CAPITULO I

ASPECTOS INTRODUCTORIOS DEL DERECHO MINERO

Temas del Captulo I:
1) Naturaleza y caractersticas de la minera.
2) Importancia de la actividad minera para Chile.
3) Concepto de derecho minero.
4) Teoras sobre el dominio oriinario de las minas o sistemas de oranizaci!n "urdica de la
minera.
#) $istoria del derecho minero.
%) constituci!n &oltica de 1'()* +,C y C-.
.) Instrumentos para orientar la poltica econ!mica en la minera.
1. Naturaleza y caractersticas de la i!era"
La minera se refiere a los minerales, que son sustancias inorgnicas, carentes de vida o de aptitud
para tenerla. Se ubican en la superficie y en la corteza terrestre, en forma de depsitos naturales
llamados minas.
1.1# C$!ce%t$ de Mi!a"
Existen diversos conceptos de mina. rdinariamente se usa esa expresin para denominar la
construccin !umana necesaria para la explotacin del depsito y que incluye el depsito o,
simplemente, el depsito natural de minerales. En este "ltimo sentido se pueden citar algunos
conceptos ms elaborados#
/Criadero de minerales de 0til e1plotaci!n234iccionario de la 5eal 6cademia de la +enua
7spa8ola)
/4ep!sito natural de minerales susceptibles de e1plotaci!n econ!mica* o sea* con aptitud para ser
e1plotables econ!micamente23&ro9. :amuel +ira).
Estos conceptos enfatizan un concepto econmico por cuanto se est en presencia de una mina
cuando existe una cantidad suficiente de minerales para ser explotados econmicamente, lo que no
necesariamente es cierto, ya que pueden !aber depsitos de minerales que !oy no sean susceptibles
de explotarse pero que ma$ana %por el avance de la ciencia& s lo sean, y por ello no de'an de ser
minas.
(or lo tanto, preferimos se$alar que la /mina es un dep!sito 3ran cantidad o concentraci!n)
natural 3opuesto al arti9icial* como el tesoro) de sustancias del reino mineral.2
1.&# Ti%$s de i!a"
Son las formas en que se presentan las minas en la naturaleza.
Los distintos tipos y su definicin quedan entregados a la geologa.
La ms importante clasificacin es la que distingue entre#
Los criaderos regulares son estructuras geolgicas ms o menos uniformes.
Los mantos o capas son estructuras paralelas a la forma de la tierra, e'emplo# minerales no
metlicos.
Las vetas o filones se encuentran en forma vertical a la tierra, producto de desplazamientos
de la tierra en cuyos intersticios se !an depositado minerales. Esta es la clase de mina que
!abitualmente explota la mediana y la peque$a minera.
Los criaderos irregulares son estructuras que geolgicamente no son uniformes y que se presentan
en la naturaleza con formas que !an servido de base para su denominacin#
clavos, bolsonadas, rebosaderos, prfidos, etc.
Los depsitos son acumulaciones de minerales procedentes de descomposicin y disgregacin de
rocas y criaderos. Se producen por factores como el agua y el viento.
Los salares son acumulaciones de sustancias minerales que normalmente formaban lagos,
lagunas y que por la evaporacin del agua se produce decantacin que va formando salares
)costras*.
Los placeres son producto de arrastre de minerales que por accin del agua o del viento se
depositan en las playas de los mares o en los lec!os u orillas de los ros y se explotan
normalmente por sistemas de lavaderos.
1.'# Caractersticas de las i!as"
Son las siguientes#
& Se encuentran ocultas y por tanto necesitan de exploracin para ser descubiertas+
& ,ntes de ser descubiertas son cosas, despu-s pasan a ser bienes+
& Son agotables, de ella se extraen productos y no frutos )no se renuevan*+
& En ellas se encuentran confundidos variados minerales+ y
& En nuestra legislacin los minerales no son necesariamente del due$o del suelo.
1.(# Acti)idad i!era"
/7s un comple"o con"unto de operaciones o actividades destinadas a la e1ploraci!n* la e1plotaci!n
y el bene9icio de minerales ;ue o9recen inter<s econ!mico2.
.e la misma definicin se desprenden las ' *ases $ eta%as de la acti)idad i!era#
& Exploracin
& Explotacin
& /eneficio.
La E+%l$raci,! implica la observacin y realizacin de todas las actividades, labores y estudios
necesarios, por cualquier medio t-cnico o !umano, para la ubicacin de una mina, lo que incluye
tomar muestras. El -xito de la exploracin, en el sentido de descubrir una mina, es muy escaso.
Estudios en 0anad se$alan que de 122 prospectos de exploracin, slo uno llega a convertirse en
una mina explotada.
.ebe fomentarse la exploracin minera mediante, entre otras cosas, la facultad de catar y cavar en
terreno a'eno y el reconocimiento del derec!o preferente del primer descubridor.
.e otra forma, no !ay un incentivo real para la exploracin.
En 0!ile la actividad exploratoria !a sido !istricamente muy activa. 3erbigracia, en 1445 oc!enta
compa$as mineras invirtieron alrededor de 152 millones de dlares en exploracin minera. En los
"ltimos 62 a$os, se !an invertido aproximadamente 1.722 millones de dlares. La ausencia de
exploracin !oy tiene repercusiones en el futuro, puesto que se de'a de descubrir o reconocer
yacimientos que ms adelante podran explotarse, con los consecuentes menores beneficios
econmicos para el pas.
.entro de la etapa de exploracin puede destacarse el reconocimiento. ,lgunos autores lo separan
de la exploracin, pero que en nuestra opinin forma parte de ella y no es otra cosa que la parte ms
avanzada de la exploracin. Ello ocurre despu-s de !aber !ec!o unos 8 o 5 a$os de exploracin
exitosa.
El Rec$!$ciie!t$ implica la identificacin exacta del cuerpo mineralizado y la determinacin de
la ley del mineral y cantidad )cubicacin* de reservas )probadas, probables y estimadas*+ incluye la
evaluacin econmica de la explotacin de la mina identificada, lo que se !ace normalmente,
primero a trav-s de un estudio de prefactibilidad y luego de uno de factibilidad de la mina )este
"ltimo normalmente se encarga a terceras empresas prestigiosas y experimentadas, con la ayuda de
los ingenieros y dems profesionales de la empresa minera*. El estudio comprende el dise$o general
y pormenorizado del tipo de explotacin )a ra'o abierto o subterrnea*, la cantidad a extraer y forma
de extraerse en cada perodo y durante toda la vida "til de la mina, la determinacin del tipo de
beneficio o procesamiento de minerales que se propone !acer )!idrometal"rgica o lixiviacin en
pilas, o pirometal"rgica o fundicin o refinera* y la maquinaria )c!ancadores, palas, etc.* e
infraestructura necesarias para !acerlo, las instalaciones de viviendas para los traba'adores
)campamentos permanentes y transitorios* y oficinas, los caminos o vas de acceso )terrestre,
martimo, a-reo %si es del caso la construccin de una pista de aterriza'e&*, la energa que se
utilizar )generacin propia o interconexin a alg"n sistema p"blico o privado a'eno*, el transporte
de los insumos y los productos mineros, la evaluacin del impacto ambiental que producir, la
proyeccin del precio del mineral a explotarse y su sensibilidad en el proyecto y en comparacin
con los costos presupuestados, etc. 9na vez que se aprueba el estudio de factibilidad por la empresa
due$a de la mina, -sta se acerca a la comunidad financiera nacional e internacional para presentar
su proyecto y solicitar el financiamiento necesario.
Si encuentra el financiamiento disponible y a precios razonables )tasas de inter-s y dems
estipulaciones* y as se acuerda con las instituciones financieras, se est en condiciones de iniciar la
construccin de la mina. La construccin de la mina implica la e'ecucin de todas las actividades
preparatorias y necesarias para comenzar la explotacin, tales como la construccin de las vas de
acceso, la construccin de la planta de energa o la interconexin a los sistemas de energa de
terceros, la construccin del campamento, la remocin del material est-ril, etc. Las instituciones que
financian el proyecto exigirn que la empresa due$a otorgue en garanta todos los bienes que
comprende la mina y los que se vayan adquiriendo.
La E+%l$taci,! es la actividad ms caracterstica de la minera. Est destinada a arrancar sustancias
y traerlas a la superficie.
Se explota a trav-s de distintas labores mineras, algunas de las cuales son#
:a'o abierto# Excavacin abierta, ms o menos profunda, que supone normalmente primero
la extraccin del material est-ril y luego del mineral.
Socavn# Es un ingreso a la mina, generalmente ubicada en un cerro, por un t"nel paralelo a
la !orizontal, por alg"n punto que no tiene otra salida.
(ique# (erforacin vertical en la mina para ingreso a ella.
0!imeneas# 3entilacin de tipo vertical.
0!ifln# Socavn inclinado.
;aleras# 0omunicaciones internas que conducen a los lugares de traba'o.
<ambi-n en esta fase se lleva a cabo la construccin de aquellas instalaciones necesarias
para la explotacin en sus fases ms avanzadas, tales como nuevas vas de acceso, expansin de los
tranques de relave o pilas de lixiviacin, etc.
El -e!e*ici$ proceso a trav-s del cual se separan las sustancias "tiles de las in"tiles, mediante la
operacin en planta, fundiciones, refineras, etc.
El beneficio se !ace principalmente a trav-s de#
& 3a gnea o pirometal"rgica, por fuego o temperatura, normalmente en fundiciones o
refineras. Lo in"til es denominado escoria.
& 3a !"meda o !idrometal"rgica, esto es va solventes, lquidos+ lo in"til es el relave.
(uede ser por sistema de flotacin o de lixiviacin en pila.
El beneficio no forma parte del derec!o minero aunque es mencionado a veces. E'emplo de ello es
el art. 161 0=.
S$! caractersticas de la acti)idad i!era#
& .e difcil acceso, generalmente ubicada en lugares aislados, le'os de centros urbanos.
& :equiere gran infraestructura, para desarrollarse a mayor escala.
& ;ran inversin con amortizacin a largo plazo.
& 0ierta tendencia a estar re$ida con el medio ambiente.
& Es esencialmente aleatoria )caracterstica principal* porque depende de acontecimientos inciertos
tales como# exploracin incierta, riesgosa y costosa+ explotacin difcil y problemtica+ beneficio
comple'o+ venta y precio internacional del cobre y mercados volubles e inciertos.
&# I%$rta!cia de la acti)idad i!era %ara C.ile"
Existe toda una evolucin !istrica al respecto.
, grosso modo, !istricamente el desarrollo de la minera !a tenido los siguientes !itos de
importancia#
& (erodo pre&indiano# atacame$os y mapuc!es empleaban cobre y explotaban el oro y la plata.
& (eriodo indiano# b"squeda de oro tambi-n atra'o a espa$oles.
& Siglo >3?# lavaderos de oro era la actividad econmica ms importante.
& Siglo >3???# 0obre, oro y plata recobran importancia.
