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LA JUSTICIA EN EL MEDIEVO

A. J. Carlyle
conferencia pronunciada en 1937
Presentacin
El escrito que a continuacin publicamos, corresponde a una conferencia
pronunciada en los trabajos del Tercer Congreso del Instituto Internacional de
Filosofa del Derecho y de ociologa !urdica, celebrados en la ciudad de "oma
en el a#o de $%&', en donde curiosamente Carlyle fue nombrado Presidente
honorfico del Congreso y del Instituto Internacional de Filosofa del Derecho,
nombramiento que debi haber sido interpretado como un reconocimiento a la
labor docente del conferencista, ya que como el mismo Carlyle lo reconoci, l era
mas un historiador poltico que un jurista(
)o e*presado en la conferencia constituye, sin duda alguna, un manantial de
informacin general sobre la concepcin de justicia que campe durante toda la
Edad +edia( El an,lisis que reali-a Carlyle, contiene las tres cualidades propias de
una buena conferencia.
/0 su bre1edad2
30 lo conciso de su desarrollo2 y,
C0 la rique-a de su substancia(
)o que qui-, llame m,s la atencin es la manera en como el conferencista logro la
amenidad en un tema que, por lo general, quienes lo abordan tienden a con1ertirlo
en pesadsimas piedras de muy difcil comprensin e incluso de car,cter
soporfero(
Es e1idente que aquel interesado en profundi-ar sobre alguno de los 14rtices que
desarrolla Carlyle deber,, for-osamente, recurrir a m,s lecturas, pero a quien tan
slo le interese hacerse una idea del tema, la conferencia de Carlyle basta y sobra
para ese fin(
Chantal )pe- y 5mar Cort4s
6uisiera comen-ar por e*presaros, se#ores, m sincero agradecimiento por el
honor que me hab4is hecho eligi4ndome presidente de honor del Instituto
Internacional de Filosofa del Derecho durante estos dos 7ltimos a#os2 y esto tanto
m,s, cuanto que no soy, hablando propiamente, ni un filsofo, ni un jurista, sino
simplemente un historiador, y m,s particularmente un historiador de las doctrinas
polticas( Ciertamente, durante estos cuarenta 7ltimos a#os, he tenido mucho que
leer de derecho medie1al, derecho feudal, derecho romano y derecho cannico,
pero siempre he sentido que 4sta era una materia muy delicada para cualquiera
que, como yo, no est, entrenado en la t4cnica jurdica( Estoy sumamente
agradecido hacia muchos eminentes juristas que han querido concederme su
ayuda, por sus crticas y sus consejos, no solamente en Inglaterra, sino sobre todo
en el e*tranjero. en Italia, en Francia y en /lemania( 8o por ello dejo de sentirme
m,s bien un aficionado en este dominio, y sujeto a todos los defectos de un
amateur(
Espero que en la consideracin de la materia ofrecida a nuestra discusin durante
esta sesin, ser, de alguna utilidad someteros ciertas obser1aciones que pueden
ser recogidas en el estudio de las concepciones medie1ales(
9ablar4 desde luego de las dos 7ltimas partes de nuestro estudio, porque me
parece que el problema del bien comn no puede ser bien tratado sino cuando se
desprende de los principios de la justicia y de la seguridad jurdica(
El principio esencial de la doctrina poltica de la Edad +edia, es la primaca de la
justicia y del derecho, es decir del derecho como encarnacin de la justicia(
5s acord,is ciertamente de las palabras memorables de :lpiano con las cuales se
abre el Digesto( Aquellos que tienen que tratar del derecho ;jus0 deben comenzar
por conocer el origen de esta palabra, que es derivada de la justicia( <l derecho es
el arte de lo que es bueno y equitati1o2 los juristas son los sacerdotes del derecho
;Digesto, I, I, I0( Esas son, se podr, decir, grandes y ampulosas frases que poco o
