precios propuestos. y. La adjudicacin restringida, la administracin escoge discrecionalmente a los postores sobre la base de comparacin de los precios. b) Los contratos amistosos, que se celebran con amplia libertad y comprenden un llamado a los postores, para que la administracin escuche las ofertas y finalmente escoja al que estime conveniente o simplemente un contrato, o no est obligada a estas formas y elige libremente. 35 35 Ibidem, pp. 527 y 528. 4 7 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS De lo anterior, se desprendan dos formas o modos de celebrar contratos adminis- trativos: La adjudicacin (pblica abierta o restringida) Los contratos amistosos Continuando con el tema del contrato de obra pblica, que es el proceso que interesa para el caso, se tiene que en la LAOP, que fuera publicada en el Diario Oficial el 30 de diciembre de 1993 y modificada por decreto publicado el 5 de agosto de 1994 y vigente hasta el 3 de marzo del 2000, se sealaban en su artculo 28, las formas o modos en los que se puede adjudicar un contrato administrativo de adquisiciones, arrendamientos, servicios o de obra pblica, por parte de las dependencias de la administracin pblica, de la forma siguiente: Las dependencias y entidades bajo su responsabilidad, podrn contratar adquisi- ciones, arrendamientos y servicios, as como obra pblica, mediante los procedi- mientos que a continuacin se sealan: A. Por licitacin pblica B. Por invitacin restringida, la que comprender: I. La invitacin de cuando menos tres proveedores o contratistas segn sea el caso II. La adjudicacin directa. En la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, publicada en el Diario Oficial del 4 de enero del 2000 y vigente a partir del 4 de marzo del mismo ao; se realizan una serie de modificaciones, en relacin con la Ley ante- rior, y vuelve a ser nicamente de obras pblicas y al respecto seala en su artcu- lo 27, lo siguiente: Las dependencias y entidades, bajo su responsabilidad, podrn contratar obras pblicas y servicios relacionados con las mismas, mediante los procedimientos de contratacin que a continuacin se sealan: I. Licitacin pblica II. Invitacin a cuando menos tres personas III. Adjudicacin directa INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 4 8 En este mismo artculo se establece que: En los procedimientos de contratacin debern establecerse los mismos requisi- tos y condiciones para todos los participantes, especialmente en lo que se refiere a tiempo y lugar de entrega, plazos de ejecucin, normalizacin aplicable en trmi- nos de la Ley de Metrologa y Normalizacin, forma y tiempo de pago, penas convencionales, anticipos y garantas; debiendo las dependencias y entidades pro- porcionar a todos los interesados igual acceso a la informacin relacionada con dichos procedimientos a fin de evitar favorecer a algn participante. Previamente, en el artculo 26 de la ley sealada LOPSRM, se establece que: Las dependencias y entidades podrn realizar las obras pblicas y servicios relacio- nados con las mismas por alguna de las dos formas siguientes: I. Por contrato II. Por administracin directa La obra pblica por contrato es aquella que realiza la dependencia o entidad con- tratante utilizando a un particular, a quien le encomienda la realizacin de una obra pblica o de un servicio relacionado con la misma. La obra pblica por administracin es aquella que realiza la dependencia o enti- dad utilizando sus propios recursos, hacindose cargo directamente de la realiza- cin y administracin de la obra. 2.6. El contrato de obra pblica en particular El artculo 57 de la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas, vigente hasta el 3 de marzo de 2000, especificaba que el contrato de obra pblica poda ser de dos, tipos: I. Sobre la base de precios unitarios, en cuyo caso el importe de la remunera- cin o pago total que deba cubrirse al contratista se har por unidad de con- cepto de trabajo terminado. II. A precio alzado, en cuyo caso el precio de la remuneracin o pago total fijo que deba cubrirse al contratista para la celebracin de estos contratos, tanto 4 9 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS en sus aspectos tcnicos como econmicos, debern estar desglosadas por actividades principales. Se aclaraba adems que: Los contratos a precio alzado, no podrn ser modificados en monto o plazo, ni estarn sujetos a ajuste de costos. Asimismo, se estableca que: Los contratos que contemplen proyectos integrales se celebrarn a precio alzado. De igual forma, se estableca que: Las dependencias y entidades podrn incorpo- rar las modalidades de contratacin que tiendan a garantizar al Estado las mejores condiciones en la ejecucin de la obra, siempre que con ello no se desvirte el tipo de contrato con que se haya licitado. En la Nueva Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas (LOPSRM), en el artculo 45, establece las modificaciones siguientes: Para efectos de esta ley, los contratos de obras pblicas y de servicios relacionados con las mismas podrn ser de tres tipos: I. Sobre la base de precios unitarios, en cuyo caso el importe de la remuneracin o pago total que deba cubrirse al contratista se har por unidad de concepto de trabajo terminado; II. A precio alzado, en cuyo caso el importe de la remuneracin o pago total fijo que deba cubrirse al contratista ser por los trabajos totalmente terminados y ejecutados en el plazo establecido; 36 III. Mixtos, cuando contengan una parte de los trabajos sobre la base de precios unitarios y otra a precio alzado. Se agrega en el presente artculo que: Las dependencias y entidades podrn incorporar en las bases de licitacin las mo- dalidades de contratacin que tiendan a garantizar al Estado las mejores condicio- nes en la ejecucin de los trabajos, siempre que con ello no desvirten el tipo de contrato que se haya licitado. 36 Se seala que las proposiciones que se presenten tanto en sus aspectos tcnicos como econmicos, debern estar desglosados por lo menos en cinco actividades principales. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 5 0 En cuanto a una definicin de contrato de obra pblica se tiene que Serra Rojas hace mencin a la obra de Manuel Mara Dez, quien lo define como: Es aquel por medio del cual una persona, sea fsica o jurdica, en general una empresa, se encarga, con relacin al Estado, de construir, demoler o conservar una obra p- blica en las condiciones que fueren establecidas mediante un precio abonar el dueo de la obra, vale decir, el Estado. 37 [SIC] Parafraseando la anterior definicin y complementando con la Ley de Adquisi- ciones y Obras Pblicas anterior (art. 4), y la actual Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas (art. 3 y 4), se puede llegar a una defini- cin de contrato de obra pblica, en el siguiente sentido: Es aquel documento por medio del cual una persona fsica o moral, se compro- mete con la dependencia de la administracin pblica o entidad contratante a realizar obra pblica y/o servicios relacionados con la misma, como seran: reali- zar trabajos de construccin, instalacin, ampliacin, adecuacin, remodelacin, restauracin, conservacin, mantenimiento, modificacin y demolicin de bie- nes inmuebles; realizar la implementacin de proyectos integrales o llave en mano; realizar trabajos de exploracin, localizacin y perforacin de pozos para agua, petrleo y gas; trabajos de infraestructura agropecuaria, etc.; realizar los servicios relacionados como: la planeacin y el diseo de proyectos; trabajos de coordina- cin, supervisin y control de obras; estudios tcnicos complementarios para el desarrollo de obras; ambientales, ecolgicos y de ingeniera de trnsito, de labora- torio y control de calidad; estudios econmicos y financieros; trabajos de infor- mtica y sistemas aplicados; dictmenes, auditoras y peritajes; estudios de apoyo tecnolgico, etc., en las condiciones de precio, forma de pago, trminos y caracte- rsticas que sean establecidas y especificadas en dicho documento. O bien, de manera sinttica, la definicin quedara: Es aquel documento por medio del cual una persona fsica o moral se comprome- te con la dependencia de la administracin pblica o entidad contratante a reali- zar obra pblica y/o servicios relacionados con la misma, en las condiciones de precio, forma de pago, trminos y caractersticas que sean establecidas y especifi- cadas en dicho documento. 37 Manuel Bejarano, op. cit., p. 539. 5 1 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS 2.7. Concepto y rgimen jurdico de la obra pblica Serra Rojas define el concepto de obra pblica como: La obra pblica es una cosa hecha o producida por el Estado o a su nombre, sobre un inmueble determinado con un propsito de inters general y se destina al uso pblico, a un servicio pblico o a cualquier finalidad de beneficio gene- ral. 38 En nota de pie de pgina sobre esta misma definicin Serra Rojas hace referencia textual a la definicin de Antonio Royo-Villanova, de la siguiente manera: Las obras pblicas constituyen un captulo muy importante del rgimen jurdico especial de los servicios pblicos. Las obras pblicas preceden a los servicios pbli- cos; son su soporte. Por eso la ejecucin de las obras pblicas, incluso cuando se realizan mediante contrato con los particulares, est sujeta a dicho rgimen espe- cial. El contratista es un colaborador voluntario e interesado de la administracin, pero sta no se desentiende de la obra contratada, sino que ejerce una vigilancia e inspeccin continuas. En la misma nota de pie de pgina, Serra Rojas contina su comentario sobre la especificacin de la definicin de obra pblica en los siguientes trminos: En esta definicin ya se encuentran los elementos bsicos de la nocin de obra pblica: el subjetivo que hace referencia a la naturaleza pblica del sujeto, y el objetivo que se relaciona con el destino o empleo de la obra, al cual se viene a agregar un nuevo elemento, el relativo a la naturaleza del inmueble que debe reves- tir la obra. La jurisprudencia francesa ha establecido este caso interesante: un in- mueble que por no pertenecer al Estado, sino a un particular, pero la obra est encaminada a un inters general, que no la hace perder su carcter de obra pblica. Con la anterior definicin y anlisis que Serra Rojas realiza sobre la obra pblica queda perfectamente definida la obra pblica; si se analiza lo que la Ley de Adqui- siciones y Obras Pblicas vigente hasta el 3 de marzo de 2000, sealaba al respec- to en su artculo 4: 38 Ibidem, p. 538. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 5 2 Para los efectos de esta Ley se considera obra pblica: I. La construccin, instalacin, conservacin, mantenimiento, reparacin y de- molicin de bienes inmuebles; II. Los servicios relacionados con la misma, incluidos los trabajos que tengan por objeto concebir, disear, proyectar y calcular los elementos que integran un proyecto de obra pblica, as como los relativos a las investigaciones, ase- soras y consultoras especializadas; la direccin o supervisin de las obras; los estudios que tengan por objeto rehabilitar, corregir o incrementar la efi- ciencia de las instalaciones cuando el costo de stas sea superior al de los bienes muebles que deban adquirirse; y, los trabajos de exploracin, localiza- cin y perforacin que tengan por objeto la explotacin y desarrollo de los recursos petroleros que se encuentren en el subsuelo; III. Los proyectos integrales, que comprendern desde el diseo de la obra hasta su terminacin total; IV. Los trabajos de exploracin, localizacin y perforacin distintos a los de per- foracin de petrleo y gas; mejoramiento del suelo, subsuelo, desmontes, extraccin, y, aquellos similares que tengan por objeto la explotacin y desa- rrollo de los recursos naturales que se encuentren en el suelo o en el subsuelo. V. Instalacin de islas artificiales y plataformas utilizadas directa o indirecta- mente en la explotacin de recursos; VI. Los trabajos de infraestructura agropecuaria, y iVII. Todos aquellos de naturaleza anloga. Asimismo en el artculo 3 de la nueva LOPSRM, vigente a partir del 4 de marzo de 2000, considera que: Para los efectos de esta Ley, se consideran obras pblicas los trabajos que tengan por objeto construir, instalar, ampliar, adecuar, remodelar, restaurar, conservar, mantener, modificar y demoler bienes inmuebles. Asimismo, quedan comprendi- dos dentro de las obras pblicas los siguientes conceptos: I. El mantenimiento y la restauracin de bienes muebles incorporados o adhe- ridos a un inmueble, cuando implique modificacin al propio inmueble; IIIII. Los trabajos de exploracin, geotecnia, localizacin y perforacin que ten- gan por objeto la explotacin y desarrollo de los recursos petroleros y gas que se encuentran en el subsuelo y la plataforma marina; 5 3 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS III. Los proyectos integrales o llave en mano, en los cuales el contratista se obliga desde el diseo de la obra hasta su terminacin total, incluyndose, cuando se requiera, la transferencia de tecnologa; IV. Los trabajos de exploracin, localizacin y perforacin distintos a los de ex- traccin de petrleo y gas; mejoramiento del suelo y subsuelo; desmontes; extraccin y aquellos similares, que tengan por objeto la explotacin y desa- rrollo de los recursos naturales que se encuentren en el suelo o en el subsuelo; IV. Instalacin de islas artificiales y plataformas utilizadas directa o indirecta- mente en la explotacin de recursos naturales; VI. Los trabajos de infraestructura agropecuaria; iVII. La instalacin, montaje, colocacin o aplicacin, incluyendo las pruebas de operacin de bienes muebles que deban incorporarse, adherirse o destinarse a un inmueble, siempre y cuando dichos bienes sean proporcionados por la convocante al contratista; o bien, cuando incluyan la adquisicin y su precio sea menor al de los trabajos que se contraten, y VIII. Todos aquellos de naturaleza anloga. Tambin y como complemento a lo anterior, en el artculo 4, se seala: Para los efectos de esta Ley, se consideran como servicios relacionados con las obras pblicas, los trabajos que tengan por objeto concebir, disear y calcular los ele- mentos que integran un proyecto de obra pblica; las investigaciones, estudios, asesoras y consultoras que se vinculen con las acciones que regulan esta Ley; la direccin o supervisin de la ejecucin de las obras y los estudios que tengan por objeto rehabilitar, corregir o incrementar la eficiencia de las instalaciones. Asimis- mo, quedan comprendidos dentro de los servicios relacionados con las obras p- blicas los siguientes conceptos: I. La planeacin y el diseo, incluyendo los trabajos que tengan por objeto conce- bir, disear, proyectar y calcular los elementos que integran un proyecto de ingeniera bsica, estructural, de instalaciones, de infraestructura, industrial, electromecnica y de cualquier otra especialidad de la ingeniera que se requiera para integrar un proyecto ejecutivo de obra pblica; II. La planeacin y el diseo, incluyendo los trabajos que tengan por objeto conce- bir, disear, proyectar y calcular los elementos que integran un proyecto urba- no, arquitectnico, de diseo grfico o artstico y de cualquier otra especialidad del diseo, la arquitectura y el urbanismo, que se requiera para integrar un proyecto ejecutivo de obra pblica; INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 5 4 III. Los estudios tcnicos de agrologa y desarrollo pecuario, hidrologa, mecnica de suelos, sismologa, topografa, geologa, geodesia, geotecnia, geofsica, geotermia, oceanografa, ecologa, meteorologa, aerofotogrametra, ambienta- les, e ingeniera de trnsito; IV. Los estudios econmicos y de planeacin de preinversin, factibilidad tcnico- econmica, ecolgica o social, de evaluacin, adaptacin, tenencia de la tierra, financieros, de desarrollo y restitucin de la eficiencia de las instalaciones; V. Los trabajos de coordinacin, supervisin y control de obra; de laboratorio de anlisis y control de calidad; de laboratorio de geotcnia, de resistencia de ma- teriales y radiografas industriales; de preparacin de especificaciones de cons- truccin, presupuestacin o la elaboracin de cualquier otro documento de trabajo para la adjudicacin del contrato de obra correspondiente; VI. Los trabajos de organizacin, informtica, comunicaciones, ciberntica y siste- mas aplicados a las materias que regula esta Ley; VII. Los dictmenes, peritajes, avalos y auditoras tcnico-normativas y estudios aplicables a las materias que regula esta Ley; VIII. Los estudios que tengan por objeto rehabilitar, corregir, sustituir o incrementar la eficiencia de las instalaciones en un bien inmueble; iIX. Los estudios de apoyo tecnolgico, incluyendo los de desarrollo y transferencia de tecnologa entre otros, y X. Todos aquellos de naturaleza anloga. En cuanto al rgimen jurdico de la obra pblica, se tiene que: La obra pblica en Mxico, est regulada en primer lugar, por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que en su artculo 134 establece las bases para el gasto de los recursos econmicos, por parte de la administracin pblica en general, estableciendo la forma en que debern contratarse, tanto las adquisiciones, arrendamientos y enajenaciones de todo tipo de bienes, como la prestacin de servicios y la contratacin de obra pblica; asimismo, de no satisfa- cerse lo que marca el artculo anterior, existe en la misma Constitucin un ttulo que comprende los artculos del 108 al 114, en los cuales se establecen las sancio- nes a las que se hace acreedor un funcionario pblico por actos u omisiones reali- zadas en el desempeo de sus funciones, que generalmente estn relacionadas con el adecuado uso, por parte de dichos funcionarios, de los recursos econmicos de que dispone la administracin pblica. 5 5 LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS En segundo lugar, la obra pblica, est reglamentada por la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal, misma que establece las bases de organizacin de la Administracin Pblica Federal, centralizada y paraestatal, y en la cual se asignan las funciones que en referencia al gasto en obra pblica tiene asignada cada entidad, destacando las funciones que corresponden a las siguientes secreta- ras, no sin que ello signifique que las dems secretaras o entidades de la adminis- tracin pblica, tanto federales, como estatales y municipales no puedan realizar su propia contratacin de obra pblica: 39 La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, quien deber opinar previamente a su expedicin sobre los proyectos de normas y lineamientos en materia de adquisi- ciones, arrendamientos y desincorporacin de activos, servicios y ejecucin de obras pblicas de la Administracin Pblica Federal (art. 31, fracc. XXI). La Secretara de Desarrollo Social, a quien corresponde entre otras cosas: Formu- lar, conducir y evaluar la poltica general de desarrollo social para el combate a la pobreza, en particular la de asentamientos humanos, desarrollo urbano y vivienda; proyectar y coordinar, con la participacin que corresponda a los gobiernos estata- les y municipales la planeacin regional; elaborar los programas regionales y espe- ciales que le seale el Ejecutivo en relacin con las acciones e inversiones conveni- das con los gobiernos estatales y municipales; promover y concertar programas de vivienda y de desarrollo urbano, y apoyar su ejecucin, con la participacin de gobiernos estatales y municipales y los sectores social y privado; etc. (art. 32). La Secretara del Medio Ambiente, Recursos Naturales y Pesca, le corresponde entre otras cosas, todo lo asentado en el artculo 32 bis, de donde destaca la regu- lacin de aspectos como el medio ambiente y la proteccin de los recursos natura- les, aguas, flora y fauna silvestre, terrestre y acutica y pesca, as como participar en colaboracin con otras secretaras en la ejecucin de las obras que para el logro de su objetivo sean necesarias. La Secretara de Agricultura, Ganadera y Desarrollo Rural, tiene a su cargo, entre otras cosas, propiciar el desarrollo rural para lo cual deber impulsar la inversin necesaria en proyectos y obras que se requieran, logrando de esta manera, la construccin de obras de irrigacin, bordos, canales, tajos, abrevaderos y jageyes (art. 35). 39 Las funciones asignadas a las secretaras aqu consideradas, son las que prevalecen hasta una vez realizadas las elecciones de 2000, donde resulta triunfador el candidato del PAN, Lic. Vicente Fox Quesada, por lo que estas funciones e incluso las mismas secretaras, pueden cambiar en un futuro prximo. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 5 6 La Secretara de Comunicaciones y Transportes tiene a su cargo la construccin, regulacin y administracin de obras para la operacin de ferrocarriles, los trans- portes, las telecomunicaciones, las obras martimas, portuarias y de dragado, asi- mismo la construccin y conservacin de caminos, puentes y aeropuertos. En tercer lugar y como principal instrumento jurdico-normativo que reglamenta el artculo 134 constitucional en materia de obra pblica, se tiene a la Ley de Obras Pbli- cas y Servicios Relacionados con las Mismas, publicada en el Diario Oficial de la Federa- cin el 4 de enero de 2000 y vigente a partir del 4 de marzo del mismo ao, que es una ley de orden pblico y tiene por objeto regular las acciones relativas a la planeacin, programacin, presupuestacin, gasto, ejecucin, conservacin, mantenimiento y con- trol de las obras pblicas, as como de los servicios relacionados con las mismas. En cuarto lugar se tiene al Reglamento de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 20 de agosto de 2001, 40 vigente a partir del 20 de septiembre del mismo ao y que vendr a complementar a la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas. Finalmente, se tiene una serie de acuerdos y circulares que vienen a complemen- tar la normatividad, de forma que permiten aclarar y/o especificar la reglamenta- cin de la obra pblica que deber de utilizarse en un caso especfico; tal es la situacin que se da en referencia al: Acuerdo por el que se establecen las disposiciones para el uso de los medios remotos de comunicacin electrnica, en el envo de propuestas dentro de las licitaciones pblicas que celebren las dependencias y entidades de la Administracin Pblica Federal, as como en la presentacin de las inconformidades por la misma va; publicado en el Diario Oficial de la Federacin, el mircoles 9 de agosto de 2000. Respecto a esta situacin, el artculo 4 del Reglamento de la Ley de Obras Pbli- cas y Servicios Relacionados con las Mismas seala: ...el uso de los medios remo- tos de comunicacin electrnica, se regir por las disposiciones y lineamientos que conforme a la Ley y este Reglamento emita la Contralora. 40 La LOPSRM en su artculo 4, establece que en 120 das se expedir el reglamento de esta Ley, mismo que es hasta el mes de agosto de 2001 cuando aparece. A efecto de comparacin, como ya se seal anteriormente, el artculo 56 de la LAOP, sealaba: Las dependencias y entidades podrn realizar obra pblica por contrato o por administracin directa; los contratos (art. 57), que se realizan con particulares, podrn ser sobre la base de: a) Precios unitarios. b) A precio alzado. Tambin se seal que la LOPSRM actual, contempla en su artculo 45, que los contratos de obras pblicas y servicios relacionados con las mismas, podrn ser de tres tipos: a) A base de precios unitarios. b) A precio alzado. c) Mixtos. De la misma manera, en el artculo 30 de la anterior LAOP, se sealaba: Las adquisiciones, arrendamientos y servicios, as como la obra pblica, por regla general, se adjudicarn a travs de licitaciones pblicas, mediante convocatoria p- blica, para que libremente se presenten proposiciones solventes en sobre cerrado, que sern abiertos pblicamente, a fin de asegurar al Estado las mejores condicio- nes disponibles en cuanto a precio, calidad, financiamiento, oportunidad y dems circunstancias pertinentes, de acuerdo a lo que establece la presente Ley. 3. EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN 57 INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 5 8 En la actual LOPSRM, en su artculo 28, seala: Los contratos de obras pblicas y los de servicios relacionados con las mismas se adjudicarn, por regla general, a travs de licitaciones pblicas, mediante convoca- toria pblica, para que libremente se presenten proposiciones solventes en sobre cerrado, que ser abierto pblicamente, a fin de asegurar al Estado las mejores condiciones disponibles en cuanto a precio, calidad, financiamiento, oportunidad y dems circunstancias pertinentes, de acuerdo con lo que establece la presente ley. Como se puede observar, se conserva el texto, hacindose exclusivo para las obras pblicas. 3.1. Los concursos o licitaciones La actual Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, establece el procedimiento y los requerimientos que se deben cumplir en la asignacin de un contrato administrativo de obra pblica, as como los tipos y las caractersticas que deben de cumplir las licitaciones; de esta manera, a continuacin se ir con- trastando el procedimiento que estableca la Ley de Adquisiciones y Obras Pbli- cas, vigente hasta el 3 de marzo de 2000 y la actual Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, vigente actualmente; de esta forma, se tiene: En el artculo 29 de la LAOP anterior, en su tercer prrafo, en relacin con la obra pblica, haca mencin de algo que es muy importante y que en muchos de los casos no se cumple por las dependencias y entidades contratantes, y es que, para realizar un contrato de obra pblica, se debe contar con: a) Los estudios y proyectos. b) Las normas y especificaciones de construccin. c) El programa de ejecucin de los trabajos. d) En su caso el programa de suministros. En la actual LOPSRM, este prrafo est comprendido en el artculo 24 y realiza las siguientes reafirmaciones, en el sentido de que la entidad contratante deber de contar con: 5 9 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN a) Los estudios y proyectos. b) Las especificaciones de construccin. c) Las normas de calidad. d) El programa de ejecucin. Todos totalmente terminados, o bien, con un avance en su desarrollo que permita a los licitantes preparar una propuesta solvente y ejecutar ininterrumpidamente los trabajos hasta su conclusin; queda eliminado el programa de suministro. Por su parte, el nuevo reglamento RLOPSRM, en su artculo 11, establece que las dependencias y entidades, para que puedan iniciar la ejecucin de obras o servi- cios, ya sea por administracin directa o por contrato, ser necesario que se veri- fique lo siguiente: I. Dependiendo del tipo de contrato, que se cuente con: a) Los estudios y proyectos de arquitectura e ingeniera. b) Las especificaciones tcnicas generales y particulares y las normas de cali- dad correspondientes. c) El presupuesto de obra total y de cada ejercicio segn sea el caso. d) El programa de ejecucin, los programas de suministro de materiales, mano de obra y maquinaria y equipo y, en su caso, de equipo de instalacin permanente, ya sea que stos sean proporcionados por la convocante o los contratistas. e) Tratndose de servicios, se deber contar con: Los trminos de referencia. Los programas de prestacin de servicios. La plantilla y el organigrama del personal. El presupuesto de los trabajos. III. Que se haya garantizado y formalizado el contrato o el acuerdo de ejecucin por administracin directa. III. Que se haya designado por escrito a las personas que se encargarn de la resi- dencia de la obra y de la superintendencia de construccin del contratista. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 6 0 Asimismo, en la realizacin de los trabajos, se debern prever los impactos econ- micos, sociales y ecolgicos que se originen con su ejecucin. 3.1.1. Las convocatorias Conforme con el nuevo reglamento RLOPSRM, la licitacin pblica inicia con la publicacin de la convocatoria en el Diario Oficial de la Federacin, y en el caso de invitacin a cuando menos tres personas, con la entrega de la primera invitacin a los licitantes y ambas concluyen con el fallo correspondiente (art.18). En cuanto a la forma de cmo deben de adjudicarse los contratos, stos deben de hacerse a travs de licitaciones, tal y como se establece en el artculo 28 de la LOPSRM, que seala: Los contratos de obras pblicas y los de servicios relacionados con las mismas, se adjudicarn por regla general, a travs de licitaciones, mediante convocatoria p- blica, para que libremente se presenten proposiciones solventes en sobre cerrado, que ser abierto pblicamente, a fin de asegurar al Estado las mejores condiciones disponibles en cuanto a precio, calidad, financiamiento, oportunidad y dems cir- cunstancias pertinentes, de acuerdo con lo que establece la presente ley. En el artculo 29 la nueva LOPSRM, establece que: En los procedimientos de contratacin de obras pblicas y de servicios relaciona- dos con las mismas, las dependencias y entidades optarn, en igualdad de condi- ciones, por el empleo de los recursos humanos del pas y por la utilizacin de bienes y servicios de procedencia nacional y los propios de la regin, sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados. Regresando a la LAOP anterior, se tiene que en su artculo 31, en lo referente a los tipos de licitacin, sealaba que stas podan ser, en cuanto a: a) Obras Pblicas: II. Nacionales, cuando solamente puedan participar personas de origen mexi- cano. 6 1 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN II. Internacionales, cuando puedan participar tanto personas de origen mexi- cano como personas de origen extranjero. En este artculo se haca la aclaracin que slo se realizaran licitaciones de carc- ter internacional cuando existiera un tratado y que dentro del pas no hubiera oferta en cantidad y calidad de los proveedores nacionales o que los contratistas nacionales no contaran con la capacidad para la ejecucin de la obra. En la nueva LOPSRM, este concepto se encuentra en el artculo 30, redactado de la siguiente manera: Las licitaciones pblicas podrn ser: I. Nacionales, cuando nicamente puedan participar personas de nacionali- dad mexicana. II. Internacionales, cuando puedan participar tanto personas de nacionalidad mexicana como extranjera. Asimismo, establece que: Solamente se debern llevar a cabo licitaciones internacionales en los siguientes casos: a) Cuando resulte obligatorio conforme a lo establecido en los tratados. b) Cuando, previa investigacin que realice la dependencia o entidad convo- cante, los contratistas nacionales no cuenten con la capacidad para la eje- cucin de los trabajos o sea conveniente en trminos de precio. c) Cuando habindose realizado una de carcter nacional, no se presenten propuestas. d) Cuando as se estipule para las cotizaciones financiadas con crditos exter- nos otorgados al gobierno federal o con su aval. Este artculo habla tambin de que: Podr negarse la participacin a extranjeros en licitaciones internacionales, cuan- do con el pas del cual sean nacionales, no se tenga celebrado un contrato y ese INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 6 2 pas no conceda un trato recproco a los licitantes, contratistas, bienes o servicios mexicanos. Asimismo, establece que: En las licitaciones pblicas, podr requerirse la incorporacin de materiales, ma- quinaria y equipo de instalacin permanente, de fabricacin nacional, por el por- centaje del valor de los trabajos que determine la convocante. Siguiendo con las cuestiones de la licitacin pblica, el artculo 31 de la nueva LOPSRM, seala lo que la anterior LAOP deca en su artculo 32 en referencia a las caractersticas de la convocatoria, tomando el siguiente sentido: Las convocatorias podrn referirse a una o ms obras pblicas o servicios relacio- nados con las mismas, y contendrn: IIII. El nombre, denominacin o razn social de la dependencia o entidad convo- cante; IIII. La forma en que los licitantes debern acreditar su existencia legal, la experien- cia y capacidad tcnica y financiera que se requiera para participar en la licita- cin, de acuerdo con las caractersticas, complejidad y magnitud de los trabajos; iIII. La indicacin de los lugares, fechas y horarios en que los interesados podrn obtener las bases de la licitacin y, en su caso, el costo y forma de pago de las mismas; 41 IIV. La fecha, hora y lugar de celebracin de las dos etapas del acto de presentacin y apertura de proposiciones y de visita al sitio de realizacin de los trabajos; IIV. La indicacin de si la licitacin es nacional o internacional; 42 IVI. La indicacin de que ninguna de las condiciones contenidas en las bases de la licitacin, as como en las proposiciones presentadas por los licitantes, podrn ser negociadas; VII. La descripcin general de la obra o del servicio y el lugar donde se llevarn a cabo los trabajos, as como, en su caso, la indicacin de que podrn subcontratarse partes de los mismos; 41 En este inciso, se hace referencia a que el costo de las bases debe estar en razn de la recuperacin de las erogaciones de publicacin y reproduccin de los documentos que se entreguen; aclarndose que los interesados pueden revisarlas antes de pagar; de la misma forma, se seala que podrn consultar y adquirir las bases por los medios electrnicos que establezca la contralora. 42 En este inciso, si es internacional, se debe sealar si se realiza bajo la cobertura del captulo de compras del sector pblico de algn tratado; asimismo, el idioma en que podrn presentarse las proposiciones. 6 3 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN VIII. Plazo de ejecucin de los trabajos, determinado en das naturales e indicando la fecha estimada de inicio de los mismos; IIX. Los porcentajes de los anticipos que en su caso se otorgaran; IIX. La indicacin de que no podrn participar las personas que se encuentren en los supuestos del artculo 51 de la LOPSRM; IXI. Determinacin, en su caso, del porcentaje de contenido nacional, y XII. Los dems requisitos generales que debern cumplir los interesados, segn las caractersticas, complejidad y magnitud de los trabajos. En el artculo 32 de la anterior LAOP, adems de hacer referencia a las caractersti- cas que deba reunir la convocatoria pblica y la referencia a uno o ms bienes, servicios u obras, tambin sealaba que sta debera de ser publicada simultnea- mente en: a) El Diario Oficial de la Federacin. b)Un diario de circulacin nacional. c) Un diario de la entidad donde se prestaba el servicio o ejecutaba. En el artculo 32 de la actual LOPSRM, solamente seala: Las convocatorias se publicarn en el Diario Oficial de la Federacin. Para concluir con los artculos que hacen referencia a las convocatorias, se seala que el artculo 35 de ambas leyes, se remite a los plazos que las dependencias tienen para poder modificarlos u otros aspectos establecidos en la convocatoria, mismos que son de siete das naturales, anteriores a la apertura de proposiciones, sealando que si se trata de modificacin de convocatoria, el aviso se realizar utilizando el mismo medio de publicacin, esto es el Diario Oficial de la Federa- cin; si se trata de modificacin de las bases de licitacin, se publicar un aviso en dicho diario para que los interesados concurran a la dependencia para conocer de manera especfica las modificaciones, salvo que stas sean producto de las juntas de aclaraciones, en cuyo caso no se insertar dicho aviso, considerndose que dichas modificaciones quedan como parte de las propias bases de la licitacin. 