& 17@2 % 1772# =inera como gran motor de la economa, principalmente oro y plata.
& 1772 % 14@2# ;ran auge del salitre.
& 14@2 a nuestros das# ,uge de la gran minera del cobre.
& Aines de los BC2 y principios de los BD2# c!ilenizacin y nacionalizacin de la gran minera del
cobre.
,ctualmente, 0!ile#
& (osee las mayores reservas de los minerales de :enio y 0obre. :especto a esta "ltima sustancia,
nuestro pas posee aprox. un @4E de las reservas mundiales. ,simismo, tiene grandes reservas de
Litio, =olibdeno, Fodo y Selenio.
& Es el mayor productor y exportador mundial de cobre y nitrato natural del mundo.
& .e entre las 62 minas de cobre ms grandes del mundo, 11 estn en 0!ile, entre las que se
encuentran 0!uquicamata, 0olla!uasi, Escondida y El <eniente.
Cules son las claves de este desarrollo minero de los ltimos 20 aos?
La Sociedad Gacional de =inera !a respondido a esta pregunta indicando las siguientes claves, en
las que !ay coincidencia en todos los sectores de nuestra economa#
& :iqueza de recursos minerales, debido a la conformacin geolgica del pas, donde se aprecian
numerosas fallas geolgicas, abundantes prfidos cuprferos, extensos salares y la fran'a andina de
metales preciosos. Go estn agotados los yacimientos. Hay descubrimientos recientes# La
Escondida es la mina ms grande que existe en 0!ile y fue descubierta en 14D5. <ambi-n est
Ialdvar descubierta !ace unos 65 a$os y cuyo potencial se constat !ace unos 12 a$os atrs+ La
0oipa, 0andelaria y 0olla!uasi son otros casos de descubrimientos de los "ltimos 65 a$os que ya
estn en operacin o que incluso !an cumplido su vida "til )La 0oipa*. 0erro 0asaleJ,ldebarn,
actualmente de dominio de /ema ;old y (lacer .ome, y Spence, actualmente de /H( /illiton, son
e'emplos de proyectos descubiertos !ace poco y estn por desarrollarse muy pronto. ,dems, !ay
evidencia de otros 65 depsitos de cobre y 17 de oro.
& ,lta calidad de los profesionales y mano de obra. (or y para conseguir ello, por e'emplo, existe
una escuela de minas desde anta$o en 0opiap, la carrera %o como especialidad de ingeniera en
minas se imparte en las universidades ms prestigiosas del pas y la ense$anza del derec!o minero
es !abitual que sea obligatoria para los estudiantes de derec!o de las facultades ms importantes.
& 0ultura minera. .esde la ense$anza bsica nos !an trasmitido la importancia de la actividad
minera y por tanto la necesidad de privilegiarla de alguna forma. Ello, actualmente, !asta se
encuentra consagrado en el mbito constitucional, al establecer que Klos predios super9iciales
estar=n su"etos a las obliaciones y limitaciones ;ue la ley se8ale para 9acilitar la e1ploraci!n* la
e1plotaci!n y el bene9icio2 de las minas.
& .ictacin de nueva legislacin sobre minera al principio de los a$os 72# 0onstitucin (oltica de
la :ep"blica de 0!ile )K0(:L*, la Ley GM17.24D, de 1476, rgnica 0onstitucional sobre
0oncesiones =ineras )KL0=iL* y el 0digo de =inera, Ley GM17.687, de 147@ )K0=L*.
& .ictacin de normas sobre inversin extran'era a mediados de los a$os D2# Estatuto del
?nversionista Extran'ero, .ecreto Ley C22, de 14D8 )K.L C22L*.
Cul es el rol de la nueva legislacin en el desarrollo de la actividad minera?
Se pretendi asegurar y garantizar el desarrollo minero y por esa va incentivar la actividad de los
privados, basndose en el principio econmico que los activos que se desarrollan !oy son ms
valiosos que si se utilicen en 12 a$os ms. Se pens adems en atraer al inversionista extran'ero con
suficientes garantas de inversin.
<anto es as, que se consagran nuevos principios, regulados en el .L C22#
& La no&discriminacin entre empresas c!ilenas y extran'eras.
& La existencia de reglas estables en tributacin y orden cambiario.
& La garanta del contrato ley que conforman los contratos de inversin extran'era suscritos ba'o la
regulacin del .L C22.
Las cifras de inversin extran'era de los "ltimos @2 a$os son demostrativas del -xito de esta
legislacin. .esde la entrada en vigencia del .L C22 !asta el a$o 6226, se !an autorizado
inversiones por 9SN 7C.C45 millones. .e esta suma 9SN @D.C@5 corresponden a la minera )8@E*.
.e -sta, se !a materializado 9SN 17.2DC, existiendo 9SN 14.554 millones en proyectos en curso y
futuros.
0on este aporte extran'ero, se !a incrementado la participacin privada en la produccin de cobre.
0omparativamente con la produccin estatal o p"blica )bsicamente 0odelco y Enami*# En 1442
Sector p"blico D8E En 6226 Sector p"blico @@E Sector privado 6CE Sector privado CDE.&
Cules son los nuevos desafos en la actividad minera?
En opinin de la ctedra, los nuevos desafos de la actividad minera son principalmente#
& La formacin de alianzas estrat-gicas para la exploracin yJo explotacin con'unta entre#
0ompa$as estatales# 0odelco % 0!ile, y
0ompa$as privadas.
& El financiamiento de proyectos mineros con fondos de capital de riesgo, algunos de los cuales
tambi-n pueden provenir de los fondos de pensiones ),A(*. Lo que se pretende es que se ocupe el
capital de riesgo en actividades mineras que en principio pueden ser de exploracin y con
posterioridad de explotacin.
& La inclusin de las compa$as mineras de exploracin en el mercado burstil. La idea es que las
acciones de estas compa$as sean colocadas en /olsa y por esa va se obtengan recursos para el
desarrollo de la actividad exploratoria. (ara el inversionista puede ser muy riesgoso pero tambi-n
muy atractivo, pues de mediar un descubrimiento, es seguro que se incrementar el precio de
transaccin, con lo que aumentar su inversin. En pases desarrollados y con una gran actividad
minera, como 0anad y ,ustralia, este sistema es muy com"n y popular.
& La regulacin o normalizacin de los aspectos medioambientales relacionados con la minera. ,s,
por e'emplo, uno de los problemas ms graves es qu- ocurre con el abandono de faenas, debido a
que no existe prcticamente legislacin al respecto. Solo existe una reglamentacin reciente,
incorporada como modificacin al :eglamento de Seguridad =inera y que no aborda todos los
aspectos relevantes. (or e'emplo, cmo se garantiza al Estado que se cumplir con los compromisos
que !an podido !aberse adquirido en el estudio de impacto ambiental respecto del predio superficial
al t-rmino de la explotacin )lo que se !a denominado Kcierre de faenas minerasL*.
& La existencia de tratados mineros con pases vecinos, para el aprovec!amiento de los recursos
mineros en las zonas fronterizas que, de no existir el tratado, es muy probable que no podran
explotarse racional y econmicamente. ,ctualmente existe uno ya celebrado con ,rgentina y lo que
queda es implementarlo y ver cmo funciona. 0on /olivia y (er" !ay algunas conversaciones o
inicios de tratativas.
Instituciones especialiadas del ru!ro minero"
La importancia de la minera es de tal magnitud que existe el =inisterio de =inera, adems de
otras instituciones especializadas como#
& El Servicio Gacional de ;eologa y =inera, SE:G,;E=?G.
& La 0orporacin 0!ilena de Energa Guclear, 00HEG.
& La 0omisin 0!ilena del 0obre, creada por el .L 1@84, 00H?L0.
El Estado, como se !a dic!o, es tambi-n un actor relevante en la actividad minera, con dos
empresas que cumplen distintos papeles#
& La Empresa Gacional de =inera, EG,=?, preocupada del fomento minero.
& La 0orporacin Gacional del 0obre de 0!ile, 0.EL0, como empresa estatal minera En
sntesis, como puede apreciarse, la importancia de la minera en 0!ile unida a la caractersticas de la
actividad minera !acen necesario tener una legislacin especial, el denominado Kderec!o mineroL.
'# C$!ce%t$ de Derec.$ de Mi!era"
#Con$unto de principios % preceptos especiales &ue definen cules sustancias minerales son
suscepti!les de aprovec'amiento por cual&uier persona % regulan la constitucin( naturalea(
e$ercicio % e)tincin de las concesiones e)clusivas para e)plorar o para e)plotar dic'as
sustancias( as como algunos de los actos( contratos % litigios &ue se refieren a esas concesiones
)!asta aqu es la definicin del profesor Ouan Luis ssa+ nosotros agregamos lo que viene a
continuacin** a las sustancias minerales % a la industria o actividad minera*"
.e este concepto se desprenden las siguientes caractersticas#
El derec!o minero no es p"blico ni privado, su carcter es mixto. ,s#
La 0(: le da una regulacin de derec!o p"blico.
Las normas sobre concesiones mineras contenidas en la L0 y en el 0=, conforman una
regulacin de carcter privada.
(osee normas procesales propias que por naturaleza son de orden p"blico. (or todo lo
anterior, el derec!o minero es un derec!o especial.
Existen dos tipos de concesiones# para explorar y para explotar.
Existen sustancias susceptibles de aprovec!amiento por#
El due$o del terreno superficial.
El Estado.
0ualquier persona.
Existen algunos actos, contratos y litigios especialmente referidos aJo derivados de las
concesiones mineras, pero tambi-n concernientes a las sustancias minerales )como la
reivindicacin de minerales* o a la industria o actividad minera )como la sociedad
contractual minera*.
El .erec!o de =inera se preocupa de 8 grandes aspectos#
1/ Res%$!de a la %re0u!ta 12ui3! es el titular de la ri2ueza i!era4.
En la 0(: se establece que el Estado es el due$o de todas las minas independientemente del due$o
del terreno superficial. (ero este dominio, como veremos, no es igual al del due$o de una casa, para
usar, gozar y disponer de ella libremente. Existe una relacin ob'etoJsu'eto.
&/ Res%$!de a la %re0u!ta 12ui3! y c,$ %uede a%r$)ec.ar la ri2ueza i!era4
(or regla general, aprovec!a la riqueza minera cualquier persona capaz que sea titular de una
concesin minera. F es a trav-s de una concesin minera como puede aprovec!arse, incluso
apropiarse, de esa riqueza minera. (or excepcin, la aprovec!a slo el Estado o el due$o del
terreno.
'/ Re0ula la *$ra e! 2ue el c$!cesi$!ari$ c$!ser)a su derec.$.
Este punto es el denominado Kr-gimen de amparoL, el que determina las obligaciones o cargas que
debe cumplir un determinado concesionario para conservar vigente y ba'o su dominio la concesin
minera. Histricamente se !an establecido varias formas, entre ellas estn las siguientes#
& ,mparo por el traba'o# n"mero determinado de traba'adores por -poca del a$o+
& ,mparo por produccin# determinados niveles de produccin+
& ,mparo por pago de patente# pago de una patente o contribucin que 'ustifique el otorgamiento de
la concesin. Es este "ltimo sistema o forma el que opera en 0!ile desde 1777.