nada significan( Esta crtica no es, sin embargo, muy feli-, porque esas frases
significan que los juristas romanos quisieron repudiar la tradicin entera de la
fisolofa acad4mica y epic7rea, seg7n la cual el derecho no es m,s que la
e*presin de lo que es 7til( /l mismo tiempo, reafirmaron los principios de los
estoicos y de los m,s grandes filsofos de =recia(
>odemos colocar en paralelo de estas frmulas aquellas de los >adres de la
Iglesia Cristiana, por intermedio de los cuales un n7mero tan considerable de
principios del mundo antiguo ha pasado al mundo medie1al( an /mbrosio
describe la justicia y la beneficencia como formando la ra-n ;ratio0 de la sociedad
y de la ra-a humana, y desde luego 4l declara que la equidad conser1a el Estado
y que la injusticia lo destruye ;De 5fficiis, I, ?@2 II, $%0( Casiodoro defini la justicia
en t4rminos que se acercan mucho a los de :lpiano y reconoci que es la justicia
la que ele1a al rey sobre todos y es la causa de la prosperidad del Estado( El
derecho, dice, es el 1erdadero instrumento del progreso social, el 1erdadero
m4todo del bienestar, porque el derecho representa la justicia ;De /nima, A2 Baria,
IB, $?2 III, &$'0( an Isidoro de e1illa declara que el derecho es justo y que est,
constituido por el bien com7n ;Etimologas, B, ?$0(
Tales son pues las tradiciones del mundo antiguo que forman el fondo de los
principios medie1ales, tradiciones que como obser1,is, no son deri1adas
especialmente de la cristiandad, sino que forman los principios normales del
mundo grecorromano( En la literatura poltica de la Edad +edia, encontramos
desde el principio que la justicia forma la base de la autoridad poltica(
)a obra poltica de la Edad +edia, que es tal 1e- la m,s antigua, datando m,s o
menos, del siglo BIl, es el peque#o tratado intitulado De Duodecim /busiuis
aeculi que, como tantas otras influencias ci1ili-adoras, nos 1iene probablemente
de Irlanda( )a no1ena parte de esta peque#a obrita trata del rey injusto y lo opone
al rey justo cuya funcin es de no oprimir a nadie y de ju-gar entre los hombres
seg7n la justicia ; De Duod(, %, ed( ( 9ellman, $%C@0( En el siglo ID, encontramos
un n7mero asa- considerable de tratados polticos que est,n consagrados a la
misma materia, es decir que tratan de la funcin del rey y la consideran como
aquella de mantener la justicia( e podr, suponer que 4stas no son sino palabras,
concepciones abstractas, pero no es as, porque para los hombres de esa 4poca,
el principio de la justicia est, concretamente encarnado en el derecho( e
encuentra un buen ejemplo de esta nocin en las declaraciones de )otario, )uis y
Carlos hechas en +ersenne en @A$, en las cuales prometen a sus s7bditos que en
lo futuro no condenar,n, ni deshonrar,n, ni oprimir,n a nadie contra el derecho y
la justicia ;+( =( +(, )eg( ec( ID, 1ol( II, ?CA0( Tenemos aqu la primera e*presin
del principio medie1al de la primaca del derecho y de la justicia que es curioso
comparar con los t4rminos de la Carta Magna en Inglaterra y de los de las Cortes
de Balladolid en Castilla, de $?%%( e percibe inmediatamente que el primero es
una anticipacin de estos 7ltimos(
Tales son pues los comien-os de la concepcin medie1al de la relacin entre el
derecho y la justicia( Es interesante subrayar que los grandes ci1ilistas de 3olonia
de los siglos DII y DIII, no solamente est,n de acuerdo con estos t4rminos, sino
que los definen a7n con mayor cuidado y precisin(
)a equidad, dice, y es esto probablemente una reminiscencia de Cicern, est
rerum convenientia quae in paribus causis paria jura desiderat, mientras que la
justicia es una cualidad de la 1oluntad tanto de Dios como de los hombres por la