3.1.2. Las bases para la licitacin El artculo 33 de la nueva LOPSRM, al igual que el anterior, hace referencia a que las bases que emitan las dependencias o entidades, se pondrn a disposicin de los INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 6 4 interesados a partir del da en que se publique la convocatoria y hasta, inclusive, el sexto da natural previo al acto de presentacin y apertura de proposiciones 43 y de acuerdo al artculo 31 de la nueva LOPSRM, las bases debern contener como mni- mo lo siguiente: I. Nombre, denominacin o razn social de la dependencia o entidad convocante; II. Forma en que deber acreditar la existencia y personalidad jurdica del licitante; III. Fecha, hora y lugar de la junta de aclaraciones a las bases de la licitacin, siendo optativa la asistencia a las reuniones que, en su caso, se realicen; fecha, hora y lugar de celebracin de las dos etapas del acto de la presentacin y apertura de proposiciones; comunicacin del fallo y firma del contrato; IV. Sealamiento que ser causa de descalificacin el incumplimiento de alguno de los requisitos establecidos en las bases de la licitacin, as como la comproba- cin de que algn licitante ha acordado con otro u otros elevar el costo de los trabajos, o cualquier otro acuerdo que tenga como fin obtener una ventaja so- bre los dems licitantes; V. Idioma o idiomas, adems del espaol, en que podrn presentarse las proposi- ciones; VI. Moneda o monedas en que podrn presentarse las proposiciones; 44 VII. La indicacin de que ninguna de las condiciones contenidas en las bases de la licitacin, as como en las proposiciones presentadas por los licitantes, podrn ser negociadas; VIII. Criterios claros y detallados para la adjudicacin de los contratos, de conformi- dad con lo establecido en el artculo 38 de la LOPSRM; IX. Proyectos arquitectnicos y de ingeniera que se requieran para preparar la pro- posicin; normas de calidad de los materiales y especificaciones generales y par- ticulares de construccin aplicables, en el caso de especificaciones particulares, debern ser firmadas por el responsable del proyecto; X. Tratndose de servicios relacionados con las obras pblicas, los trminos de refe- rencia que debern precisar el objeto y alcances del servicio; las especificaciones generales y particulares; el producto esperado, y la forma de presentacin; XI. Relacin de materiales y equipo de instalacin permanente que, en su caso, proporcione la convocante, debiendo acompaar los programas de suministro correspondientes; 43 En la anterior LAOP, se hablaba de hasta siete das naturales previos al acto; adems, en este artculo de la nueva LOPSRM, se dice que la disposicin de los interesados es (art. 31 LOPSRM): en el lugar del domicilio sealado en la convocatoria por la convocante, o bien, en los medios de difusin electrnica que establezca la contralora; tambin establece que es responsabilidad de los interesados adquirir las bases oportunamente. 44 En el caso de cotizacin en moneda extranjera, se establece que el pago se realizar en territorio nacional, en moneda nacional y al tipo de cambio de la fecha en que se haga dicho pago. 6 5 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN XII. En su caso, el sealamiento del porcentaje de contenido nacional del valor de la obra que debern cumplir los licitantes en materiales, maquinaria y equipo de instalacin permanente, que seran utilizados en la ejecucin de los trabajos; XIII. Experiencia, capacidad tcnica y financiera necesaria de acuerdo con las carac- tersticas, complejidad y magnitud de los trabajos; XIV. Datos sobre las garantas; porcentajes, forma y trminos de los anticipos que se concedan; XV. Cuando proceda, lugar, fecha y hora para la visita al sitio de realizacin de los trabajos, la que deber llevarse a cabo dentro del periodo comprendido entre el cuarto da natural siguiente a aquel en que se publique la convocatoria y el sexto da natural previo al acto de presentacin y apertura de proposiciones; XVI. Informacin especfica sobre las partes de los trabajos que podrn subcontratarse; XVII. Plazo de ejecucin de los trabajos determinado en das naturales, indicando la fecha estimada de inicio de los mismos; XVIII. Modelo de contrato al que se sujetarn las partes; XIX. Tratndose de contratos a precio alzado o mixtos en su parte correspondiente, a las condiciones de pago; XX. Tratndose de contratos a precios unitarios o mixtos en su parte correspondien- te, el procedimiento de ajuste de costos que deber aplicarse, as como el catlo- go de conceptos, cantidades y unidades de medicin, debe ser firmado por el responsable del proyecto; y la relacin de conceptos de trabajo ms significati- vos, de los cuales se debern de presentar anlisis y relacin de los costos bsicos de materiales, mano de obra, maquinaria y equipo de construccin que inter- vienen en dicho anlisis; 45 XXI. La indicacin de que el licitante que no firme el contrato por causas imputables al mismo, ser sancionado en los trminos del artculo 78 de la nueva LOPSRM; XXII. En su caso, trminos y condiciones a que deber ajustarse la participacin de los licitantes cuando las proposiciones sean enviadas a travs del servicio postal o de mensajera, o por medios remotos de comunicacin electrnica; 46 XXIII. Los dems requisitos generales que, por las caractersticas, complejidad y mag- nitud de los trabajos, debern cumplir los interesados, los que no debern limi- tar la libre participacin de stos. El nuevo reglamento RLOPSRM, seala al respecto que las dependencias y entidades al elaborar las bases de licitacin de obras y servicios, debern considerar (art. 19): 45 Se hace el sealamiento de que en todos los casos se debe de preveer que cada concepto de trabajo est debidamente integrado y soportando en las especificaciones de construccin y normas de calidad solicitadas; que dichos conceptos de trabajo sean congruentes con las cantidades requeridas por el proyecto. 46 Se aclara el hecho de que los licitantes opten por utilizar cualquiera de los medios para enviar sus proposiciones no limita, en ningn caso, que asistan a los diferentes actos derivados de la licitacin. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 6 6 I. Atendiendo las caractersticas, magnitud y complejidad de los trabajos a realizar, debern contener los elementos necesarios para que la presentacin de propues- tas, por parte de los licitantes, sea completa, uniforme y ordenada, debiendo uti- lizar los formatos e instructivos elaborados y proporcionados por las dependen- cias o entidades; 47 II. Cuando la ejecucin de los trabajos comprenda ms de un ejercicio presupues- tario, se deber informar a los licitantes el importe estimado para ejercer en el primer ejercicio, as como el origen del mismo; III. Dividir el catlogo de conceptos en las partidas y subpartidas que se requieran para la realizacin de los trabajos, de acuerdo a sus caractersticas, complejidad y magnitud; tratndose de contratos a precio alzado, se debern citar las activi- dades y, en su caso, las subactividades en que se dividirn los mismos, y IV. Que los requisitos y documentos estn particularizados para cada obra o servi- cio que se licite. Tambin el nuevo reglamento RLOPSRM, seala que las bases podrn ser entregadas a los interesados a ttulo gratuito y que cuando se establezca un costo, ste se debe determinar dividiendo el monto de los gastos incurridos exclusivamente por con- cepto de publicacin de la convocatoria en el Diario Oficial y por concepto de reproduccin de los documentos que integran las bases, entre el nmero de inte- resados que se estime han de participar. 48 3.1.3. Las propuestas Cubiertos los requisitos de la convocatoria y aceptadas las bases y especificaciones del concurso, que debern ser las mismas para cada uno de los participantes, se procede a su adquisicin, mediante el pago correspondiente, mismo que se considera es el costo que implica la preparacin de dichas bases, para su adquisicin, ninguna dependencia o entidad podr exigir requisitos adicionales a los previstos por esta Ley. Con las bases y especificaciones de la licitacin, se procede a la elaboracin de la propuesta, misma que ser presentada en el acto de presentacin y apertura de proposiciones, que estar programado con un plazo de 40 das naturales a partir 47 En caso de que el licitante presente otros formatos, stos debern cumplir con cada uno de los elementos requeridos por las convocantes. 48 Estos gastos, no debern considerar los costos derivados de los estudios, proyectos, asesoras, materiales de oficina, servicios de mensajera o cualquier otro originado con motivo de la preparacin de las bases. 6 7 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN de la fecha de la convocatoria (segn art. 34 de la LAOP anterior), plazo que de acuerdo con la nueva LOPSRM, no puede ser inferior a 40 das naturales, tal y como se describe ms adelante; y que salvo por necesidades de urgencia justificada que no tenga por objeto limitar el nmero de participantes, se podr, previa autoriza- cin, disminuir el plazo, no pudiendo ser menor de diez das naturales a partir de la fecha de publicacin de la convocatoria. Asimismo, el artculo 34 de la LAOP anterior, haca referencia a que todo interesado que cumpliera con los requisitos de la convocatoria y las bases de la licitacin tendra derecho a presentar su propuesta, situacin a la que la actual LOPSRM ya no hace refe- rencia, pero s alude al plazo para la presentacin y apertura de las proposiciones, mismo que es diferente en la actual Ley, en el sentido de que se sealaba que el plazo para la presentacin y apertura de proposiciones no podra ser inferior a cuarenta das naturales contados a partir de la fecha de publicacin de la convocatoria y se seala que en las nacionales, el plazo ser de cuando menos quince das naturales. Por otro lado, se seala en la actual LOPSRM, el plazo para la presentacin de licitaciones internacionales no podr ser inferior a veinte das naturales y para las licitaciones nacionales el plazo ser de cuando menos quince das naturales; se seala tambin en esta nueva Ley, que cuando no puedan observarse los plazos indicados por razones justificadas del rea solicitante de los trabajos y siempre que no sea con la intencin de limitar el nmero de participantes, el plazo se podr reducir a no menos de diez das naturales. De igual forma, el artculo 28 de LOPSRM hace referencia a la forma en que el licitante puede hacer llegar el sobre cerrado a la dependencia o entidad convocan- te, 49 estableciendo que el mismo puede entregarse: a) En el lugar de celebracin del acto de presentacin y apertura de proposi- ciones, o bien b) enviarlo a travs del servicio postal o de mensajera, o c) utilizar medios remotos de comunicacin electrnica. 50 49 En referencia, el RLOPSM, establece que la propuesta ser entregada en sobres por separado (propuesta tcnica y propuesta econmica), claramente identificados en su parte exterior y completamente cerrados; tambin seala que deber firmar cada una de las fojas que integren su proposicin (art. 23). 50 Publicado el acuerdo correspondiente en el Diario Oficial de la Federacin el 9 de agosto de 2000. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 6 8 Referente a la tercera forma, el artculo establece que el sobre ser generado me- diante tecnologas que resguarden la confidencialidad de la informacin, de tal forma que sea inviolable; establece tambin que: Las proposiciones presentadas debern ser firmadas autgrafamente por los licitantes o sus apoderados; para el caso del uso de medios remotos de comunicacin electrnica, se emplearn me- dios de identificacin que produzcan electrnicamente los mismos efectos que las leyes otorgan a los documentos signados con la firma autgrafa, teniendo el mis- mo valor probatorio; en su ltimo prrafo, seala que: La Contralora operar y se encargar del sistema de certificacin de los medios de identificacin electrnica que utilicen los licitantes y ser responsable de ejercer el control de estos medios, salvaguardando la confidencialidad de la informacin que se remita por esta va. Las dependencias o entidades debern requerir a los licitantes que acompaen a sus propuestas con los siguientes documentos. En el artculo 26 del RLOPSRM, establece que las dependencias o entidades podrn requerir de los licitantes los siguientes documentos, en funcin de las caractersti- cas, complejidad y magnitud de los trabajos, mismos que debern incluir en la propuesta tcnica: 1. Descripcin de la planeacin integral del licitante para realizar los trabajos, incluyendo el procedimiento constructivo de ejecucin. 2. Relacin de maquinaria y equipo de construccin, indicando si son de su propiedad, arrendadas con o sin opcin a compra, su ubicacin fsica, mo- delo y usos actuales, as como la fecha de disposicin y carta compromiso de arrendamiento en su caso. 3. Currculum de los profesionales tcnicos al servicio del licitante, que muestre su experiencia en obras similares, con identificacin de quines se harn cargo de la ejecucin y quines de la administracin de la obra. 4. Identificacin de los trabajos realizados por el licitante y su personal que acrediten la experiencia y capacidad tcnica requerida; con nombre de la contratante, descripcin de las obras, importes totales, importes ejercidos o por ejercer y las fechas previstas de terminacin. 5. Manifestacin escrita de conocimiento de los proyectos arquitectnicos y de ingeniera, las normas de calidad de los materiales, las especificaciones 6 9 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN generales y particulares de construccin que se proporcionen, las leyes y reglamentos aplicables y conformidad de ajustarse a sus trminos. 6. Manifestacin escrita de las partes o trabajos que se subcontratarn cuan- do as lo prevean las bases; la dependencia o entidad podr solicitar la acre- ditacin de la experiencia y capacidad tcnica de quien subcontrata. 7. Manifestacin escrita de conocer y haber considerado en la integracin de la propuesta los materiales y equipos de instalacin permanente, junto con el programa de suministro. 8. Manifestacin escrita de conocimiento del sitio donde se realizarn los trabajos y las condiciones ambientales, as como en su caso, modificaciones que se hayan efectuado a las bases. 9. Manifestacin escrita de conocimiento del modelo de contrato y confor- midad para ajustarse a sus trminos. 10. Manifestacin escrita de que los precios consignados en su propuesta, no se cotizan en condiciones de prcticas desleales de comercio, en su modali- dad de discriminacin de precios o subsidios, en materiales o equipos de origen extranjero, para instalacin permanente. 11. Declaracin de integridad, manifestando que se abstendrn de adoptar conductas que induzcan o alteren las evaluaciones de las propuestas, el resultado del procedimiento de contratacin o cualquier otro aspecto que les otorgue condiciones ventajosas sobre los dems participantes. 12. Documentos que acrediten la capacidad financiera, como los estados fi- nancieros de los dos aos anteriores, incluido el comparativo de relaciones financieras bsicas; y para empresas de reciente creacin, los estados finan- cieros ms actualizados al momento de la presentacin de la propuesta. De igual forma si se trata de obras a base de precios unitarios se podrn solicitar los siguientes documentos: a) Anlisis de los conceptos de trabajo que representen al menos el 80% del monto de la propuesta, 51 que incluyan: concepto, unidad y cantidad; una relacin de los materiales con sus correspondientes consumos, una relacin de mano de obra a utilizar, una relacin de maquinaria y equipo de cons- truccin incluidos sus rendimientos; sin considerar costos e importes. 51 Sern definidos por el contratista o por la entidad o dependencia en las bases de licitacin. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 7 0 b) Listado de insumos que intervienen en la integracin de la propuesta, se- alando los materiales ms significativos y el equipo de instalacin perma- nente, la mano de obra, la maquinaria y el equipo de construccin con especificaciones tcnicas, indicando cantidades y unidades de medicin. c) Anlisis, clculo e integracin del factor de salario real, siguiendo el mto- do de determinacin establecido en el artculo 160 del Reglamento de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas. d) Programa calendarizado de ejecucin general de los trabajos, dividido en partidas y subpartidas e indicando por mes las cantidades de trabajo por realizar. e) Programas cuantificados y calendarizados, dividido cada uno en partidas y subpartidas de suministro o utilizacin mensual de: La mano de obra, expresada en jornadas o identificando categoras. La maquinaria y equipo de construccin, expresados en horas efectivas de trabajo, identificando su tipo y caractersticas. Los materiales ms significativos y de los equipos de instalacin perma- nente, expresados en unidades convencionales y volmenes requeridos. La utilizacin del personal profesional tcnico, administrativo y de servi- cio encargado de la direccin, supervisin y administracin de los trabajos. De igual forma tratndose de obras a precio alzado, se podrn solicitar los docu- mentos siguientes: a) Listado de insumos que intervienen en la integracin de la propuesta; 52 materiales, equipo de instalacin permanente, mano de obra, maquinaria y equipo de construccin, describiendo cada uno de ellos. b) Programa calendarizado de ejecucin general de los trabajos, indicando por mes el porcentaje de avance de cada actividad y, en su caso, subactividad. c) Programas cuantificados y calendarizados en actividades y, en su caso, subactividades de suministro o utilizacin mensual de los siguientes rubros: De la mano de obra, expresadas en jornadas e identificando categoras. De la maquinaria y equipo de construccin, expresado en horas efectivas de trabajo, identificando su tipo y caractersticas. 52 Para proyectos integrales o llave en mano, se deber sealar las normas de calidad y especificaciones tcnicas a que se sujetar, con base en lo establecido en las bases de licitacin. 7 1 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN De los materiales ms significativos y de los equipos de instalacin perma- nente, expresados en unidades convencionales y volmenes requeridos. De utilizacin del personal profesional tcnico, administrativo y de servi- cio encargado de la direccin, supervisin y administracin de los trabajos. De igual forma, para la propuesta econmica, las dependencias y entidades, po- drn requerir los siguientes documentos, en funcin de las caractersticas, com- plejidad y magnitud de los trabajos (art. 27); de esta forma, para obras a precios unitarios, se tienen: a) Anlisis de los precios unitarios de los conceptos de trabajo que represen- ten al menos 80% del monto de la propuesta. 53 b) Relacin y anlisis de los costos bsicos de los materiales que se requieran para la ejecucin de los trabajos. 54 c) Tabulador de salarios base, de mano de obra por jornada diurna de ocho horas e integracin de los salarios. d) Anlisis, clculo e integracin de los costos horarios de maquinaria y equi- po de construccin, debiendo considerar stos, para efectos de evaluacin, con costos y rendimientos de mquinas y equipos nuevos. e) Anlisis, clculo e integracin de los costos indirectos, identificando los correspondientes a los de administracin de oficinas de campo y los de oficinas centrales. f ) Anlisis, clculo e integracin del costo por financiamiento. g) Utilidad propuesta por el licitante. h) Listado de insumos que intervienen en la integracin de la propuesta, agru- pados por: materiales, equipo de instalacin permanente, mano de obra, maquinaria y equipo de construccin; incluyendo la descripcin de cada uno e indicando las cantidades a utilizar, medidas e importes. i) Catlogo de conceptos, conteniendo descripcin, unidades de medicin, can- tidades de trabajo, precio unitario con nmero y letra e importe del concep- to, adems importe por partida o subpartida y total de la propuesta. 55 53 Los precios debern ser determinados y estructurados conforme con lo previsto en el RLOPSRM; el 80% de los precios, deber ser determinado por el licitante si no lo determin la dependencia o entidad contratante en las bases; el licitante ganador est obligado a presentar el complemento de los anlisis en un plazo de 15 das posteriores al fallo. 54 Cuando se requieran materiales o equipos de origen extranjero, se deber sealar el precio ofertado por el licitante. 55 El presupuesto de la obra sirve de base para formalizar el contrato correspondiente. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 7 2 j) Programa de erogaciones de la ejecucin general de los trabajos, calendari- zado y cuantificado mensualmente, dividido en partidas y subpartidas, con- teniendo al menos 80% del monto de la propuesta. 56 k) Los programas de erogaciones calendarizados y cuantificados en partidas y subpartidas de utilizacin mensual, para los siguientes rubros: De la mano de obra. De la maquinaria y equipo de construccin, identificando su tipo y carac- tersticas. De los materiales ms significativos y equipos de instalacin permanente. De utilizacin del personal profesional tcnico, administrativo y de servi- cio encargado de la direccin, supervisin y administracin de los trabajos. Para el caso de obras a precio alzado, se deber de incluir: a) Red calendarizada de actividades, indicando las duraciones y la ruta crtica. b) Cdula de avances y pagos programados, calendarizados y cuantificados mensualmente por actividades a ejecutar. c) Programa de erogaciones de la ejecucin general de los trabajos, calendari- zado y cuantificado mensualmente, dividido en actividades y en su caso, en subactividades. d) Programas calendarizados de erogaciones, describiendo las actividades y, en su caso, subactividades de obra, as como la cuantificacin de la utiliza- cin mensual de los siguientes rubros: De la mano de obra. De la maquinaria y equipo de construccin, identificando su tipo y carac- tersticas. De los materiales y de los equipos de instalacin permanente. De utilizacin del personal profesional tcnico, administrativo y de servi- cio encargado de la direccin, supervisin y administracin de los trabajos. 56 En esta parte se seala que en 15 das naturales despus del fallo, el licitante deber presentar el calendario general de ejecucin de los trabajos completos utilizando preferentemente redes de actividades con ruta crtica y diagrama de barras; con este programa el superintendente de construccin deber elaborar en no ms de 45 das naturales siguientes al inicio de los trabajos el programa detallado definitivo que se aplicar al contrato. 7 3 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN e) Presupuesto total de los trabajos, el cual deber dividirse en actividades de obra, indicando con nmero y letra sus importes, as como el importe total de la propuesta 3.1.4. Presentacin de las proposiciones La entrega de proposiciones se har por escrito, y se entregarn en dos sobres cerra- dos en forma inviolable, conteniendo por separado, la propuesta tcnica y la econ- mica (art. 36 LAOP y de la nueva LOPSRM), incluyendo en cada una de ellas toda la documentacin descrita en las bases de la licitacin. En el artculo 36 de la nueva RLOPSRM, seala que dos o ms personas podrn presentar conjuntamente proposiciones sin necesidad de constituir una nueva so- ciedad, debiendo establecer claramente las partes o trabajos que cada persona debe- r de ejecutar a satisfaccin de la dependencia o entidad, as como la manera en que se exigir el cumplimiento de las obligaciones; seala que en este caso la propues- ta debe de ser firmada por el representante comn que haya sido designado para el acto correspondiente. Al respecto, el RLOPSRM, seala que para participar en una licitacin dos o ms interesados podrn agruparse para presentar una sola proposicin cumpliendo con los siguientes requisitos: a) Bastar la adquisicin de un solo ejemplar de las bases. b) Debern celebrar entre s un convenio, que contendr: Nombre y domicilio de los integrantes, con identificacin de los testimo- nio pblicos que acreditan la existencia legal. Nombre de los representantes de cada una de las personas agrupadas, iden- tificando los datos de los testimonio pblicos donde se acredite la persona- lidad de representante. Definicin de las partes del contrato que cada persona se obliga a cumplir. Determinacin de un domicilio comn para or y recibir notificaciones. Designacin de un representante comn, con poder amplio y suficiente para todo lo relacionado con la propuesta. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 7 4 Estipulacin expresa de cada uno de los firmantes quedar obligado en forma conjunta y solidaria para comprometerse por cualquier responsabili- dad derivada del contrato que se firme. c) En el acto de presentacin y apertura de propuestas, el representante debe- r sealar que presenta propuesta conjunta, incluyendo el convenio en el sobre de la propuesta tcnica. d) Para cubrir el capital contable requerido por la convocante, se debern de sumar los de cada uno de los participantes en la propuesta conjunta. Tambin en este artculo 36 de la RLOPSRM, se seala, la posibilidad de revisiones preliminares de los documentos complementarios, que sean distintos a los que integran la propuesta tcnica y la econmica, mismos que para su presentacin se decide no incluirlos en el sobre de la propuesta tcnica, como es opcional. De igual manera este artculo 36, habla de un registro de participantes previo al acto de apertura de proposiciones y junto con las revisiones previas es optativo, dado que no se podr impedir el acceso a quienes hayan cubierto el costo de las bases y deci- dan presentar su documentacin y proposiciones durante el propio acto. En relacin con el registro previo de participantes, el RLOPSRM, establece que sola- mente podr utilizarse para agilizar los procedimientos de contratacin, 57 por lo que en ningn caso ser considerado como una preseleccin o precalificacin de licitantes. Un asunto importante que se marcaba en este artculo 36, de la anterior LAOP, es la conclusin del prrafo de las propuestas, en donde se sealaba incluyendo en esta ltima (propuesta econmica) la garanta de seriedad de la oferta. sta parte del prrafo, en la nueva RLOPSRM, ya no est contemplada, lo que significa que conforme con la nueva Ley, ya no es necesario adjuntar el cheque o la fianza para garantizar la seriedad de la proposicin. 57 El RLOPSRM, habla de procedimientos de contratacin, cuando considero que deben de ser procedimientos de licitacin. 7 5 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN 3.1.5. Acto de presentacin y apertura de proposiciones El acto de presentacin y apertura de proposiciones se realiza en dos etapas (art. 37 RLOPSRM y art. 58 LAOP): En la primera, los licitantes entregan sus proposiciones y se procede a continua- cin a la apertura de la propuesta tcnica exclusivamente; en el proceso, se revi- sa, una por una, que las propuestas cumplan con lo sealado en las bases de la licitacin (anlisis cuantitativo), desechndose todas aquellas propuestas que hubieren omitido alguno de los requisitos exigidos, mismas que son devueltas al postor una vez transcurridos quince das naturales despus de la fecha de fallo. En esta primera etapa, se proceder a dar apertura a las proposiciones tcnicas de los licitantes que asisten al acto y, posteriormente, a las de los participantes que hayan enviado su proposicin por servicio postal, por mensajera o por medios electrnicos de comunicacin (art. 31 del nuevo RLOPSRM); tambin se seala en este artculo que las dependencias y entidades se abstendrn de recibir cualquier propuesta que se presente despus de la fecha y hora establecidas en las bases para la licitacin. Concluida la apertura de las propuestas tcnicas, los licitantes y servidores pbli- cos presentes, o por lo menos un licitante y dos servidores pblicos, rubricarn todas las propuestas tcnicas presentadas y aceptadas, tambin rubricarn los so- bres que contienen las propuestas econmicas de los licitantes que continan en el proceso, mismos que quedan en custodia de la dependencia; acto seguido, se levanta el acta correspondiente a esta primera etapa, en la que se hacen constar los licitantes cuyas propuestas tcnicas fueron aceptadas, as como las que fueron desechadas, y las causas por las cuales no se aceptaron, informando la fecha, lugar y hora en que deber realizarse la apertura econmica o segunda etapa, 58 asimis- mo, conforme al RLOPSRM, deber contener lugar y hora en que se llev a cabo dicha etapa y nombre del servidor pblico que presidi el acto; firman el acta todos los participantes y se les entrega una copia de la misma; en el transcurso a la fecha de segunda etapa o apertura del paquete econmico, la dependencia realiza 58 La convocante podr anticipar o retrasar por escrito la fecha de celebracin de la segunda etapa del proceso, sin exceder el plazo de 40 das naturales a que hace referencia la fraccin V del artculo de la LOPSRM en el segundo prrafo. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 7 6 el anlisis detallado (anlisis cualitativo) de las propuestas tcnicas que fueron aceptadas. La dependencia o entidad debe realizar una evaluacin de las proposiciones, a efecto de verificar que las mismas incluyan toda la informacin, que estn com- pletos los documentos y que cumplan con todos los requisitos solicitados en las bases de la licitacin; de igual manera, se revisa que el programa de ejecucin sea factible de realizar dentro del plazo solicitado con los recursos considerados por el licitante, y que las caractersticas, especificaciones y calidad de los materiales sean las requeridas por la convocante; tambin se verificar el anlisis, clculo e inte- gracin de los precios unitarios que estn de acuerdo con las disposiciones que expida la entidad convocante (cfr. art. 59 LAOP y art. 38 de la nueva Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas). Para la evaluacin tcnica de las propuestas, se debern considerar entre otros aspectos el art. 36 del Reglamento de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Rela- cionados con las Mismas. 1. Que cada documento tenga la informacin solicitada. 2. Que los profesionales tcnicos que se encargarn de la direccin de los trabajos cuenten con la experiencia y capacidad necesaria para llevar la ade- cuada administracin de los trabajos. 3. Que los licitantes cuenten con la maquinaria y equipo de construccin adecuado, suficiente y necesario, sea o no propio para desarrollar los traba- jos que se convocan. 4. Que la planeacin integral propuesta por el licitante para el desarrollo y organizacin de los trabajos, sea congruente con las caractersticas, com- plejidad y magnitud de los mismos. 5. Que el procedimiento constructivo descrito, sea aceptable y acorde con el programa de ejecucin. 6. De los estados financieros, en las bases se determinarn los aspectos que debern de verificarse, como: a) Que el capital neto de trabajo sea suficiente para el financiamiento de los trabajos a realizar, conforme al anlisis financiero presentado. b) Que el licitante tenga capacidad para pagar sus obligaciones. 7 7 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN c) El grado en que el licitante dependa del endeudamiento y la rentabilidad de la empresa. Cuando se trata de propuestas a base de precios unitarios, se deber verificar: a) De los programas: Que el programa de ejecucin de los trabajos corresponda al plazo estable- cido por la convocante. Que los programas cuantificados y calendarizados de suministros y utiliza- cin, sean congruentes con el programa calendarizado de ejecucin de los trabajos. Que los programas de suministros, utilizacin de materiales, mano de obra y maquinaria y equipo de construccin, sean congruentes con los consu- mos y rendimientos considerados en los precios unitarios y en el procedi- miento constructivo. Cuando se consideren equipos de instalacin permanente, su suministro deber ser congruente con el programa de ejecucin. Que los insumos propuestos, correspondan a los periodos de ejecucin presentados. b) De la maquinaria y equipo: Que sean los adecuados, necesarios y suficientes para la ejecucin de los trabajos y que los datos coincidan con el listado de maquinaria y equipo. Que las caractersticas y capacidad de la maquinaria y equipo, sean las adecuadas para desarrollar los trabajos, que tengan congruencia con los procedimientos de construccin o con las restricciones tcnicas cuando la dependencia las proponga. Que los rendimientos considerados sean para equipos nuevos conforme a los manuales del fabricante y a las caractersticas ambientales de la zona donde se realicen los trabajos. c) De los materiales: Que en el consumo de material considerado, se incluyan los desperdicios, las mermas y, en su caso, los usos, conforme a la vida til del material de que se trate. Que las caractersticas, especificaciones y calidad de los materiales y equi- INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 7 8 59 Conforme al nuevo RLOPSRM, el acto de la segunda etapa se inicia con la lectura del resultado de la evaluacin de las propuestas tcnicas, donde se da a conocer las propuestas aceptadas y las propuestas que no cumplieron con todos los requisitos. pos de instalacin permanente, sean las requeridas en las normas de calidad y especificaciones establecidas en las bases. d) De la mano de obra: Que el personal administrativo, tcnico y de obra, sea el adecuado y sufi- ciente para la ejecucin de los trabajos. Que los rendimientos considerados se encuentren dentro de los mrgenes razonables aceptados y de conformidad con el procedimiento constructivo propuesto, debiendo considerar experiencias pasadas, condiciones ambien- tales y caractersticas particulares del lugar de ejecucin de los trabajos. Que se hayan considerado trabajadores con la especialidad requerida para la realizacin de los conceptos ms significativos. Cuando se trata de propuestas a precio alzado, adems se deber de considerar: a) Que los suministros y utilizacin de los insumos sean acordes con el proce- so constructivo. b) De la maquinaria y el equipo: Que la maquinaria y el equipo sean los adecuados, necesarios y suficientes para ejecutar los trabajos y que sus datos coincidan con el listado presentado. Que las caractersticas y capacidad de la maquinaria y equipo, sean las adecuadas para desarrollar el trabajo en las condiciones particulares especi- ficadas y que sea congruente con el procedimiento de construccin presen- tado y el programa de ejecucin concebido. c) Que las caractersticas y especificaciones y calidad de los materiales y equi- pos de instalacin permanente, sean las requeridas en las bases. Para la segunda etapa, se proceden a abrir las propuestas econmicas, una por una, de todos los licitantes cuyas propuestas tcnicas no fueron desechadas en la primera etapa o en el anlisis detallado de las mismas; 59 se da lectura en voz alta al importe de dicha propuesta, en el caso de que la misma cumpla con todos los requisitos sealados en las bases de licitacin (anlisis cualitativo); al concluir los trabajos de revisin, los que participan o por lo menos un licitante y dos 7 9 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN servidores pblicos, deben rubricar el catlogo de conceptos en el que se consig- nan los precios y el importe total de los trabajos objeto de la licitacin; se levanta acta de la segunda etapa en donde se harn constar las propuestas aceptadas y sus importes, as como las no aceptadas y las causas por la cuales no fueron aceptadas; tambin deber sealarse fecha y lugar donde se llevar a efecto el acto, as como el nombre del servidor pblico que lo presidir, debiendo incluir los nombres de los licitantes cuyas propuestas tcnicas fueron rechazadas; tambin, se sealar fecha, lugar y hora en que se dar a conocer el fallo correspondiente, dentro de un lapso de 40 das naturales, plazo que podr diferirse por una sola vez por un lapso que no deber exceder de otros 20 das, firmndose el acta por los participantes a los que se les entregar una copia; la falta de firma por alguno de los licitantes de esta acta, no invalida su contenido ni sus efectos, por lo que deber de ponerse a disposicin de los que no hayan asistido. De igual forma, para la evaluacin econmica de las propuestas, se debe de consi- derar, entre otras cosas, lo siguiente: 1. Que cada documento contenga toda la informacin solicitada. 