(/ Re0ula act$s y c$!trat$s %r$%i$s de la acti)idad i!era
(or e'emplo, el avo, la promesa unilateral, etc.
+ui,nes son los su$etos &ue intervienen en la actividad minera?
& El Estado como due$o de la mina.
& Los particulares como concesionarios.
& Los particulares como due$os de los terrenos superficiales.
& Los terceros vinculados a la actividad minera.
+u, principios orientan el derec'o de minera?
& El aprovec!amiento de las sustancias minerales como imperativo 'urdico de orden p"blico. (or
ello debe darse seguridad 'urdica al explorador y al explotador.
& La propiedad minera es distinta a la propiedad del terreno superficial.
(or su parte, el profesor Sergio ;mez se$ala cules seran a su 'uicio los principios en los que se
basara nuestro ordenamiento 'urdico minero )0(:, L0 y 0=*. En esta etapa del curso slo se
mencionarn, ya que slo al final de -l podrn ser comprendidos cabalmente por los alumnos. Pstos
seran#
i* .ominio del Estado sobre todas las sustancias minerales cualquiera sea el lugar en que se
encuentren.
ii* ,mplia concesibilidad de las sustancias minerales.
iii* (lena libertad para investigar )catar y cavar* sustancias minerales y adquirir derec!os mineros.
iv* Las sustancias minerales concesibles slo pueden ser exploradas y explotadas por medio de
concesiones mineras 'udicialmente otorgadas.
v* Las sustancias minerales inconcebibles slo pueden ser exploradas o explotadas por el Estado,
sus empresas, por concesiones administrativas o por contratos especiales de operacin otorgados
administrativamente.
vi* bligacin del cumplimiento de la funcin social por parte del concesionario minero.
vii* :epulsa a la comunidad en la actividad minera.
viii* (lena libertad contractual.
(# Te$ras s$5re el d$i!i$ $ri0i!ari$ de las i!as $ sisteas de $r0a!izaci,! 6urdica de la
i!era"
<al como vimos anteriormente, el .erec!o de =inera se ocupa bsicamente de regular grandes
aspectos que dicen relacin principalmente con la riqueza minera, su propiedad y forma de
aprovec!amiento. , lo largo del tiempo, y de acuerdo a la forma en que estos aspectos !an sido
tratados por la doctrina, !a dado lugar al surgimiento de varias doctrinas o sistemas que, en una
manera ms o menos sistemtica, pretenden explicar cmo se organiza la actividad minera. Pstas
obedecen y tienen estrec!a relacin con la realidad !istrica imperante al momento de su apogeo.
Los puntos a resolver con la aplicacin de uno u otro sistema son#
& Qui-n es due$o de las minas.
& Qui-n puede explotar las minas, como asimismo qui-n las puede explorar.
& Las relaciones entre el due$o del predio superficial, el explorador y el explotador mineros.
& Gormas y procedimientos que determinan qui-n explota la mina.
& Las actuaciones que deben realizar el explorador o explotador para conservar su concesin.
.e acuerdo a lo se$alado, las teoras son las siguientes#
,ccesin.
cupacin.
:es nullius.
Libertad de minas o dominio eminente.
(atrimonialista, regalista o espa$ola.
<odas ellas pueden ser agrupadas en tres#
& :econocen al due$o del suelo como due$o de la mina# accesin
& =inas no son de nadie# ocupacin, res nullius y libertad de minas
& =inas son del Estado# (atrimonialista.
(.1# Te$ra de la accesi,!"
Esta teora atribuye el dominio de las minas al due$o del terreno superficial en la cual ella se
encuentra, en consideracin a la supuesta relacin de accesoriedad que existira entre el suelo y el
subsuelo. <al posicin nos recuerda al derec!o romano y la concepcin absoluta sobre la propiedad
que tenan )Kse es due$o desde el cielo !asta el infiernoL*. El due$o del suelo se !ace due$o del
subsuelo, porque las minas constituyen un accesorio del terreno superficial que es lo ms
importante.
Esta teora !a tenido mayor aceptacin en pases anglosa'ones. En EE99 se plantea a propsito del
petrleo. En nuestro pas podemos se$alar que en la actualidad recibe aplicacin en relacin a las
arcillas superficiales, salinas superficiales, arenas, rocas y dems materiales aplicables directamente
a la construccin, tal como veremos en el desarrollo del captulo segundo del curso.
La consecuencia de esta teora es que por ser la persona due$a del suelo no es necesario pedir al
Estado una concesin, de manera tal que no existe conflicto entre el due$o del terreno superficial y
el de la mina, puesto que ambos se confunden.
Se !a criticado a esta teora, al no existir propiamente una relacin de accesoriedad entre el
subsuelo y el predio superficial, al contrario, en ocasiones en consideracin a la magnitud de las
riquezas mineras existentes, el subsuelo ser de muc!o mayor importancia econmica que el terreno
superficial. ,l aplicar esta teora tampoco existe mayor incentivo para la realizacin de la actividad
minera, ya que por una parte si comparamos a la actividad minera con la agrcola, -sta es muc!o
ms fcil e'ecucin, Ello considerando el factor de la aleatoriedad que caracteriza a la minera.
,simismo, la exploracin de nuevos yacimientos tampoco tiene mayor atractivo, ya que estos
pasaran a pertenecer al due$o del terreno superficial. (or "ltimo, como se !a se$alado
anteriormente, las sustancias minerales de acuerdo a su naturaleza, pueden encontrarse de diferentes
formas en la corteza terrestre. <ales configuraciones rara vez podrn llevar estrec!a concordancia
con la forma en que se encuentra dividida la propiedad del suelo, con la consiguiente dificultad para
su explotacin.
(.&# Te$ra de la $cu%aci,!"
.e acuerdo a esta teora, las minas no pertenecen a nadie, por lo que su dominio originario
correspondera al primer ocupante de la misma. El fundamento de esta posicin radica en la idea de
que el traba'o es la "nica fuente de la riqueza y dominio de la propiedad.
Esta doctrina no recibe aplicacin en la legislacin minera actual. Ello se puede explicar ya que no
obstante fomentar el descubrimiento de las minas, al otorgar dominio sobre ella al que la descubre y
ocupa, al basarse en una situacin de !ec!o, no otorga la seguridad 'urdica que el desarrollo de esta
actividad requerira, sino ms bien constituye una potencial fuente de conflictos. ,simismo no
siempre el descubrimiento de yacimientos obedece al esfuerzo del descubridor, en el pasado existe
la experiencia de variados y ricos yacimientos descubiertos al azar.
(.'# Te$ra de la Res !ullius"
.octrina que tiene origen en Arancia en el siglo >?> y que establece que las minas son res nulluis,
es decir, no pertenecen a nadie, incluso las descubiertas. En estas circunstancias es el Estado, quien
como tutor de la riqueza nacional las otorga en concesin a quienes brindan las me'ores condiciones
para su mayor aprovec!amiento t-cnico o econmico.
0aracterstica principal de este sistema y que a su vez redunda en su principal desventa'a, es el
carcter del derec!o que se le otorga a la persona que busca realizar la explotacin de un
yacimiento# una concesin administrativa, con los consiguientes posibles problemas de
discrecionalidad e inestabilidad que dic!o acto puede acarrear. .e la misma forma, ba'o este
sistema tampoco se incentiva la exploracin de nuevas riquezas, ya que no existe la certeza que
-stas sean concedidas al descubridor de ellas.
(.(# Te$ra de la li5ertad de i!as"
.e acuerdo a esta teora, el dominio originario de las minas pertenece al Estado, como una
manifestacin de la soberana. Go obstante ello, este dominio tiene caracteres especiales, ya que es
eminente, es decir a diferencia del dominio patrimonial, el Estado no tiene las facultades de usar y
gozar las minas. Es en virtud de este derec!o, que el Estado otorga el d$i!i$ sobre las minas a
quienes cumplen con los requisitos que la ley prescribe para ello, que por lo general ser el
descubridor de ellas, los que pueden decir relacin con condiciones de explotacin y amparo, que
'ustifiquen el otorgamiento del derec!o.
La doctrina de la libertad de minas fue consagrada por la legislacin espa$ola en las rdenanzas de
Gueva Espa$a. 0on la instauracin del r-gimen republicano sigui teniendo aplicacin con el
carcter de principio general, para luego ser consagrado en forma expresa en los 0digos de
=inera de 17D8, 1777, 14@2 y 14@6. :igi en nuestro pas !asta 14D1, cuando con la dictacin de
la Ley 1D852, cambia la concepcin del dominio del Estado sobre las minas a uno de tipo :egalista.
(.7# Te$ra re0alista $ %atri$!ialista"
Esta doctrina, que se desarrolla a partir del surgimiento de las monarquas absolutistas, establece
que el dominio de las minas pertenece al Estado y que, a diferencia de la teora de la Libertad de
=inas, no es de carcter eminente, sino %atri$!ial, gozando por tanto de los atributos de la
propiedad# uso, goce y disposicin, en la forma que determina la administracin )antes el :ey# de
a! la expresin regalista*.
Se 'ustifica esta posicin se$alando que las minas tienen valor en razn del medio social en el cual
se encuentran insertas y que son resultado del esfuerzo de todos. Se refuta a ello, se$alando que si
bien el medio puede contribuir a otorgar mayor valor a una mina )por la existencia de obras de
infraestructura por e'emplo*, no obsta a que ella tenga valor en s misma, de acuerdo a las
caractersticas de los minerales que contengan.
,l tener el Estado la capacidad de uso, goce y disposicin sobre las minas, podr !acer con ellas lo
que estime conveniente, surgiendo de esta forma, las distintas variantes de esta doctrina, que
permiten al Estado optar por# la explotacin por s mismo )'unto al permanente debate si lo !ace de
la manera ms eficiente o no*, arrendarlas, venderlas u otorgarlas ba'o concesin. Esta "ltima
forma, de carcter administrativa, tal como se !e se$alado en el punto anterior, otorga un cierto
grado de precariedad y discrecionalidad que la diferencia de la concesin de carcter 'udicial.
(odemos se$alar que se consagra esta doctrina en nuestro pas a propsito de la modificacin
constitucional mediante la ley 1D852 de 14D1, que otorga al Estado un dominio minero de carcter
absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible, pasando a tener los derec!os sobre ellas, la
naturaleza de una concesin administrativa.
7# Hist$ria del derec.$ i!er$"
La !istoria del derec!o minero discurre principalmente sobre cmo se !an tratado los 8 grandes
aspectos antes mencionados a trav-s de los a$os, aspectos que en definitiva determinan cmo se !a
organizado la actividad minera en el tiempo. .e esta forma !istricamente podemos distinguir las
siguientes etapas en el derec!o minero#
& ;recia.
& :oma.
& Legislacin espa$ola antigua.