cual se orientan 4stos hacia la justicia ;Cf( >)/CE8TI8:, umma institutionum,
I, $. /E58, umma, I, $0( El derecho, es decir el sistema entero del derecho es la
e*presin de esta 1oluntad buena en una regla consuetudinaria o escrita
;Fragmentum >ragense, IB, '0( El derecho tiene su origen en la justicia y de ella
fluye como un ro de su fuente ;>)/CE8TI8:, loc( cit(2 /E58, loc( cit(0( /lgunos
de entre ellos declaran que mientras la justicia de Dios es perfecta, la de los
hombres, y en consecuencia las leyes que de ella se desprenden, son imperfectas
e incompletas ;Cf( /bbre1iatio lnstitutionum, I. Frag( >rag(, III, %0(
Fo creo que no se ha insistido suficientemente en el hecho de que el gran sistema
constituti1o de la sociedad que llamamos el feudalismo, lejos de ser la e*presin
de una alienacin y sumisin ciegas del 1asallo a su soberano, estaba en realidad
fundado sobre la concepcin del primado de la justicia y del derecho( >ermitidme
proporcionar algunos ejemplos entre los te*tos de derecho feudal m,s
importantes(
e encuentra una frase admirable en los /ssises de la cour des bourgeois de
!4rusalem del siglo DIII . l !e"or o la #ama no son tales m$s que para cumplir el
derecho ;dreit0( )a significacin de estas palabras aparece claramente si se remite
uno al pasaje entero del cual han sido sacadas y donde se dice que si el rey o la
reina reh7san hacer justicia a cualquiera, caballero o burgu4s, cometen un pecado
hacia Dios y hacia su juramento, porque han jurado proteger al pobre como al rico
en el goce de sus derechos legtimos( i 4l quiebra su juramento, reniega de Dios
y de sus 1asallos, y su pueblo no debe sufrirlo, porque el e#or y la Dama no son
tales sino para cumplir el derecho ;/ssises de la cour des bourgeois0(
e podra tal 1e- decir que el reino de !erusal4n era una sociedad casi an,rquica(
En respuesta, llamo 1uestra atencin sobre algunas palabras de 3racton en
Inglaterra, de la misma 4poca( 3racton era un jue- de la Corte real en un pas que
era probablemente el m,s centrali-ado y el mejor organi-ado de ese siglo en
Europa occidental( )a autoridad del rey, dice, es la autoridad del derecho ;jus0, no
del mal, y debe usar de su autoridad en calidad de 1icario y de ser1idor de Dios
sobre la tierra, porque tal es la autoridad de Dios( )a autoridad del mal pertenece a
at,n, no a Dios, y el rey es el ser1idor de aqu4l cuya obra cumple( En
consecuencia, cuando el rey cumple la justicia, es el vicario del %e& eterno, pero
cuando comete una injusticia, es el ser1idor de atan,s( ;3"/CT58, De )egibus,
III, %, &0( F 3racton no 1acila en e*presar este mismo pensamiento y en t4rminos
m,s concretos declara en otra parte que el rey no tiene, ciertamente igual en su
reino, pero que est, sometido a Dios y a la ley ;ibid(, I, @, A0(
i pasamos ahora a los principios de los grandes escritores polticos de la edad
media, encontraremos una concordancia completa( !ean de alisbury afirma en el
siglo DII, el dogma de que la diferencia entre el prncipe y el tirano es que el
prncipe obedece a la ley y gobierna su pueblo conforme al derecho, en tanto que
el tirano no est, jam,s satisfecho sino cuando abroga la ley y reduce su pueblo a
la escla1itud( El prncipe, por consecuencia, es la imagen de Dios, y el tirano la de
at,n( El prncipe es el ser1idor del bien com7n y de la equidad ;>alicraticus, IB, I2
BIII, $'2 IB, ?0(
anto Tom,s de /quino declara que el derecho ;jus0 es llamado as porque es
justo ;umma theologica, IIa IIae, A', $0( :n juicio es la determinacin de lo que es
justo y legtimo ;ibid(, GC, $0( ostiene, ciertamente, como lo hacen todos los
>adres de la Iglesia y los escritores medie1ales, que el poder temporal es de