2. Que los precios propuestos sean aceptables, acordes con las condiciones vigentes del mercado. Por ello, tratndose de propuestas a base de precios unitarios, se deber verificar: a) Del presupuesto de obra: Que se asiente el importe del precio unitario en todos y cada uno de los conceptos. Que los importes estn anotados con nmero y letra. 60 Que las operaciones aritmticas se hayan realizado correctamente; de exis- tir errores, se corregirn y el monto correcto para la comparacin de pro- puestas ser el que resulte. b) Que el anlisis, clculo e integracin de los precios unitarios, se haya reali- zado conforme a lo establecido en el RLOPSRM, debindose revisar: Que cada anlisis de precio unitario est estructurado con: costos directos, indirectos, financiamiento, cargo por utilidad y cargos adicionales. 60 Ambos deben ser coincidentes; en caso de diferencia, prevalecer el asentado en el precio unitario o el que est con letra cuando no se tenga el anlisis del precio unitario. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 8 0 Que los costos directos se integren con los correspondientes materiales, mano de obra, maquinaria y equipo de construccin. Que los precios bsicos de la adquisicin de los materiales, se encuentren dentro de los parmetros vigentes en el mercado. Que los costos bsicos de la mano de obra, se les haya aplicado a los sueldos y salarios, los factores de salario real conforme a lo previsto en el RLOPSRM. Que el cargo por uso de herramienta se encuentre incluido, considerando un porcentaje sobre la mano de obra correspondiente. Que los costos horarios de maquinaria y equipos de construccin, se hayan determinado por hora efectiva de trabajo. c) Que los anlisis de costos directos se hayan estructurado y determinado conforme a lo establecido en el RLOPSRM, debindose considerar: Que los costos de los materiales sean congruentes con la relacin de costos bsicos y con las normas de calidad especificadas en las bases. Que los costos de la mano de obra considerados, sean congruentes con el tabulador de salarios y con los costos reales de la zona. Que los costos horarios de la maquinaria y el equipo, se basen en el precio y rendimientos, considerados como nuevos, 61 debiendo tomar en cuenta, las condiciones ambientales del lugar. d) Que los costos indirectos se hayan estructurado y determinado conforme al RLOPSRM, considerando: Que el anlisis se haya valorizado y desglosado por conceptos con su im- porte, anotando monto y porcentaje sobre el costo directo. Que en su integracin se hayan considerado los gastos adecuados de ofici- nas centrales, los de apoyo tcnico y administrativo a la superintendencia y los de campo necesarios para la direccin, supervisin y administracin de la obra. Que no est incluido algn cargo, que por sus caractersticas y conforme a las bases, deba de entrar en un precio unitario. 61 Teniendo como mximos rendimientos los expresados en los manuales del fabricante. 8 1 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN e) Que el anlisis y clculo del costo financiero se haya estructurado confor- me a las siguientes consideraciones: Que los ingresos por concepto de anticipos le sean entregados al contratis- ta y que durante el ejercicio del contrato y durante el pago de estimaciones le sea deducido el monto de amortizacin de anticipos, considerando la periodicidad y plazo para el trmite de pago. Que el costo de financiamiento est representado por un porcentaje de la suma de los costos directos e indirectos. Que la tasa de inters aplicable est definida con base en un indicador econmico especfico. Que sea congruente con el programa de ejecucin valorizado en montos mensuales. Que la determinacin y clculo sea congruente con lo especificado en las bases. f ) Verificar que el clculo y cargo por utilidad se haya determinado, conside- rando que dentro de su monto se incluya: ganancia del contratista y deduc- ciones e impuestos; no siendo necesario su desglose. g) Verificar que el importe total de la propuesta sea congruente con todos los documentos que la integran. h) Que los programas especficos de erogaciones en materiales, mano de obra y maquinaria y equipo, sean congruentes con los programas de erogaciones de ejecucin de los trabajos que se presentan en ambas propuestas. Tratndose de propuestas a precio alzado, se verificar: a) Del presupuesto de obra: Que todas las actividades del presupuesto contengan su importe. Que dichos importes estn con nmero y letra, debiendo prevalecer el importe con letra. Que el importe total de la propuesta sea congruente en todos los docu- mentos que la integran. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 8 2 b) Que exista congruencia entre la red de actividades, la clula de avances y pagos determinados y el programa de ejecucin de los trabajos, de igual forma, con el procedimiento constructivo. c) Que exista congruencia lgica de las actividades descritas en la red, cdula de avances y pagos estipulados, y el programa de ejecucin. d) Que los programas especficos de erogaciones, sean congruentes con el proyecto general de ejecucin de los trabajos y que los insumos propuestos correspondan a los periodos establecidos en los programas presentados en ambas propuestas. Conforme al nuevo reglamento de la LOPSRM (art. 35), a los actos de carcter pblico de las licitaciones, pueden asistir los licitantes cuyas propuestas hayan sido desechadas durante el procedimiento; tambin, podrn asistir todas aquellas personas que sin haber adquirido las bases de la licitacin, manifiesten su inters, bajo la condicin de que debern registrar su asistencia y abstenerse de intervenir de cualquier forma en los eventos del acto. Ambas etapas tienen lugar en una sala de la dependencia, siendo presidido por: El funcionario encargado de la coordinacin y contratacin de la obra p- blica o por persona asignada por l, quien ser la nica persona facultada para aceptar o desechar las propuestas y para tomar todas las decisiones relativas al acto (art. 30 del nuevo LOPSRM). Sus colaboradores directos en el concurso. Ms algunos funcionarios de la misma dependencia como la contralora interna, el abogado, etctera. De igual manera, pueden estar presentes y participar funcionarios representantes de otras dependencias como: La contralora de la federacin. La contralora del gobierno del estado en su caso. El representante de la Cmara de la Construccin. En este caso, un representante de la dependencia o sector para el cual se realizar la obra, etc. Los representantes legales de las empresas que se presentan con su propuesta. 8 3 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN 3.2. El fallo y la firma de contrato La dependencia o entidad contratante, una vez realizado el anlisis de las pro- puestas, debe hacer una evaluacin comparativa de las proposiciones, a efecto de seleccionar entre los licitantes a aquel que rena las condiciones legales, tcnicas y econmicas requeridas por la convocante y que garantice a satisfaccin de la mis- ma, el cumplimiento de las obligaciones que adquirir con la firma del contrato respectivo; ahora bien, si del anlisis respectivo resulta que dos o ms proposicio- nes renen los requisitos de solvencia en la totalidad de los requerimientos de la dependencia convocante, entonces, el contrato se asignar al licitante que tenga el precio ms bajo; definida la situacin, la dependencia convocante emitir un dic- tamen que servir como fundamento para el fallo, en este dictamen, deber hacer constar el anlisis de las proposiciones admitidas y se har mencin de las propo- siciones desechadas (cfr. art. 59 LAOP y art. 38 de la nueva LOPSRM); conforme al nuevo LOPSRM (art. 38), el dictamen deber contener los siguientes aspectos: Los criterios utilizados para la evaluacin de las propuestas. La resea cronolgica de los actos del procedimiento. Las razones tcnicas o econmicas por las cuales se aceptan o desechan las propuestas de cada licitante. 62 Nombre de los licitantes cuyas propuestas fueron aceptadas. Nombre de los licitantes cuyas propuestas econmicas fueron desechadas como resultado del anlisis cualitativo. Relacin de los licitantes cuyas propuestas se calificaron como solventes, ubicndolas de menor a mayor monto. Fecha y lugar de elaboracin. Nombre, firma y cargo de los servidores pblicos encargados de su elabo- racin y aprobacin. Si como resultado de la evaluacin que la dependencia convocante realice de las proposiciones aceptadas, se encuentra que ninguna rene, a su juicio, los requisi- tos de las bases de la licitacin o sus precios no fueren aceptables, entonces podrn declarar desierta la licitacin y la dependencia deber convocar a licitacin nueva- mente los trabajos correspondientes (cfr. art. 60 LAOP y art. 40 de la nueva LOPSRM). 62 El desechamiento de alguna propuesta deber de ir acompaada de un escrito independiente en donde se expliquen las razones y fundamentos con base en el dictamen para su desechamiento. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 8 4 Conforme con el artculo 40 del nuevo RLOPSRM, se consideran causas para el desechamiento de las propuestas las siguientes: La presentacin incompleta o la omisin de cualquier documento requeri- do en las bases. El incumplimiento de las condiciones legales, tcnicas y econmicas re- queridas por la convocante. La consignacin de datos sobre costos, precios o montos en alguno de los documentos de la propuesta tcnica. La ubicacin del licitante en alguno de los supuestos del artculo 51 de la LOPSRM. Las dems que sean expresamente consideradas en las bases de la licitacin y que sean estrictamente necesarias para la evaluacin de las propuestas o para la ejecucin de los trabajos. Cuando una propuesta sea desechada por alguna de las causas citadas anterior- mente, las dependencias y entidades que realicen la cancelacin, debern notifi- car por escrito a cada licitante y al rgano interno de control, dentro de los 10 das hbiles siguientes a la cancelacin, las razones que justifiquen, funden y motiven dicha determinacin; debiendo cubrir a los licitantes, los gastos no recuperables que procedan, 63 siempre que sean razonables, estn debidamente comprobados y se relacionen con la licitacin (art. 41 del RLOPSRM); el pago de estos gastos se limitar a los siguientes conceptos: Costo de las bases de licitacin. Costo de pasajes y hospedaje del personal que haya asistido a la visita de obra, a la junta de aclaraciones, a las etapas del acto de presentacin y apertura de proposiciones, al fallo de la licitacin y a la firma de contrato; estos ltimos, siempre que el licitante no resida en el lugar donde se realice el proceso de licitacin. Costo de la preparacin de la proposicin, que incluye: honorarios del personal tcnico, profesional y administrativo que participa en forma di- recta en la preparacin de la propuesta, los materiales de oficina utilizados y el pago por utilizacin de la oficina y fotocopiado. En su caso, el costo de la emisin de garantas. 63 Cuando la razn sea por causa fortuita o fuerza mayor, la convocante no debe realizar pago alguno por tal motivo. 8 5 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN Este procedimiento ser igual cuando la suspensin sea por orden de la contralora por causas imputables a la contratante (art. 42 del RLOPSRM). Tambin la dependencia o entidad podr declarar desierta una licitacin cuando: Ninguna persona adquiera las bases. No se reciba ninguna propuesta en el acto de apertura de proposiciones. Para ambos casos, la dependencia o entidad contratante, podr emitir una segun- da convocatoria con la participacin de todo interesado, incluso los que partici- paron en la licitacin declarada desierta. 3.2.1. El fallo El fallo es el acto por medio del cual la entidad contratante selecciona a un licitan- te para que mediante la firma del contrato respectivo, ejecute los trabajos corres- pondientes que motivaron la licitacin. En la fecha sealada para el fallo, se realiza una junta pblica, a la cual los licitantes que hubieren participado, podrn asistir libremente a dicho evento, dado que no estn obligados a hacerlo, se levantar el acta de fallo que ser firmada por los participantes presentes, a quienes se les entregar copia de la misma; en sustitu- cin de esta junta, las dependencias podrn optar por comunicar el fallo de la licitacin por escrito a cada uno de los licitantes, dentro de los cinco das naturales siguientes a su emisin; en la misma acta de fallo o adjunta a la comunicacin referida, la dependencia indicar por escrito a los licitantes la razn por la cual su propuesta no fue elegida (cfr. art. 58 inciso VII de la LAOP y art. 39 de la nueva LOPSRM). Si el fallo se realiza mediante comunicacin por escrito, se debe elaborar una acta de fallo que deber contener (art. 39 RLOPSRM): Nombre del participante ganador y el monto de su propuesta. 64 La forma, lugar y plazo para la presentacin de las garantas. 64 Deber anexarse copia del dictamen que sirve de base para el fallo. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 8 6 En su caso, lugar y plazo para la entrega de los anticipos. El lugar y fecha estimada en que el licitante ganador deber firmar el con- trato. La fecha de inicio de los trabajos y el plazo de ejecucin de los mismos. Cuando el fallo se d a conocer en junta pblica, se deber levantar acta donde se haga constar la participacin de los interesados y esta junta se iniciar con la lectura del dictamen elaborado para la determinacin del fallo y consecuente ga- nador del mismo. La adjudicacin del contrato realizada mediante el fallo, obliga a la dependencia y a la persona en quien recaiga la adjudicacin, a formalizar el documento relativo, dentro de los 30 das naturales siguientes al de la adjudicacin (cfr. art. 62 LAOP y art. 47 de la nueva LOPSRM). Si en el plazo mencionado anteriormente, no se realiza la firma del contrato por parte del interesado, ste perder en favor de la convocante la garanta que hubiere otorgado y la dependencia podr, sin necesidad de un nuevo procedimiento, ad- judicar el contrato al participante que haya presentado la siguiente proposicin solvente ms baja, conforme con el dictamen realizado de la licitacin; en caso de que no acepte, se le asignara al siguiente y as sucesivamente, mientras la postura no rebase el diez por ciento respecto de la proposicin ganadora (cfr. art. 62 LAOP y art. 47 de la nueva LOPSRM). En el artculo 37 de la LAOP anterior, se hace referencia a la obligacin de las dependencias o entidades convocantes para que hagan del conocimiento general, la identidad del participante ganador, mediante el uso de la seccin especializada del Diario Oficial de la Federacin; esta referencia en la actual LOPSRM ya no se contempla, por lo que el fallo slo se da a conocer en junta pblica o por comu- nicado especfico a cada uno de los licitantes. Para el procedimiento de licitacin por invitacin a por lo menos tres personas, le sern aplicables en todo lo no previsto, lo procedente de las reglas, que para la licitacin pblica prev el RLOPSRM (art. 48). 8 7 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN 3.2.2. Firma del contrato La firma del contrato es el acto de formalizacin del compromiso adquirido entre la dependencia convocante y la persona sobre la que ha recado la adjudicacin, lo realizan los representantes legales de ambas partes. Con la firma del contrato la persona o empresa a la que se le ha adjudicado, adquiere varios compromisos, en primer lugar, est obligado a presentar las fian- zas que garantizan a la dependencia, por un lado, el cumplimiento del contrato y por otro, el correcto uso del anticipo que la dependencia da para inicio de los trabajos y para la compra de materiales a utilizar en la obra; en segundo lugar, se obliga a iniciar los trabajos correspondientes una vez recibido el anticipo corres- pondiente. Conforme con el Reglamento de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relaciona- dos con las Mismas (art. 49), el contrato se conforma de la siguiente manera: Los conceptos contenidos en el artculo 46 de la LOPSRM que se especifican ms adelante. El programa de ejecucin de los trabajos. El presupuesto respectivo. Los anexos tcnicos que contienen: planos y modificaciones de los mismos y especificaciones generales y particulares. Si el licitante ganador no firmare el contrato, en trminos del artculo 47 de la LOPSRM, las dependencias o entidades, podrn adjudicar el contrato al licitante que tenga la siguiente proposicin solvente ms baja (art. 51 RLOPSRM); si quien no firmare el contrato fuese la dependencia o entidad contratante, al contratista se le debern pagar gastos no recuperables. 3.2.3. Garantas En los casos que no proceda conforme a la LOPSRM, exceptuar a los licitantes de la presentacin de garantas, stas debern sujetarse a lo sealado en el artculo 48 de la ley citada. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 8 8 Garantas que el contratista ganador de una licitacin pblica est obligado a presentar ante la dependencia o entidad contratante, a la firma del contrato res- pectivo: En el artculo 38 de la LAOP, se haca referencia a las garantas que todos aquellos que participaran en una licitacin y el ganador de la misma, tenan que presentar a la dependencia o entidad convocante; sealndose: 1. En primer lugar la garanta de seriedad de la proposicin, misma que el da del fallo es devuelta a todos los participantes, excepto al ganador, cuya garanta permanece en la dependencia hasta que dicho ganador constituya la garanta de cumplimiento del contrato correspondiente; esta garanta general- mente es por 5% del monto de la proposicin; en la nueva LOPSRM, esta garan- ta ha sido cancelada. 2. La garanta de anticipo, es la que deber constituirse por el total del monto que se vaya a recibir como anticipo; en un plazo no mayor de quince das siguientes a la fecha de notificacin del fallo. 3. La garanta del cumplimiento de contrato, que es fijado por la dependencia o entidad contratante, debindose presentar en un plazo no mayor de quince das y que generalmente es del 10% del monto total del contrato. En la actual LOPSRM se ha modificado en el sentido que seala el artculo 48: Los contratistas que celebran los contratos a que se refiere esta ley debern garan- tizar: I. Los anticipos que, en su caso, reciban, estas garantas debern constituirse dentro de los quince das naturales siguientes a la fecha de notificacin del fallo y por la totalidad del monto de los anticipos, y II. El cumplimiento de los contratos de esta garanta deber constituirse dentro de los quince das naturales siguientes a la fecha de notificacin del fallo. Para los efectos de este artculo, los titulares de las dependencias o los rganos de gobierno de las entidades fijarn las bases, la forma y el porcentaje a los que debern sujetarse las garantas que deban constituirse; en los casos sealados en 8 9 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN los artculos 42, fracciones IX y X, y 43 de la LOPSRM, el servidor pblico facultado para firmar el contrato, bajo su responsabilidad podr exceptuar a los contratistas de presentar la garanta del cumplimiento. Como puede observarse, se ha eliminado la primera garanta (de seriedad de la proposicin) que se contemplaba en la anterior Ley. En cuanto a las garantas, el artculo 49 de la nueva LOPSRM, seala que stas se constituirn en favor de: La Tesorera de la Federacin, por actos o contratos que se celebren con las dependencias. Las entidades, cuando los actos o contratos se celebren con ellas. Las tesoreras de los estados y municipios, en los casos de los contratos celebrados al amparo de la fraccin VI del artculo 1 de esta Ley. 3.3. El contrato de obra pblica y su contenido El contrato de obra pblica es el documento en el cual se asientan las declaracio- nes y clusulas, as como el tipo de contrato que se est estableciendo para la ejecucin de los trabajos motivo de la licitacin. Conforme con el artculo 46 de la nueva LOPSRM, el contrato de obra pblica debe contener como mnimo: La autorizacin del presupuesto para cubrir los trabajos derivados del con- trato. La indicacin del procedimiento conforme al cual se realiz la adjudica- cin del contrato. El precio a pagar por los trabajos motivo del contrato. 65 El plazo de ejecucin de los trabajos en das naturales, indicando fecha de inicio y fecha de terminacin; plazos para verificar la terminacin y para elaborar el finiquito. Porcentajes, nmero y fechas de las exhibiciones y amortizacin de los anticipos que se otorguen. 65 En contratos mixtos se deber expresar la parte del monto que ser base de precios unitarios y la que corresponda a precio alzado. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 9 0 Forma y trminos para garantizar la correcta inversin de los anticipos y el cumplimiento del contrato. Plazos, forma y lugar de pago de las estimaciones de trabajos ejecutados y cuando corresponda de los ajustes de costos. Penas convencionales por atraso en la ejecucin de los trabajos, que se determinarn en funcin de los trabajos no ejecutados conforme al progra- ma. 66 Trminos en que el contratista, en su caso, reintegrar las cantidades que por algn motivo hubiese recibido de ms (habiendo culpa, la reintegra- cin estar acompaada con el pago de intereses, conforme al artculo 55 del RLOPSRM). Procedimiento para el ajuste de costos, que se adecuar a lo establecido en las bases. Causales y procedimiento, mediante las cuales la dependencia o entidad contratante, podr dar por rescindido el contrato. La descripcin pormenorizada de los trabajos que se deben de realizar (pro- yectos, planos, especificaciones, programas y presupuestos y/o trminos de referencia). Procedimiento para que las partes puedan resolver sus discrepancias de carcter tcnico y administrativo exclusivamente. Conforme a lo anterior, un contrato est estructurado de la siguiente manera: a) Cartula. Que contiene el resumen general del contrato como son: 1. Nmero de contrato; 2. Datos de la empresa, representante legal y domicilio social de la empresa; 3. Nombre y ubicacin de la obra; 4. Nmero de oficio de autorizacin de inversin y fecha; 5. Resumen de los trabajos a ejecutarse y monto total del contrato; 6. Notas importantes como: fecha de inicio y terminacin de los trabajos; 7. Encargado de la firma del contrato y la fecha de firma. 66 En su conjunto, las penas convencionales no podrn ser superiores al monto de la garanta de cumplimiento. 9 1 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN b) Tipo de contrato. Es el sealamiento de tipo de contrato y representacin tanto de la dependencia como de la empresa a quien se asigna el contrato, y est redactado de la siguiente manera (ejemplo de un contrato de obra pblica tipo Comit Administrador del Programa Federal de Construc- cin de Escuelas en el formato de la Ley anterior, con los cambios que la nueva Ley y su reglamento modificaran): CONTRATO DE OBRA PBLICA A PRECIOS UNITARIOS Y TIEM- PO DETERMINADO, QUE CELEBRAN POR UNA PARTE (Nombre de la dependencia contratante), EN ADELANTE (Las siglas o como se denomi- ne en forma abreviada o bien, la Contratante), REPRESENTADO EN ESTE ACTO POR SU DIRECTOR GENERAL (o cargo que tenga quien firma), (nombre de quien firma), Y POR LA OTRA (nombre de la Empresa) A QUIEN EN LO SUCESIVO SE LE DESIGNAR COMO LA CONTRATISTA, REPRESENTADA EN ESTE ACTO POR (nombre del Representante Legal de la Empresa), DE ACUERDO CON LAS SIGUIENTES DECLARACIO- NES Y CLUSULAS: c) Declaraciones. En esta parte se presentan primeramente las declaraciones de la dependencia contratante, donde especifica el carcter que tiene el organismo y la personalidad tanto de la dependencia como de quien firma por ella; el requerimiento de los trabajos que han de realizarse y la autoriza- cin presupuestal para su ejecucin; la forma como se adjudica el contrato y el domicilio legal para or y recibir cualquier notificacin o comunicado; en segundo lugar se presentan las declaraciones del contratista, donde se seala si es una empresa mercantil (persona moral) o una persona fsica, las facultades con que cuenta el representante legal; que se cuenta con la capa- cidad jurdica, tcnica y financiera para contratar y obligarse; que cuenta con cdula de registro federal de contribuyentes; que conoce el sitio y la naturaleza de los trabajos a realizarse; que conoce plenamente la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, el Reglamento de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas y las Reglas Generales para la Contratacin y Ejecucin de Obras Pblicas; que debe ser o considerarse de nacionalidad mexicana en cuanto al cumpli- miento del contrato; lugar donde tiene establecido su domicilio. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 9 2 Como ejemplo de declaraciones, se presenta una a continuacin: Primera. La entidad declara: a) Que es un organismo descentralizado con el carcter de entidad paraestatal federal, creado por ley de fecha 28 de marzo de 1944, reformada por decre- to publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 21 de enero de 1986 y reglamento del 27 de marzo del mismo ao, 67 dentro de cuyos objetivos se encuentra la construccin, equipamiento y la habilitacin de inmuebles e instalaciones destinados al servicio de la educacin en general. b) Que para cubrir las erogaciones que se deriven del presente contrato, cuen- ta con la autorizacin para la inversin correspondiente a la obra objeto de este contrato y partida presupuestal en el oficio nmero: 1. 104-R 1425, del 25 de octubre de 1997. a) Que tiene establecido su domicilio en Vito Alessio Robles # 380, Colonia Florida, Delegacin lvaro Obregn, Cdigo Postal 01030, Mxico, Dis- trito Federal, mismo que seala para los fines y efectos legales de este con- trato. b) Que la adjudicacin del presente contrato se realiz mediante: Convocato- ria pblica. Segunda. El contratista declara: 68 a) Que acredita la existencia legal de su representado (a) con la escritura constitutiva nmero 5625 de fecha 24-03-89 otorgada ante fe del Notario Pblico nmero 195 de Mxico, D.F. Lic. Jos Luis Canseco Lpez inscri- to en el Registro Pblico de Comercio bajo el nmero 15625 y su Repre- sentante acredita su personalidad como Administrador nico con el testi- monio de la escritura pblica nmero 5625 de fecha 24-03-89 otorgada ante la fe de Notario Pblico de Mxico, D.F., nmero 195 Lic. Jos Luis Canseco Lpez. 67 En los contratos utilizados por los CAPECE, se considera un organismo pblico descentralizado del gobierno del estado y como ejemplo para Guerrero, la Ley que lo crea es del 27 de octubre de 1998 y su Reglamento es del 1 de marzo de 1999. 68 Los datos de la contratista que se asientan aqu son slo un ejemplo porque no son reales. 9 3 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN b) El contratista o su apoderado declara ser de nacionalidad mexicana y lo acredita con su Pasaporte y se identifica con Pasaporte nmero 996500012564 expedido por la Secretara de Relaciones Exteriores de los Estados Unidos Mexi- canos; el Contratista conviene que si llegare a cambiar de nacionalidad, se considerar como mexicano por cuanto al cumplimiento de este contrato y se compromete a no invocar la proteccin de ningn gobierno extranjero, bajo pena de perder, en beneficio de la Nacin Mexicana, todo derecho derivado del propio contrato. c) Que tiene capacidad jurdica para contratar y rene las condiciones lega- les, tcnicas y econmicas necesarias para obligarse a la ejecucin de la obra objeto de este contrato. d) Que su registro en la Cmara Mexicana de la Industria de la Construccin es el nmero 46756 de fecha 26 de mayo de 1997. e) Que su registro federal de contribuyentes es el nmero MAS 890324 CA4. f ) Que su domicilio, para los fines y efectos legales de este contrato, es Baha de Cuatro Caminos # 1234, Colonia San Rafael Tixtla, Delegacin Miguel Hidalgo, Cdigo Postal 07530, Mxico, Distrito Federal. g) Que no se encuentra dentro de ninguno de los supuestos contenidos en el artculo 51 de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas 69 que le impidan contratar. h) Que ha visitado y examinado con detenimiento el sitio en que habrn de ejecutarse las obras, para observar las peculiaridades del terreno y prever las posibles contingencias que llegaran a presentarse en el desarrollo de la obra. i) Que conoce el contenido y los requisitos que establecen la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, su Reglamento y las reglas generales para la contratacin y ejecucin de las Obras Pblicas y de los Servicios Relacionados con las Mismas, para las dependencias y entida- des de la Administracin Pblica Federal; el contenido de los anexos, con- sistentes en presupuesto, catlogo de precios unitarios y calendario de obra, que debidamente firmados por las partes, integran el presente contrato, as como las dems normas tcnicas y administrativas que regulan la ejecucin de los trabajos. 69 En la anterior Ley de Obras Pblicas era el artculo 37, posteriormente, estuvo en vigor la LAOP que se contemplaba en el artculo 41. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 9 4 d) Clusulas. El Contrato de Obra Pblica se compone de 23 clusulas que contienen los siguientes aspectos (contrato tipo CAPFCE): 70 PRIMERA. OBJETO DEL CONTRATO. Se refiere al objeto del contra- to, as como las obligaciones que se confieren, sealando que la Dependen- cia encomienda al Contratista la realizacin de los trabajos consistentes en..., el inmueble ubicado en, los cuales se realizarn de acuerdo con los diversos ordenamientos, normas y anexos sealados por el Contratista en las Declaraciones, obligndose para ello a realizar hasta su total conclusin y de acuerdo a las normas del lugar donde deban realizarse los trabajos, mismas que se tienen aqu por reproducidas como parte integrante de este contrato. SEGUNDA. MONTO DEL CONTRATO. Seala el monto del contra- to, cantidad que no podr ser rebasada sin previo convenio al respecto, por lo que si la Contratista realiza trabajos por mayor cantidad a la sealada, independientemente de la responsabilidad en que incurra, no tendr dere- cho a reclamar pago alguno por ellos; se notifica que el monto sealado corresponde exclusivamente al presente ejercicio presupuestal, por lo que la obra realizada a cargo de los subsecuentes ejercicios, estar condicionada a la autorizacin presupuestal correspondiente. TERCERA. PLAZO DE EJECUCIN. Establece el plazo de la ejecucin de los trabajos, en ella se instituye el compromiso de la Contratista para iniciar los trabajos en una fecha determinada y finalizarlos en otra, tambin determinada, en referencia al programa de obra, que forma parte integral del presente contrato. 71 CUARTA. DISPONIBILIDAD DEL INMUEBLE Y DOCUMENTOS ADMINISTRATIVOS. Seala la obligacin por parte de la Dependencia 70 Como ya se seal, ese formato es el que utiliz CAPECE y que son con la reforma dada a partir de 1998 de desconcentracin y asignacin a cada estado de las funciones escolares, el CAPECE se convierte en el CAPFCE (Programa Estatal); hacindose notar que al cambio de Ley de Obras Pblicas, las clusulas del contrato tambin sufrirn modificaciones necesarias. 71 El Reglamento de la LOPSRM, establece que los trabajos debern realizarse con la secuencia y el tiempo previsto en los programas y que las dependencias o entidades contratantes podrn iniciarlos cuando hayan sido designados el servidor pblico y el representante de la contratista (residente y superintendente respectivamente). 9 5 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN de tener disponible el inmueble donde habr de realizarse la obra, as como los documentos administrativos (proyecto, dictmenes, permisos, licencias y dems autorizaciones requeridas), de no ser as, la dependencia prorroga- r por igual tiempo, al retardado, la terminacin de la obra. 72 QUINTA. REPRESENTANTE DEL CONTRATISTA. Seala la obliga- cin de la contratista para tener un representante permanente con Cdula Profesional, con carcter de Superintendente, en el lugar donde se estn ejecutando los trabajos, mismo que deber hacerse del conocimiento de la Dependencia mediante escrito, desde antes de iniciar los trabajos corres- pondientes, cualquier cambio deber ser comunicado a la Dependencia, contando con un plazo de quince das, sta lo podr aceptar, o solicitar su sustitucin. 