& Legislacin !ispanoamericana.
& Legislacin c!ilena.
Gos referiremos en forma particular a la evolucin que !a tenido la legislacin c!ilena, para de esta
forma entender de me'or forma el sistema que nos rige actualmente.
7.1# Le0islaci,! c.ile!a"
, la -poca de la ?ndependencia de 0!ile, rega en las colonias las rdenanzas de Gueva Espa$a, las
que eran aplicadas a la 0apitana ;eneral de 0!ile desde el a$o 1D75. <ales ordenanzas se
caracterizaban por consagrar el sistema de la Libertad de =inas, el derec!o preferente al
descubridor, la libre denunciabilidad de todas las minas y el amparo por el traba'o.
El <tulo 3 de las rdenanzas se$alaba que Klas minas son propias de mi real corona...22sin
separarlas de mi real patrimonio* las concedo a mis vasallos en propiedad y posesi!n* de tal
manera ;ue puedan venderlas* permutarlas* arrendarlas* donarlas* de"arlas en testamento por
herencia o manda* o de cual;uiera otra manera ena"enar el derecho ;ue en ellas les pertenezca en
los mismos t<rminos ;ue lo posean y en personas ;ue puedan ad;uirirlo2.
0on el advenimiento de la :ep"blica esta normativa continu rigiendo, primero como principio
general, para luego otorgrsele valor legal en 17@@. Go ser sino !asta 1755 cuando el derec!o
nacional !ace referencia a esta materia. En efecto, el art. 541 del 0digo 0ivil, !abla de la
propiedad del Estado sobre las minas, de'ando, sin embargo, la posibilidad a los particulares de su
aprovec!amiento. Se consagra de esta forma la teora de la libertad de minas.
,rtculo 541. K7l 7stado es due8o de todas las minas de oro* plata* cobre* azoue* esta8o* piedras
preciosas* y dem=s sustancias 9!siles* no obstante el dominio de las corporaciones o de los
particulares sobre la super9icie de la tierra en cuyas entra8as estuviere situada.
&ero se concede a los particulares la 9acultad de catar y cavar en tierras de cual;uier dominio
para buscar las minas a ;ue se re9iere el precedente inciso* la de labrar y bene9iciar dichas minas*
y la de disponer en ellas como due8os* con los re;uisitos y ba"o las relas ;ue prescribe el C!dio
de -inera2.
El proceso codificador en esta materia no comienza sino !asta el a$o 17D8 en que se dicta el primer
0digo de =inera. Hasta la fec!a se !an dictado 5 cdigos, cuyas caractersticas fundamentales
enunciaremos a continuacin#
& C,di0$ de Mi!era de 189(
0aractersticas#
1. Establece el sistema de Libertad de =inas.
6. Este 0digo va a beneficiar a la agricultura, pues limit concesibilidad o denunciabilidad a pocas
sustancias.
@. En relacin al procedimiento de constitucin de la propiedad minera y los trmites de
manifestacin y mensura establecidos ya en las rdenanzas, se incluye un nuevo trmite entre ellas,
la ratificacin de la manifestacin, el que operaba como ttulo provisorio de propiedad, privando el
carcter obligatorio a la mensura en razn de las dificultades t-cnicas que ella implicaba.
8. Se estableci el sistema de amparo por el traba'o.
5. En relacin a la forma de la concesin se sigui el sistema sa'n u oblicuo para el cobre.
& C,di0$ de Mi!era de 1888.
0aractersticas#
1. Establece la libertad de minas.
6. ,mpla la denunciabilidad de sustancias minerales.
@. Go arregl el problema del ttulo provisorio.
8. Sustituye el amparo por el traba'o por el amparo por el pago de la patente anual.
5. Se suprime el sistema oblicuo, pasando a aplicarse de forma general el sistema recto o mexicano
para la forma de las concesiones mineras.
& C,di0$ de Mi!era de 1:';.
0aractersticas#
1. =antiene la libertad de minas.
6. Se establece como regla general la libre denunciabilidad de las sustancias minerales.
@. Se suprimen los ttulos provisorios y el trmite de la ratificacin, por los problemas que ello tra'o.
Se establece con carcter obligatorio el trmite de la mensura.
8. Se establece la concesin para explorar.
5. Se ratifica el amparo por pago de patente, institucin modificada por la ley 865C que estableci la
caducidad automtica de la concesin por el no pago de la patente en dos perodos consecutivos.
& C,di0$ de i!era de 1:'&
<al cuerpo legal mantiene en gran parte el texto que estableca el cdigo de 14@2, con leves
modificaciones. Esta normativa tuvo vigencia !asta el cdigo de minera de 147@. .urante ese
tiempo fue modificado por diversas leyes, que se enuncian a continuacin#
Ley C.876 de 1482+
Ley 1C.@14 a$o 14C5+
Ley 1D.852 a$o 14D1+
.L 1242 a$o 14D5+
.L 1D54 a$o 14DD+
.L 677C y .L @2C2 a$o D4.
La ms trascendental durante este perodo es la Ley 1D.852 de 14D1, que establece la
nacionalizacin de la gran minera del cobre. <al norma es la cristalizacin de un proceso que
comienza varios a$os antes y que guarda estrec!a relacin con la serie de cambios polticos,
econmicos y sociales de la -poca. (or su importancia, se tratar en el punto a continuacin.
7.&# La !aci$!alizaci,! del c$5re"
, mediados del siglo >> la minera, especialmente el cobre, tena una importancia crucial para la
minera nacional# casi el D2E de las divisas provenan de la gran minera. .e esta forma, tomaba
cada vez mayor fuerza la interrogante sobre qu- !acer para que esta riqueza fuera utilizada de forma
tal que pudiera sacar al pas del subdesarrollo, cuya explotacin se encontraba ya desde principios
de siglo )141@* en manos de capitales extran'eros. Es as como este tema comienza a ser recurrente
en los programas presidenciales de los distintos candidatos de la -poca, pudiendo encontrarse las
ms diversas posturas# desde aquellos que planteaban la nacionalizacin lisa y llana con el fin de
que la propiedad de los yacimientos pasara a manos del Estado, a otros ms favorables a la
inversin extran'era como forma de impulsar el desarrollo industrial cuprfero. Ainalmente este
proceso comienza a cristalizarse en el gobierno de don Eduardo Arei =ontalva, con la ley 1C865 de
la c!ilenizacin del cobre, como un proceso previo a la nacionalizacin.
7.&.1# Ley 1<.(&7 c.ile!izaci,! del c$5re"
, trav-s de esta ley#
a* Se pretendi aumentar la produccin de cobre a niveles tales que prcticamente duplicaran
la que en 14C8 exista en el pas, esperando llegar a una produccin de 1.622.222 toneladas
de cobre fino al a$o 14D1. 0on ese fin, se llevaron a cabo planes de expansin de los
comple'os ,ndina, El <eniente, 0!uquicamata, Salvador y (otrerillos.
b* Se defini como empresas pertenecientes a la ;ran =inera del 0obre aquellas que
producan ms de D5.222 toneladas anuales de cobre fino. .e acuerdo a ello tenan tal
caracterstica#
& 0!uquicamata perteneciente a la 0!ile Exploration 0ompany.
& El Salvador perteneciente a ,ndes 0opper =ining 0ompany.
& El <eniente perteneciente a /raden 0opper 0ompany.
& ,ndina perteneciente a la 0erro 0orporation )no obstante ser su produccin inferior a las D5 mil
toneladas m-tricas anuales*.
La 0!ile Exploration 0ompany y la ,ndes 0opper =ining 0ompany eran subsidiarias de la
,naconda 0ompany. (or su parte La /raden 0opper 0ompany era filial de la Rennecott
0ompany.
c* Se estableci la participacin estatal en la propiedad de las empresas productoras. .e esta
forma se formaron sociedades mineras donde el inversionista extran'ero aportaba un
porcenta'e del capital y su experiencia t-cnica y comercial. (or su parte el Estado aportaba
capital, la capacidad de organismos especializados y los recursos bsicos sobre los que se
fundaban los proyectos. Los acuerdos tendientes a la formacin de sociedades de propiedad
mixta se llev a cabo de la siguiente forma#& (rimer acuerdo# 0reacin de la 0ompa$a
=inera ,ndina S.,. entre el Estado y 0erro 0orporation, en que el Estado tena una
participacin del 65E , para llegar finalmente al @2E.& Segundo acuerdo# Entre el Estado y
,naconda 0ompany. Este slo se realiz respecto de su yacimiento ms peque$o, Extica,
en que el Estado adquiri la participacin del 65E.& <ercer acuerdo# Entre el Estado y la
/raden 0opper 0o. <ransformacin en Sociedad =inera EL <eniente, con participacin del
Estado de un 51E.
d* Se pretendi a$adir mayor valor agregado al cobre, refinando en 0!ile la mayor parte de la
produccin.
e* Se inst porque el Estado adquiriera un rol ms activo en la comercializacin del cobre en
los mercados mundiales.
El Estado comienza con las negociaciones, obteniendo resultados con la Rennecott, pero no con la
,naconda. Surgen as los =c$!)e!i$s del c$5re>.
7.&.&# Naci$!alizaci,! %actada.
El paso siguiente en este proceso es la nacionalizacin pactada. En virtud de ello, se llega por fin a
acuerdo con ,naconda 0ompany. En Ounio de 14C4 se firman l$s acuerd$s del c$5re? pactndose
la nacionalizacin progresiva de las empresas 0!ile Exploration y ,ndes 0opper =ining. El
contenido de este acuerdo consisti en #
& La formacin de dos empresas# 0ompa$a de 0obre 0!uquicamata y 0ompa$a de 0obre El
Salvador.
& ,dquisicin por parte del Estado del 122E de su propiedad en dos etapas# la primera,
correspondiente a la adquisicin del 51E de las acciones y la segunda, la compra del 84E restante a
partir del @1 de .iciembre de 14D1.
& (ago a ,naconda por utilidades futuras, en pagos a largo plazo, la suma de 1D8 millones de
dlares.
& Go se detendran los planes de inversin en e'ecucin, los cuales seran realizados por las nuevas
sociedades mineras c!ilenas !asta su cumplimiento total.
& Se respetaran los compromisos de abastecimiento, con la aprobacin de la 0orporacin del 0obre,
dentro de los t-rminos y formas pactadas.
7.&.'# Ley 19.(7; Naci$!alizaci,! del c$5re 1<.;9.1:91 "
Su creacin se debe principalmente a los conceptos nacionalizantes del Estado existentes en los
a$os C2, conceptos que se conceban entonces como motor del progreso social y econmico del
pas.
9n e'emplo de ello en 0!ile, fue la reforma agraria, ms tarde se extendi a la minera.
0omo un elemento adicional, se concibi en 0!ile que en materia minera no se reciban los
suficientes beneficios, razn por la cual la norma del 0digo 0ivil, en cuanto al dominio de las
minas por parte del Estado, resultaba un tanto ilusoria.