origen di1ino, pero agrega que los hombres est,n obligados a obedecer al prncipe
secular solamente en la medida en que lo ordena la justicia y que en
consecuencia, si el prncipe go-a de una autoridad usurpada, o si sus mandatos
son injustos, los s7bditos est,n rele1ados de su obediencia ;ibid(, $CH, G0( En otra
parte declara que la rebelin ;seditio0 es en efecto un pecado mortal, pero que
rebelarse contra una autoridad injusta no es rebelin ;ibid(, H?, ?0(
>odr4is obser1ar que no he dicho nada a propsito del derecho natural y agrego
ahora, a fin de e1itar todo mal entendimiento, que, mientras que los ci1ilistas tratan
principalmente del origen y de la naturale-a del derecho poltico en relacin con la
equidad y la justicia, los canonistas lo tratan generalmente en relacin con el
derecho natural( Esto no quiere decir que haya entre ellos una diferencia
considerable de principio, porque los mismos canonistas ligan a 1eces todo el
sistema del derecho a la justicia( =raciano cita las palabras de an Isidoro. 'us
autem est dictum quia justum est, y luego agrega que la ley debe ser honesta,
justa, secundum naturam ;="/TIE8, Decretum, D( I, ?2 D( IB, par( II0( 8o quiero
decir por esto que la concepcin del derecho natural es id4ntica a la de la justicia,
pero, como lo dice "ufino, uno de los comentadores m,s importantes del Decreto
de =raciano en el siglo DII, es la ley dada por la naturale-a a los hombres, y no a
los otros animales, la que les ense#a a hacer el bien y e1itar el mal ;":FFI8:,
umma Decreti, D( I2 Dict( =ratiani, cap( I0( Esta concepcin es casi equi1alente a
la de la ley moral y =raciano no 1acila en agregar en consecuencia que todas las
constituciones ;es decir, las reglas de derecho positi1o0 &a sean eclesi$sticas o
seculares, deben ser rechazadas si son contrarias al derecho natural ;=ratien,
Decretum, D( Dict( =rat(0(
i los escritores polticos de la Edad +edia en los siglos ulteriores no insisten en la
misma medida sobre las relaciones que hay entre la justicia y el derecho natural
por una parte, y el derecho positi1o por la otra, eso no quiere decir que no las
recono-can, sino que las sobrentienden( 6uisiera citar algunos pasajes que
e*presan claramente esta idea( Toda constitucin ;regla de derecho0, declara el
cardenal 8icol,s de Cuse, est, fundada sobre el derecho natural, y si lo contradice
no tiene 1alide- ;De Concordantia Catholica, III, $0( ir !ohn Fortescue, en
Inglaterra, e*presa el mismo principio cuando declara que la ley natural es la
madre de todas las leyes y que si 4stas se separan no pueden ser llamadas leyes(
;F5"TEC:E, De 8atura )egis 8aturae, $, $C0( Tal 1e- es 7til recordar que en el
siglo DBI Cal1ino e*presa el mismo principio de una manera dogm,tica( )a ley
moral, escribe, es el principio 1erdadero y eterno de la justicia, liga a los hombres
en todas partes y siempre( )a equidad, porque es necesaria, es siempre la misma
entre los hombres2 las leyes positi1as pueden 1ariar pero solamente en la medida
en que ellas sigan orientadas hacia ese mismo fin, es decir hacia la equidad( )a
ley moral de Dios no es otra cosa que un testimonio de la ley natural y el principio
de la equidad entero est, en ella contenido ;C/)BI85, lnstitutio, IB, ?C, $A2 ed(
$AA%0( >uedo agregar a estos te*tos algunas palabras significati1as de "ichard
9ooIer. (a justicia que, cuando triunfa, mantiene el orden, & que, cuando es
pisoteada, crea el desorden, quebranta, amenaza al mundo entero de una
desolaci)n & de una ruina completas* la justicia en la que los pobres encuentran
su defensa, los seres vivientes la paz +++ la justicia por la cual #ios, los $ngeles &