73 SEXTA. FORMA Y LUGAR DE PAGO. Establece la forma y lugar de pago, mismo que se realiza mediante estimaciones que se cubrirn por unidad de concepto de trabajo terminado, 74 conforme al proyecto, en periodos mensuales como mximo, debiendo presentarlas dentro de los cuatro das siguientes a la fecha de corte, 75 con todos sus soportes en la residencia de la supervisin para su revisin y autorizacin, en caso de no ser presentadas en el trmino antes sealado, podrn incorporarse en la siguiente fecha de corte, para que la dependencia inicie el trmite de pago; se establece que la supervisin en ocho das deber revisar y en su caso autorizar la estimacin, 76 debiendo asentar la fecha de autorizacin en la estimacin y en la bitcora de obra; si surgieren diferencias tcnicas o nu- mricas, contarn con dos das hbiles para conciliar dichas diferencias, 77 los pendientes, debern resolverse e incluirse en la siguiente estimacin; se establece tambin el lugar de pago, mismo que se realizar mediante la 72 Este prrafo, deber ser formulado en funcin de los artculos 21, 24 y 25 de la LOPSRM, y los artculos 6, 11 y 12 del nuevo Reglamento. 73 Este prrafo deber ser modificado para considerar al supervisor por parte de la dependencia o entidad contratante, que con el carcter de Residente deber de hacerse cargo de la perfecta ejecucin de los trabajos por la Contratista, conforme al artculo 84 del RLOPSRM. 74 El nuevo reglamento de la LOPSRM, en su artculo 100, seala que solamente se reconocern los siguientes tipos de estimaciones de trabajos ejecutados de pago de cantidades adicionales o conceptos no previstos en el catlogo original y de gastos no recuperables a que alude el art. 62 de la Ley. 75 La nueva LOPSRM habla de seis das naturales siguientes a la fecha de corte. 76 La nueva LOPSRM, establece que tendr hasta 15 das naturales 77 La nueva LOPSRM, establece que los pendientes debern incorporarse a la siguiene estimacin. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 9 6 elaboracin de contrarrecibos a la entrega de la estimacin ya autorizada y conciliada por la supervisin, teniendo la Dependencia 30 das naturales para cubrir el pago, 78 de no hacerlo, la contratista podr solicitar el pago de gastos financieros a una taza igual a la establecida por la Ley de Ingresos de la Federacin en el caso de prrroga para el pago de crditos fiscales; tambin se establece que en caso de pagos en exceso, la contratista deber reintegrar la cantidad excedida, ms los intereses correspondientes a la taza establecida por la misma Ley de Ingresos de la Federacin para el caso de prrroga en el pago de crditos fiscales; se seala tambin, que ni las esti- maciones ni las liquidaciones pagadas, se consideran como aceptacin de los trabajos, dado que la Dependencia se reserva el derecho de reclamar por los trabajos faltantes, mal ejecutados o por pagos efectuados en exceso. SPTIMA. ANTICIPOS. Esta clusula hace referencia a los anticipos que la Dependencia entrega a la contratista, por un lado, para que realice en el sitio, las obras necesarias para instalar sus oficinas, almacenes, bodegas e instalaciones y en su caso para el traslado de maquinaria y equipos y en general para el inicio de la obra (generalmente es de 10 o 15%); en segun- do lugar, para la compra y produccin de materiales de construccin y, para la adquisicin de equipos de instalacin permanente (generalmente es de 15%); tambin se establece que el atraso en la entrega del anticipo, siempre y cuando se hayan entregado en tiempo las fianzas correspondien- tes, difiere, sin modificar el plazo, el programa de ejecucin pactado, se establece de la siguiente manera: Para el inicio de los trabajos la Dependencia Contratante otorga un anticipo por el 20 o 30% (veinte o treinta por ciento) del monto del presente contrato, obligndose la contratista a utilizarlo en la siguiente forma: 10 o 15% (diez o quince por ciento) para el inicio de las obras; y el 15% (quince por ciento) en la adquisicin de materiales, equipo e instalaciones que se requieran para rea- lizar los trabajos. 79 El anticipo se amortizar proporcionalmente con cargo a cada una de las estimaciones por trabajos ejecutados y el faltante en la ltima estimacin. 80 El contratista dentro de los quince (15) das naturales siguientes 78 La nueva LOPSRM, seala un plazo no mayor de 20 das. 79 En la nueva LOPSRM no hace ningn sealamiento en referencia a los porcentajes que se deben de usar en cada rubro, sealndose nicamente que podr ser hasta de un treinta por ciento. 80 El nuevo reglamento de la LOPSRM, seala que en las estimaciones por trabajos incluidos en convenios adicionales por los cuales no se otorg anticipo, no se debe de realizar ninguna amortizacin. 9 7 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN al da en que reciba la copia del fallo de adjudicacin, deber presentar la garanta del anticipo, con el objeto de que la Dependencia Contratante ponga a disposicin del Contratista dentro de los quince (15) das naturales siguien- tes a la presentacin de la garanta de los trabajos, 81 el importe del anticipo en los trminos de la presente clusula, de conformidad con lo establecido en el artculo 38 fraccin segunda de la LAOP (art. 49 de la nueva LOPSM); el atraso en la entrega del anticipo ser motivo para diferir sin modificar, en igual plazo, el programa de ejecucin pactado y formalizar mediante convenio la nueva fe- cha de iniciacin de los trabajos; si el contratista no entrega la garanta del anticipo dentro del plazo estipulado, no proceder el diferimiento de la fecha de inicio de la obra. OCTAVA. GARANTAS. Hace referencia a las garantas que la contratista se obliga a constituir en forma, trminos y procedimientos previstos por la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas y por otras normas complementarias, no incluye la garanta del anticipo contemplada en la clusula anterior: El Contratista se obliga a constituir en la forma, trminos y procedimientos previstos por la LAOP 82 y dems disposiciones administrativas en la materia, las garantas a que haya lugar con motivo del cumplimiento de este contrato. El Contratista presentar a la Dependencia Contratante dentro de los quince (15) das naturales siguientes a la fecha del fallo del concurso y antes de la suscripcin del presente contrato, una fianza a favor de la Dependencia Con- tratante por valor del 10% (diez por ciento), del importe total de los trabajos sealados en la clusula primera, a fin de garantizar el cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones que el presente contrato impone al Contratista, en trminos de los establecido en el artculo 38 fraccin III de la LAOP. 83 Mien- tras el Contratista no otorgue la fianza con los requisitos que ms adelante se detallan, no se perfecciona el contrato, y por lo tanto no surte efecto alguno. Si transcurrido el plazo a que se refiere el segundo prrafo de esta clusula, el Contratista no ha otorgado la fianza respectiva, la Dependencia Contratante har efectiva la garanta de seriedad de la proposicin del concurso, para el caso de licitacin, en concordancia con el artculo 38 de la LAOP, 84 y adems optar por no formalizar dicho contrato; la fianza deber ser otorgada 81 La nueva LOPSRM seala que el anticipo ser puesto a disposicin del contratista con antelacin al inicio de los trabajos. 82 La nueva LOPSRM en su art. 48, establece dos tipos de garantas: la de anticipos y la de cumplimiento del contrato. 83 En la actual LOPSRM es art. 48 fracc. II. 84 En la actual LOPSRM ya no se contempla la garanta de seriedad de la proposicin. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 9 8 por institucin mexicana debidamente autorizada y previamente determina- da por la Dependencia Contratante a favor y satisfaccin de dicha Dependen- cia Contratante. Para los efectos del artculo 75 de la LAOP (art. 66 de la nueva LOPSRM) y artculo 26 Fracc. III del Reglamento de la Ley de Obras Pblicas, 85 concluidas las obras, no obstante su recepcin formal, el Contratista queda obligado a responder de los defectos que resultaren en la misma, de los errores y vicios ocultos y de cualquier otra responsabilidad en que hubiese incurrido, en los trminos sealados en el contrato y en el Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en materia federal, para lo cual se garantizarn los trabajos ejecutados dentro de los quince (15) das h- biles, siguientes a la recepcin formal de los mismos, 86 sustituyendo la fianza vigente por otra equivalente al 10% (diez por ciento) del monto total ejercido de la obra; esta fianza tendr vigencia de un ao a partir de la terminacin de los trabajos, lo que se har constar en el acta de recepcin formal de los mis- mos. Para la cancelacin de las fianzas a que se hace mencin en esta clusula de no haber inconformidad por parte de la Dependencia Contratante, la ins- titucin afianzadora proceder a su cancelacin previa autorizacin por escri- to de la Dependencia Contratante en dicho sentido; en el caso de presentarse errores o vicios ocultos, la Dependencia Contratante lo comunicar de inme- diato y por escrito al Contratista, as como a la Afianzadora respectiva, de no haber inconformidades por parte de la Dependencia Contratante al trmino del plazo de un ao a partir de la fecha de entregada la obra, se cancelar la fianza por escrito de la Dependencia Contratante a las Afianzadoras. La pliza en que sea expedida la fianza, de conformidad con el artculo 39 fraccin III de la LAOP (art. 49 en la actual LOPSRM), en relacin con el artculo 38 fraccin III de la misma Ley (Art. 48 Fracc. II, LOPSRM, relativa al cumplimiento de los contratos), deber contener las siguientes declaraciones expresas de la institu- cin que la otorgue: A) Que sea expedida a favor de; B) Que la fianza se otorgue en los trminos de este contrato; C) Que en caso de que sea progra- mado el plazo establecido para la terminacin de los trabajos a que se refiere la fianza, o exista espera, o bien si se hubiese celebrado algn Convenio Modifi- catorio, su vigencia quedar automticamente prorrogada en concordancia con dicha prrroga o espera, 87 debiendo en todo caso el Contratista, presentar el endoso a la fianza en trminos del convenio modificatorio de prrroga o 85 En el nuevo reglamento de la LOPSRM, el artculo 66 seala que si la garanta por este concepto fue constituida mediante fianza, su liberacin se basar en lo establecido en el artculo 68 del propio Reglamento. 86 La nueva LOPSRM, seala que previo a la recepcin de los trabajos debern quedar garantizados por 12 meses 87 Adems el nuevo Reglamento en su artculo 68, Fracc. I, inciso c, establece que la pliza estar vigente durante la sustanciacin de todos los recursos legales o juicios que se interpongan y hasta que se dicte resolucin definitiva por autoridad competente.. 9 9 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN espera acordados. D) Que la fianza asegura la ejecucin de los trabajos materia de este contrato aun cuando parte de ellos se subcontraten de acuerdo con las estipulaciones establecidas en el mismo. E) Que la Institucin Afianzadora acepta expresamente lo preceptuado en los artculos 95 y 118 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas en vigor. F) Que en tanto no se libere la fianza, la Contratista tendr la obligacin de pagar todas las primas para la prrroga en su vigencia, liberndose solamente mediante carta dirigida a la Afianzadora por la Dependencia Contratante que as lo indique. NOVENA. AJUSTE DE COSTOS. Seala que las partes acuerdan la re- visin y ajuste de los costos que integran los precios unitarios pactados en el presente contrato: Las partes acuerdan que si llegaren a ocurrir circunstancias econmicas no previstas en este contrato, ni tampoco imputables a cualquiera de ellas que determinen un aumento o reduccin de los costos de este contrato, se sujeta- rn a lo establecido en los artculos 67 y 68 de la LAOP (arts. 57 y 58 LOPSRM), y a los artculos 50 y 51 del Reglamento de la Ley de Obras Pblicas, 88 en lo siguiente: Los incrementos o decrementos de los costos de los insumos, sern calculados con base a los relativos o el ndice que determine la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. 89 Los precios del contrato permanecern fijos hasta la terminacin de los trabajos: El ajuste se aplicar a los costos directos, conservando constantes los porcentajes de indirectos y utilidad originales du- rante el ejercicio del contrato. Para su aplicacin ser conforme al programa de ejecucin pactado en el contrato o en caso de existir atraso no imputable al Contratista, con respecto al programa vigente. En los procedimientos anterio- res, la revisin ser promovida por la Dependencia Contratante a solicitud de la Contratista, 90 la que deber ir acompaada de la documentacin compro- batoria necesaria, y dentro de un plazo que no exceder de veinte (20) das hbiles siguientes a la publicacin de los relativos de precios aplicables al ajus- te de costos que solicite. 91 88 El nuevo Reglamento de la LOPSRM, dedica un captulo del artculo 144 al 153, para el procedimiento y el clculo del ajuste de costos deber efectuarse a partir de oficio de resolucin que acuerde el aumento o reduccin. 89 La nueva LOPSRM, seala que los ndices sern los del Banco de Mxico, tambin seala el procedimiento y las bases a que se sujetar cada procedimiento. 90 Cuando el porcentaje es a la alta, ser el Contratista quien promueva; si es a la baja, ser la dependencia o entidad contratante quien lo haga (art. 105 RLOPSRM). 91 Este plazo es contemplado en el anterior Reglamento de la Ley de Obras Pblicas, el nuevo Reglamento seala que el Contratista tendr sesenta (60) das naturales a partir de la publicacin para presentar por escrito su solicitud de ajuste de costos (art. 105). INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 100 DCIMA. MODIFICACIN DE LOS PLANOS, ESPECIFICACIO- NES Y PROGRAMAS. Seala que la Dependencia podr modificar el proyecto, las especificaciones y programa de este contrato, mediante co- municado escrito al representante de la Contratista: 92 La Dependencia Contratante podr modificar el proyecto, especificaciones y programa materia de este contrato mediante comunicado escrito al represen- tante del Contratista. Las modificaciones se consideran incorporadas al texto del contrato y por lo tanto sern obligatorias para ambas partes. El Contratista por ningn motivo proceder a la ejecucin de los trabajos fuera del catlogo hasta en tanto se autoricen las modificaciones, el precio unitario de tales con- ceptos y se asiente en bitcora la orden de ejecucin. DECIMOPRIMERA. AMPLIACIN DEL PLAZO DE EJECUCIN. Seala que por razones fundadas y explcitas se podr modificar el plazo y monto de los contratos de obra pblica, mediante convenios, siempre y cuando no rebasen 25% del monto o del plazo pactados en el contrato, ni impliquen variaciones sustanciales al proyecto original, si las modificacio- nes exceden el porcentaje anterior, deber celebrar, por una sola vez, un Convenio Adicional entre las partes y conforme con el artculo 70 de la LAOP (art. 59 de la nueva LOPSRM) y las modificaciones que se realicen no podrn de ninguna manera afectar las condiciones que se refieran a la natu- raleza y caractersticas esenciales de la obra objeto del contrato original. 93 Si a consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor no imputable al contra- tista llegare a producirse la suspensin de los trabajos, ste podr gestionar una ampliacin del plazo de ejecucin por medio de una solicitud de pr- rroga en las que se demuestren tanto la existencia de la eventualidad como la necesidad de ampliar el tiempo para la realizacin de los trabajos en el plazo que se considere necesario; solicitud que deber presentarse dentro de los primeros cinco (5) das hbiles siguientes al da en que ocurran tales eventos. La Dependencia Contratante resolver sobre la procedencia de la solicitud dentro de un plazo de veinte (20) das naturales siguientes a la 92 La nueva LOPSRM (art. 59) y el nuevo Reglamento de la misma (arts. 69 al 80), sealan las modificaciones a los contratos a base de precios unitarios, siempre que no rebasen el 25% del monto o del plazo, ni variaciones sustanciales al proyecto original, lo que significa que las variaciones debern ser mnimas. 93 La nueva LOPSRM, establece cantidades y conceptos de trabajo adicionales que la anterior Ley no contemplaba, sealando que podr ser autorizado su pago, previo convenio respectivo; el nuevo Reglamento de la Ley dedica un captulo a las modificaciones al contrato, estableciendo el procedimiento y los requisitos a que se sujetarn dichas modificaciones. 101 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN fecha de su recepcin, determinando el nmero de das que a su juicio debe comprender la prrroga. En caso de que el nmero de das que deba comprender la prrroga considerada procedente rebase el 25% (veinticin- co por ciento) del plazo sealado para la ejecucin de la obra, deber for- malizarse dicha prrroga mediante un Convenio Modificatorio de con- formidad con lo establecido en el artculo 70 de la LAOP (art. 59 LOPSRM). Si la solicitud se presenta extemporneamente o resulta improcedente, se con- siderar que el Contratista incurri en mora durante el tiempo de la sus- pensin (conforme a lo establecido en el contrato) y se le aplicarn las sanciones correspondientes al atraso de la obra, sin perjuicio de que la De- pendencia Contratante pudiera dar por rescindido el presente contrato mediante la rescisin administrativa. DECIMOSEGUNDA. RESPONSABILIDADES DEL CONTRATIS- TA. Seala las responsabilidades que adquiere el Contratista al firmar el contrato. 94 El Contratista se obliga a que los materiales, mano de obra y equipos que se utilicen en los servicios y trabajos objeto del presente contrato, cumplan con las normas de calidad establecidas en el anexo UNO denominado catlogo de conceptos el cual forma parte integral del presente contrato y a que la realizacin de todas y cada una de las partes del trabajo se efecten a satisfac- cin de la Dependencia Contratante, as como a responder por su cuenta y riesgo de vicios ocultos de los materiales o equipo, de los defectos o errores, adems de responder de los daos y perjuicios que por inobservancia o negli- gencia de su parte se lleguen a causar a la Dependencia Contratante o a terce- ros, en cuyo caso se har efectiva la garanta otorgada para el cumplimiento del contrato, hasta por el monto total de la misma, en caso de que la garanta (fianza), no llegue a cubrir la totalidad de los daos y perjuicios causados, la Contratista se obliga a cubrirlos y repararlos por su cuenta y riesgo sin que tenga derecho a retribucin alguna por ello. Igualmente se obliga el Contratis- ta a no ceder, traspasar, enajenar, o de alguna forma transmitir a persona fsica o moral, los derechos y obligaciones derivados del presente contrato y sus anexos, con excepcin de los derechos de cobro sobre los bienes o trabajos ejecutados que ampara este contrato; salvo que exista autorizacin expresa y 94 En este modelo de contrato no se asienta la responsabilidad del contratista para ejecutar los trabajos motivo del contrato, en el tiempo especificado y cumpliendo con los procedimientos tcnicos marcados en el procedimiento de construccin presentado y la normatividad constructiva relativa. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 102 por escrito por parte de la Dependencia Contratante, en los trminos de la LAOP (ahora LOPSRM). Asimismo el Contratista est de acuerdo en que del im- porte de las estimaciones se le hagan las siguientes deducciones: A) El dos (2) al millar del monto de los trabajos contratados, que se destinar al Instituto de Capacitacin de la Cmara Mexicana de la Industria de la Construccin y que la Dependencia Contratante entregar a dicha Institucin. B) El cinco (5) al millar, del monto de los trabajos contratados, como derechos por el servicio de inspeccin y vigilancia, destinado a la Secretara de la Contralora y Desa- rrollo Administrativo y que la Dependencia Contratante enterar a la Tesore- ra de la Federacin. DECIMOTERCERA. RECEPCIN DE LOS TRABAJOS. En esta clu- sula, se seala el procedimiento y los tiempos que se deben de seguir para la recepcin de los trabajos realizados con motivo del presente contrato: El Contratista comunicar a la Dependencia Contratante la terminacin de los trabajos que le fueron encomendados y sta a su vez, verificar que los mismos estn debidamente concluidos dentro del plazo pactado en la vigen- cia, 95 Una vez constatada la terminacin por parte de la Dependencia Contra- tante, sta proceder a su recepcin, dentro de los diez (10) das hbiles si- guientes a la notificacin de conclusin del trabajo. 96 A la vez, comunicar a la Secretara de Contralora y Desarrollo Administrativo la terminacin de los trabajos e informar la fecha sealada para la recepcin a fin de que, si lo estima conveniente, nombre representantes que asistan al acto, hecho lo cual bajo su responsabilidad recibir los trabajos, levantando el acta correspon- diente. 97 La Dependencia Contratante se reserva expresamente el derecho de reclamar los trabajos mal ejecutados o faltantes. En caso de expirar el plazo para la recepcin de los trabajos, sin que la Dependencia Contratante los haya recibido, stos se tendrn por recibidos. La Dependencia Contratante podr ejecutar recepciones parciales, cuando a su juicio existan trabajos terminados y sus partes sean identificables y susceptibles de uso; asimismo, podr recibirlos en los siguientes casos: A) Cuando la Dependencia Contratante determine suspender los trabajos y lo que se hubiere realizado se ajusta a lo pactado y a las 95 El nuevo Reglamento seala que el aviso podr hacerse usando la bitcora, o por oficio, debiendo anexar relacin de estimaciones aprobadas, monto ejercido y crditos a favor o en contra. 96 Este plazo y procedimiento que se sealan aqu, han sido modificados en la nueva LOPSRM que en su art. 64 seala que el contratista deber comunicar a la dependencia o entidad contratante la conclusin de los trabajos para que se verifique, en el plazo pactado en el contrato, la debida terminacin y en un plazo de 15 das naturales proceda a la recepcin fsica de los trabajos. 97 Esta acta de recepcin fsica de los trabajos deber contener como mnimo los puntos asentados en el artculo 37 del RLOPSRM. 103 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN normas de construccin respectivas. B) Si la Dependencia Contratante rescin- de unilateralmente. C) Cuando de comn acuerdo las partes convengan en dar por terminado anticipadamente el contrato. D) Cuando la autoridad judi- cial declare rescindido el contrato. En todos los casos descritos anteriormente, sean stos parciales o totales, la Dependencia Contratante recibir los trabajos dentro del plazo de diez (10) das naturales, 98 levantndose el acta correspon- diente. Si al recibirse y liquidarse los trabajos en cuestin o bien dentro del ao siguiente contando a partir de la liquidacin, existieren responsabilidades o adeudos debidamente comprobados para con la Dependencia Contratante y a cargo del Contratista, el importe de ellos se deducir de las cantidades pen- dientes de cubrirse por trabajos ejecutados y si no fueren suficientes se harn efectivas con cargo a la fianza de cumplimiento, para lo cual el texto de la misma habr de indicar que su vigencia se extiende por un lapso de un ao, despus de la recepcin parcial o total, para responder tanto de los vicios ocul- tos y mala calidad de la construccin, as como de cualquier otra responsabi- lidad que resultare a cargo del Contratista, dicha fianza ser sustituida por la fianza que se establece en la clusula octava de este contrato. Para toda recep- cin de obra, el Contratista deber entregar a la Dependencia Contratante, fianza que garantice todos y cada uno de los trabajos efectuados, sin la que no podr recibirse la obra. DECIMOCUARTA. SUSPENSIN TEMPORAL DEL CONTRATO. En esta clusula se establece la facultad que tiene la Dependencia Contra- tante para suspender temporalmente los trabajos, estableciendo los requisi- tos y el procedimiento para ello: La Dependencia Contratante, podr suspender temporalmente, en todo o en parte y en cualquier momento, los trabajos contratados por causas justificadas o por razones de inters general, avisando por escrito a la Contratista. 99 El presente contrato podr continuar produciendo todos sus efectos legales una vez que hayan desaparecido las causas que motivaron la suspensin. Posterior- mente, la Dependencia Contratante har del conocimiento de la Secretara de 98 En el segundo prrafo de esta clusula, seala que la recepcin de los trabajos se realizar dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a la notificacin de su conclusin, pero en esta parte nos habla de diez (10) das naturales, lo que s es una contradiccin como muchas que existen en este tipo de contratos; al remitirse a la LAOP y al RLOP, solamente sealan que el plazo se establecer en el contrato respectivo; en la nueva LOPSRM en su art. 64, como ya se seal, el plazo es de quince (15) das naturales para la recepcin fsica de los trabajos. 99 El nuevo Reglamento de la LOPSRM seala que el servidor pblico designado por la dependencia o entidad contratante, notificar al contratista, indicando las causas y motivos, debiendo especificar la fecha probable de reanudacin de los trabajos. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 104 Hacienda y Crdito Pblico y de la Secretara de Contralora y Desarrollo Administrativo, a ms tardar el ltimo da hbil de cada mes, mediante un informe que se referir a los actos llevados a cabo en el mes calendario inme- diato anterior sin que ello implique su terminacin definitiva. En este caso el titular de la Dependencia Contratante designar a los servidores pblicos que podrn ordenar la suspensin. 100 Cuando se determine la suspensin de la obra por causas imputables a la Dependencia Contratante, sta pagar los tra- bajos ejecutados, as como los gastos no recuperables, siempre que stos sean razonables, estn debidamente comprobados y se relacionen directamente con el presente contrato, el cual podr continuar produciendo todos sus efectos legales una vez que hayan desaparecido las causas que motivaron dicha sus- pensin. Si los trabajos deben de continuarse, se deber llevar a cabo un Con- venio Modificatorio, dentro del cual se establezcan los nuevos plazos, costos y monto de fianzas para el cumplimiento del contrato. 101 DECIMOQUINTA. TERMINACIN ANTICIPADA. Cuando a crite- rio del Contratista una obra que fue suspendida por razones de causa ma- yor, ante la imposibilidad de continuar con los trabajos, podr solicitar la terminacin anticipada del contrato: De presentarse causas de fuerza mayor o fortuitas, o bien concurran razones de inters general, que imposibiliten la continuacin de las obras por el Con- tratista, ste deber presentar ante la Dependencia Contratante la solicitud de terminacin anticipada, con el fin de evaluar y en su caso aprobar los trabajos realizados, procediendo a cubrir la estimacin correspondiente que d origen a la terminacin anticipada del contrato, la Dependencia pagar a la Contra- tista los trabajos ejecutados, as como los gastos no recuperables, siempre que stos sean razonables, estn debidamente comprobados y se relacionen direc- tamente con el contrato de que se trate; de presentarse causas de fuerza mayor o fortuitas, que imposibiliten la continuacin de los trabajos, la Contratista podr suspender la obra; en este supuesto, si la Contratista opta por terminar anticipadamente el contrato, deber manifestarlo por escrito a la Dependen- cia, quien deber resolver dentro de los veinte (20) das naturales siguientes a la recepcin de la solicitud; la Dependencia est obligada a dar aviso a la SHCP y a la Secodam de la terminacin anticipada del contrato; artculo 73, LAOP 100 Conforme al nuevo Reglamento, en todos los casos de suspensin, la dependencia o entidad contratante, deber de levantar acta circunstanciada, en la que se haga constar como mnimo lo sealado en el artculo 117. 101 El nuevo Reglamento en su artculo 119, seala que cuando los trabajos resulten daados o destruidos a consecuencia del caso fortuito que produce la suspensin, su rehabilitacin o reposicin, deber reconocerse y pagarse mediante la celebracin de un convenio que estar sujeto a los trminos del artculo 59 de la LOPSRM. 105 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN (art. 63 LOPSRM). En caso de no ser aceptada la mocin de terminacin antici- pada del contrato, el Contratista, deber obtener de la autoridad judicial la declaracin correspondiente. DECIMOSEXTA. RELACIONES LABORALES. Seala que la Con- tratista como empresario y patrn del personal que ocupa en relacin con los trabajos del presente contrato, enfrenta como nica responsable todas las obligaciones derivadas de las disposiciones legales y dems ordena- mientos en materia de trabajo y seguridad social: El Contratista como empresario y patrn del personal que ocupa con motivo de los trabajos del presente contrato, ser la nica responsable de las obligaciones derivadas de las disposiciones legales y dems ordenamientos en materia de traba- jo y seguridad social, por lo que conviene en responder de todas las reclamaciones que sus trabajadores presenten en su contra o en contra de la Dependencia. DECIMOSPTIMA. RESCISIN ADMINISTRATIVA DEL CON- TRATO. En esta clusula se establecen las bases y el procedimiento que deber seguirse de acuerdo con la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas, ahora Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, para llegar a una Rescisin Administrativa de un Contrato: La Dependencia podr en cualquier momento rescindir administrativamente este contrato por causas de inters general o por contravencin a las disposicio- nes, lineamientos, bases, procedimientos y requisitos que establece la LAOP (aho- ra LOPSRM), el Reglamento de la LOPSRM 102 y dems disposiciones administrativas sobre la materia; as como el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones de la Contratista que se estipulan en el presente contrato, dar derecho a su rescisin inmediata sin responsabilidad para la Dependencia, adems de que se le apliquen las penas convencionales conforme a lo establecido en el presente contrato y se le haga efectiva la garanta otorgada para el cumplimiento del mis- mo. Cuando la Dependencia Contratante determine justificadamente la resci- sin administrativa del contrato, la decisin correspondiente se comunicar por escrito al Contratista, exponiendo las razones al respecto que se tuvieron, para que est dentro del trmino de veinte (20) das hbiles contados a partir de la fecha en que reciba la notificacin de la rescisin, manifieste lo que a su derecho convenga; cinco (5) das hbiles siguientes a la fecha en que hubiere recibido el 102 El nuevo Reglamento de la LOPSRM, en su art. 127 establece las causas por las que las dependencias o entidades procedern a la rescisin administrativa. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 106 escrito de contestacin de la Contratista, 103 el modelo de contrato del CAPFCE no complementa el prrafo, pero el art. 52 del RLOP establece: dentro de igual plazo la dependencia o entidad deber resolver sobre la procedencia de peti- cin, para lo cual se celebrar convenio entre las partes Se considera que el Contratista incumple el contrato si no inicia los trabajos en la fecha pactada, suspende injustificadamente los trabajos, no cumple con el programa de ejecu- cin por falta de materiales o equipo de construccin y no repare o reponga alguna parte de la obra rechazada que no se ajuste a las especificaciones de cons- truccin o normas de calidad, as como por cualquier otra causa que implique contravencin a los trminos del contrato. DECIMOCTAVA. PROCEDIMIENTO DE RECISIN. Se establecen las bases y procedimientos especficos a seguir en el proceso de rescisin administrativa: 104 La Dependencia Contratante, una vez que se d algn acontecimiento que genere la rescisin administrativa, comunicar al Contratista la determinacin de la rescisin, sus causas y efectos, para que esta ltima pueda presentar den- tro del trmino improrrogable de veinte (20) das hbiles, 105 su oposicin y defensa a tal determinacin; una vez transcurrido dicho plazo, la Dependencia Contratante resolver lo conducente, y de ser procedente la rescisin del con- trato por causas imputables al Contratista, la Dependencia Contratante pro- ceder a hacer efectivas las garantas abstenindose de cubrir los importes re- sultantes de trabajos ejecutados an no liquidados, hasta que se otorgue el finiquito correspondiente, lo que deber efectuarse dentro de los cuarenta (40) das naturales siguientes a la fecha de notificacin de la rescisin. 106 En dicho finiquito deber proveerse el sobrecosto de los trabajos an no ejecutados y que se encuentren atrasados conforme al programa vigente, as como lo relati- vo a la recuperacin de los materiales y equipos que, en su caso, le hayan sido entregados, lo anterior es sin perjuicio de otras responsabilidades a cargo del Contratista que pudiesen existir, as como la facultad que ste tiene de incon- 103 En la nueva LOPSRM (art. 61), seala que el procedimiento se inicia con el comunicado oficial, teniendo el contratista 15 das hbiles para contestar lo que a derecho le convenga, debiendo definir la contratante, en otros 15 das; resolucin que deber comunicar al contratista dentro de los siguientes 30 das naturales, se realizar el finiquito y despus de realizado ste, la dependencia o entidad contratante podr hacer efectiva la garanta. 104 El procedimiento de rescisin administrativa se basa en los artculos 61, 62 y 63 de la LOPSRM y en los artculos 127, 128, 129, 130, 131, 132, 133 y 134 del nuevo Reglamento de la LOPSRM. 105 Como ya se seal, la nueva LOPSRM, establece que sern quince (15) das hbiles. 106 Como ya se seal, en la nueva LOPSRM, se establece que dentro de los treinta (30) das naturales siguientes, deber realizarse el finiquito y posterior a ste hacer efectivas las garantas. 