Esta idea fue ms evidente por el poder de las compa$as estadounidenses y su tratamiento un tanto
discriminatorio entre los traba'adores de su nacionalidad y los c!ilenos, lo que llev a periodos de
fuerte confrontacin e inestabilidad.
Fa antes de que Salvador ,llende asumiera como (residente de la :ep"blica, se !aba constituido
un equipo de traba'o que se encargara de dise$ar la frmula para llevar a cabo la nacionalizacin.
Este equipo, encabezados por el 'urista Eduardo Govoa, era partidario de la realizacin de una
reforma constitucional. <riunfa finalmente esta tesis, enviando el gobierno de la 9nidad (opular un
proyecto de reforma a la constitucin aprobado por el congreso con algunas modificaciones.
Los ob'etivos de la ley 1D852 fueron#
& Establecer la nacionalizacin como instrumento poltico del Estado.
& ?ncorporar un nuevo concepto de dominio del Estado sobre las minas.
& Gacionalizar la gran minera del cobre.
1* ?ntegra a la 0onstitucin (oltica de 1465 )K0(65L* la nacionalizacin, o sea el traspaso de una o
ms empresas del dominio particular al dominio particular o privado al del Estado.
Su fundamento se encuentra en un inter-s colectivo, social.
Se introducen nuevos incisos 8, 5 y C del art. 12 GM12 de la 0(65#
Artcul$ 1; K,simismo la 0onstitucin asegura a todos los !abitantes de la rep"blica#
N/1; El derec!o de propiedad en sus diversas especies.
I!cis$ (# 0uando el inter-s de la comunidad nacional lo exi'a, la ley podr nacionalizar o reservar al
Estado el dominio exclusivo de recursos naturales, bienes de produccin u otros, que declare de
importancia preeminente para la vida econmica, social o cultural del pas.
(ropender, asimismo, a la conveniente distribucin de la produccin y a la constitucin de la
propiedad familiar.
I!cis$ 7# El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las
minas, covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e !idrocarburos y
dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales.
I!cis$ <" La ley determinar qu- sustancias de aquellas a que se refiere el inciso anterior,
entre las cuales no podrn considerarse los !idrocarburos lquidos y gaseosos, podrn ser
ob'etos de concesiones de exploracin o de explotacin, la forma y resguardos del otorgamiento y
disfrute de dic!as concesiones, la materia sobre la que recaern, los derec!os y obligaciones a que
darn origen y la actividad que los concesionarios debern desarrollar en inter-s de la colectividad
para merecer amparo y garantas legales. La concesin estar su'eta a extincin en caso de no
cumplirse los requisitos fi'ados en la ley para mantenerla.
I!cis$ 9" La ley asegurar la proteccin de los derec!os del concesionario y en especial de
sus facultades de defenderlos frente a terceros y de usar, gozar y disponer de ellos por acto entre
vivos o por causa de muerte, sin per'uicio de lo establecido en el inciso anterior. En aquellas
cuestiones sobre otorgamiento, e'ercicio o extincin de la concesin que la ley entregue a la
resolucin de la autoridad administrativa, entre las cuales no podrn estar las que se refieren a la
fi'acin de los requisitos de amparo, !abr siempre lugar a reclamo ante los tribunales de 'usticia.L
Se suele discutir entre nacionalizacin y expropiacin, y suelen ser confundidas, pero son
cuestiones totalmente distintas#
& La expropiacin comprende la indemnizacin del da$o, razn por la cual los montos involucrados
son de magnitud porque se pretende de'ar sin da$o al afectado.
& La nacionalizacin no comprende la indemnizacin, slo una compensacin, no va envuelto el
concepto de da$o, por ello las cantidades de dinero no son grandes.
9na resolucin de la G9 del a$o 14C6 admite la nacionalizacin de la minera, pero es imperativa
la existencia de la Kindemnizacin correspondienteL. (or lo tanto, al menos en el caso de la minera
se est ms cerca del concepto de expropiacin.
6* La nacionalizacin de las empresas mineras, pasando a manos del Estado el porcenta'e de
propiedad que a"n tenan los particulares sobre la minera )84E*.
El monto a indemnizar de acuerdo a la reforma se !aca en base a valor libros que es
sustancialmente menor al valor de flu'os, o sea, a la capacidad de generar utilidades durante los
a$os futuros. (ara el clculo del monto a indemnizar, deba deducirse amortizaciones, depreciacin,
castigos por agotamiento de minas y desvalorizacin por obsolescencia, as como tambi-n el todo o
parte de las rentabilidades excesivas devengadas por las empresas nacionalizadas despu-s de =ayo
de 1455, las que fueron fi'adas por .S de 66 de Septiembre de 14D1.
0orresponda al 0ontralor ;eneral de la :ep"blica el monto final a pagar a las empresas
nacionalizadas. .e acuerdo a la forma en como se deba determinar las indemnizacin, se conclua
que slo corresponda pagar por la nacionalizacin a una proporcin muy menor de las empresas
nacionalizadas.
0omienzan de esta forma los 6uici$s del c$5re e! Pars, acompa$ados de embargos.
@* Se modific el r-gimen del dominio minero, estableciendo un dominio absoluto, exclusivo,
inalienable e imprescriptible del Estado sobre todas las minas. Se establece un r-gimen
administrativo de concesiones. ,ntes era una concesin otorgada por los tribunales de 'usticia.
.etrs de estas modificaciones se encuentra la idea del Estado socializante.
.e la lectura de los preceptos anteriormente se$alados, podemos observar que en virtud de -stos
cambia la concepcin sobre el dominio que tena el Estado sobre las minas !asta ese momento#
desde una teora de dominio eminente )Libertad de =inas*, a una de carcter :egalista.
Se estableci que tanto las sustancias concesibles, la forma de las concesiones como tambi-n los
derec!os y obligaciones a que quedaran su'etos los concesionarios, sera materia de ley. =ientras
no se dictara un nuevo cdigo de minera que recogiera estas modificaciones, se dispuso que
continuaran rigiendo las normas del 0digo de =inera de 14@6 inspirado en la doctrina del
dominio eminente. 0omo la nueva regulacin 'ams fue dictada, la reforma qued slo en la letra de
la Ley.
0on el advenimiento de un nuevo gobierno en 14D@ y la instauracin de un nuevo sistema
econmico, ba'o la idea de una economa abierta al exterior y a la inversin extran'era, nuestro
ordenamiento 'urdico minero no queda a'eno a ello. ,dems de las respectivas normas
constitucionales analizadas a continuacin, se dictan el .L C22 que establece el estatuto para la
inversin extran'era y los .L C21 y C26 del a$o 14D8, que aprueban las transacciones del cobre y
ponen fin a los 'uicios de (ars. Los pagos que a! se acuerdan se prolongaron !asta 1472.
0on la ley 14.1@D se permite a 0.EL0 asociarse con privados, evitando las discusiones sobre la
privatizacin del cobre. 9n e'emplo lo constituye el mineral de El ,bra que produce casi C2 mil
toneladas m-tricas anuales.
Guestro sistema minero actual tiene su base en lo dispuesto en la 0onstitucin (oltica de 1472
)K0( 72L o K0(:L*, en su art. 14 GS68 incisos CS al 12S, complementado con la dictacin de la L0
17.24D KLey de concesiones minerasL del 61.21.1476, que desarrolla las bases establecidas en la
0onstitucin.
Esta regulacin queda completa con la dictacin del cdigo de minera el 18.12.147@ que entra en
vigencia el 1@.16.147@, al que debe agregarse el reglamento de minera del 6D.26.147D.
<.# C$!stituci,! P$ltica de 1:8;? LOC y CM.
<.1.# A!tecede!tes .ist,ric$s CPR.
Se elabor un 1M proyecto de estos incisos por don Samuel Lira, que consagraba el dominio
eminente. <ambi-n se present un 6M proyecto por 0arlos :uiz, el que representaba una teora
regalista, pero ello es difcil de sostener porque la 0onstitucin de las concesiones estaba entregada
al poder 'udicial. La 0omisin de estudios para la nueva 0onstitucin y el 0onse'o de Estado
optaron por el proyecto del (rofesor Lira18, pero la Ounta de ;obierno militar rec!az el proyecto y
pidi a .on 0arlos :uiz y a .on 0arlos Hoffmann que redactaran los nuevos incisos de la
0onstitucin.
(or las razones !istricas mencionadas y los resabios de la 0( 65, se !a sostenido que la 0( 72
consagra el dominio patrimonial, lo que claramente se manifestara en la frase del inc. CM /el
7stado posee el dominio absoluto* e1clusivo* inalienable e imprescriptible de todas las minas2. Ello
considerando que el texto que adopta el inciso sexto de este artculo, repite lo introducido por la ley
de reforma constitucional 1D852, que estableca el sistema de dominio patrimonial, 'unto con el
rec!azo de la Ounta de ;obierno de la redaccin que se daba en los anteproyectos en este punto.
En los anteproyectos de la 0EG0 y 0onse'o de Estado se estableca#
K 7l 7stado tiene el dominio eminente sobre todas las minas* comprendi<ndose en <stas las
covaderas* las arenas metal9eras* los salares* los dep!sitos de carb!n e hidrocarburos y las dem=s
sustancias 9!siles* con e1cepci!n de las arcillas super9iciales* no obstante el dominio de las
personas naturales o "urdicas sobre la super9icie de la tierra en cuyas entra8as estuvieren
situadas.
Toda persona puede catar* cavar y e1plorar en tierras de cual;uier dominio para buscar las minas
a ;ue se re9iere el inciso precedente y hacerse due8a de las ;ue descubra* siempre ;ue cumpla con
los re;uisitos y con9orme a las relas ;ue establezca la ley. 7l derecho de e1ploraci!n y la
propiedad minera se constituir=n por resoluci!n "udicial* a menos ;ue la ley* por razones de
seuridad nacional* establezca otro procedimiento. )a continuacin el anteproyecto del 0.E., a
continuacin del punto aparte, propona la siguiente oracin# T0on todo, se reserva al Estado el
dominio absoluto de los !idrocarburos lquidos y gaseosos, sin per'uicio de los contratos de
operacin que se celebren en conformidad a la ley).
>+a ley podr= reservar al 7stado cuando el inter<s nacional lo e1i"a por ser de importancia
preeminente para el desarrollo econ!mico del pas* el derecho e1clusivo de e1plorar y e1plotar las
sustancias minerales ;ue se8ale.>)Este inciso, en el texto propuesto por el 0.E. se iniciaba con la
siguiente oracin# TSin per'uicio de lo prescrito en los incisos tercero, cuarto y quinto de este
n"meroL*
>+a propiedad minera oblia al due8o a desarrollar la actividad necesaria para satis9acer la
9unci!n social del dominio. 7l r<imen de amparo de la propiedad minera ser= establecido por la
ley* tender= directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obliaci!n y podr=
contemplar causales de caducidad y de simple e1tinci!n del dominio. 7n todo caso* dichas causales
y sus e9ectos deben estar establecidos al momento de constituirse el ttulo.>
>+as controversias ;ue se produzcan respecto de la e1tinci!n del dominio ser=n resueltas por la
"usticia ordinaria? y en caso de caducidad* el a9ectado podr= re;uerir de a;u<lla la declaraci!n de
subsistencia de su dominio.>
La importancia de distinguir entre una y otra teora, se encuentra en que si se opta por el dominio
patrimonial, el Estado al poseer un dominio absoluto cabe preguntarse si es lgico que en caso de
expropiacin se pague por los minerales que a"n no se extraen, debido a que si pertenecen al Estado
no es necesario pagar un precio por ellos.