los hombres son elevados principalmente* la justicia, principal causa de la
cristiandad en esta hora* la justicia, en una palabra, de la que dependen no
solamente nuestro bienestar actual, sino nuestro gozo futuro en el %eino de #ios
;955JE", ermon, III, ed( $@'H, p,gina G$G0( >ienso que es claro que a los ojos
de los tericos polticos de la Edad +edia la ley no tena autoridad ni 1alide- sino
en la medida en que era conforme a la justicia( El Derecho y la !usticia son los
protectores de la libertad de los pueblos(
>odemos ahora pasar a la segunda parte de nuestro estudio. a la relacin que
e*iste entre el derecho y la seguridad, porque era el derecho el que proporcionaba
la garanta de la seguridad al indi1iduo y a su propiedad(
Es interesante hacer notar de nue1o esta primera e*presin medie1al del principio
de la seguridad en la declaracin que )otario, )uis y Carlos, hicieron a sus
s7bditos en +ercenne en el a#o @A$( >rometieron que en lo futuro no condenaran
ni deshonraran ni oprimiran a nadie contra el derecho y la justicia ;+( =( 9(, )eg,
sec(, II, ?CAK?CG0( Este principio es el que ha sido encarnado en el derecho
constitucional y en la organi-acin jurdica de la Edad +edia(
>ermitidme, desde luego, llamar 1uestra atencin sobre los principios y los
m4todos del feudalismo( Ese gran sistema ciertamente tena defectos, pero una
cosa por lo menos estaba clara y enf,ticamente afirmada, y era que el se#or,
cualquiera que fuese, rey o emperador, estaba ligado por una obligacin jurdica
hacia su 1asallo, y que estaba pre1isto un m4todo legal de compulsin(
Esto aparece muy claramente en los /ssises de !4rusalem y en 3eau1oisis( El
soberano est, ligado a sus 1asallos por una obligacin jurdica, de la misma
manera que 4stos est,n ligados a 4l, y no puede tocar a la persona del 1asallo ni a
su patrimonio sal1o en 1irtud de juicio de la Corte feudal, es decir de la comunidad
entera de 1asallos ;!E/8 DLI3E)I8, GA2 3E/:+/85I", Coutumes du 3eau1oisis,
)DBII, $@@'0( Este mismo principio de que el soberano debe responder de sus
actos frente a una corte de derecho, est, e*presado en la declaracin del
achsenspiegel ;$$$, A?, &0, el manual alem,n m,s importante de derecho feudal
en el siglo DIII( El conde del >alatinado es jue- del emperador ;Cf(
chMabanspiegel( $CCK$CH0( Tenemos un ejemplo de la aplicacin de este
principio en el procedimiento de la Dieta de 8Nremberg en $?'H en donde fue
sostenido que una diferencia entre el emperador "odolfo y el rey de 3ohemia
deba ser resuelta por el conde del >alatinado ;+( =( 9(, C(, 1ol( III, '?0(
)os mismos principios generales se encuentran en Castilla y )en( /s en las
Cortes de )en, en $$@G, /lfonso ID declara bajo juramento que no proceder,
contra la persona y la propiedad de alguno de sus s7bditos del cual haya odo
decir mal hasta que 4l haya sido llamado ante su Corte ;Curia0( Esta misma idea
se halla e*presada en t4rminos a7n m,s generales en las Cortes de Balladolid en
$?%%. nadie puede ser privado de vida o de su propiedad hasta que su causa no
ha&a sido oda conforme al fuero & al derecho ;Cortes de Castilla, I, ', ?2 I, ?G, &0(
Tales afirmaciones son las que nos permiten captar el sentido del papel bien
conocido del 'usticia en /ragn, en materia de juicios entre el rey y sus nobles(
De nue1o, en Inglaterra, 1ol1emos a encontrar esta misma idea en la obra de Fleta
;fin del siglo DIII o principios del DIB0( :n pasaje que ha sido posteriormente
interpolado en el te*to de 3racton, declara que el rey tiene dos superiores en su
obra de gobierno. el derecho y la Curia, es decir la asamblea de los condes y de
los barones que pueden imponerle lmites porque los reyes deben moderar su