107 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN formarse por escrito ante la autoridad correspondiente dentro de los diez (10) das hbiles siguientes al del acto motivo de dicha inconformidad, para lo cual deber acompaar las pruebas documentales necesarias. Ahora bien, para el caso de que existiera un saldo por amortizar de los anticipos otorgados y/o cualquier otro saldo a cargo del Contratista, el mismo se deber reintegrar a la Dependencia Contratante, en un plazo de veinte (20) das naturales a partir de la fecha en que le sea comunicada la rescisin al Contratista, 107 para lo cual se le reconocern los materiales que tenga en la obra o estn en proceso de adquisicin debidamente comprobados, conforme a los datos bsicos de pre- cios del concurso, considerando si los hubiere, los ajustes de costos autoriza- dos a la fecha de rescisin, siempre y cuando sean de la calidad requerida y puedan utilizarse en la obra, y el Contratista se compromete por escrito a entregarlos en el sitio de ejecucin de los trabajos. Si el Contratista no reinte- gra el saldo por amortizar dentro del plazo antes mencionado, pagar a la Dependencia Contratante gastos financieros conforme a una tasa igual a la establecida por la Ley de Ingresos de la Federacin, en los casos de prrro- ga para el pago de crditos fiscales, calculndose los cargos sobre el saldo no amortizado por los das calendario desde que venci el plazo de reembolso hasta la fecha de su liquidacin. La Dependencia Contratante comunicar a las Secretaras de Hacienda y Crdito Pblico y de Contralora y Desarrollo Administrativo, tal y como lo establece el artculo 73 de la LAOP (art. 63 LOPSRM) para su debido conocimiento. DECIMONOVENA. PENAS CONVENCIONALES. En esta clusula se establece el procedimiento para la supervisin de la obra, a fin de que los trabajos correspondientes se realicen de acuerdo con el programa estableci- do, se describen las penas convencionales y el procedimiento que se debe seguir para su aplicacin a la Contratista ya sea por retraso en la ejecucin de los trabajos, mala calidad o conclusin fuera de trmino, mismas que son motivo de un captulo especial en el cual se analizarn a detalle cada una de estas infracciones: La Dependencia tendr la facultad de verificar que las obras de este contrato se estn ejecutando por la Contratista de acuerdo con el programa aprobado, para 107 La nueva LOPSRM, seala que la devolucin deber ser a los diez (10) das naturales a partir de la fecha en que sea comunicado al contratista la determinacin de dar por rescindido el contrato; esta parte es contradictoria, porque al establecerse la determinacin de rescisin, se inicia tambin el proceso de finiquito que puede durar hasta un mes, luego la reintegracin de los anticipos pendientes de amortizar, no pueden regresarse antes de conocer el monto real. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 108 lo cual la Dependencia compara peridicamente el avance de las obras. Si como consecuencia de la comparacin a la que se refiere el prrafo anterior, el avance es menor de lo que debi realizarse a la fecha de verificacin, la Dependencia aplicar una sancin econmica equivalente al cinco por ciento (5%) de la dife- rencia de los importes de la obra que debi realizarse conforme a lo programado (IP), menos el de la realmente ejecutada en el momento de la revisin (IRV), multiplicado por el factor resultante de la divisin de los das de atraso transcu- rridos entre treinta (30) (FA), como se expresa en la siguiente frmula: (IP - IRV) x 0.05 x FA. Al realizar el clculo de la sancin de atraso, se tomarn en cuenta los ajustes y prrrogas acordadas por las partes. Para el caso de que durante el proce- so constructivo dentro del tiempo programado. Se efectuarn varias comproba- ciones del avance de las obras y se aplicaren dos o ms sanciones por atraso, en la siguiente se deducir el importe de la anterior, pudiendo ser devolutiva si el atraso es recuperado o definitiva si no se entregare la obra en la fecha acordada, en este caso la sancin continuar incrementndose hasta la terminacin total de los trabajos programados, considerndose el cinco por ciento (5%) del im- porte faltante de ejecutar en la fecha de terminacin programada, multiplicado por los das de atraso en la entrega de la obra dividido entre treinta. 108 La Depen- dencia verificar tambin la calidad de la obra y cuando los trabajos no se hubieren apegado a las normas y especificaciones respectivas, proceder a prac- ticar una evaluacin para determinar, la reposicin de los trabajos mal ejecuta- dos 109 o la aplicacin de una deductiva en proporcin a las deficiencias obser- vadas, cuyo valor se har efectivo en la siguiente estimacin. Si se determina la reposicin, se aplicar una retencin del valor de los trabajos mal ejecutados que slo se devolver si el Contratista cumple a satisfaccin con los trabajos contratados. Las penas convencionales sealadas anteriormente, son indepen- dientemente de la facultad que tiene la Dependencia para exigir el cumpli- miento del contrato o rescindirlo. VIGSIMA. TRABAJOS EXTRAORDINARIOS. Hace referencia a la ejecucin de trabajos extraordinarios o trabajos no incluidos en el presente contrato, estableciendo el procedimiento que se debe de seguir en este caso: Cuando se requiera de trabajos no incluidos en el presente Contrato, el Con- tratista dar aviso a la Dependencia, previamente a su ejecucin, empleando 108 Si bien en el texto del contrato se estableca una sancin por retraso en la ejecucin de los trabajos con su procedimiento y forma de aplicacin aqu sealado, en realidad, esta sancin era improcedente, por no estar contemplada ni en la LAOP anterior ni en la actual LOPSRM, ni tampoco en el RLOP anterior, ni en el actual RLOPSRM. 109 De igual forma, esta sancin de proceder, significa que la residencia de supervisin o la supervisin externa no estn realizando su trabajo. 109 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN para ello un plazo mximo de cinco (5) das hbiles para elaborar y presentar el costo de los trabajos extraordinarios, 110 para aprobacin por parte de la De- pendencia, sin lo cual no podr iniciar dichos trabajos. En este caso de traba- jos extraordinarios el Contratista, desde su iniciacin, deber ir comprobando y justificando mensualmente los costos directos ante el representante de la Dependencia para formular los documentos de pago a que se refieren las clu- sulas anteriores. 111 VIGESIMOPRIMERA. SUPERVISIN DE LOS TRABAJOS. La De- pendencia o entidad, en cumplimiento a lo dispuesto por el artculo 64 de la LAOP (art. 53 LOPSRM) y por los artculos 83, 84, 85 y 86 y dems relativos del reglamento de la LOPSRM, enmarca su derecho para supervisar en todo tiempo y lugar los trabajos motivo del presente Contrato: La Dependencia a travs de los representantes (del funcionario) que para el efecto designe, tendr el derecho de supervisar en todo tiempo y lugar 112 los trabajos objeto del presente contrato, y dar al Contratista por escrito las ins- trucciones que considere pertinentes, relacionadas con su ejecucin a fin de que se ajuste al proyecto y a las modificaciones del mismo que ordene la De- pendencia. Es facultad de la Dependencia realizar la inspeccin de todos los materiales que vayan a usarse en la ejecucin de todos los trabajos, ya sea en el sitio de stos o en los lugares de adquisicin y verificar la aplicacin del antici- po en la compra de estos materiales. VIGESIMOSEGUNDA. OTRAS OBLIGACIONES DEL CONTRA- TISTA. En una de las formas, se hace referencia a la cesin de derechos de cobro, estableciendo el procedimiento que se debe de seguir para su realiza- cin; en otra forma nos habla de una serie de obligaciones de comunicar a diferentes Dependencias, que el Contratista queda obligado a realizar, as como de algunos aspectos que debe de cubrir: 110 En otro formato, se seala que este aviso se debe de realizar con un plazo de catorce (14) das naturales, para elaborar y presentar el costo de los trabajos exraordinarios que deban realizarse; en el nuevo RLOPSRM, en su artculo 77 seala que el plazo es de treinta (30) das naturales, debiendo la dependencia, analizar y resolver en un plazo tambin de treinta (30) das; asimismo este artculo establece el procedimiento a seguir. 111 En la actual LOPSRM, seala que podrn autorizarse el pago de estimaciones por estos trabajos, previo a la elaboracin de los convenios respectivos, sin rebasar el presupuesto autorizado; los adicionales sern pagados con los precios de catlogo; los no previstos, seguirn el procedimiento de autorizacin establecido. 112 El nuevo RLOPSRM, en el artculo 84 seala las funciones del residente y en el artculo 86 seala las funciones de la supervisin externa. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 110 La Contratista podr ceder o gravar sus derechos de cobro, debiendo cumplir con las siguientes condiciones: 113 I. Dar aviso previo y por escrito, con 30 das de anticipacin, 114 a la Dependencia en el que se exprese su intencin de ceder o gravar todos o parte de sus derechos de cobro, debiendo manifestar, bajo protes- ta de decir verdad, que no ha celebrado con anterioridad, cesin o acto jurdico en favor de terceros; si existiese, deber expresarlo as y aportar todos los datos y documentos que permitan la plena identificacin. II. La Dependencia deber expresar por escrito, previamente, su conformidad. III. Notificacin preferente a travs de Corredor o Notario Pblico, de la constitucin del Gravamen o de la Cesin de Derechos, en la que se indique claramente el nmero, fecha y objeto del contrato fuente, las facturas, en su caso contrarrecibos materia del Grava- men o de la Cesin, as como el importe y la fecha de cada uno de ellos, el importe total de la sesin o gravamen, con el desglose correspondiente y cual- quier otro dato o documento que se requiera. IV. En caso de no realizarse notificacin a travs de Corredor o Notario Pblico, deber hacerse en forma fehaciente con el acuse de recibo correspondiente por la Dependencia, a fin de que quede constancia indubitable de que se cumpli con el requisito que esta- blece la Ley, sin perjuicio de que se satisfagan los dems requisitos sealados en el prrafo anterior. V. La notificacin o el aviso de la cesin o la constitucin de un gravamen sobre los derechos de cobro, deber hacerse a la Dependencia den- tro de los treinta 30 das naturales siguientes a la celebracin del contrato de cesin o constitucin de gravamen. VI. Presentacin de cualquier otro dato o documento que la Dependencia estime necesario. VII. Queda expresamente convenido que la Dependencia no asume responsabilidad frente a terceros por el incumplimiento del contrato, convenio o acto jurdico a travs del cual la Contratista sea sustituida en los crditos que surgiesen a su favor conforme al presente instrumento. VIII. La Dependencia y la Contratista convienen que en caso de rescisin de este contrato, los crditos a favor de terceros tendrn el siguiente orden de referencia en su pago: A. Crditos a favor de trabajadores de la Contratista. B. Crditos fiscales en los trminos del Cdigo Fiscal de la Federacin. C. Crditos a favor de la Dependencia, en donde tendrn prefe- rencia los que resulten de la falta de amortizacin de anticipos. D. Otros cr- ditos a favor de terceros distintos a los mencionados. La Dependencia tendr la facultad para rescindir de pleno derecho y sin necesidad de declaracin judi- cial el contrato, cuando una vez notificada la cesin de los derechos o acto 113 Este procedimiento (de origen mercantil) asentado en el contrato tiene su base para poder solventar una situacin de ese tipo, tanto la Ley (art. 47 ltimo prrafo) como el Reglamento de la LOPSRM. 114 El nuevo reglamento de la LOPSRM no habla de plazo para la presentacin pero s habla del plazo para la respuesta que deber ser de 15 (quince) das naturales a partir de la presentacin. 111 EL CONTRATO DE OBRA PBLICA, FORMAS DE ADJUDICACIN jurdico de que se trate, sean cobrados dichos derechos por el Cedente, Deu- dor Pignoraticio, Fideicomitente o cualquier otra persona distinta del nuevo titular del derecho; de igual manera, se dar el mismo caso cuando la Contra- tista habiendo cobrado las facturas o contrarrecibos, stas se hagan figurar por la Contratista en un contrato de cesin de crditos o de constitucin de garan- ta prendaria, de fideicomiso en garanta o cualquier otro acto jurdico que tenga como consecuencia conferir a un tercero los derechos de la Contratista a los crditos generados conforme a este contrato, o preferencia sobre dichos crditos. En cuanto al segundo caso, se seala: El Contratista tendr la obliga- cin de comunicar a la Secretara de Salud la aparicin de cualquier brote epidmico en la zona de los trabajos objeto del contrato y a coadyuvar de inmediato combatindolo con los medios que disponga. Tambin enterar a la Secretara del Medio Ambiente, Recursos Naturales y Pesca, cuando se afecten las condiciones ambientales y los procesos ecolgicos de la zona en que se realicen los trabajos objeto del contrato, en cumplimiento a lo estipulado en el artculo 20 de la LAOP (art. 20 LOPSRM). El Contratista se obliga a colocar un sealamiento de identificacin de las obras con base en el modelo que se anexa al contrato, cargando el costo a gastos indirectos. Asimismo, deber la Contra- tista cumplir con las disposiciones contenidas en las fracciones XII y XIII del artculo 19 de la LAOP (fracc. XV, art. 21 LOPSRM) en cuanto a las habilitaciones que dentro de los trabajos encomendados debern existir en funcin de perso- nas discapacitadas. VIGESIMOSEGUNDA A. DISCREPANCIA. En uno de los formatos que no trae la clusula de procedimiento de rescisin, trae como vigsima- segunda esta clusula en donde se seala que prevalece sobre cualquier anexo, lo especificado en el clausulado: Las partes convienen que en caso de existir alguna discrepancia entre el conte- nido del clausulado del presente contrato y alguno de sus anexos, prevalecer lo sealado en el clausulado. VIGESIMOTERCERA. LEGISLACIN APLICABLE, INTERPRETA- CIN Y JURISDICCIN. Seala la legislacin aplicable, interpretacin y jurisdiccin a las que las partes se obligan a sujetarse estrictamente para la ejecucin de los trabajos objeto de este contrato: Las partes se obligan a sujetarse estrictamente para la ejecucin de la obra objeto de este contrato a todas y cada una de las clusulas que lo integran, as INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 112 como a los trminos, lineamientos, procedimientos y requisitos que establece la LAOP (ahora LOPSRM), el RLOPSRM, y las disposiciones administrativas que le sean aplicables a la materia; el contenido de la seccin correspondiente de las reglas generales de la contratacin y ejecucin de obras pblicas y servicios relacionados con las mismas para las dependencias y entidades de la Adminis- tracin Pblica Federal, en lo que no se oponga a la citada Ley. En lo no previsto por los ordenamientos antes citados, sern aplicables supletoriamen- te, el Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en materia federal y el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles. Para la interpretacin y cumplimiento del presente Contrato, as como para todo aquello que no est expresamente estipulado, las partes se sometern a la jurisdiccin de los Tribunales Federales con residencia en la Ciudad de Mxi- co, renunciando la Contratista al fuero que le pudiera corresponder en razn de su domicilio presente o futuro. Las partes declaran que en el presente Con- trato no existe dolo, mala fe, o cualquier otro vicio del consentimiento que pueda anular el mismo, y que es la simple manifestacin de voluntades. DADO EN LA CIUDAD DE A LOS DAS DEL MES DE DE DOS MIL FIRMADO POR TRIPLICADO POR QUIENES EN L HAN INTER- VENIDO. FIRMAS El desarrollo de un contrato de obra pblica est encaminado a dar entero cum- plimiento a la accin de obra pblica que la persona fsica o moral se ha compro- metido realizar en las condiciones y trminos asentados en el documento respectivo; para ello, en el mismo documento y con base en las leyes y reglamentos, se esta- blecen los procedimientos, formas y caractersticas especficas que se deben de cumplir, tanto por la dependencia contratante, como por la persona fsica o mo- ral que sea titular del contrato. Lo anterior nos lleva a establecer que cuando se rompe con la secuencia y se deja de dar cumplimiento en tiempo y forma a estos procedimientos, formas y carac- tersticas especficas, que como condiciones y trminos se establecen en un con- trato de obra pblica, se llega a un estado de incumplimiento de Contrato. 4.1. Responsabilidad adquirida por el contratista Tomando como base las declaraciones y compromisos que la contratista al firmar el contrato de obra pblica a base de precios unitarios y tiempo determinado correspondiente, fija y establece con la dependencia o entidad contratante, se tiene que: La contratista hace las siguientes declaraciones: a) Declara ser una sociedad mercantil constituida de conformidad con las Leyes de la Repblica Mexicana. b) Declara que su representado cuenta con todas las facultades generales y aun las especiales para suscribir el contrato y que no le han sido revocadas ni modificadas dichas facultades en trmino alguno. 4. INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 113 INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 114 c) Declara que cuenta con la capacidad jurdica, tcnica y financiera para contratar y obligarse a la ejecucin de los trabajos objeto del contrato, se- alando que cuenta adems con la tecnologa, la organizacin y la mano de obra especializada para realizarlos. d) Declara que cuenta con la cdula de Registro Federal de Contribuyentes y cuando proceda con registro de la cmara correspondiente. e) Declara que ha inspeccionado debidamente el sitio donde han de realizarse los trabajos y que conoce la naturaleza de los servicios objeto del contrato, por lo que ha considerado todos los factores que intervienen en la ejecu- cin de la obra. f ) Declara que conoce plenamente el contenido de la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas (ahora, Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas), el Reglamento de la Ley de Obras Pblicas (ahora Regla- mento de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mis- mas) y las reglas generales de contratacin y ejecucin de obra pblica y de servicios relacionados con las mismas y dems disposiciones administrati- vas expedidas en esta materia en todo lo que no se oponga a la Ley. g) Declara ser de nacionalidad mexicana y se compromete a no invocar la protec- cin de cualquier gobierno extranjero o recurrir a sus leyes, bajo pena de perder el beneficio de la Nacin Mexicana en todo derecho derivado de este contrato. h) Declara tener establecido su domicilio social en: (lugar especfico en el pas), mismo que seala para todos los fines y efectos legales de este contrato. Tambin: a) Se compromete a realizar hasta su total conclusin y de acuerdo con las normas establecidas, los trabajos correspondientes. b) Se compromete a realizar los trabajos exclusivamente especificados y por el monto contratado, por tanto, no deber realizar trabajos por mayor canti- dad a la sealada, sin previo convenio al respecto. 115 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA c) Se compromete a iniciar los trabajos en una fecha determinada y finalizar- los en otra, tambin determinada, en referencia al programa de obra, que forma parte integral del contrato. d) Se compromete a iniciar los trabajos una vez que la dependencia le haya hecho entrega del inmueble donde habr de realizarse la obra, as como, de los documentos administrativos (proyecto, dictmenes, permisos, licencias y dems autorizaciones requeridas), ya que de no ser as, la dependencia prorrogar por igual tiempo, al retardado, la terminacin de la obra. e) Se compromete a tener un representante permanente con cdula profesio- nal, con carcter de superintendente, en el lugar donde se estn ejecutando los trabajos, mismo que deber hacerse del conocimiento de la dependen- cia mediante escrito, desde antes de iniciar los trabajos correspondientes y cualquier cambio deber ser comunicado a la dependencia, contando con un plazo de quince das, sta lo podr aceptar o solicitar su sustitucin. f ) Se compromete a realizar estimaciones que cubrirn el pago, por unidad de concepto de trabajo terminado, conforme al proyecto, en periodos men- suales como mximo; debiendo presentarlas dentro de los cuatro das si- guientes a la fecha de corte (la nueva LOPSRM, seala seis das naturales), con todos sus soportes en la residencia de la supervisin para su revisin y autorizacin; en caso de no ser presentadas en el trmino antes sealado, podrn incorporarse en la siguiente fecha de corte, para que la dependencia inicie el trmite de pago; se establece que la supervisin en ocho das (la nueva LOPSRM seala no ms de 15 das) deber revisar y en su caso autori- zar la estimacin, debiendo asentar la fecha de autorizacin en la estima- cin y en la bitcora de obra; si surgieren diferencias tcnicas o numricas, contarn con dos das hbiles para conciliar dichas diferencias (la nueva LOPSRM habla del plazo para revisin y autorizacin de quince das), los pendientes debern resolverse e incluirse en la siguiente estimacin; la de- pendencia por su parte y en comn acuerdo, establece el lugar de pago, mismo que se debe realizar mediante la elaboracin de contrarrecibos a la entrega de la estimacin ya autorizada y conciliada por la supervisin, te- niendo la dependencia 30 das naturales para cubrir el pago (la nueva LOPSRM marca un plazo no mayor de 20 das naturales), de no hacerlo, la contratis- INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 116 ta podr solicitar el pago de gastos financieros a una tasa igual a la estable- cida por la Ley de Ingresos de la Federacin en el caso de prrroga para el pago de crditos fiscales; tambin se establece que en caso de pagos en exceso, la contratista deber reintegrar la cantidad excedida, ms los intere- ses correspondientes a la tasa establecida por la misma Ley de Ingresos de la Federacin para el caso de prrroga en el pago de crditos fiscales; asimis- mo se seala tambin, que ni las estimaciones ni las liquidaciones pagadas, se consideran como aceptacin de los trabajos, dado que la dependencia se reserva el derecho de reclamar por los trabajos faltantes, mal ejecutados o por pagos efectuados en exceso. g) Se compromete en referencia a los anticipos que la dependencia entrega a la contratista, en primer lugar a realizar en el sitio, las obras necesarias para situar sus oficinas, almacenes, bodegas e instalaciones y en su caso para el traslado de maquinaria y equipos y en general para el inicio de la obra; en segundo lugar, a efectuar la compra y/o produccin de materiales de cons- truccin, as como la adquisicin de equipos de instalacin permanente que la obra requiera; tambin se compromete a que el otorgamiento y la amorti- zacin del anticipo se sujetar a lo establecido por la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas (ahora, Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas) y los reglamentos y normas complementarias en lo que no se opongan a la Ley; tambin, en cuanto a obras que rebasen un ejercicio presupuestal, se compromete a que el anticipo que sea entregado en un ejer- cicio presupuestal, deber de amortizarse totalmente en el mismo periodo, lo cual se puede realizar de dos maneras: primero, pagndolo totalmente en forma proporcional en las estimaciones que se cobren en el primer ejercicio presupuestal y si no se cubre totalmente con un abono por la diferencia, y segundo, cuando se ha previsto tal situacin y slo se da un anticipo por la parte proporcional de los trabajos a ejecutar en el ejercicio presupuestal vi- gente, la cantidad que se reciba quedar sujeta al mismo procedimiento ante- rior, y, la diferencia deber tramitarse al inicio del nuevo ejercicio presupuestal y si no se alcanza a cubrir, deber seguir el mismo procedimiento que los casos anteriores; es importante sealar lo que el artculo 113 fraccin tercera, inciso C del nuevo Reglamento de la LOPSRM seala: En caso de que exista un saldo faltante por amortizar, ste se deber liquidar en la estimacin final, es decir, la ltima que se presente para su pago por parte del contratista. 117 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA h) Se compromete a presentar una garanta para el cobro de dichos anticipos; as de esta forma, la contratista deber entregar una fianza para garantizar la correcta inversin y exacta amortizacin de los anticipos, sealndose un plazo de 15 das para su presentacin, debiendo ser de institucin mexi- cana, debidamente autorizada y a satisfaccin de la dependencia; del cum- plimiento de presentacin de esta garanta, se deriva: la obligacin de la dependencia de entregar el anticipo en el plazo especificado, despus de haberla recibido; estando consciente la empresa de que el retraso o falta de presentacin altera el trmino de la entrega del anticipo y de que la cancelacin de la fianza se realizar cuando la contratista haya amortizado el importe total amparado en dicha fianza; asimismo de que la contratista no debe destinar el anticipo a fines distintos a los estipulados, dado que la dependencia podr optar por exigir de inmediato la devolucin del antici- po con sus accesorios o bien optar por la rescisin administrativa del con- trato, marcando 20 das naturales a partir de la fecha de rescisin, para que la contratista reintegre la diferencia del anticipo no ejercido (la nueva LOPSRM, seala un plazo no mayor de diez das naturales), 115 de no hacerlo, cuando sea por causas que le sean imputables, la dependencia le cobrar gastos financieros, conforme con la tasa establecida por la Ley de Ingresos; final- mente, se seala que la empresa debe presentar su fianza con las declaracio- nes expresas que la dependencia le indique que debe contener. i) Se compromete a constituir una garanta en forma, trminos y procedi- mientos previstos por la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas (actual- mente LOPSRM) y por otras normas complementarias, para garantizar el cumplimiento del contrato y de los anticipos que le sean otorgados, sea- lando que esta garanta se realiza con una pliza de fianza otorgada por institucin mexicana, debidamente autorizada a favor y a satisfaccin de la dependencia, con un valor del 10% del monto del contrato, donde se ga- rantiza el cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones que se adquieren mediante la firma del contrato correspondiente, conforme al 115 Lo anterior, es contradictorio con el procedimiento de rescisin, ya que en l, una vez que el contratista ha sido comunicado, tiene 15 das hbiles para exponer lo que a su derecho convenga y en otros 15 das hbiles, se deber resolver sobre la situacin; si la rescisin es por causas imputables al contratista, se suspenden los pagos de estimaciones hasta que se realice el finiquito de los trabajos que se dar dentro de los 30 das naturales siguientes; por tanto, el plazo deber ser de 30 das hbiles ms 30 das naturales, que es el plazo del procedimiento de rescisin. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 118 artculo 38, fraccin III de la LAOP (ahora art. 48 Fracc. II, LOPSRM); obli- gndose la contratista a presentar dicha fianza, de no hacerlo, no se perfec- ciona el contrato, por lo tanto no surte efecto alguno, y la dependencia con base en el artculo 38 de la LAOP (no contemplada en la nueva LOPSRM), har efectiva la garanta de seriedad que la contratante present con su propues- ta (por no estar contemplada en la nueva Ley, no es procedente). j) Se compromete a que con base en el artculo 75 de la LAOP (ahora art. 66, LOPSRM) y 26 fracc. III del Reglamento de la Ley de Obras Pblicas (artcu- los 64, 65 y 66 del nuevo Reglamento de la LOPSRM), que establecen que concluidas las obras, aun habiendo sido recibidas a satisfaccin, la contra- tista queda obligada a responder de los defectos que resultaren en la mis- ma, de los errores y vicios ocultos y de cualquier otra responsabilidad en que hubiese incurrido, en los trminos sealados en el contrato y en el Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en materia federal; para lo cual, se cuenta con 15 das hbiles posteriores a la recepcin de los trabajos, 116 para presentar una fianza que garantice los trabajos ejecutados, misma que sustituye a la fianza de cum- plimiento del contrato, presentada al inicio de los mismos y ser por un 10% del monto total ejercido de la obra y tendr vigencia por un ao; como alternativa, la contratista puede optar por la presentacin de una carta de crdito irrevocable por el equivalente al 5% del monto total ejercido, o bien, aportar recursos lquidos por una cantidad equivalente al 5% del mismo monto en fideicomisos especialmente constituidos para ello. La cancelacin de la fianza de garanta de los trabajos ejecutados, se realizar por la afianzadora, previa autorizacin de la dependencia, pero en el caso de presentarse errores o vicios ocultos, se comunicar de inmediato por escrito a la contratista y a la afianzadora respectiva, para que la contra- tista proceda a su correccin (teniendo un plazo de 30 das naturales para iniciar las reposiciones, antes de proceder a hacer efectiva la garanta (art. 65, RLOPSRM); y, en el caso de no haber inconformidades, la dependencia al trmino de un ao de entregada la obra, cancela la fianza por escrito; en cuanto al contenido de la fianza la contratista se compromete a que en las 116 En la actual LOPSRM, seala que previamente a la recepcin de los trabajos, el contratista debe constituir fianza por el 10% del monto ejercido, presentar una carta crdito irrevocable o bien recursos lquidos, ambos por el 5% del monto ejercido. 119 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA declaraciones expresas que en la fianza se asienten deba contener: a favor de quin debe ser expedida; que la fianza se otorga en trminos del contrato respectivo; que tenga prorrogacin automtica en caso de prrroga del pla- zo establecido; que contine vigente en caso de prrroga; hasta que sean corregidos los defectos y se satisfagan las responsabilidades; que se garanti- ce la totalidad de los trabajos del contrato respectivo aun cuando se subcontraten; que para la cancelacin ser requisito la autorizacin escrita y expresa de la dependencia; que la afianzadora acepta lo preceptado en los artculos 95 y 118 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas (LFIF) en vigor; que si no se presenta la fianza, la dependencia podr declarar la res- cisin administrativa del contrato; que es obligacin de la contratista a entregar un documento adicional a la fianza cuando se d un convenio modificatorio del contrato con base en el artculo 117 de la LFIF; que es obligacin de la contratista de cubrir las primas de la fianza durante la prrroga de su vigencia. k) Se compromete conjuntamente con la dependencia a que la revisin y ajuste de los costos que integran los precios unitarios pactados en el presente con- trato, cuando ocurran circunstancias econmicas no previstas en l, ni tam- poco imputables a cualquiera de las partes, y que determinen un aumento o reduccin de los costos de los trabajos an no ejecutados al momento de ocurrir dicha contingencia, tal situacin deber constar por escrito, con- forme con lo sealado en los artculos 67 y 68 de la LAOP (arts. 56 y 57 de la LOPSRM), artculo 50 fraccin III y 51 del Reglamento de la Ley de Obras Pblicas (en el nuevo RLOPSRM, el ajuste de costos se asienta en los artculos 144, 145, 146 y 147) en referencia a: los precios del contrato permanece- rn fijos hasta la terminacin de los trabajos y el ajuste se aplicar a los costos directos, conservando constantes los porcentajes de indirectos y uti- lidad originales; la aplicacin se realizar conforme al programa de ejecu- cin pactado en el contrato o al programa vigente en caso de existir prrrogas; se seala el acuerdo de procedimiento para la revisin y el ajuste de los costos, comprometindose ambas partes para que el pago del ajuste que corresponda a trabajos ejecutados, se cubra a solicitud de la contratista a ms tardar dentro de los 30 das naturales siguientes a la fecha en que la dependencia resuelva por escrito el aumento o reduccin respectivo, comprometindose a que para tales efectos los ajustes se calcularn a partir de la fecha en que se haya INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 120 producido el incremento o decremento en el costo de los insumos, lo ante- rior, con respecto a la obra faltante de ejecutar y conforme con el programa pactado o con el programa vigente convenido en caso de retraso por causa no imputable a la contratista; cuando exista retraso por causa imputable a la contratista, el ajuste de costos proceder exclusivamente para la obra pen- diente de ejecutar conforme con el programa que se encuentre en vigor. l) Se compromete a respetar las modificaciones que la dependencia pueda realizar al proyecto, las especificaciones y programa de este contrato, siem- pre y cuando las mismas se realicen mediante comunicado escrito al repre- sentante de la contratista, estas modificaciones se consideran incorporadas al texto del contrato y por lo tanto sern obligatorias para ambas partes; de igual manera, la contratista se compromete a que por ningn motivo pro- ceder a la ejecucin de trabajos que no estn contemplados en el catlogo de conceptos, hasta que sean autorizadas las modificaciones y se asiente en la bitcora la orden de ejecucin correspondiente. m) Se compromete a respetar el plazo de terminacin de los trabajos y monto de los contratos, salvo que por razones fundadas y explcitas sea modifica- do, mediante convenios, siempre y cuando no rebasen el 25% pactado originalmente, ni impliquen variaciones sustanciales al proyecto original; si las modificaciones exceden el porcentaje indicado, se deber celebrar, por una sola vez, un convenio adicional entre las partes y conforme con el artculo 29 de la LAOP (en la actual LOPSRM sera el art. 24), las modifica- ciones que se realicen no podrn de ninguna manera afectar las condicio- nes que se refieran a la naturaleza y caractersticas esenciales de la obra objeto del contrato original. n) Se compromete y se obliga a que los materiales, mano de obra y equipos que se utilicen en los servicios y trabajos objeto del contrato respectivo, cum- plan con las normas de calidad que establece la dependencia en el catlogo de conceptos que forma parte integral del contrato, tambin, que la realizacin de todas y cada una de las partes se haga a satisfaccin de la dependencia, por otro lado, se obliga a responder por su cuenta y riesgo de vicios ocultos de los materiales o equipo, de los defectos y errores, adems de los daos y perjuicios que por inobservancia o negligencia de su parte se lleguen a cau- 121 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA sar a la dependencia o a terceros, en cuyo caso se har efectiva la garanta otorgada para el cumplimiento del contrato, hasta por el monto total de la misma y en caso de que no llegara a cubrir la totalidad de los daos y perjui- cios causados, la contratista se obliga a responder de dichas irregularidades, siendo la nica responsable, por lo que deber sujetarse a todos los reglamen- tos y ordenamientos de las autoridades competentes en materia de construc- cin, seguridad y uso de la va pblica. Asimismo, la contratista se obliga a no ceder, traspasar, enajenar, o de alguna forma transmitir a persona fsica o moral, los derechos y obligaciones derivados del contrato y sus anexos, con excepcin de los derechos de cobro sobre los bienes o trabajos ejecuta- dos amparados por dicho contrato; salvo que exista autorizacin expresa y por escrito de la dependencia contratante. La contratante est de acuerdo en que del importe de las estimaciones se le haga la deduccin del cinco al millar, del monto de los trabajos contratados, como derechos por el servi- cio de inspeccin y vigilancia, destinado a la Secretara de la Contralora y Desarrollo Administrativo (Secodam), mismo que la dependencia enterar a la Tesorera de la Federacin; tambin se obliga a colocar un sealamiento de identificacin de la obra, de acuerdo con el modelo que la dependencia entregue a la Contratista y con cargo a la partida de costos indirectos. o) Se compromete a comunicar a la dependencia la terminacin de los traba- jos que le fueron encomendados, para que la misma pueda, a su vez, verifi- car que estn debidamente concluidos dentro del plazo fijado para la terminacin, procediendo a la recepcin dentro de los 12 das naturales, 117 siguientes a la notificacin de conclusin; una vez que la dependencia co- munique a la Secretara de Contralora y Desarrollo Administrativo la ter- minacin de dichos trabajos e informe de la fecha sealada para la recepcin, se conviene en que si la Secodam lo considera conveniente, nombre a un representante que asista al acto de recepcin de los trabajos, en donde se levantar el acta correspondiente, reservndose la dependencia el derecho de reclamar los trabajos mal ejecutados o faltantes; en el caso de que el plazo para la recepcin de los trabajos expire sin que los haya recibido, stos se tendrn por recibidos; se compromete con la dependencia para que de comn acuerdo se puedan realizar recepciones parciales, cuando a su 117 La nueva LOPSRM, en su art. 64 marca un plazo de 15 das naturales para proceder a la recepcin de los trabajos. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 122 juicio existan trabajos terminados y sus partes sean identificables y suscep- tibles de uso; asimismo, se conviene y se compromete a que en caso de dar- se otras situaciones como las que a continuacin se describen, podr darse la recepcin parcial, estos casos son: a) Cuando la dependencia decide sus- pender los trabajos y lo que se hubiere realizado se ajusta a lo pactado y a las normas de construccin respectivas; b) Si la dependencia rescinde unilateral- mente; c) Cuando de comn acuerdo las partes convengan en dar por termi- nado anticipadamente el contrato; d) Cuando la autoridad judicial declare rescindido el contrato. En todos los casos, sean parciales o totales, la depen- dencia recibir los trabajos en un determinado plazo, que se fija a la firma del contrato, levantndose el acta correspondiente. Si al recibirse y liquidarse los trabajos en cuestin o bien dentro del ao siguiente, existieren respon- sabilidades o adeudos debidamente comprobados a cargo de la contratista, sta se compromete a que los mismos se deducirn de las cantidades pen- dientes de pago, y si no fueren suficientes, se harn efectivas con cargo a la fianza de cumplimiento que deber contener en su texto la vigencia por un ao despus de haberse recibido los trabajos; lo anterior, en funcin a que la dependencia no recibir la obra si antes no se entrega la fianza que garan- tice todos y cada uno de los trabajos efectuados. 118 p) Se compromete a respetar la decisin de la dependencia quien podr suspen- der temporalmente, en todo o en parte y en cualquier momento, los trabajos contratados por causas justificadas o por razones de inters general; donde para tales efectos, la dependencia emitir un oficio, que deber ser firmado por la contratista, en el que se expresen los motivos de la suspensin tempo- ral, as como la fecha prevista para la reanudacin de los trabajos; el contrato respectivo podr continuar produciendo todos sus efectos legales una vez que hayan desaparecido las causas que motivaron la suspensin. La depen- dencia est obligada a hacer del conocimiento de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y de la Secretara de Contralora y Desarrollo Adminis- trativo, a ms tardar el da ltimo de cada mes de la suspensin de trabajos de un contrato determinado; la suspensin de trabajos deber ser realizada por el funcionario que haya sido designado por el titular de la dependencia 118 Se considera que lo que aqu se pretende sealar para que la dependencia reciba los trabajos, es necesario presentar la garanta de defectos, de vicios ocultos o cualquier otra responsabilidad que resultare; no que prolongue por un ao ms la garanta de cumplimiento. 123 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA para que pueda tener efecto tal suspensin. 119 Cuando la obra se suspende por causas imputables a la dependencia (artculo 62 fraccin primera de la LOPSRM), sta pagar los trabajos ejecutados, as como los gastos no recupe- rables, siempre que sean razonables, estn debidamente comprobados y se relacionen directamente con el contrato, el cual podr seguir produciendo sus efectos legales una vez que hayan desaparecido las causas que motiva- ron dicha suspensin. Si los trabajos deben de continuarse, 120 la contratista se compromete a formalizar un convenio modificatorio dentro del cual se establezcan los nuevos plazos, costos y monto de fianzas para el cumpli- miento del contrato. q) Se compromete a que cuando ocurran razones de inters general, que den origen a la terminacin anticipada del contrato, la dependencia y la contra- tista convienen en que se pagarn los trabajos ejecutados, as como los gastos no recuperables, siempre que stos sean razonables, estn debida- mente comprobados y se relacionen directamente con el contrato de que se trate, 121 de presentarse causas de fuerza mayor o fortuitas, que imposibili- ten la continuacin de los trabajos, la contratista podr suspender la obra; en este supuesto, si la contratista opta por terminar anticipadamente el contrato, deber manifestarlo por escrito a la dependencia, quien resolver dentro de los 20 das naturales siguientes a la recepcin de la solicitud 122 y, en caso de negativa, ser necesario que la contratista obtenga de la autori- dad judicial la declaracin correspondiente; la dependencia est obligada a dar aviso a la SHCP y a la Secodam de la terminacin anticipada del contrato. r) Se compromete como empresario y patrn del personal que ocupa con motivo de los trabajos contratados, a ser la nica responsable de las obliga- ciones derivadas de las disposiciones legales y dems ordenamientos en ma- 119 La nueva LOPSRM, ni su reglamento hacen mencin de quien deba realizar la suspensin, sin embargo, en el nuevo Reglamento de la LOPSRM, se establece que se deben de realizar las anotaciones correpondientes en la bitcora y la dependencia o entidad contratante deber levantar el acta circunstanciada correspondiente (art. 121). 120 Conforme al nuevo Reglamento de la LOPSRM, el convenio de plazo y fechas ser cuando se d un caso fortuito o fuerza mayor, cuando se requiera rehabilitar o reponer los trabajos ejecutados, el convenio se debe realizar con base en el artculo 59 de la Ley. 121 Los gastos no recuperables vienen asentados en el artculo 122 del RLOPSRM. 122 En la nueva LOPSRM, en el art. 62, Fracc. IV, seala 15 das naturales siguientes a la presentacin del escrito del contratista, donde se solicit la terminacin anticipada del contrato. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 124 teria de trabajo y seguridad social, por lo que conviene en responder de todas las reclamaciones que sus trabajadores presenten en su contra o en contra de la dependencia. s) Se compromete en su caso a aceptar sin prejuicio de sus derechos a que la dependencia pueda en cualquier momento rescindir administrativamente este contrato por causas de inters general o por contravencin a las dispo- siciones, lineamientos, bases, procedimientos y requisitos que establece la LAOP (ahora LOPSRM), el reglamento de la LOPSRM 123 y dems disposiciones administrativas sobre la materia en lo que no se oponga a la citada Ley; as como por el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones de la con- tratista que se estipulan en el contrato, mismo donde se establece el dere- cho a la dependencia para una rescisin inmediata sin responsabilidad para sta, adems de que se apliquen las penas convencionales conforme a lo establecido en el presente contrato y se haga efectiva la garanta otorgada para el cumplimiento de contrato. En el nuevo reglamento de la LOPSRM, se establece que antes que una rescisin administrativa, la dependencia o enti- dad contratante deber promover la ejecucin total de los trabajos y/o aplicar retenciones o penas convencionales (art. 124); asimismo en su artculo 127 establece las causas por las que se podr realizar la rescisin administrativa del contrato; mismo que puede ser promovido por el contratista ante la dependencia o entidad contratante o bien ante la autoridad judicial (art.125), cuando sea por causas imputables a la dependencia. t) Se compromete a realizar los trabajos conforme al programa aprobado y en caso contrario faculta a la dependencia para verificar que las obras especificadas en el contrato se estn ejecutando por la contratista de acuerdo con el progra- ma aprobado, para lo cual la dependencia compara peridicamente el avance de las obras, as como el importe de los trabajos ejecutados con el de los que debieron realizarse en trminos del programa de obra, en el entendido de que al efectuar dicha comparacin, la obra mal ejecutada se tendr por no realizada; el incumplimiento de plazos en la ejecucin, mala calidad o con- 123 Que en su artculo 127 (RLOPSRM), seala las causas por las que la dependencia o entidad contratante puede rescindir administrativamente el contrato. 125 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA clusin fuera de trmino, de los trabajos realizados queda sujeto a las penas convencionales establecidas en el contrato respectivo. 124 u) Se compromete a que en relacin con los trabajos extraordinarios o no in- cluidos en el contrato, deber seguir el procedimiento, por tanto, la contra- tista dar aviso a la dependencia, previamente a su ejecucin, de la necesidad de realizar dichos trabajos, este aviso se debe hacer con un plazo de 14 das naturales para elaborar y presentar el costo de dichos trabajos extraordina- rios 125 con dicho costo, la dependencia deber analizar y resolver en un plazo que debe ser fijado en el contrato respectivo; tambin, la contratista, desde el inicio de estos trabajos, debe de comunicar al representante de la dependen- cia la comprobacin y justificacin de los costos directos para que se formu- len los documentos de pago por los trabajos extraordinarios. v) Se compromete a respetar al representante directo en la obra por parte de la dependencia en cuanto a sus facultades y obligaciones que le sealan los preceptos indicados, para tratar los asuntos relacionados con los trabajos o derivados de ellos, en cuanto a la ejecucin de la obra, respecto a lo dis- puesto por el artculo 64 de la LAOP (art. 53 de la nueva LOPSRM) y por los artculos 46, 47 y dems relativos del reglamento de la LOP (artculos 83, 84, 85 y 86 del nuevo reglamento de la LOPSRM). w) Se compromete a que en caso de que la contratista requiera ceder o gravar sus derechos de cobro, cumplir con el procedimiento que se seala, con- sistente en: I. Dar aviso previo y por escrito, con 30 das de anticipacin, a la dependencia en el que se exprese su intencin de ceder o gravar todos o parte de sus derechos de cobro, 126 debiendo manifestar, bajo protesta de decir verdad, que no ha celebrado con anterioridad, cesin o acto jurdico en favor de terceros; si existiese, deber expresarlo as y aportar todos los 124 Conforme al segundo prrafo del artculo 1124 del RLOPSRM, estas retenciones y penas convencionales estn fundamentadas en los artculos 56, 57 y 58 del mismo reglamento. 125 Conforme con el artculo 77 del RLOPSRM, el contratista, dentro de los 30 das naturales siguientes a que se ordene la ejecucin de los trabajos, deber presentar los anlisis de precios correspondientes, con la documentacin que los soporte y apoyos necesarios para su revisin, y la dependencia o entidad contratante cuenta con treinta das naturales, a partir de su presentacin, para su conciliacin y autorizacin. 126 Ni la Ley ni el reglamento hacen referencia al plazo con el que se debe solicitar la autorizacin para la cesin de los derechos de cobro; sin embargo, el artculo 54 del RLOPSRM seala que la dependencia en un plazo de 15 das naturales, a partir de la presentacin de la solicitud, deber resolver. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 126 datos y documentos que permitan la plena identificacin. II. La dependen- cia deber expresar por escrito, previamente, su conformidad. III. Se debe- r notificar a travs de Corredor o Notario Pblico, la constitucin del gravamen o de la cesin de derechos, en la que se indique claramente el nmero, fecha y objeto del contrato fuente, las facturas, en su caso contrarre- cibos materia del gravamen o de la cesin, con el desglose correspondiente y cualquier otro dato o documento que se requiera. IV. En caso de no realizarse notificacin a travs de Corredor o Notario Pblico, deber hacerse en forma fehaciente con el acuse de recibo correspondiente por la dependencia, a fin de que quede constancia indubitable de que se cumpli con el requerimiento que establece la Ley, sin perjuicio de que se satisfagan los dems requisitos sealados en el prrafo anterior. V. La notificacin o el aviso de la cesin o la constitucin de un gravamen sobre los derechos de cobro, deber hacerse a la dependencia dentro de los 30 das naturales siguientes a la celebracin del contrato de cesin o constitucin de gravamen. VI. Presentacin de cual- quier otro dato o documento que la dependencia estime necesario. VII. Queda expresamente convenido que la dependencia no asume responsabilidad fren- te a terceros por el incumplimiento del contrato, convenio o acto jurdico a travs del cual la contratista sea sustituida en los crditos que surgiesen a su favor conforme al presente instrumento. VIII. La dependencia y la contratis- ta convienen que en caso de rescisin de este contrato, los crditos a favor de terceros tendrn el siguiente orden de referencia en su pago: a. Crditos a favor de trabajadores; b. Crditos fiscales en los trminos del Cdigo Fiscal de la Federacin; c. Crditos a favor de la dependencia, en donde tendrn preferencia los que resulten de la falta de amortizacin de anticipos; d. Otros crditos a favor de terceros distintos a los mencionados. Se hace mencin de la facultad que se da a la dependencia para rescindir de pleno derecho y sin necesidad de declaracin judicial el contrato, cuando una vez notificada la cesin de los derechos o acto jurdico de que se trate, sean cobrados dichos derechos por el cedente, deudor pignoraticio, fideicomitente o cualquier otra persona distinta del nuevo titular del derecho; de igual manera, se dar el mismo caso cuando la contratista habiendo cobrado las facturas o contrarre- cibos, stos se hagan figurar en un contrato de cesin de crditos o de cons- titucin de garanta prendaria, de fideicomiso en garanta o cualquier otro acto jurdico. 127 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA x) Se compromete a respetar el acuerdo de que en caso de existir alguna dis- crepancia entre el contenido del clausulado del presente contrato y alguno de sus anexos, prevalecer lo sealado en el clausulado. y) Se compromete obligndose a aceptar lo que seala la legislacin aplicable vigente, interpretacin y jurisdiccin a las que las partes se obligan a suje- tarse estrictamente para la ejecucin de la obra objeto del contrato, a todas y cada una de las clusulas que la integran, as como a los trminos, lineamientos, procedimientos y requisitos que establece la LAOP (ahora LOPSRM), el RLOPSRM, el contenido de la seccin correspondiente de las reglas generales de la contratacin y ejecucin de obras pblicas y servicios relacionados con las mismas para las dependencias y entidades de la Administracin Pblica Federal, en lo que no se oponga a la citada Ley. En lo no previsto por los ordenamientos antes citados, sern aplicables supletoriamente, el Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en mate- ria federal y el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles; en cuanto a la interpretacin y cumplimiento, as como para todo aquello que no est expresamente estipulado, las partes se sometern a la jurisdiccin de los tribunales federales de la ciudad de Mxico, renunciando la contratista al fuero que le pudiera corresponder en razn de su domicilio presente o futuro. 4.2. Elementos y causas de incumplimiento, infracciones Si se hace referencia a lo que Jos Ramn Snchez Medal Urquiza en la introduc- cin de su libro La resolucin de los contratos por incumplimiento seala: El propsito fundamental que persiguen las partes que celebran un contrato bila- teral que impone obligaciones recprocas a cargo de una y otra de ellas, es induda- blemente que tales obligaciones se cumplan en su integridad, como lo expresa el artculo 1796 del Cdigo Civil, cuando establece que los contratos desde que se perfeccionan obligan a los contratantes no slo al cumplimiento de lo expresa- mente pactado, sino tambin a las consecuencias que, segn su naturaleza, son conformes a la buena fe, al uso o a la ley. 127 127 Jos Ramn Snchez-Medal Urquiza, La resolucin de los contratos por incumplimiento, p. 145. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 128 Si bien es cierto, que la referencia hace mencin a un contrato civil, el contrato administrativo tiene el mismo principio y se basa supletoriamente en el Cdigo Civil, por lo tanto, en el momento en que no se d cumplimiento a lo expresa- mente pactado por ambas partes, se estn generando infracciones, mismas que en el corto o largo plazo, si no se corrigen, dan lugar al incumplimiento de contrato. De lo anterior, se desprende que por lo general, como lo seala Serra Rojas: La inmoralidad administrativa, unida a la inmoralidad de los contratistas, o a acon- tecimientos imprevisibles, origina incumplimiento de los contratos administrati- vos en perjuicio del inters general, salvo los casos de legtimo incumplimiento. 128 Se tiene que, menos los casos de legtimo incumplimiento, en los dems existe una buena dosis de inmoralidad en la actuacin ya sea de una u otra parte. Los elementos que son necesarios para que se pueda dar el incumplimiento son: 1. Que exista un contrato vlido celebrado entre un ente de la administracin pblica y un particular. 2. Que en dicho contrato exista un pliego de condiciones que fije las presta- ciones a que se sujetan ambas partes. 3. Que se d un acontecimiento anormal que venga a hacer imposible la con- secucin del contrato en las condiciones establecidas. Este acontecimiento anormal que impide se d cumplimiento a un contrato, tie- ne su origen en diversas causas, que se pueden enunciar de la siguiente manera: Causas de incumplimiento de un contrato de obra pblica: a) Imputables a la dependencia o entidad contratante. b) Imputables a la contratista. c) Caso fortuito o de fuerza mayor. Dentro de las primeras, imputables a la dependencia o entidad contratante, se puede sealar, siguiendo las clusulas del contrato tipo, las siguientes: 128 Ibidem, tomo 2, p. 535. 129 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 1. Que la dependencia o entidad contratante no entregue en tiempo y a satis- faccin de la contratista, el proyecto completo de la obra motivo de dicho contrato. 2. Que el proyecto que entregue la contratante, no corresponda a la obra motivo del contrato, teniendo que ajustarlo sobre la marcha, lo que ocasio- na muchos trabajos extraordinarios. 3. Que sealada una fecha para el inicio de los trabajos y satisfecha la garanta requerida para la entrega de anticipos, sta no se realice a tiempo. 4. Que no se ponga a disposicin de la contratista el inmueble donde deban realizarse los trabajos, incluyendo: dictmenes, permisos, licencias y dems autorizaciones que se requieran para su realizacin y que son obligacin de la dependencia entregar. 5. Que la contratante o su representante-supervisor (residente) no se presente al lugar de la obra con la debida oportunidad para dirigir y encauzar el correcto desarrollo de los trabajos. 6. Que la contratante retarde, complique o no realice los pagos de estimacio- nes en el tiempo y forma establecidas, provocando a la contratista, la falta de liquidez para el desarrollo y ejecucin de los trabajos. 7. Que no se entregue el anticipo completo o bien que se pretenda amortizar en forma total anticipadamente o fuera del monto y la forma establecida. 8. Que la contratante sin motivo: impida, rechace o complique la recepcin de las garantas que la contratista debe presentar para garantizar la ejecu- cin y el cumplimiento de los trabajos encomendados. 9. Que la contratante, cuando ocurran circunstancias econmicas no previs- tas en el contrato respectivo y que modifiquen su costo, no se preste para hacer la revisin respectiva y generar el documento correspondiente; o bien, que quiera alegar retraso en el programa imputable al contratista; o tam- bin, que no se cubra el pago correspondiente en el plazo estipulado. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 130 10. Que la contratante no comunique a la contratista por escrito las modifica- ciones del proyecto y que quiera obligar a la contratista a realizar los traba- jos fuera del catlogo sin haber convenido o autorizado, tambin por escrito, la modificacin del precio unitario. 11. Que si al darse una suspensin de los trabajos como consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor, la contratante no est dispuesta a conceder una ampliacin de plazo hasta por 25%; o que por ser mayor el requerido, no est dispuesta a realizar el convenio adicional modificatorio. 12. Que la contratante sin tener razn, alegue que los materiales, mano de obra y equipo de uso en los servicios y trabajos, no cumplen con las normas de calidad establecidas en el Catlogo de Conceptos. 13. Que la contratante una vez expirado el plazo de diez das, 129 para la recep- cin de los trabajos, pretenda impedir el finiquito respectivo y retener pa- gos pendientes. 14. Que la contratante suspenda temporalmente todo o parte de un contrato, sin tener una causa justificada o de inters general; o sin dar aviso por escrito a la contratista; o bien, que desaparecidas las causas, el contrato no siga produciendo sus efectos, mediante convenio adicional modificatorio; en caso de suspensin, que la contratante se niegue a pagar trabajos ejecu- tados y gastos no recuperables. 15. Que la contratante determine la terminacin anticipada de un contrato, sin tener una causa justificada o de inters general y que sea factible la continuacin de las obras motivo del contrato. 16. Que la contratante determine en cualquier momento la rescisin adminis- trativa del contrato, sin tener causas de inters general, o sin que la contra- tista haya contravenido las disposiciones, lineamientos, bases, procedimientos y requisitos instituidos en la LAOP (actualmente LOPSRM) y el RLOPSRM, o de las dems disposiciones administrativas especficas, o haber incumplido cual- quiera de las obligaciones establecidas en el contrato respectivo. 129 En la nueva LOPSRM, el plazo es de 15 das naturales. 131 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 17. Que la contratante no siga el procedimiento de rescisin administrativa en forma y tiempo para que la contratista realice su oposicin y defensa a tal determinacin; que la contratante proceda a hacer efectivas las garantas, sin haber concluido el procedimiento; que se demande la devolucin de anticipos, sin antes haber realizado el finiquito, en el que se consideren los trabajos ejecutados, los materiales existentes y en proceso, los ajustes de costos autorizados, etctera. 18. Que la contratante aplique penas convencionales, comparando avance fsi- co con programado, sin verificar o tomar en cuenta las razones y motivos que estn ocasionando los retrasos de la obra o checar que las cantidades de obra programadas correspondan a las cantidades de obra reales (que no estn abultadas); o bien, que aplique sanciones por supuesta mala calidad. 19. Que la contratante use los trabajos extraordinarios, no incluidos en el con- trato, para dilatar el avance de los trabajos; retrasando, con la autorizacin, la ejecucin de los mismos. 20. Que la supervisin de los trabajos por parte de la contratante no se ajuste a las necesidades del proyecto y a las modificaciones que el mismo requiera. 21. Que la contratante no cumpla con la obligacin que manifiesta en el contra- to respectivo en relacin con la ejecucin de las obras, de sujetarse estricta- mente a todas y cada una de las clusulas que lo integran, as como a los trminos, lineamientos, procedimientos y requisitos que establece la LAOP (ahora LOPSRM) y el RLOPSRM, normas y disposiciones administrativas que le sean aplicables. Dentro de las segundas, relativas a la contratista y siguiendo la misma normativi- dad, se tiene: 1. Que la contratista para efectos del contrato, no se sujete a los planes de trabajo, proyecto, especificaciones, programa de ejecucin, presupuesto y dems documentos relativos a la obra. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 132 2. Que la contratista realice trabajos con mayor valor al indicado en el contra- to sin el convenio adicional respectivo. 3. Que la contratista no inicie y concluya los trabajos especificados en el con- trato en las fechas convenidas. 4. Que la contratista no enve oficio de designacin de representante perma- nente y que no le d poder amplio y suficiente, para decidir todo lo relacio- nado con el cumplimiento del contrato. 5. Que la contratista no elabore las estimaciones, no las presente para revi- sin, no las corrija y no concilie las diferencias con la prontitud que el proceso requiere. 6. Que la contratista no utilice el anticipo en el inicio de las obras y en la adquisicin de materiales, traslado de equipo y construccin de instalacio- nes que se requieren para la realizacin de los trabajos. 7. Que la contratista se retrase en la presentacin de las garantas, en ms de 15 das: para garantizar la utilizacin del anticipo, para garantizar el cum- plimiento de todas y cada una de las obligaciones del presente contrato, y dentro de los primeros 15 das hbiles siguientes a la recepcin formal, se retrase en la entrega de la fianza equivalente (10% del monto total), para responder por defectos, errores y vicios ocultos. 8. Que la contratista en caso de ocurrir circunstancias econmicas no previs- tas que incrementen los costos; no presente su solicitud escrita de ajuste de costos a la dependencia o entidad contratante, dentro de los 60 das natu- rales siguientes a la publicacin de los ndices, aplicables al periodo, que los mismos indiquen (art. 105 RLOPSRM). 9. Que la contratista inicie la ejecucin de trabajos fuera de catlogo, sin ha- ber sido autorizada por escrito o en bitcora, la modificacin de proyecto, las especificaciones y el programa materia del contrato respectivo, salvo que se trate de situaciones de emergencia en las que no sea posible esperar su autorizacin (art. 74 del RLOPSRM). 133 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 10. Que la contratista al ocurrir un caso fortuito o de fuerza mayor que pro- duzca temporalmente la suspensin de los trabajos, en un plazo no mayor a cinco (5) das hbiles, no gestione la ampliacin de plazo en la termina- cin de los trabajos o no demuestre tanto la eventualidad como la necesi- dad de ampliar el tiempo; asimismo, cuando las ampliaciones de plazo rebasen el 25%, no gestione la formalizacin de prrroga mediante conve- nio modificatorio. 11. Que la contratista no cumpla con las normas de calidad establecidas de materiales, mano de obra y equipos que se utilicen en los trabajos; asimis- mo, que la contratista ceda, traspase, enajene o de alguna manera transmita a persona fsica o moral, derechos y obligaciones derivadas del contrato, sin previa autorizacin expresa y por escrito de la contratante. 12. Que la contratista no comunique a la contratante la terminacin de los trabajos, o no incluya los documentos que soporten la terminacin, inclu- yendo relacin de estimaciones o de gastos aprobados, monto ejercido y crditos a favor o en contra (art. 135 RLOPSRM); que no facilite la verifica- cin de los mismos, o no realice la entrega-recepcin dentro del plazo esta- blecido de 15 das naturales (art. 64 LOPSRM). 13. Que la contratista no realice la reparacin, en el tiempo pactado, de las deficiencias encontradas durante la verificacin de los trabajos, en la termi- nacin de los mismos trabajos conforme a las condiciones requeridas en el contrato (art. 136 del RLOPSRM). 14. Que la contratista una vez suspendidos los trabajos por causas justificadas por caso fortuito o fuerza mayor o por razones de inters general, no reanu- de los trabajos una vez desaparecidas las causas de la suspensin, o bien, que no firme el convenio modificatorio de plazos y costos respectivo. 15. Que la contratista una vez dispuesta la terminacin anticipada del contrato por razones de fuerza mayor, fortuitas o de inters general, no realice los trmites necesarios para la evaluacin y ajuste procedente de los trabajos INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 134 realizados, o bien, en caso de no aceptar, dejar de tramitar ante la autoridad judicial la declaracin correspondiente de procedencia o improcedencia. 16. Que la contratista como patrn se deslinde y deje de cumplir con las obli- gaciones derivadas de las disposiciones legales y dems ordenamientos en materia del trabajo y seguridad social. 17. Que la contratista contravenga las disposiciones, lineamientos, bases, pro- cedimientos y requisitos establecidos en la LAOP (ahora, LOPSRM), en el RLOPSRM y dems disposiciones administrativas, hacindose acreedora a la rescisin administrativa; o que dndose la rescisin sin haber razn, no manifieste en 20 das hbiles, a partir de recibir la notificacin, lo que a derecho le convenga. 18. Que la contratista dentro de un proceso de rescisin administrativa, no realice los finiquitos de obra correspondientes; no liquide saldo de anticipo conforme al proceso de rescisin; no concilie los saldos derivados de la rescisin, sea cual fuere el procedimiento seguido (rescisin normal o pro- cedimiento judicial), etctera. 19. Que la contratista no d aviso a la contratante de trabajos extraordinarios, por conceptos no previstos en el catlogo original y que una vez ordenada su ejecucin dentro de los 30 das naturales siguientes, no presente los anlisis de precios correspondientes con la documentacin de soporte y los apoyos necesarios para su revisin y aprobacin (art. 77 del RLOPSRM). 20. Que la contratista no atienda las instrucciones de la supervisin y realice los trabajos conforme a las indicaciones asentadas en bitcora, siempre y cuando se apeguen y/o complementen al proyecto. 21. Que la contratista no coloque el sealamiento de identificacin de las obras con base al modelo y que no atienda lo estipulado por el art. 20 de la LAOP (art. 20 LOPSRM) en relacin con las condiciones ambientales y epidmicas. 22. Que la contratista no se sujete estrictamente para la ejecucin de los traba- jos a todas y cada una de las clusulas que integran el contrato de obra 135 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA correspondiente, as como a los trminos, lineamientos, procedimientos y requisitos que establece la LOPSRM, el RLOPSRM y las normas y disposiciones aplicables. De lo anterior, se puede concluir que cada causa tiene un efecto, lo que significa que: las causas de incumplimiento estn ligadas unas con otras y que generalmen- te cuando se da un caso de rescisin administrativa, por una dependencia o enti- dad contratante, solamente se analizan las causas debidas a la contratista y muy pocas veces se ventilan las fallas de dichas entidades, apareciendo de esta manera la inmoralidad administrativa que fue sealada anteriormente. En cuanto a las infracciones, como ya se seal, stas se dan en el momento que una de las partes deja de cumplir con un derecho o con una obligacin a los que estn comprometidos por haber firmado un contrato bilateral plenamente vlido, que se basa en el principio que dice: que las obligaciones nacidas de un contrato bilateral debern ser cumplidas simultneamente. 4.3. Casos que no deben considerarse como incumplimiento de contrato Si se parte del hecho de que para que exista incumplimiento, por una de las partes involucradas es necesario que la otra parte s haya cumplido con sus obligaciones inherentes, esto hace que el incumplimiento sea culpable, por tanto, el incumpli- miento del contrato por un caso fortuito, no culpable, no responsabiliza a la parte que est incumpliendo. Lo anterior lleva a definir, que por ser el contrato de obra pblica un contrato bilateral, se requiere que: para que se d una conducta, por una de las partes, es necesario que la otra parte realice lo que le corresponde, de aqu se puede estable- cer como ejemplo lo que el CAPFCE considera como incumplimiento de contrato y que lo manifiesta en el clausulado del contrato mismo, en el ltimo prrafo de la clusula dcimaseptima que a la letra dice: Se considera que el contratista incumple el contrato si no inicia los trabajos en la fecha pactada, suspende injustificadamente los trabajos, no cumple con el progra- ma de ejecucin por falta de materiales o equipo de construccin y no repare o INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 136 reponga alguna parte de la obra rechazada que no se ajusta a las especificaciones de construccin o normas de calidad, as como por cualquier otra causa que implique contravencin a los trminos del contrato. Analizando el prrafo anterior y desglosando cada una de las causas de incumpli- miento se tiene: a) incumple el contrato si no inicia los trabajos en la fecha pactada, para iniciar los trabajos en fecha pactada se requiere que la contratante haya cumpli- do satisfactoriamente con las siguientes acciones, sin las cuales no es posible iniciar los trabajos; situacin que de no haberlo hecho, cay en incumplimiento: 1. Incumplimiento de la clusula primera, consistente en que no est a dispo- sicin de la contratista el proyecto ejecutivo con todos sus anexos, que incluye lo asentado en el artculo 24 de la LOPSRM y que sirve de base para la ejecucin de los trabajos. 