La opinin de la ctedra es que la 0( 72 establece un d$i!i$ %@5lic$ es%ecial y no uno
patrimonial. Ello deriva de la interpretacin armnica de los incs.CM al 12M del ,rt. 14 GM68 y no de
una lectura aislada de una frase del inc. CM, seg"n veremos ms adelante.
En t-rminos generales podemos se$alar que en la 0(:. 72#
Se distingue entre sustancias concesibles, no concesibles y reservadas al due$o del suelo.
El r-gimen 'urdico de cada una de ellas es tan distinto que es imposible sostener que a su
respecto se aplique la doctrina regalista.
Las concesiones sobre sustancias denunciables se crean y extinguen siempre por resolucin
'udicial, no surgiendo los problemas de la discrecionalidad administrativa.
Las normas que rigen las concesiones 'udiciales son legales y no administrativas, incluso se
conservan por medios legales y no administrativos, lo que implica que su conservacin y
extincin queda su'eta a la ley, como as tambi-n el e'ercicio de los derec!os y obligaciones
que de la concesin emanan.
La concesin 'udicial se protege por la garanta constitucional del .erec!o de propiedad, lo
que otorga certeza 'urdica y se ale'a de la precariedad de la concesin administrativa.
El derec!o a ser indemnizado en caso de existir expropiacin, de la concesin 'udicial es
apropiado, si se considera que existe un derec!o de propiedad sobre ella.
<.&# A!Alisis e! %articular del Art. 1: N/&( i!c. </ B 1;/ CPR"
El anlisis se basa en un estudio de los distintos conceptos que conforman cada uno de los incisos a
estudiar.
?nc. CM /7l 7stado tiene el dominio absoluto* e1clusivo* inalienable e imprescriptible de todas las
minas* comprendi<ndose en <stas las covaderas* las arenas metal9eras* los salares* los dep!sitos
de carb!n e hidrocarburos y las dem=s sustancias 9!siles* con e1cepci!n de las arcillas
super9iciales* no obstante la propiedad de las personas naturales o "urdicas sobre los terrenos en
cuyas entra8as estuvieren situadas. +os predios super9iciales estar=n su"etos a las obliaciones y
limitaciones ;ue la ley se8ale* para 9acilitar la e1ploraci!n* la e1plotaci!n y el bene9icio de dichas
minas2.
=El Estad$ tie!e>"
Esta forma verbal, presente del modo indicativo del verbo tener, se utiliz con la intencin de
se$alar que es el Estado quien tiene, !a tenido y tendr siempre, el dominio sobre las minas.
=el d$i!i$>
:especto del concepto dominio debemos estarnos, por a!ora, a lo que se !a entendido siempre por
ese derec!o real. Go obstante, veremos que tiene particularidades o caractersticas propias en
materia minera, no slo las que se mencionan en el inciso CM sino tambi-n las de los siguientes
incisos.

=a5s$lut$>
Go su'eto a condiciones, limitaciones ni gravmenes+ de una manera independiente.
=e+clusi)$>

Excluye a cualquier otro titular, el dominio corresponde slo al Estado

=i!alie!a5le>
Go se puede ena'enar, no se puede desprender el estado de esta clase de dominio.
=i%rescri%ti5le>
Su no uso no lo extingue, o el uso, la tenencia o posesin por otros tampoco priva de este dominio
al Estado, lo que implica que no se puede adquirir por prescripcin.
=de t$das las i!as? c$%re!di3!d$se e! 3stas>
Sobre el concepto minas, debe tenerse presente lo que di'imos al comenzar este captulo# depsito
natural de sustancias del reino mineral. Las cosas que se mencionan a continuacin podrn
presentar dudas, por diversas razones, respecto de su carcter de minas. (or tal razn la 0(: utiliza
la expresin /comprendi<ndose en las minas2* para as poder incluirlas dentro del r-gimen minero.
=las c$)aderas># Son depsitos de guano, sustancias orgnicas, no sustancias inorgnicas
como lo son los minerales. Son considerados minerales por su valor como fertilizantes.
=las are!as etal*eras># (oseen porcenta'es de trozos de metal desprendidos de rocas.
=l$s salares>" Son depsitos salinos superficiales de origen natural
=l$s de%,sit$ de car5,! e .idr$car5ur$s>" 0arbn mineral o piedra )para diferenciarlo
del vegetal*. <ambi-n se comprenden los !idrocarburos que son compuestos qumicos
lquidos, gaseosos o slidos, que se crean por combinacin de carbono e !idrogeno. En el
estado slido se presentan como carbn o esquitos bituminosos. En forma lquida se
presenta el petrleo y en estado gaseoso el gas metano o butano. Se le !ace aplicable lo
se$alado a propsito de las covaderas, al ser tambi-n de origen orgnico.
=y las deAs susta!cias *,siles? c$! e+ce%ci,! de las arcillas su%er*iciales*
La expresin KfsilesL se utiliza como escondido o enterrado, de manera tal que las sustancias
fsiles abarcan a minerales de cualquier clase.
La excepcin a esta regla la constituyen las arcillas superficiales, las que equivalen a la capa vegetal
compuesta de slice y al"mina, minerales propios para el desarrollo de la agricultura que
corresponden a la parte f-rtil de la tierra, razn por la cual el legislador les otorga una proteccin
especial no quedando su'etos al r-gimen minero.
=N$ $5sta!te la %r$%iedad de las %ers$!as !aturales $ 6urdicas s$5re l$s terre!$s e!
cuyas e!traCas estu)iere! situadas>
Las minas no necesariamente se encuentran en el sub&suelo y la propiedad superficial es el suelo.
<odo depende de cmo se presente el yacimiento. 0on todo, aunque fsicamente se pueden
confundir las minas con la propiedad superficial, el legislador establece claramente la
diferenciacin entre ambas, principio bsico de nuestro ordenamiento 'urdico minero.
=L$s %redi$s su%er*iciales estarA! su6et$s a las $5li0aci$!es y liitaci$!es 2ue la ley
seCale %ara *acilitar la e+%l$raci,!? la e+%l$taci,! y el 5e!e*ici$ de dic.as i!as>
0onfirma el principio mencionado y la idea de una legislacin distinta para la minera y para los
predios superficiales. Establece adems las cargas a los que quedarn su'etos los predios con el
ob'eto de facilitar el desarrollo minero. ,l respecto cabe preguntarse si de esta forma el legislador le
!a otorgado preeminencia a la actividad minera. <al como se ver en el desarrollo del curso,
podemos ver que ello no es as, puesto que lo gravmenes a que quedan su'etos los predios
superficiales se constituyen mediando la correspondiente indemnizacin. El ms tpico gravamen es
la servidumbre.
?nc. DM /Corresponde a la ley determinar ;u< sustancias de a;uellas a ;ue se re9iere el inciso
precedente* e1ceptuados los hidrocarburos l;uidos o aseosos* pueden ser ob"eto de concesiones
de e1ploraci!n o de e1plotaci!n. 4ichas concesiones se constituir=n siempre por resoluci!n
"udicial y tendr=n la duraci!n* con9erir=n los derechos e impondr=n las obliaciones ;ue la ley
e1prese* la ;ue tendr= el car=cter de or=nica constitucional. +a concesi!n minera oblia al due8o
a desarrollar la actividad necesaria para satis9acer el inter<s p0blico ;ue "usti9ica su
otoramiento. :u r<imen de amparo ser= establecido por dicha ley* tender= directa o
indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obliaci!n y contemplar= causales de caducidad
para el caso de incumplimiento o de simple e1tinci!n del dominio sobre la concesi!n. 7n todo caso*
dichas causales y sus e9ectos deben estar establecidos al momento de otorarse la concesi!n.2.
=C$rres%$!de a la ley deteri!ar 2u3 susta!cias de a2uellas a 2ue se re*iere el i!cis$
%recede!te? e+ce%tuad$s l$s .idr$car5ur$s l2uid$s $ 0ase$s$s? %uede! ser $56et$ de
c$!cesi$!es de e+%l$raci,! $ de e+%l$taci,!. Dic.as c$!cesi$!es se c$!stituirA!
sie%re %$r res$luci,! 6udicial y te!drA! la duraci,!? c$!*erirA! l$s derec.$s e
i%$!drA! las $5li0aci$!es 2ue la ley e+%rese? la 2ue te!drA el carActer de $r0A!ica
c$!stituci$!al>"
Esta primera parte del inciso D despert discusin. En efecto se establece que la ley debe determinar
qu- sustancias pueden ser ob'eto de concesiones, exceptuando desde ya determinadas sustancias, lo
que constituye la denunciabilidad o concesibilidad de sustancias minerales. El punto a determinar
era el carcter de dic!a ley# ley com"n o L0, si es que se !aca extensivo lo dispuesto a
continuacin. 0on el fin de zan'ar este punto, se requiri el pronunciamiento del <ribunal
0onstitucional, el cual estableci que la determinacin de las sustancias concesibles era materia de
L0, posicin fundada bsicamente en lograr una interpretacin armnica de los incisos C al 12 del
art, 14 GS68 y que la regulacin que expresamente otorga la 0onstitucin a la L0, quedara
supeditada en su aplicacin, a las sustancias que la ley com"n, determinara como tales, otorgndole
un grado de inestabilidad e inseguridad 'urdica que no se condice con el normal desarrollo de la
actividad minera.
Go obstante el punto en discusin qued zan'ado con el pronunciamiento del tribunal
constitucional, el que no es un punto aceptado en forma unnime por la doctrina. En efecto, se !a
se$alado1D que la referencia que realiza el constituyente en la primera parte del inciso s-ptimo
se$alado !ace referencia a la ley com"n y slo a continuacin le entregara la regulacin de lo
preceptuado a una ley orgnica constitucional. Se basa esta posicin en un anlisis gramatical y de
la intencin del constituyente.
En relacin a las sustancias que pueden ser ob'eto de concesin, la 0onstitucin encarg a la
respectiva ley orgnica constitucional la determinacin. Psta en su art. @ inc6 lo !ace, sin embargo
con una diferencia, al invertir la regla, esto es, estableciendo por regla general la concesibilidad de
las sustancias y estableciendo cuales no podan ser ob'eto de aqu-llas. <al t-cnica legislativa !a sido
ob'eto de crticas, al considerar que se vulnera de esta forma el texto constitucional. Arente a este
tema, el <0 tambi-n se pronunci, se$alando que la L0 en este punto era constitucional.