poder por el derecho que es la rienda del poder ;Fleta( I, $', %0( 3ritten, en una
obra escrita hacia la misma 4poca, declara que, en las causas en que el rey es
parte, la corte es jue- ;3"ITTE8, I, ?&, @0( El Espejo de justicia denuncia como un
gran abuso la idea de que el rey est4 por encima del derecho cuando debe estarle
sometido ;1( $0 y en otra parte declara que la Corte real debe estar abierta a todos
los procesos contra el rey o la reina, de la misma manera que lo est, para toda
otra persona ;I, ?0(
/parece as claramente que la c4lebre cl,usula de la +agna Carta inglesa ;&%0 en
la cual se dice que nadie debe ser encarcelado, atacado, o pri1ado de su
propiedad por el rey, sal1o en 1irtud de un juicio de sus pares, o por la ley del pas,
e*presaba un principio que no era particular a Inglaterra, sino por lo contrario,
com7n a todos los pases de la Europa central y occidental en los siglos DII y DIII(
F a fin de probar que este principio no desapareci en las 4pocas ulteriores de la
edad media, me permitir4 mostrar que esta doctrina fue sostenida en Europa por
lo menos hasta el siglo DIII(
Desde luego Espa#a( En $&A$, las Cortes de Balladolid e*igieron que nadie fuese
ejecutado o aprisionado sin un proceso conducido de conformidad con el fuero y el
derecho, y el rey >edro I prometi dar rdenes conforme a este precepto a sus
funcionarios ;Cortes de Castilla y de )en, 1I( I I, $, ?$ 0( Esta promesa fue
reno1ada con 4nfasis por Enrique II en las Cortes de Toro en $&'$ ;ibid(, II, $H,
?G0, y fue impuesta a la regencia cuando las cortes de +adrid en $&%$ ;ibid(, II, &%,
%0(
/penas hay necesidad de repetir que esta era la regla corriente en Inglaterra, pero
querra recordaros las frases c4lebres de ir !ohn Fortescue declarando que los
jueces estaban obligados por su juramento a ju-gar seg7n la ley del pas, aun
cuando el rey ordenase lo contrario ;F5"TEC:E, De 8atura )egis 8aturae, I,
$G0( Es igualmente la opinin de Christophe aintK=ermans, jurista ingl4s
eminente de la primera mitad del siglo DBI( Es la costumbre general, dice, la que
forma la Common (a, en Inglaterra y el rey de Inglaterra, en su coronacin,
presta juramento de obser1arla fielmente y son estas costumbres tales como est,n
consignadas en la Carta Magna, las que declaran que nadie puede ser
encarcelado o pri1ado de su propiedad, sal1o conforme a un proceso regular y
jurdico ;/I8TK=E"+/8, Dialogus, cap( BII, ed( $GCH, fol( ??, &0(
Es particularmente curioso notar sin embargo, que en Francia, donde la autoridad
del rey ha sido considerada frecuentemente como habi4ndose desarrollado hacia
el fin de la Edad +edia, m,s que en todas partes de la Europa occidental,
pre1aleci el principio de que en todos los litigios entre el rey y sus s7bditos, el rey
era ajusticiable por los parlamentos(
>or los comien-os del siglo DB, el gran =erson declaraba que, aun cuando fuese
el rey quien haba creado el parlamento, no 1acilara en aceptar su juicio ;ermo
de Biago "egis "omanorum2 5pera, 1ol( I, par( I, ed( $GCG, col( $A?0( Tambi4n
declara que el rey no podra mandar ejecutar a un hombre sal1o conforme a un
procedimiento regular ;umma contra +ag( !oanem >arisiensem, ibid(, 1ol( I, par( I
col( &%%0( )a manera en que esta materia es tratada por Claudio de eyssel, al
principio del siglo DBI, en su =rant +onarchie de France es a7n m,s notable(
eyssel fue despu4s ar-obispo de Turn, pero entre $H%' y $A$' estaba al ser1icio
de la corona en Francia( )a monarqua francesa, escribe, es la mejor monarqua,
porque no es ni completamente absoluta, ni demasiado limitada2 est, regulada y
limitada por buenas leyes, ordenan-as y costumbres( Est, limitada por tres frenos.