2. Incumplimiento de la clusula cuarta, consistente en que no est a disposi- cin el inmueble (art. 52 LOPSRM) y los documentos administrativos (art. 24 LOPSRM) como: dictmenes, permisos, licencias y dems autorizaciones que se requieran para la realizacin de los trabajos. 3. Incumplimiento de la clusula sptima, consistente en que cumplidos los requisitos por la contratista, la contratante no entregue en tiempo y canti- dad los anticipos establecidos en convocatoria y contrato. 4. Incumplimiento de la clusula vigsima primera, consistente en que la con- tratante a travs del representante (residente) o supervisor que asigne, no d a la contratista por escrito, mediante la bitcora, las instrucciones inicia- les de trazo, los procedimientos especficos de construccin y el visto bue- no para el inicio de la obra. b) incumple el contrato cuando suspende injustificadamente los tra- bajos... en la suspensin de los trabajos, para la contratante siempre va a ser injustificadamente, habiendo o no razn, salvo aquellos casos expresamente ordenados, luego las causas por las que se puede dar una suspensin de los trabajos sin culpabilidad para la contratante, sera en los siguientes: 137 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 1. Que la contratante incumpla la clusula sexta, consistente en no realizar en forma y lugar el pago de estimaciones, tal y como se establezca en el contrato; lo anterior lo puede realizar de diferentes formas: retrasndolo, entorpecien- do su trmite o buscando la forma para no autorizar las estimaciones en tiempo, de tal manera que con estas maniobras se haga perder la liquidez de la contratista hasta obligarla a suspender los trabajos (art. 98 del RLOPSRM). 2. Que en relacin con la clusula dcima, cuando la contratante modifica el proyecto, especificaciones o programa y previa la presentacin de las modi- ficaciones de precios y programas, retarda la autorizacin por escrito, con el propsito de originar retraso, gastos y agotamiento de la liquidez para la constructora, lo que impide proseguir los trabajos; tambin se da la misma situacin, en el caso de retraso con propsito similar en la autorizacin de conceptos, esto impide continuar con la ejecucin de los otros conceptos (cfr. art. 74 del RLOPSRM), obligando en algunas ocasiones al paro de activi- dades; esta situacin que es ocasionada por la contratante, normalmente, no se reconoce este tiempo, ni la causa que lo provoca y por lo mismo, no hay pago de estimaciones en tiempo. 3. Que en relacin con la clusula dcimasegunda, en muchas ocasiones, ha- biendo la contratista comprobado el requerimiento de un determinado material o equipo especial, que su suministro requiere de un periodo de tiempo determinado, lo que obliga a la contratista a suspender los trabajos, en muchas ocasiones resulta que la contratante no est dispuesta a autori- zar la ampliacin del plazo requerido, pretendiendo adjudicar el tiempo perdido como causa del contratista. 4. Que en relacin con la clusula dcimacuarta, de donde, dado un aconte- cimiento fortuito, obliga a la contratista a realizar una suspensin temporal de los trabajos, encontrndose con que la contratante no est dispuesta a conceder la suspensin temporal, mientras desaparecen las causas que le dieron origen a dicha suspensin. c) incumple el contrato cuando no cumple con el programa de ejecu- cin por falta de materiales o equipo de construccin... para la contratante es de suma importancia el programa de ejecucin de los trabajos y por ningn INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 138 motivo est dispuesta a conceder que la contratista se salga de tal situacin, por eso, siempre busca la forma de no autorizar ampliaciones de plazo en la ejecucin de los trabajos aun cuando los motivos del retardo sean justificables. Como ya se ha visto, el programa a que hace referencia la clusula tercera, est sujeto a una serie de condicionantes que lo modifican y por lo tanto, normalmen- te nunca se cumple al pie de la letra, entre estas condicionantes se enumeran las siguientes: 1. Clusula primera: que la contratante no entregue el proyecto ejecutivo a tiempo. 2. Clusula cuarta: que la contratante no entregue el inmueble, dictmenes, permisos, licencias y dems autorizaciones requeridas. 3. Clusula sexta: que la contratante retrase o complique la forma de pago de estimaciones y como consecuencia la contratista se quede sin liquidez para la compra de materiales y para el uso de equipo de construccin. 4. Clusula sptima: que la contratante retrase la entrega de los anticipos o no los entregue completos. 5. Clusula novena: que ocurran una serie de sucesos econmicos no previs- tos, que modifiquen la estructura de precios unitarios y provoquen retrasos en la ejecucin de los trabajos. 6. Clusula dcima: que la modificacin de planos, especificaciones y progra- mas no se comunique inmediatamente por escrito a la contratista, provo- cando retraso en la ejecucin de los trabajos y/o bien provoque, la realizacin de trabajos incorrectos, conforme al nuevo proyecto. 7. Clusula dcimatercera: que la contratante de alguna manera retrase la recepcin de los trabajos, retardando as la ejecucin del programa. 8. Clusula dcimacuarta: la suspensin temporal del contrato por causas jus- tificadas o razones de inters general. 139 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 9. Clusula vigsima: la ejecucin de trabajos extraordinarios no incluidos en el catlogo general y su respectiva autorizacin. 10. Clusula vigsimaprimera: que la supervisin no tenga la oportunidad de tiempo que se requiere, para atender la ejecucin de los trabajos, retardan- do de esta manera, la ejecucin de los trabajos. d) incumple el contrato cuando no repare o reponga alguna parte de la obra rechazada que no se ajuste a las especificaciones de construccin o normas de calidad en este caso, la contratista debe estar consciente de que, para que exista obra rechazada, sta debe de haber sido realizada contravinien- do las indicaciones tcnicas especficas del proyecto o bien haberlas realizado en contra de las indicaciones del supervisor (residente) de la contratante. De esta forma, si no se cuenta con una especificacin tcnica y la supervisin no atendi la realizacin de los trabajos, la contratista cuando se le ordene reponer la obra rechazada, estar en condiciones de negociar dicha reposicin, dado que no es toda la culpa de ella y, por lo tanto, no podr existir incumplimiento de contrato; estando la contratista en condiciones de realizar una negociacin para corregir la obra rechazada. e) incumple el contrato cuando por cualquier otra causa que impli- que contravencin a los trminos del contrato. Las dems causas que pueden implicar contravencin a los trminos del contrato, sera el caer en cualesquie- ra de las causas de incumplimiento, sealadas anteriormente (cap. 4, inciso 2); para poder sealar en qu casos no se debe considerar como incumplimiento de contrato, se analizarn las causas de incumplimiento atribuidas a la contra- tista: 1. Que la contratista para efectos del contrato, no se sujete a los planes de trabajo, proyecto, especificaciones, programa de ejecucin, presupuesto y dems documentos relativos a la obra. No debe considerarse como incum- plimiento, cuando la contratante no le entregue a la contratista oportuna- mente, el proyecto y las especificaciones de la obra y sta se haya iniciado basada en supuestos tcnicos. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 140 2. Que la contratista realice trabajos con mayor valor al indicado en el con- trato sin el convenio adicional respectivo. No debe considerarse como in- cumplimiento, cuando la realizacin de estos trabajos se hace necesaria para poder avanzar en el desarrollo del programa, sin embargo, la contra- tista deber hacer los trmites requeridos para poder ejecutar dichos traba- jos y requerir del residente la especificacin en la bitcora. 3. Que la contratista no inicie y concluya los trabajos especificados en el con- trato, en las fechas convenidas. No debe considerarse como incumplimien- to, cuando fue necesaria la realizacin de obra adicional, no contabilizada en el programa o bien existieron retardos debidos a diferentes causas de fuerza mayor, mismos que al realizar su contabilidad rebasan el tiempo programado y stos no son contemplados en el programa general. 4. Que la contratista no enve oficio de designacin de representante perma- nente y que no le d poder amplio y suficiente, para decidir todo lo relacio- nado con el cumplimiento del contrato. No debe considerarse como incumplimiento, cuando se d el hecho de que habindose realizado dicho oficio, ste se encuentre extraviado. 5. Que la contratista no elabore las estimaciones, no las presente para revi- sin, no las corrija y no concilie las diferencias, con la prontitud que el proceso requiere. No debe considerarse como incumplimiento, cuando la falta de presentacin se derive de falta de presencia de la supervisin, y proveniente de ello, la falta de autorizacin, o bien, falta de tiempo de la misma para revisar y conciliar conceptos con la contratista. 6. Que la contratista no utilice el anticipo en el inicio de las obras y en la adquisicin de materiales, equipo e instalaciones que se requieren para la realizacin de los trabajos. No debe considerarse como incumplimiento, cuando se est manipulando por la contratante, el supuesto de que la con- tratista, no utiliz el anticipo para la realizacin de los fines para los cuales est destinado, teniendo, en este caso, la contratista que demostrar que s realiz el uso debido de dicho anticipo. 141 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 7. Que la contratista se retrase en la presentacin de las garantas, en ms de 15 das: para garantizar la utilizacin del anticipo, para garantizar el cum- plimiento de todas y cada una de las obligaciones del presente contrato, y dentro de los 15 das naturales en que se d la recepcin formal y dentro de dicho plazo, deber de presentar fianza equivalente (10% del monto total), para responder por defectos, errores y vicios ocultos. No debe considerarse como incumplimiento, cuando el retraso se deba a la obtencin de la docu- mentacin correspondiente por parte de la contratante, o bien que la afianzadora tenga mucho trabajo y no le sea posible entregar a tiempo las fianzas correspondientes. 8. Que la contratista en caso de ocurrir circunstancias econmicas no previs- tas que incrementen los costos, no presente su solicitud escrita a la contra- tante dentro de los 60 das naturales siguientes a la publicacin de los relativos de precios aplicables. No debe considerarse como incumplimien- to, cuando la contratante enterada de la publicacin de los relativos de precios aplicables no avise dolosamente a la contratista y sta no se entere de dicha publicacin; sin embargo, la contratista deber estar atenta, dado que de no hacerlo en dicho plazo precluye su derecho (art. 105, segundo prrafo del RLOPSRM). 9. Que la contratista inicie la ejecucin de trabajos fuera de catlogo, sin ha- ber sido autorizada la modificacin de proyecto, las especificaciones y el programa materia del contrato respectivo. No debe considerarse como in- cumplimiento, cuando la contratista por necesidades de seguimiento del programa de obra requiera de la ejecucin de dichos trabajos para poder avanzar; sin embargo, se debe buscar la autorizacin y que sta, por lo menos, se asiente en bitcora. 10. Que la contratista al ocurrir un caso fortuito o de fuerza mayor que pro- duzca temporalmente la suspensin de los trabajos, en un plazo no mayor a 5 das hbiles, no gestione la ampliacin de plazo en la terminacin de los trabajos o no demuestre tanto la eventualidad como la necesidad de am- pliar el tiempo; asimismo, cuando las ampliaciones de plazo rebasen 25%, no gestione la formalizacin de prrroga mediante convenio modificato- INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 142 130 Este plazo y procedimiento que se sealan aqu, han sido modificados en la nueva LOPSRM que en su art. 64 seala que el contratista deber comunicar a la dependencia o entidad contratante la conclusin de los trabajos para que sta verifique, en el plazo pactado en el contrato, la debida terminacin, y en un plazo de 15 das naturales proceda a la recepcin fsica de los trabajos. rio. No debe considerarse como incumplimiento, cuando por causas de fuerza mayor, no le sea posible realizar la gestin correspondiente, en el caso de un plazo mayor al 25%, la no gestin podra deberse a indicaciones de la contratante en el sentido de no querer comprometerse por imagen de la dependencia, en el sentido de ser una dependencia que no utiliza am- pliaciones o gestiones de convenio. 11. Que la contratista no cumpla con las normas de calidad establecidas de materiales, mano de obra y equipos que se utilicen en los trabajos; de igual forma, que la contratista ceda, traspase, enajene o de alguna manera trans- mita a persona fsica o moral, derechos y obligaciones derivadas del contra- to, sin previa autorizacin expresa y por escrito de la contratante. No debe considerarse como incumplimiento, cuando el incumplimiento de la cali- dad est dado slo en la imaginacin de la supervisin quien sin ninguna razn pretenda hacer pasar como de baja calidad algn trabajo, material o equipo; debiendo la contratista demostrar que la calidad de los materiales con los que se realizaron los trabajos, son de la calidad especificada; la otra parte, slo se dar cuando habiendo pedido la autorizacin, sta no se haya realizado por escrito por exceso de trabajo o por circunstancia fortuitas. 12. Que la contratista no comunique a la contratante la terminacin de los tra- bajos, o que no facilite la verificacin de los mismos, o no realice la entrega- recepcin dentro del plazo establecido de 10 das. No debe considerarse como incumplimiento cuando se especifique, que dicha comunicacin debe reali- zarse de una manera y la contratista la realice de otra; en cuanto a que no se facilite la verificacin de los trabajos, puede considerarse que no se da, en razn, de que a menos que se realice a la fuerza o con amenazas y sin identi- ficarse, siempre tendrn el apoyo y complemento; en cuanto a la entrega recepcin de los trabajos en 10 das, 130 no tendr ningn problema, a menos que en la verificacin se hayan realizado observaciones que requieran correc- cin en cuyo caso se fijar la fecha apropiada. 143 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 13. Que la contratista una vez suspendidos los trabajos por causas justificadas o por razones de inters general no reanude los trabajos una vez desaparecidas las causas de la suspensin o, bien, que no firme el convenio modificatorio de plazos y costos respectivo. No debe considerarse como incumplimiento, cuan- do la reanudacin de los trabajos se indique sin antes haber negociado el convenio modificatorio de plazos y costos, o bien que dicho convenio se est realizando en forma unilateral por la contratante, afectando intereses de la contratista. 14. Que la contratista una vez dispuesta la terminacin anticipada del contrato por razones de fuerza mayor o fortuitas o de inters general, no realice los trmites necesarios para la evaluacin y ajuste procedente de los trabajos realizados o, en caso de no aceptar, dejar de tramitar ante la autoridad judicial la declaracin correspondiente de procedencia o improcedencia. No debe considerarse como incumplimiento, cuando la determinacin de terminacin del contrato se realice unilateralmente por la contratante y est afectando los intereses de la contratista y que tanto evaluacin como ajuste se pretenda realizar en favor de la contratante, procediendo para la contratista obtener de autoridad judicial la declaracin correspondiente de improcedencia. 15. Que la contratista como patrn se deslinde y deje de cumplir con las obli- gaciones derivadas de las disposiciones legales y dems ordenamientos en materia del trabajo y seguridad social. No debe considerarse como incum- plimiento, cuando las obligaciones derivadas provengan de otra relacin diferente del contrato. 16. Que la contratista contravenga las disposiciones, lineamientos, bases, pro- cedimientos y requisitos establecidos en la LAOP (ahora LOPSRM), en el RLOPSRM y dems disposiciones administrativas, hacindose acreedora a la rescisin administrativa; o que dndose la rescisin sin haber razn, no manifieste en 20 das hbiles, a partir de recibir la notificacin, lo que a derecho le convenga. No debe considerarse como incumplimiento, cuan- do esta contravencin se d como consecuencia o por razones imputables a la contratante que sean provocadas por el proceder o el procedimiento se- guido en cuanto al manejo parcial del contrato hacia el lado de la contra- INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 144 tante; sin embargo, la contratista, tendr la obligacin de presentar sus defensas en los 20 das hbiles sealados, de no hacerlo, slo podr evitar que en la rescisin le sea cargada la culpa, mediante la intervencin de autoridad judicial. 17. Que la contratista dentro de un proceso de rescisin administrativa, no realice los finiquitos de obra correspondientes, liquide saldo de anticipo, etc. No debe considerarse como incumplimiento, cuando el proceso de rescisin est viciado y en contra de los intereses de la contratista; sin em- bargo, una vez que la autoridad judicial determine procedente o improce- dente, la contratista tendr que realizar los finiquitos correspondientes. 18. Que la contratista no d aviso a la contratante de trabajos extraordinarios, contando con 5 das hbiles para presentar el costo respectivo 131 para su aprobacin. No debe considerarse como incumplimiento, cuando dichos trabajos sean ordenados por la contratante a travs de la supervisin, de- biendo solicitar que se asienten en bitcora. 19. Que la contratista no atienda las instrucciones de la supervisin y realice los trabajos conforme a las indicaciones asentadas en bitcora, siempre y cuando se apeguen y/o complementen al proyecto. No debe considerarse como incumplimiento, cuando estas instrucciones hayan sido asentadas y dadas extemporneamente, pudiendo no estar apegadas al proyecto. 20. Que la contratista no coloque el sealamiento de identificacin de las obras con base al modelo y que no atienda lo estipulado por el art. 20 de la LAOP (ahora LOPSRM), en relacin con las condiciones ambientales y epidmicas. No debe considerarse como incumplimiento, cuando dicho sealamiento de identificacin no est contemplado en el contrato; en cuanto al artculo 20 de la LAOP y LOPSRM, no hay violacin, cuando no se d ninguna varia- cin de las condiciones sealadas. 131 El plazo para la presentacin de los costos es operativo y no viene establecido ni en la Ley ni en ningn reglamento, este plazo debiera ser equivalente al de los ndices aplicables, que es de 60 das naturales. 145 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA 21. Que la contratista no se sujete estrictamente para la ejecucin de los traba- jos a todas y cada una de las clusulas que integran el contrato de obra correspondiente, as como a los trminos, lineamientos, procedimientos y requisitos que establece la LAOP (LOPSRM), el RLOPSRM y las normas y dispo- siciones aplicables. No debe considerarse como incumplimiento, cuando por causas de fuerza mayor se llegare a infringir alguna de las clusulas, trminos, lineamientos, procedimientos y requisitos sealados. El incumplimiento de contrato de obra pblica est afectado por una serie de sanciones que van desde una multa econmica hasta la rescisin administrativa. La Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas marca un captulo especial sobre in- fracciones y sanciones (de igual forma lo hace la actual LOPSRM), la forma como deben de aplicarse las sanciones; a continuacin, se presenta el artculo 87 como lo estableca la anterior LAOP y posteriormente el procedimiento como est establecido en la actual LOPSRM; a saber: 1) En el artculo 87 la LAOP dice: Quienes infrinjan las disposiciones contenidas en esta Ley, sern sancionados por la Secretara con multa equivalente a la cantidad de cincuenta a trescientas veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal elevado al mes, en la fecha de la infraccin. Este artculo habla de manera general para infracciones cometidas por incumpli- miento de las disposiciones atribuidas a la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas, sealando el rango de la sancin que se aplicar a quien realice la infraccin, misma que deber pagar a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico. En la actual Ley, en su artculo 77 establece: Los licitantes o contratistas que in- frinjan las disposiciones de esta Ley, sern sancionados por la Contralora con multa equivalente a la cantidad de cincuenta hasta mil veces el salario mnimo vigente en el Distrito Federal elevado al mes, en la fecha de la infraccin Como se puede observar, el texto de la actual Ley es diferente al de la anterior; por principio, la nueva Ley, se dirige solamente al contratista o licitante y la multa se incrementa de trescientos a mil veces el salario mnimo; quien impone las multas, ya no es la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico sino la Contralora. 147 5. SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE OBRA PBLICA INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 148 2) El artculo 88 de la anterior Ley seala: Los proveedores y contratistas que se encuentren en el supuesto de las fracciones V a VII del artculo 41, no podrn presentar propuestas ni celebrar contratos sobre las materias objeto de esta Ley, durante el plazo que establezca la Secretara, el cual no ser menor de seis meses ni mayor de dos aos, contados a partir de la fecha en que la Secretara lo haga del conocimiento de las dependencias y entidades de la Administracin Pblica Federal. En este prrafo del artculo 88 se establece el impedimento para todos aquellos contratistas que se encuentren en alguno de los supuestos que seala el artculo 41 de la misma Ley, estableciendo el plazo con el que la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico sanciona y que va de seis meses y hasta dos aos, tiempo en el cual la empresa sancionada no podr realizar ningn contrato. Asimismo, en dicho artculo se seala la obligacin de las dependencias o entida- des contratantes para que mantengan informada tanto a la Secretara de Hacien- da y Crdito Pblico como a la de Contralora sobre la contratista a la que se le ha realizado una segunda rescisin: Las dependencias y entidades informarn y, en su caso, remitirn la documenta- cin comprobatoria a la Secretara y a la Contralora, sobre el nombre del provee- dor o contratista que se encuentre en el supuesto previsto en la fraccin IV del artculo 41, a ms tardar dentro de los quince das naturales siguientes a la fecha en que le notifiquen la segunda rescisin al propio proveedor o contratista El artculo 78 de la nueva LOPSRM establece: La Contralora, adems de la sancin a que se refiere el artculo anterior (77), inhabilitar temporalmente para participar en procedimientos de contratacin o celebrar contratos regulados por esta Ley al licitante o contratista que se encuentre en alguno de los supuestos siguientes: I. Los licitantes que injustificadamente y por causas imputables a los mismos no formalicen el contrato adjudicado por la convocante; II. Los contratistas que se encuentren en la fraccin III del artculo 51 de este ordenamiento, respecto de dos o ms dependencias o entidades; 149 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... III. Los contratistas que no cumplan con sus obligaciones contractuales por cau- sas imputables a ellos y que, como consecuencia, causen daos o perjuicios graves a la dependencia o entidad de que se trate, y IV. Los licitantes o contratistas que proporcionen informacin falsa, o que acten con dolo o mala fe en algn procedimiento de contratacin, en la celebracin del contrato o durante su vigencia, o bien, en la presentacin o desahogo de una queja, en una audiencia de conciliacin o de una inconformidad. Adems este artculo seala: La inhabilitacin que imponga no ser menor a tres meses ni mayor de cinco aos, plazo que comenzar a contarse a partir del da siguiente a la fecha en que la Contralora la haga del conocimiento de las dependencias y entidades, mediante la publicacin de la circular respectiva en el Diario Oficial de la Federacin. De igual forma establece: Las dependencias y entidades, dentro de los quince das siguientes a la fecha en que tengan conocimiento de alguna infraccin a las disposiciones de esta Ley, re- mitirn a la Contralora la documentacin comprobatoria de los hechos presumi- blemente constitutivos de la infraccin. Como puede observarse, la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico queda fuera de toda injerencia, en el aspecto de sanciones y multas; establecindose en este artculo todos los conceptos de inhabilitacin para los contratistas, el procedi- miento que las dependencias o entidades deben de seguir y los plazos en que deben realizar cada una de las actividades. El artculo 89 de la LAOP seala: La Contralora podr proponer a la Secretara la imposicin de las sanciones a que se refiere este Captulo y, a la dependencia o entidad contratante, la suspensin del suministro, de la prestacin del servicio o de la ejecucin de la obra en que incida la infraccin. En este artculo se seala la facultad de la contralora para proponer a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico la sancin que se deba imponer a la empresa que INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 150 incumpla, tambin para la dependencia o entidad contratante, podr proponer la suspensin del suministro, de la prestacin del servicio o de la ejecucin de la obra, como consecuencia de la infraccin. Tambin este artculo seala que: Sin perjuicio de lo anterior, a los servidores pblicos que infrinjan las disposiciones de esta Ley, la Contralora aplicar, conforme a lo dispuesto por la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos, las sanciones que procedan. Como la Contralora es quien ejerce toda la accin en la actual LOPSRM; asimis- mo, como la actual Ley slo aplica sanciones al contratista o licitante, salvo lo que contempla el artculo 80 de la LOPSRM, que impone sanciones a los servidores pblicos, con base en la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pbli- cos, que violen la presente Ley, este artculo de la anterior LAOP, ya no se contem- pla en la nueva LOPSRM. 5.1. Tipos de sanciones aplicables Como se seal anteriormente, los tipos de sanciones van desde una multa eco- nmica hasta la rescisin administrativa del contrato, los artculos siguientes de la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas describen los criterios para la aplicacin de sanciones y el procedimiento para su aplicacin; de igual forma, se realiza la comparacin con los artculos respectivos de la nueva Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas: 1. De acuerdo con el artculo 90 de la LAOP, se tiene: La Secretara impondr las sanciones o multas conforme a los siguientes criterios: a) Se tomar en cuenta la importancia de la infraccin, las condiciones del in- fractor y la conveniencia de eliminar prcticas tendientes a infringir en cual- quier forma, las disposiciones de esta Ley o las que se dicten con base en ella; b) Cuando sean varios los responsables, cada uno ser sancionado con el total de la sancin o multa que se imponga; 151 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... c) Tratndose de reincidencia, se impondr otra sancin o multa mayor dentro de los lmites sealados en el artculo 87, y d) En el caso de que persista la infraccin, se impondrn multas por cada da que transcurra. En la actual LOPSRM, en su artculo 79, aparece redactado de la siguiente manera: La Contralora impondr las sanciones considerando: I. Los daos o perjuicios que se hubieren producido o puedan producirse; II. El carcter intencional o no de la accin u omisin constitutiva de la infrac- cin; III. La gravedad de la infraccin, y IV. Las condiciones del infractor. Adems este artculo seala que: La Contralora impondr las sanciones administrativas de que trata este ttulo, con base en las disposiciones relativas de la Ley Federal de Procedimiento Admi- nistrativo. En su artculo 80 la nueva LOPSRM hace referencia a que: Las responsabilidades a que se refiere la presente Ley sern independientes de las de orden civil o penal que puedan derivar de la comisin de los mismos hechos. Las sanciones son de dos tipos bsicamente: I. Las que impone la dependencia o entidad contratante. II. Las que impone la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, ahora, por la Contralora. Las multas o sanciones que normalmente imponen las dependencias o entidades contratantes son aquellas relativas al desarrollo de la obra y que normalmente estn especificadas en las clusulas del contrato respectivo, como es el caso de: Las retenciones por retraso en el avance de los trabajos (1% sobre diferen- cia en los comparativos programado contra real). INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 152 Sancin por no concluir la obra en la fecha sealada (2 al millar del monto total por cada da de retraso). Demoler y volver a realizar un concepto mal ejecutado o aplicacin deductiva en proporcin a las deficiencias observadas. Aplicacin de gastos financieros, cuando no se amorticen anticipos o devo- luciones en fechas estipuladas. En caso grave que amerite la rescisin, suspensin de pagos. La Contralora, impone sanciones tanto a las contratistas como a los funcionarios de las dependencias o entidades contratantes que infrinjan los procedimientos establecidos en las diferentes reglamentaciones especficas, de esta manera, la Contralora impone las siguientes multas y sanciones: b) A las empresas contratistas: Del artculo 77, multa de 50 a 1 000 veces el salario mnimo general vigen- te en el Distrito Federal, por infringir disposiciones de la LOPSRM. Del artculo 78, suspensin de seis meses a cinco aos a las empresas que se encuentren en los supuestos del artculo 78, fracciones I a IV. a) A los funcionarios de las dependencias y/o entidades contratantes: El artculo 80 seala que la Contralora impondr las sanciones que proce- dan conforme a lo dispuesto por la Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos. 2. El artculo 91 de la LAOP y artculo 82 de la LOPSRM, sealan la salvedad, en la que no se impondrn sanciones ni multas: No se impondrn sanciones o multas cuando se haya incurrido en la infraccin por causa de fuerza mayor o de caso fortuito, o cuando se observe en forma es- 153 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... pontnea el precepto que se hubiese dejado de cumplir. No se considerar que el cumplimiento es espontneo cuando la omisin sea descubierta por las autorida- des o medie requerimiento, visita, excitativa o cualquier otra gestin efectuada por las mismas. 3. El artculo 92 de la LAOP, seala cmo deben de aplicarse las sanciones y multas: En el procedimiento para la aplicacin de las sanciones o multas a que se refiere este captulo se observarn las siguientes reglas: a) Se comunicarn por escrito al presunto infractor los hechos constitutivos de la infraccin para que dentro del trmino que se seale para tal efecto y que no podr ser menor de diez das hbiles exponga lo que a su derecho convenga y aporte las pruebas que estime pertinentes; b) Transcurrido el trmino a que se refiere la fraccin anterior, se resolver considerando los argumentos y pruebas que se hubieren hecho valer, y c) La resolucin ser debidamente fundada y motivada, y se comunicar por escrito al afectado. El mismo artculo hace mencin al procedimiento para el caso de una rescisin administrativa: En lo conducente, este artculo ser aplicable en las rescisiones administrativas que lleven a cabo las dependencias y entidades por causas imputables a los proveedores o contratistas. Este procedimiento sealado en este artculo, en la nueva LOPSRM, ya no se con- templa y slo se hace referencia en el artculo 79 de que: La Contralora impon- dr las sanciones administrativas, con base en las disposiciones relativas de la Ley Federal de Procedimiento Administrativo. 4. En el artculo 93 de la LAOP, la ley seala la obligacin que los servidores pbli- cos tienen de dar aviso a la autoridad correspondiente: INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 154 Los servidores pblicos de las dependencias y entidades que en el ejercicio de sus funciones tengan conocimiento de infracciones a esta Ley o a las disposiciones que de ella deriven, debern comunicarlo a las autoridades que resulten competentes conforme a la ley. Asimismo, seala la sancin a que se hacen merecedores: La omisin a lo dispuesto en el prrafo anterior ser sancionada administrativamente. En la actual LOPSRM, en el ltimo prrafo del artculo 78, seala que dentro de los 15 das siguientes a la fecha en que tengan conocimiento de alguna infraccin a las disposiciones de la presente Ley, debern remitir a la Contralora la documen- tacin comprobatoria de los hechos. 5. Finalmente en el artculo 94 la LAOP hace referencia a la independencia de su aplicabilidad: Las responsabilidades a que se refiere la presente Ley son independientes de las de orden civil o penal, que puedan derivar de la comisin de los mismo hechos. En la nueva LOPSRM, esta referencia se hace en el artculo 81. 5.2. La rescisin administrativa Considerando, de acuerdo con Bejarano Snchez, que: La rescisin es la resolucin de un contrato bilateral plenamente vlido (u otro acto que engendre prestacio- nes recprocas) a causa del incumplimiento culpable de una de las partes. 132 Para que se pueda dar una rescisin, es necesario que se d un incumplimiento que sea culpable por parte de una de las partes, que generalmente es la contratista, dado que en ocasiones, cuando se agota la capacidad de negociacin por parte de la misma, se va a dar una rescisin, aun cuando en ocasiones la contratista no sea culpable, de esta manera, es necesario considerar cules son las causas de incum- plimiento, mismas que generalmente vienen especificadas en alguna de las clu- sulas del contrato. As por ejemplo, para el formato de contrato elaborado por el CAPECE se incumple el contrato por parte de la contratista cuando: 132 Manuel Bejarano Snchez, op. cit., p. 392. 