UQu- ocurre si se descubre un nuevo mineralV, de acuerdo a la ley orgnica puede ser ob'eto de
concesin, lo que tiene una incidencia muy limitada porque el 0ongreso mediante una enmienda
puede determinar que ciertas sustancias no sean concesibles.
tro punto en cuestin y que tiene relacin con este punto, se refiere a la posible contradiccin que
existira entre el inciso s-ptimo del art. 14 GS68 y el art. 6S transitorio, ya que de la lectura de ellos
puede notarse que por una parte se entrega la regulacin de una serie de aspectos a una L0 y por
otra, en la disposicin transitoria, se establece su regulacin por un cdigo de minera a adoptar.
Arente a ello surge la interrogante sobre cual norma prevalecera, la doctrina se divide a favor de
una y otra, en razn de las circunstancias en que !abran sido dictadas -stas y en no !aber quedado
constancia en la !istoria fidedigna de la Ley.
:especto a la duraci,! de las concesiones, la L0 sostuvo que las pertenencias mineras tendran
una duracin indefinida y tratndose de la concesin de exploracin esta podra durar !asta 8 a$os,
postura que suscito las crticas de los detractores de la L0, los cuales consideraban que la L0 se
!aba excedido en esta materia, siendo necesaria la consagracin de una duracin finita, ya que la
idea de una concesin indefinida contradice el !ec!o de que el Estado posee el dominio de todas las
minas.
Sobre este preciso particular, tambi-n se pronunci el tribunal constitucional y declar
constitucional esa norma por cuanto no es contradictorio con la expresin KduracinL que usa la
0(:, la que por cierto puede ser indefinida.
En opinin de la ctedra, se considera acertado este pronunciamiento, ya que es necesario, por
cuestiones de poltica minera, que la concesin de explotacin sea indefinida, para otorgar una
mayor seguridad al inversionista.
Esta es la postura asumida por las ms importantes legislaciones mineras del mundo.
#La c$!cesi,! i!era $5li0a al dueC$ a desarr$llar la acti)idad !ecesaria %ara
satis*acer el i!ter3s %@5lic$ 2ue 6usti*ica su $t$r0aie!t$" Su r30ie! de a%ar$ serA
esta5lecid$ %$r dic.a ley? te!derA directa $ i!directae!te a $5te!er el cu%liie!t$
de esa $5li0aci,! y c$!te%larA causales de caducidad %ara el cas$ de i!cu%liie!t$
$ de si%le e+ti!ci,! del d$i!i$ s$5re la c$!cesi,!. E! t$d$ cas$ dic.as causales y
sus e*ect$s de5e! estar esta5lecid$s al $e!t$ de $t$r0arse la c$!cesi,!>"
:egula el r-gimen de amparo, que es aquel mecanismo necesario para desarrollar la mina y su
explotacin.
Histricamente se !an dado dos tipos de amparo en 0!ile#
a) 6mparo por el traba"o* cuyo par=metro se 9i"a en raz!n del n0mero de traba"adores* las
toneladas de mineral e1tradas* hacer ciertas inversiones en la mina* etc. &ara ob"etivizar esta
materia debera establecerse un cat=loo con todas estas variables y sobre esa base determinar el
r<imen de amparo* considerando siempre el mercado internacional en con"unto con el r<imen de
amparo.
Hacer un catlogo como el mencionado es prcticamente imposible. ,"n !aci-ndolo, siempre !abr
un margen entregado a la autoridad administrativa para que califique si se cumpli o no con las
exigencias del caso, de a! que se sostenga que el problema que presenta este amparo, es el !ec!o
que la calificacin queda entregada a la discrecionalidad de la autoridad administrativa, con la cual
es difcil evitar las discriminaciones arbitrarias, lo que atenta contra la seguridad 'urdica que busca
como principio rector, la legislacin minera.
b) &ao de la patente minera anual* el par=metro de ella dice relaci!n con el tipo de mineral y el
n0mero de hect=reas ;ue se poseen ba"o concesi!n minera.
Este es un amparo indirecto pues se supone que el traba'o efectuado en la concesin minera produce
los fondos necesarios para pagar esta patente, ya que la patente pagada puede ser descontado para el
pago del impuesto a la renta.. Este sistema tambi-n contempla causales de caducidad en caso de
incumplimiento o de simple extincin del dominio sobre la concesin.
La L0 en su art. 16 establece el r-gimen de amparo por el pago de patente, fi'ando adems una
sola causal de caducidad en el art. 17 a*, la cual no es una causal automtica, porque requiere
incumplimiento en el pago, 'uicio de cobro de patente y resolucin 'udicial que declare terreno
franco, o sea, la extincin de la concesin, por no !aber postores en el remate.
Los detractores de la L0, se$alan que la 0(: utiliza la expresin Kconstituyen causalesL en la
0(:, pero en la L0, slo se se$ala una causal, debido a que !istricamente, en el cdigo minero
de 14@6 operaba una caducidad automtica por no pago de la patente en un periodo de 6 a$os
consecutivos, lo que sin duda era conflictivo, porque el "nico modo de probar el pago era mediante
los comprobantes del mismo, lo que en la prctica no era posible, debido a que no se solan guardar
los comprobantes por tantos a$os )del a$o 6D al 72*.
Se !a criticado tambi-n al r-gimen de amparo, en el sentido que no !ace una distincin entre
c!ilenos y extran'eros, debiendo !acerla, porque siguiendo una doctrina patrimonialista eso sera lo
ms obvio, sin embargo a nivel 0(: no es dable establecer este tipo de discriminaciones.
?nc. 7M /:er= de competencia e1clusiva de los tribunales ordinarios de "usticia declarar la
e1tinci!n de tales concesiones. +as controversias ;ue se produzcan respecto de la caducidad o
e1tinci!n del dominio sobre la concesi!n ser=n resueltas por ellos? y en caso de caducidad* el
a9ectado podr= re;uerir de la "usticia la declaraci!n de subsistencia de su derecho /.
=. Declarar la e+ti!ci,! de tales c$!cesi$!es>"
Ai'a el tipo de dominio del Estado sobre las minas al incluir a los tribunales.
=Las c$!tr$)ersias 2ue se %r$duzca! res%ect$ de la caducidad $ e+ti!ci,! del d$i!i$
s$5re la c$!cesi,! serA! resueltas %$r ell$s>"
Go existe intervencin administrativa.
=y e! cas$ de caducidad? el a*ectad$ %$drA re2uerir de la 6usticia la declaraci,! de
su5siste!cia de su derec.$>"
Esta disposicin se estableci en consideracin a la causal automtica de caducidad por no pago de
la patente que exista ba'o la vigencia del 0digo de =inera de 14@6. ,l no existir esta causal en el
actual cdigo, se estableci en su art. 68@, un procedimiento para obtener una presuncin de
derec!o del debido amparo, en razn de la dificultad que significaba para los concesionarios el
cumplimiento del deber de amparo por medio de todos los comprobantes de pago.
?nc. 4M /7l dominio del titular sobre su concesi!n minera est= proteida por la aranta
constitucional de ;ue trata este n0mero2.
La garanta a la que !ace referencia es la del inciso tercero de la 0(:.
Los regalistas o patrimonialistas postulan que no deben de ser considerados los minerales extrados
para efectos de determinar el da$o patrimonial efectivamente causado en caso de expropiacin de
una concesin minera, porque los minerales son a"n propiedad del Estado.
Las crticas a la L0 se centran, en este aspecto, en su art. 11 GM@ que se$ala que el concesionario
tiene derec!o a indemnizacin por el da$o patrimonial efectivamente causado consistente en el
valor comercial de la facultad de iniciar y continuar la extraccin de sustancias, por lo tanto,
tambi-n engloba a las sustancias no extradas y los peritos determinarn el valor comercial de la
concesin, considerando el valor presente de los flu'os netos de ca'a. Se se$ala por algunos que la
L0 en este aspecto se excedi.
Esta ob'ecin, sin embargo no es correcta por las siguientes razones#
W La concesin incluye el derec!o bsico a extraer minerales y a su aprovec!amiento, por tal razn
es un sin sentido el pretender no considerar estos minerales al momento de evaluar el da$o
patrimonial efectivamente causado.
W Existen razones de !istoria fidedigna en la comisin rt"zar respecto de la discusin existente
respecto al alcance de la consignacin de las doctrinas del Kdominio eminenteL y del Kdominio
patrimonialL en la 0(:, y especialmente en los que es indemnizable. Se sostuvo al respecto incluso
por lo que postulaban la doctrina regalista ).on 0arlos :uiz* que era necesario asegurar
determinados derec!os del expropiado y entre ellos los minerales a"n no extrados, porque respecto
de ellos existe un derec!o de extraccin.
?nc. 12M /+a e1ploraci!n* la e1plotaci!n o el bene9icio de los yacimientos ;ue contenan sustancias
no susceptibles de concesi!n* podr=n e"ecutarse directamente por el 7stado o por sus empresas* o
por medio de concesiones administrativas o de contratos especiales de operaci!n* con los
re;uisitos y ba"o las condiciones ;ue el &residente de la 5ep0blica 9i"e* para cada caso* por
decreto supremo. 7sta norma se aplicar= tambi<n a los yacimientos de cual;uier especie e1istentes
en las auas martimas sometidas a la "urisdicci!n nacional y a los situados* en todo o en parte* en
zonas ;ue* con9orme a la ley* se determinen como de importancia para la seuridad nacional. 7l
&residente de la 5ep0blica podr= poner t<rmino* en cual;uier tiempo* sin e1presi!n de causa y con
la indemnizaci!n ;ue corresponda* a las concesiones administrativas o a los contratos de
operaci!n relativos a e1plotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la
seuridad nacional2.
En este inciso se !ace referencia a las sustancias que no son concesibles, y respecto de las ellas se
se$ala que pueden ser explotadas por# el Estado, las empresas del Estado, por concesiones
administrativas y por contratos especiales de operacin, cumpliendo los requisitos y las condiciones
fi'adas por el residente de la rep"blica.
Se$ala aquellos lugares en los cuales no es posible que los particulares aprovec!en las sustancias
mineras# aguas martimas sometidas a la 'urisdiccin nacional y zonas que conforme a la ley se
consideran de importancia para la seguridad nacional.
<.'# D$ctri!a 2ue suste!ta la CPR"
Luego de analizado los incisos CS al 12S del art. 14 GS 68 de la 0( 72, cabe preguntarte cul es la
posicin del constituyente en relacin al dominio que tiene el Estado sobre las minas.
<al como se !a se$alado anteriormente, la ctedra sostiene que de la interpretacin armnica de
dic!os preceptos y de la institucionalidad minera que de acuerdo a ellos se establece, el r-gimen
adoptado es de un d$i!$ %@5lic$ es%ecial.
En efecto, si bien en un principio se establece que el Estado es el due$o, absoluto, exclusivo,
inalienable e imprescriptible de todas las minas, el carcter que tenga depender primero si la
sustancia puede ser considerada mineral y segundo si ella puede ser dada en concesin. ,simismo
los caracteres que presenta la concesin minera, forma de otorgamiento, derec!os que otorga, forma
de indemnizacin y la proteccin constitucional con la garanta del derec!o de propiedad, !ace que
consideremos a este como un dominio de tal caracterstica. Es as como se grafica a continuacin.
1M Son sustancias !$ susce%ti5les de c$!cesi,! i!era#
& Hidrocarburos lquidos o gaseosos.
& =inerales ubicados en aguas martimas su'etas a la 'urisdiccin nacional.
& =inerales existentes en zonas de importancia para la seguridad nacional.
Sobre estas sustancias, el Estado es el titular del dominio patrimonial )usar, gozar y disponer*, pero
es un dominio patrimonial especial porque abarca tambi-n aquellas sustancias desconocidas, por tal
razn si bien se est muy cerca de la doctrina regalista no es exactamente tal teora, de a! que es
dable sostener que el Estado posee un dominio p"blico especial.
6M Las sustancias susce%ti5les de c$!cesi,! i!era"
& <al concesin se constituye por resolucin 'udicial.
& 0onfiere derec!os patrimoniales para los particulares.
& Go son extinguibles, salvo por resolucin 'udicial.
& En la expropiacin debe indemnizarse el da$o patrimonial efectivamente causado, incluyendo los
minerales no extrados.
& Si el Estado quiere aprovec!arse de estos minerales, debe actuar como particular.
& El Estado se imposibilita de usar, gozar y disponer de la mina, salvo que tenga una concesin.
& El particular va !aciendo suya la mina al explorar y explotar.
:especto de estas sustancias el dominio del Estado es p"blico especial, pero no patrimonial, debido
a que el poder 'udicial es el que otorga las concesiones+ se trata de un dominio restringido por parte
del Estado.
@M Son yacimientos excluidos de todo dominio minero del Estado o no son considerados minerales,
y que pertenecen al due$o del suelo#
& ,rcillas superficiales
& Salinas artificiales, arenas, rocas y dems materiales aplicables directamente a la construccin
todas estas agregadas por la L0, las cuales pertenecen al due$o del suelo. La 0(:, L0 y el 0=
consideran que ellas no son minerales y pertenecen al due$o del predio superficial, y por lo tanto
quedan fuera del r-gimen minero.
El r-gimen que le es aplicable se podra sostener que es la doctrina de la accesin.
<.(# Ley Or0A!ica C$!stituci$!al ND18.;:9 S$5re c$!cesi$!es i!eras.
0omo se !a desarrollado anteriormente, la L0 se dict regulando los aspectos que la 0onstitucin
estableca. Si bien varias de las materias fueron materia de pol-mica, el <ribunal 0onstitucional de
la -poca en su examen determin que sus preceptos no vulneraban a la 0onstitucin.
El informe t-cnico que acompa$ al proyecto de ley, constituye una fuente importante para
entender el espritu de la nueva legislacin62, al se$alar las circunstancias que fueron consideradas
al legislar, as como los ob'etivos que con la regulacin se buscaba perseguir.
En forma esquemtica se puede se$alar#
?.& 0omo un imperativo econmico se considera que la forma en como el pas puede alcanzar el
mayor desarrollo econmico es a trav-s del mayor y ms eficiente explotacin de los recursos
mineros, los cuales constituyen una de las fuentes de riqueza ms importante.
??.& Lo anterior tiene su base en varias razones. La primera dice relacin con un aspecto t-cnico
propio de la economa# el valor de los recursos explotados !oy, es mayor que el de los explotados
ma$ana. ,simismo, se disminuye el riesgo de obsolescencia de las distintas sustancias minerales, ya
sea por un cambio en las necesidades de consumo, como por el avance tecnolgico )teniendo como
experiencia lo sucedido con el salitre*. (or "ltimo, los recursos que se obtengan por la explotacin
de los recursos mineros en el presente, pueden invertirse en un activo de mayor trascendencia que
los recursos agotables# el capital !umano.
???.& En concordancia con el principio de Subsidiariedad que inspira al nuevo sistema econmico
instaurado, se otorga a los particulares un rol primordial en la explotacin eficiente de las sustancias
minerales. 0on el fin de conciliar los intereses del Estado como garante del inter-s com"n y titular
de la riqueza y por otra la de los privados, se busca el establecimiento de reglas claras del 'uego. Se
determina de esta forma una poltica minera que integre esta actividad a la economa social de
mercado y que otorgue la necesaria seguridad 'urdica que incentive la inversin privada.
?3.& ,dems de los !idrocarburos lquidos y gaseosos que la misma 0onstitucin declara como
sustancia inconcebible, se establece tambi-n al litio, en razn de las reservas existentes en nuestro
pas, y de su potencialidad nuclear y energ-tica futura,. ,simismo respecto del <orio y el 9ranio, en
razn de su valor estrat-gico, el legislador estableci su concesibilidad, pero reservando al Estado
un derec!o a primera opcin de compra a condiciones de mercado cuando tenga presencia
significativa. La 0onstitucin declara como sustancias reservadas al Estado aquellas que se
encuentren en aguas martimas sometidas a 'urisdiccin y en yacimientos ubicados en zonas
declaradas como de importancia para la Seguridad Gacional. ,l respecto, la L0 establece en el
primer caso como lmite a la inconcesibilidad, las sustancias presentes en esta rea a la cual no
pueda accederse por t"neles de tierra. En el segundo restringe la libre concesibilidad cuando la
declaracin de zona importante para la Seguridad Gacional !aya sido realizada con fines mineros.
3.& :especto de las dems sustancias se establece la libre concesibilidad. (ara estimular la
participacin de los particulares, 'unto a las garantas que se otorgan al inversionista extran'ero, se
establece una serie de caractersticas a la concesin minera y que !emos podido analizar a propsito
del estudio de los incisos respectivos del ,rt. 14 GS68#
3?.& .e la interpretacin armnica de los incisos C, D y 4 del numeral 68, como tambi-n del ,rt. 14
GS6C, concluye que privar al concesionario de explotacin del derec!o de iniciar o continuar
extrayendo y apropindose de las sustancias concedidas constituye una privacin de los atributos o
facultades esenciales del dominio de su concesin, procediendo en tal circunstancia la expropiacin
cumpliendo con los requisitos que la misma 0onstitucin establece. Psta encarga a la L0 la
determinacin de lo que correspondera como el da$o patrimonial efectivamente causado con el
acto expropiatorio y que correspondera indemnizar. (ara ello, el Legislador razona en base al
contenido del derec!o del concesionario protegido por el derec!o de propiedad, debiendo
comprender, por tanto, el valor de cambio que su propietario podra !aber obtenido de mediar el
acto de privacin. Esto, en t-rminos econmicos, corresponde al valor presente de los flu'os netos
de ca'a que la concesin minera !ubiese generado en los a$os de una normal explotacin. 0omo
puede notarse, tal medida surge como reaccin a los problemas surgidos a propsito del proceso
nacionalizante desarrollado a principios de la d-cada del setenta.
.e acuerdo a esta forma de clculo se incluyen las sustancias minerales que aun no !an sido ob'eto
de explotacin, pero que son el ob'eto del derec!o de la concesin y que a fin de cuentas le otorga
un valor econmico. En base a este aspecto es que no puede se$alarse que se !a seguido la doctrina
del dominio patrimonialista sobre el dominio del Estado sobre la minas, ya que en tal caso no
correspondera indemnizar por -stas, siendo uno de los argumentos que abogan por una doctrina del
dominio p"blico especial.
3??.& Establece un sistema de amparo por pago de una patente anual y anticipada, medio indirecto
para lograr la me'or y ms eficiente explotacin de estos recursos, al establecerse la posibilidad de
su deduccin del impuesto a la renta a pagar por la actividad minera. ,simismo se suprime el
sistema de caducidad automtica existente ba'o la vigencia del 0digo de =inera de 14@6, basada
en la falta de pago de 6 patentes consecutivas.
3???.& L0 entra en vigencia 'unto al actual 0digo de =inera de 147@.
<.7# C,di0$ de Mi!era de 1:8'. Pri!ci%ales caractersticas.
B La constitucin de concesiones por va 'udicial y no administrativa.
& 9n reforzamiento en la concesin de exploracin.
& Elimina la distincin entre concesiones por sustancias metlicas y sustancias no metlicas.
& ,umenta el n"mero de sustancias denunciables.
& Establece me'ores mecanismos de publicidad de las concesiones.
& torga normas para la solucin de conflictos.
& ?ntrodu'o sistemas ms perfectos de ubicacin de concesiones, de modo tal que prev- para el
peque$o minero una se$alizacin precisa para efectos de la manifestacin, y para la concesin
definitiva plantea la necesidad de se$alar coordenadas 9<= )universal transversal mercator*.
9. I!strue!t$s %ara $rie!tar la %$ltica ec$!,ica e! la i!era"
0oncesin con sus caractersticas.
& Es diferente una concesin con garanta constitucional del derec!o de propiedad a una concesin
sin esta garanta.
& Es distinta una concesin de minerales "nicamente a una concesin como un bien inmueble.
& Son importantes las caractersticas de la concesin para efectos de fomentar la inversin minera,
con una accin subsidiaria del Estado en estas materias.
& Esta regulacin es una manifestacin del inter-s de fomentar la inversin privada, por lo cual es
necesario otorgarles alguna seguridad respecto de sus concesiones, no as de su actividad que en s
misma es aleatoria.
Existencia de restricciones a la concesibilidad de minerales existentes#
& :estriccin total existe respecto del litio, los !idrocarburos lquidos y gaseosos.
El litio pas a ser inconcesible el a$o 14D4 por su capacidad energ-tica atmica.
& :especto de ciertas sustancias existe una concesibilidad a los particulares para su explotacin,
pero con una primera opcin de compra por el Estado+ ellas son el torio y el uranio.
& :estriccin de ciertas reas para la exploracin y la explotacin+ son ellas las aguas sometidas a la
'urisdiccin nacional y las reas que por ley son de importancia para la seguridad nacional.
:-gimen de amparo indirecto por medio del pago de la patente, cuyo costo !a de influir en
la poltica minera.
El pago de la patente es una condicin resolutoria para la mantencin de la concesin.
Los beneficios obtenidos con la actividad minera permiten el pago de la patente, y 'ustifican el fin
p"blico que debe ser obtenido.
Las patentes se pagan en 9<= que es de 2,1 9<= por !ectreas en las sustancias minerales
metlicas y en las no metlicas es de 1J@2 por !ectreas.
Existencia de una poltica tributaria especial65, por e'emplo la ley de la renta distingue
entre el peque$o minero, el mediano y los otros mineros, aplicando el r-gimen de renta
presunta para el peque$o y el mediano minero.
.e'ar reservada la posibilidad de expropiar las concesiones mineras.
Haber establecido que si el Estado desea desarrollar la actividad minera debe actuar como
un privado, sea, constituir una concesin por resolucin 'udicial.