155 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... a) No inicia los trabajos en la fecha pactada; b) Suspende injustificadamente los trabajos; c) No cumple con el programa de ejecucin por falta de materiales o equipo de construccin; d) No repara o repone alguna parte de la obra rechazada; y e) Cualquier otra causa que contravenga los trminos del contrato. Ahora bien, para que se d la rescisin de un contrato por incumplimiento, es necesario satisfacer los requisitos que a continuacin se describen, de acuerdo con Snchez-Medal: a) Que exista un contrato de prestaciones recprocas. b) Que se d un cumplimiento previo de las obligaciones, por parte de la dependencia o entidad contratante. c) Que exista incumplimiento culpable por parte de la Contratista. 133 Es imprescindible sealar que por regla general y como primera condicin, el hecho de que slo podr realizarse una rescisin de un contrato, cuando dicho contrato sea de prestaciones recprocas, lo que se da en el caso del contrato de obra pblica, que es un contrato sinalagmtico o bilateral, de carcter oneroso; donde como se ha sealado, para que se d, la dependencia o entidad contratante que requiere de la ejecucin de los trabajos de obra pblica, que se establecen en la convocatoria y posteriormente en el respectivo contrato; y tambin, que se tiene la facultad para celebrar y obligarse con la contratista al cumplimiento de las prestaciones tcnicas y econmicas que de dicho contrato se derivan; tambin, se establece, que la contratista, realizar los trabajos encomendados, bajo las condi- ciones y el cumplimiento satisfactorio de los requerimientos tcnicos y econmi- cos que la dependencia o entidad se obliga a proporcionar. La segunda condicin para que se d el proceso de una rescisin por incumpli- miento, es necesario que la dependencia o entidad contratante que quiera que valga a su favor el incumplimiento que se ha generado, haya cumplido satisfacto- riamente con todas y cada una de las obligaciones contradas, a menos que alguna o algunas de las obligaciones, todava no sean exigibles, por estar sujeta a un trmi- 133 Cfr. Snchez-Medal Urquiza, op. cit., p. 145. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 156 no en curso de vencimiento o a una condicin pendiente de realizacin; o sea, para que la parte contratante pueda iniciar rescisin de un contrato, debe de haber cumplido satisfactoriamente con la dotacin de elementos, tcnicos, econmicos y administrativos comprometidos en el cumplimiento del contrato; dado que de lo contrario, la parte afectada, en este caso la contratista, tiene el derecho de rehusarse a dar tal cumplimiento, si la otra parte no ha cumplido con sus obliga- ciones. El tercer elemento que debe darse para proceder a una rescisin, ser precisamen- te, que exista el incumplimiento culpable de la obligacin a cargo de la contratis- ta. Esto supone que las partes fijan en el contrato respectivo los trminos y condi- ciones para el cumplimiento de las prestaciones; por tal razn, si la contratista no realiza sus trabajos en el plazo y condiciones en que se comprometi a realizarlos, se estn dando la causas de incumplimiento culpable y como consecuencia el tercer elemento. El nuevo Reglamento de la Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas, en su artculo 127 establece que: Las dependencias y entidades procedern a la rescisin administrativa del contra- to cuando se presente alguna de las siguientes causas: Si el contratista por causas imputables a l, no inicia los trabajos objeto del contrato dentro de los quince das siguientes a la fecha convenida sin causa justificada conforme a la Ley y este Reglamento; Si interrumpe injustificadamente la ejecucin de los trabajos o se niega a reparar o reponer alguna parte de ellos, que hubiese sido detectada como defectuosa por la dependencia o entidad; Si no ejecuta los trabajos de conformidad con lo estipulado en el contrato o sin motivo justificado no acata las rdenes dadas por el residente de la obra o por el supervisor; Si no da cumplimiento a los programas de ejecucin por falta de materia- les, trabajadores o equipo de construccin y, que a juicio de la dependencia 157 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... o entidad, el atraso pueda dificultar la terminacin satisfactoria de los tra- bajos en el plazo estipulado; Si es declarado en concurso mercantil en los trminos de la Ley de Concur- sos Mercantiles; Si subcontrata partes de los trabajos del contrato, sin contar con la autori- zacin por escrito de la dependencia o entidad; Si cede los derechos de cobro derivados del contrato, sin contar con la autorizacin por escrito de la dependencia o entidad; Si el contratista no da a la dependencia o entidad y a las dependencias que tengan facultad de intervenir, las facilidades y datos necesarios para la ins- peccin, vigilancia y supervisin de los materiales y trabajos; Si el contratista cambia su nacionalidad por otra, en el caso de que haya sido establecido como requisito, tener una determinada nacionalidad; Si siendo extranjero, invoca la proteccin de su gobierno en relacin con el contrato, y En general, por el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones deri- vadas del contrato, las leyes, tratados y dems aplicables. A la vez establece: Las dependencias y entidades, atendiendo a las caractersticas, magnitud y complejidad de los trabajos, podrn establecer en los contratos otras causas de rescisin. El procedimiento a seguir para una rescisin administrativa, generalmente viene especificado en las clusulas del contrato respectivo, pero son los artculos 61, 62 y 63 de la LOPSRM, los que lo fundamentan y son los artculos 128, 129, 130, 131, 132, 133 y 134 del RLOPSRM los que complementan el procedimiento; para el caso INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 158 del contrato tipo CAPECE 134 que ha sido analizado, tiene asentado en la clusula decimosptima, rescisin administrativa del contrato, el procedimiento, que en el caso particular, se utilizaba y que a la letra dice: El CAPECE podr en cualquier momento rescindir administrativamente este con- trato por causas de inters general o por contravencin a las disposiciones, lineamientos, bases, procedimientos y requisitos que establece la Ley de Adquisi- ciones y Obras Pblicas, 135 el Reglamento de la Ley de Obras Pblicas 136 y dems disposiciones administrativas sobre la materia en lo que no se oponga a la citada Ley, as como el incumplimiento de cualquiera de las obligaciones de la contratis- ta que se estipulan en el presente contrato, dar derecho a su rescisin inmediata; sin responsabilidad para el CAPECE, adems de que se le apliquen las penas conven- cionales conforme a lo establecido en el contrato y se le haga efectiva la garanta otorgada para el cumplimiento del mismo. Cuando el CAPECE determine rescindir el contrato, dicha rescisin operar de ple- no derecho y sin necesidad de declaracin judicial. Cuando el CAPECE determine justificadamente la rescisin administrativa del con- trato, la decisin correspondiente se comunicar por escrito a la contratista, expo- niendo las razones al respecto que se tuvieron, para que ste, dentro del trmino de 20 (veinte) das hbiles contados a partir de la fecha en que se reciba la notifi- cacin de rescisin, manifieste lo que a su derecho convenga y en cuyo caso el CAPECE resolver lo procedente dentro de un plazo de 20 (veinte) das hbiles siguientes a la fecha en que hubiere recibido el escrito de contestacin de la con- tratista. Se considera que la contratista incumple el contrato si no inicia los trabajos a la fecha pactada, suspende injustificadamente los trabajos, no cumple con el progra- ma de calidad, as como por cualquier otra causa que implique contravencin a los trminos del contrato. 134 En la actualidad, corresponde al CAPECE (Comit Administrador del Programa Estatal de Construccin de Escuelas). 135 Actualmente es LOPSRM. 136 Actualmente es RLOPSRM. 159 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... De ser procedente la rescisin del contrato por causas imputables a la contratista, el CAPFCE, proceder a hacer efectivas las garantas, abstenindose de cubrir los importes resultantes de los trabajos ejecutados an no liquidados, hasta que se otorgue el finiquito correspondiente, lo que deber efectuarse dentro de los 40 (cuarenta) das naturales siguientes a la fecha de notificacin de la rescisin. En dicho finiquito deber preverse el sobrecosto de los trabajos an no ejecutados y que se encuentran atrasados conforme al programa vigente, as como lo relativo a la recuperacin de los materiales y equipos que en su caso le hayan sido entrega- dos; lo anterior es sin perjuicio de otras responsabilidades a cargo de la contratista que pudiesen existir, as como la facultad que ste tiene de inconformarse por escrito ante la autoridad correspondiente dentro de los 10 (diez) das hbiles si- guientes al del acto motivo de dicha inconformidad, para lo cual deber acompa- ar las pruebas documentales necesarias. En tal evento el CAPFCE, levantar acta circunstanciada, donde se haga constar el estado que guardan los trabajos y asentndose las causas que motivaron la rescisin. Ahora bien, para el caso de que existiera un saldo por amortizar de los anticipos otorgados y/o cualquier otro saldo a cargo de la contratista, el mismo se deber reintegrar al CAPFCE, en un lapso no mayor de 20 (veinte) das naturales a partir de la fecha en que le sea comunicada la rescisin a la contratista, para lo cual, se le reconocern los materiales que tenga en la obra o que estn en proceso de adqui- sicin debidamente comprobados, conforme a los datos bsicos de precios del concurso, considerando, si los hubiere, los ajustes de costos autorizados a la fecha de la rescisin, siempre y cuando sean de calidad requerida y puedan utilizarse en la obra y la contratista se compromete por escrito a entregarlos en el sitio de ejecucin de los trabajos. Si la contratista no reintegra el saldo por amortizar dentro del plazo antes mencio- nado, pagar al CAPFCE, gastos financieros conforme a una tasa igual a la establecida por la Ley de Ingresos de la Federacin, tratndose de prrroga en el plazo de Cr- ditos Fiscales, calculndose los cargos sobre el saldo no amortizado por los das calendario desde que venci el plazo de reembolso hasta la fecha de su liquidacin. El CAPFCE, comunicar a la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y de Contralora y Desarrollo Administrativo la rescisin del contrato, tal y como lo INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 160 establece el artculo 73 de la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas, 137 para su debido conocimiento. De lo anterior, se puede resumir el procedimiento de rescisin de la siguiente manera: a) La causa ser: el inters general o contravencin a las disposiciones, lineamientos, bases, procedimientos y requisitos que establece la LOPSRM, el RLOPSRM y dems disposiciones sobre la materia. b) La decisin correspondiente ser comunicada, por escrito, por la contra- tante, exponiendo las razones por las que se da la rescisin. c) La contratista cuenta con 15 das hbiles (la anterior Ley sealaba 20 das hbiles), para manifestar lo que a su derecho convenga, stos a partir del da siguiente de la notificacin. d) La contratante dispondr de 15 das hbiles (la anterior Ley tambin sea- laba 20 das hbiles) para resolver lo procedente, stos a partir del da si- guiente a la recepcin del escrito de contestacin; la determinacin de res- cisin deber estar debidamente fundada y motivada y ser comunicada al contratista. e) Si es procedente la rescisin la contratante proceder en primer lugar a suspender el pago pendiente de trabajos no liquidados, hasta que se realice el finiquito correspondiente. f ) El finiquito correspondiente de los trabajos deber realizarse dentro de los 30 das naturales (la anterior ley sealaba 40) siguientes a la fecha de noti- ficacin de que procede la rescisin. g) En dicho finiquito se deber prever el sobrecosto de los trabajos retrasados conforme al programa y que no fueron ejecutados. 137 En la nueva LOPSRM, son los artculos 61, 62 y 63 los que establecen todo el procedimiento para la suspensin, rescisin administrativa o terminacin anticipada del contrato. 161 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... h) Tambin en dicho finiquito se deber considerar la recuperacin de mate- riales y equipos entregados por la contratante para uso e instalacin perma- nente en la obra. i) Por otro lado, se le reconocern a la contratista los materiales y equipo que tenga en la obra o que est en proceso de adquisicin y que pueda ser debi- damente comprobado. j) Tambin se tomarn en cuenta, todos aquellos ajustes de costos que estn autorizados hasta la fecha de la rescisin. k) Del finiquito, se levantar un acta circunstanciada, donde se haga constar el estado que guardan los trabajos y las causas que motivaron la rescisin. l) Si como efecto del finiquito, la contratista resulta con saldo en contra y a favor de la dependencia contratante, entonces es el momento en que dicha dependencia contratante, debe iniciar el procedimiento para hacer efecti- vas las garantas, lo anterior, en el supuesto caso, de que el contratista se negara a realizar la devolucin del adeudo. 138 m) Cuando la contratista no quede satisfecha con el finiquito o algn proce- dimiento, podr inconformarse por escrito ante la autoridad correspon- diente (Contralora), dentro de los 10 das hbiles siguientes a dicho acto, acompaando las pruebas documentales necesarias. 139 n) Si como resultado del finiquito hubiera saldo a favor de la contratante, o bien, cuando la rescisin es por causas de fuerza mayor, la dependencia contratante deber pagar al contratista los gastos no recuperables, siempre que sean razona- bles y estn debidamente comprobados y se relacionen con el contrato de que se trate; estos pagos, debern ser cubiertos por la contratista, en un plazo de 20 das naturales 140 a partir de la fecha en que sea terminado el finiquito. 138 En este caso, se est considerando que la dependencia contratante no tiene elementos para hacer efectivas las garantas, estos elementos se tendrn una vez que se haya realizado el finiquito correspondiente. 139 De igual forma, concluido el procedimiento ante la contralora, si no quedare satisfecho, podr realizar un procedimiento judicial; tal y como se describe en recursos admisibles de defensa. 140 Este plazo se ha fijado, con base en lo sealado para la devolucin que se da en el caso contrario cuando la contratista sea la que adeuda. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 162 o) En caso de que la contratista no pudiera cubrir dicho saldo, deber pagar a la contratante gastos financieros a una tasa igual a la que se paga por pr- rroga en un crdito fiscal (conforme a la Ley de Ingresos de la Federacin). p) En la nueva LOPSRM, el contratista est obligado a devolver a la dependen- cia o entidad contratante, en un plazo de diez (10) das naturales, contados a partir del inicio del procedimiento respectivo de rescisin, toda la docu- mentacin que sta le hubiere entregado para la realizacin de los trabajos. q) Finalmente, es obligacin de la contratante, comunicar a la contratista y posteriormente a su rgano interno de control a ms tardar en el ltimo da hbil de cada mes de la suspensin, rescisin administrativa o termina- cin anticipada. 5.3. Recursos admisibles de defensa De acuerdo con lo que se estableca en la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas, en su ttulo sexto, artculo 95, y conforme tambin con lo que se establece en la nueva LOPSRM, artculo 83, se tienen las siguientes consideraciones: Las personas interesadas podrn inconformarse por escrito o a travs de medios remotos de comunicacin electrnica, ante la Contralora, por cualquier acto del procedimiento de contratacin que contravenga las disposiciones que rigen las materias objeto de esta Ley, dentro de los diez das hbiles siguientes a aquel en que ste ocurra o el inconforme tenga conocimiento del acto impugnado. De lo anterior, se desprende que la primera accin de defensa a realizar, por el contratista es la inconformidad. Como ya se seal, la inconformidad se tramita ante la Secretara de Contralora y Desarrollo Administrativo, Direccin General de Inconformidades o bien ante la Coordinacin de Control y Desarrollo Administrativo de los Gobiernos de los Estados; es de vital importancia considerar, que para la tramitacin de la incon- formidad, es necesario tomar en cuenta lo que seala el artculo 98 de la anterior ley, artculo 84 de la nueva LOPSRM, en el sentido de que en el escrito que se presente, deber manifestarse bajo protesta de decir verdad los hechos relativos 163 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... que le consten al acto o actos impugnados y acompaar la documentacin que sustente tal afirmacin; si se llegara a omitir tal protesta, la inconformidad ser desechada; de igual forma y de acuerdo con la nueva LOPSRM, la falta de acredita- miento de la personalidad del promovente, tambin es causa de desechamiento. De esta forma, conforme con el artculo 96, la contralora cuenta con 45 das naturales a partir de la fecha en que se inicie la inconformidad; la nueva LOPSRM, marca solamente treinta (30) das hbiles, contados a partir del acto irregular, como mximo, para que una vez realizadas las investigaciones correspondientes, resuelva lo conducente. En el artculo 97 de la misma LAOP, seala que: La resolucin que emita la Contralora, sin prejuicio de la responsabilidad que proceda respecto de los servidores pblicos que hayan intervenido, ten- dr por consecuencia: III. La nulidad del procedimiento a partir del acto o actos irregulares, estable- ciendo las directrices necesarias para que el mismo se realice conforme a la Ley; III. La nulidad total del procedimiento, o III. La declaracin de improcedencia de la inconformidad. En la nueva LOPSRM, el artculo 87 seala que: La resolucin que emita la Contralora tendr por consecuencia: III. La nulidad del acto o actos irregulares estableciendo, cuando proceda, las di- rectrices necesarias para que el mismo se reponga conforme a esta Ley; III. La nulidad total del procedimiento, o III. La declaracin relativa a lo infundado de la inconformidad. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 164 Una segunda accin de defensa que la contratista puede realizar es: el recurso de revocacin. Este recurso procede de acuerdo con el artculo 99 de la LAOP, en contra de las resoluciones que dicten la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico o la Secreta- ra de Contralora y Desarrollo Administrativo y se interpone, dentro de los diez das naturales, contados a partir del da siguiente al de la notificacin, ante la Secretara que hubiere emitido la resolucin. De acuerdo con la misma Ley dicho recurso tiene las siguientes normas que lo regulan: a) Se debe de interponer mediante escrito en el que se expresen los agravios que el acto impugnado le cause, ofreciendo pruebas y acompaando copia de la resolucin impugnada, adems la constancia de notificacin de reso- lucin, excepto que sta hubiere sido enviada por correo. b) Si se solicita en el escrito, se suspender el acto que se reclama, siempre y cuando se garantice con fianza los daos y perjuicios que se pudieran oca- sionar al Estado o a terceros; dicha fianza la fija la Contralora y va de entre 20 y 50% del valor objeto del acto impugnado. c) En el recurso es admisible la prueba de confesin de autoridades. d) Las pruebas que se ofrezcan debern estar relacionadas con cada uno de los hechos controvertidos, en caso contrario sern desechadas. e) Si se ofrecen pruebas de documentos y stos no se acompaan al escrito, salvo que se encuentren en el expediente de la resolucin recurrida, se ten- drn por no ofrecidas. f ) La prueba pericial se desahoga con la presentacin del dictamen por el perito presentado por el recurrente en el plazo establecido conforme a la ley, de no hacerlo se declara desierta. 165 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... g) La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico o la Contralora podrn soli- citar se rindan informes que se consideren pertinentes a quienes hayan intervenido en el acto reclamado. h) Las mismas Secretaras, segn el caso, sobre la procedencia de admisin del recurso y de las pruebas que se hubieren ofrecido, mismas que debern ser pertinentes e idneas para dilucidar las cuestiones controvertidas; orde- nando el desahogo de las pruebas en un plazo de 15 das hbiles, mismo que ser improrrogable. i) Vencido el plazo para la rendicin de pruebas, la Secretara correspondien- te, tendr un trmino que no exceder de 20 das hbiles, para dictar reso- lucin, de no hacerlo se entiende que el recurso fue denegado. La nueva LOPSRM, en relacin con este recurso, en su artculo 88, slo seala: En contra de la resolucin de inconformidad que dicte la Contralora, se podr interponer el recurso que establece la Ley Federal de Procedimiento Administrati- vo, o bien, impugnarla ante las instancias jurisdiccionales competentes. 141 Los recursos analizados anteriormente, de inconformidad y de revocacin, son los nicos que vienen contemplados en la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas y que tambin en la nueva LOPSRM, vienen considerados y corresponden precisamente a: Los Recursos Administrativos, como medio de la propia administracin, en don- de su carcter es eminentemente administrativo y no tiene naturaleza jurdica ni intervencin de autoridades judiciales, permite al poder pblico, revisar y modi- ficar sus actos a instancia de un particular que se siente agraviado con una resolu- cin administrativa ilegtima. El recurso administrativo, se da porque la administracin pblica est com- puesta de un personal administrativo numeroso que no siempre es el ms id- neo, ni tcnicamente el ms preparado, algunos ignoran la ley, la aplican mal o intencionadamente, llega a existir deshonestidad, por lo tanto, es importante 141 Estas instancias jurisdiccionales competentes son el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, o bien el Tribunal Fiscal de la Federacin. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 166 que tales resoluciones que agravian al particular, puedan ser impugnadas, para restablecer el procedimiento violado, razn por la cual los recursos administrativos, forman parte del propio procedimiento administrativo. De acuerdo con interpretaciones de la corte, el recurso administrativo ha queda- do como optativo, para que el particular lo agote, o previo desistimiento, acuda al Tribunal de Defensa Ordinario. El Tribunal de Defensa Ordinario constituye una tercera accin de defensa, que ya no contempla la Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas, pero que la actual LOPSRM, s contempla, tal y como se observa en el final del prrafo del artculo 88 o bien, impugnarla ante las instancias jurisdiccionales competentes. Esta opcin estara constituida, segn lo seala Serra Rojas 142 por: El Contencioso Administrativo o Proceso Administrativo, que de acuerdo con el mismo autor, es el juicio o recurso que se sigue sobre pretensiones fundadas en preceptos de derecho administrativo que se litigan entre particulares y la adminis- tracin pblica, por actos ilegales de esta ltima que lesionan los derechos de los primeros. Estos actos ilegales que pueden generar una contienda de lo contencioso adminis- trativo son: a) Actos administrativos fundados en leyes administrativas. b) Deben de ser generados por una autoridad pblica administrativa. c) Esta autoridad debe de estar en el desenvolvimiento de la gestin adminis- trativa. De lo anterior se desprende que el Contencioso Administrativo se constituye con los siguientes elementos, segn Serra Rojas: 143 1) Un conflicto jurdico con el carcter de definitividad, por su propia natu- raleza, o porque se hayan agotado los recursos que establecen las leyes (del proceso administrativo). 142 Cfr. Serra Rojas, op. cit., tomo 2, p. 634. 143 Cfr. Ibidem, p. 635. 167 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... 2) Que el conflicto sea provocado por un acto de administracin pblica en uso de sus facultades regladas para la realizacin de sus fines. 3) Que dicho acto lesione a un particular, o a otra persona o autoridad, facti- ble de la misma administracin pblica. 4) Que vulnere derechos subjetivos de carcter administrativo. 5) Que agravie intereses legtimos. 6) Que infrinja una norma administrativa que regula su actividad. 7) Que a la vez, dicha norma, protege tales derechos e intereses. 8) Con lo anterior, el Estado asegura el inters pblico, mediante el procedi- miento Contencioso Administrativo. Para efectos de lo anterior, el artculo 238 del Cdigo Fiscal de la Federacin, seala: Se declara que una resolucin administrativa es ilegal cuando se demuestre alguna de las siguientes causales: II II. Incompetencia del funcionario que la haya dictado u ordenado o tramitado el procedimiento del que deriva dicha resolucin. I II. Omisin de los requisitos formales exigidos por las leyes, que afecte las defen- sas del particular y trascienda al sentido de la resolucin impugnada, inclusive la ausencia de fundamentacin o motivacin en su caso. III. Vicios del procedimiento que afecten las defensas del particular y trasciendan al sentido de la resolucin impugnada. i IV. Si los hechos que la motivaron no se realizaron, fueron distintos o se aprecia- ron en forma equivocada, o bien si se dict en contravencin de las disposicio- nes aplicables o dej de aplicar las debidas. II IV. Cuando la resolucin administrativa dictada en ejercicio de facultades discre- cionales no corresponda a los fines para los cuales la Ley confiere dichas facul- tades. El Tribunal Fiscal de la Federacin podr hacer valer de oficio, por ser de orden pblico, la incompetencia de la autoridad para dictar la resolucin impugnada y la ausencia total de fundamentacin o motivacin en dicha resolucin. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 168 El Tribunal Fiscal de la Federacin podr emitir una sentencia definitiva en los siguientes trminos conforme al artculo 239 del Cdigo Fiscal de la Federacin: a) Reconocer la validez de la resolucin impugnada. b) Declarar la nulidad de la resolucin impugnada. c) Declarar la nulidad de la declaracin impugnada para determinados efec- tos, debiendo precisar con claridad la forma y trminos en que la autoridad debe cumplirla, salvo que se trate de facultades discrecionales. Dictada una sentencia, la autoridad demandada est obligada a realizar un deter- minado acto, o iniciar un procedimiento, mismo que deber de cumplir en un plazo de cuatro meses; si la dependencia o autoridad demandada interpone recur- sos, automticamente se suspenden los efectos de la sentencia hasta que se dicte la resolucin que ponga fin a la controversia Iniciado el Contencioso Administrativo en la sala regional correspondiente del Tribunal Fiscal de la Federacin, da lugar a la opcin de presentar otros recursos, como sera: El Recurso de la Reclamacin. Este recurso procede en contra de las resoluciones del magistrado instructor que admitan, desechen o tengan por no presentada la demanda, la contestacin, la ampliacin de ambas o alguna prueba; las decreten o nieguen el sobreseimiento del juicio o aquellas que admitan o rechacen la inter- vencin del tercero; se interpone ante la sala o seccin respectiva dentro de los quince das siguientes a aquel en que surta efectos la notificacin de que se trate (art. 242 del Cdigo Fiscal de la Federacin). El Recurso de Apelacin. Procede contra las sentencias definitivas que dicten las salas regionales, as como aquellas que decreten o nieguen sobreseimientos, siem- pre que el asunto se encuentre en alguno de los siguientes casos: a) Que la cuanta sea de ms de 200 veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal, elevado al ao. b) Sea de importancia y trascendencia acreditadas. c) Sea una resolucin dictada por la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico de importancia y trascendencia a juicio del superior jerrquico central o 169 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... regional de la autoridad que se encarg de la defensa del asunto en primera instancia. d) Sea una resolucin dictada en materia de la Ley Federal de Responsabilida- des de los Servidores Pblicos. e) Sea una resolucin dictada en materia de aportaciones de seguridad social. Este recurso se tramita por escrito ante la sala superior, por las autoridades corres- pondientes dentro de los veinte das siguientes a aquel en que surta efecto la notifi- cacin de la sentencia que se impugna; al recibirse el recurso se corre traslado a la parte contraria por el trmino de veinte das para que el particular exponga lo que a su derecho convenga; contestado el recurso, se correr traslado a la autoridad recu- rrente por veinte das; vencido dicho plazo, el magistrado ponente tiene cuarenta y cinco das para formular el proyecto de resolucin que se someter a las secciones de la Sala Superior, quien resuelve desechndolo, confirmando la sentencia o modifi- cndola o bien, revocndola para dictar una nueva o mandar reponer el procedi- miento por la sala regional (este recurso fue derogado en diciembre de 1996). El Recurso de Revisin. Este recurso se utilizaba para impugnar las resoluciones dictadas en primera instancia por la sala superior, as como aquellas que no pudie- ran ser apelables ante la misma por haberse dictado conforme a jurisprudencia del Poder Judicial Federal; es interpuesto por la dependencia administrativa encarga- da de la defensa jurdica ante el Tribunal Colegiado de Circuito Competente, de acuerdo con el Cdigo Fiscal de la Federacin hasta 1996. A partir de diciembre de 1996, en referencia a este recurso, el artculo 248 seala: Las resoluciones de las salas regionales que decreten o nieguen sobreseimientos y las sentencias definitivas podrn ser impugnadas por la autoridad a travs de una Unidad Administrativa encargada de su defensa jurdica, interponiendo el recur- so de revisin ante el Tribunal Colegiado de Circuito competente en la sede de la Sala Regional, mediante escrito que presente ante sta dentro de los quince das siguientes al da en que surta efectos su notificacin, siempre que se refiera a los supuestos que a continuacin se detallan: III. Sea de cuanta, que exceda de tres mil quinientas veces el salario mnimo general diario del rea geogrfica correspondiente al D.F., vigente al mo- mento de la emisin de la resolucin o sentencia. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 170 III. Sea de importancia y trascendencia cuando la cuanta sea inferior a la sea- lada en la fraccin primera, o de cuanta indeterminada, debiendo el recu- rrente razonar esa circunstancia para efectos de admisin del recurso. III. Sea una resolucin dictada por la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico o por autoridades fiscales de las Entidades Federativas coordinadas en in- gresos federales y siempre que el asunto se refiera a: a) Interpretacin de leyes o reglamentos en forma tcita o expresa. b) La determinacin del alcance de los elementos esenciales de las contribu- ciones. c) Competencia de la autoridad que haya dictado u ordenado la resolucin impugnada o tramitado el procedimiento del que deriva o al ejercicio de las facultades de comprobacin. d) Violaciones procesales durante el juicio que afecten las defensas del recu- rrente y trasciendan al sentido del fallo. e) Violaciones cometidas en las propias resoluciones o sentencias. f ) Las que afecten el inters fiscal de la Federacin. IV. Sea una resolucin dictada en materia de la Ley Federal de Responsabilida- des de los Servidores Pblicos. V. Sea una resolucin en materia de aportaciones de seguridad social, cuando el asunto se vea sobre la determinacin de sujetos obligados, de conceptos que integren la base de cotizacin o sobre el grado de riesgo de las empresas para los efectos de riesgos del trabajo. Seala tambin el mismo artculo que: El recurso de revisin tambin ser pro- cedente contra resoluciones o sentencias que dicte el Tribunal Fiscal de la Federa- cin en los casos de atraccin a que se refiere el artculo 239-A de este Cdigo. 171 SANCIONES Y RECURSOS APLICABLES AL INCUMPLIMIENTO... Como puede observarse, el contenido del actual recurso de revisin abarca de alguna manera los aspectos que contemplaba el anterior recurso de apelacin que fuera derogado en diciembre de 1996. Finalmente se tiene El Amparo Directo que puede utilizar el particular como una ltima defensa para impugnar resoluciones o sentencias del Tribunal Fiscal de la Federacin o del Tribunal Colegiado de Circuito. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 182 Ros Elizondo, Roberto, El acto de gobierno, el poder y el derecho administrativo, Mxico, Porra, 19a. ed., 1984, 446 p. Snchez Medal, Ramn, De los contratos civiles, Mxico, Porra, 8a. ed., 1986, 608 p. Snchez-Medal Urquiza, Jos Ramn, La resolucin de los contratos por incumpli- miento, Mxico, Porra, 4a. ed., 1989. Serra Rojas, Andrs, Derecho administrativo, Mxico, Porra, 13a. ed., 1985, 2 tomos: 773 p T1 y 723 p T2. LEGISLACIN Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 y modificacio- nes hasta 1996. Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal de 1976, modificaciones en 1992, 1993, 1994, 1995 y 1996. Cdigo Fiscal de la Federacin 1996 y 1997. Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal de 1932 y modificaciones hasta 1996. Cdigo Federal de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal de 1932 con modificaciones hasta 1996. Ley de Adquisiciones y Obras Pblicas de 1993 y modificaciiones 1994. Ley de Obras Pblicas y Servicios Relacionados con las Mismas de Enero de 2000. INFRACCIONES Y SANCIONES A CONTRATISTAS... 184 Acuerdo por el que se establecen las disposiciones para el uso de medios remotos de comunicacin electrnica, en el envo de propuestas dentro de las licitaciones pblicas que celebren las dependencias y entidades de la admi- nistracin pblica federal, as como en la presentacin de las inconformidades por la misma va.
Reflexiones en torno a la potestad administrativa sancionadora: aplicación en el sector energético, ambiental, de telecomunicaciones y en otros sectores