la religin, la justicia y la polica ;$, @0( / propsito del segundo de estos frenos
dice que est, m,s desarrollado que en todas partes bajo la forma de los
parlamentos que fueron creados con el fin principal de restringir el poder absoluto
de los reyes( /grega, a fin de que no se pudiese pensar que los jueces del
parlamento estaban sometidos al control del rey, que su cargo era perpetuo y el
rey mismo no poda quit,rselos, sino por pre1aricacin, y que las Cortes mismas
eran las que deban ju-garlo( En consecuencia, los jueces, sabiendo que no
podan ser desposedos, sal1o por una falta determinada, pueden darse, con
mayor confian-a, a la administracin de la justicia ;ibid(, I, $C0(
Es curioso que +aquia1elo, escribiendo alrededor de la misma 4poca, hace notar
que si el pueblo sabe que el prncipe no quiere en ning7n caso 1iolar la ley, 1i1ir,
en seguridad y contento, y +aquia1elo ofrece el ejemplo del reino de Francia
donde el pueblo 1i1e en seguridad porque el rey est, ligado por muchas leyes que
constituyen la seguridad del pueblo ;Discorsi sopra la >rima Dece de TitoK)i1io, I,
$G0( En otro pasaje de esta misma obra, indica que Francia 1i1a m,s
completamente que ning7n otro reino bajo el imperio de la ley porque las leyes
eran mantenidas por los parlamentos y en particular por el de >ars y que
concedan juicios a7n contra el rey ;ibid(, III, $0(
Tal 1e- sea a7n m,s importante re1elar el juicio de 3odin en esta cuestin, porque
es uno de los primeros autores de alguna importancia que han sostenido la
doctrina de la autoridad absoluta del prncipe2 in embargo, 3odin sostiene con
con1iccin que el cargo del jue- debe ser perpetuo y que no puede ser pri1ado de
4l al gusto del prncipe( /grega que la costumbre de introducir una magistratura a
t4rmino, acercaba la monarqua a una tirana, porque un reino deba ser
gobernado en la medida de lo posible por leyes y no por el arbitrario o la gana del
prncipe ;35DI8, De "epublica, IB, H ed( $A@G0(
<stos no son sino algunos ejemplos de la opinin corriente, por decir as, de la
edad media, a saber, que es la ley la que protege y concede seguridad a los
particulares, tanto para su 1ida cuanto para su propiedad, aun frente al prncipe(
8o ser, in7til terminar esta parte de mi e*posicin con algunas frases
significati1as de "ichard 9ooIer, el m,s grande terico poltico de Inglaterra en el
siglo DBI. En esta materia, declara, no puedo m,s fuertemente recomendar la
sabidura de aquellos que han puesto las bases de esta "ep7blica2 porque aunque
nadie est4 rele1ado de su sujecin al poder del rey, sin embargo, el poder del rey
ele1,ndose sobre todos est, en todo limitado, porque la regla de cada uno de sus
actos es la ley misma( )os a*iomas de nuestro gobierno real son los siguientes.
(e- facit regem, un fa1or concedido por el rey contrariamente al derecho es nulo,
%e- nihil potest nisi quod jure potest ;Ecclesiastical >olicy, BIII, ?, $&0(
9ay, no obstante, una corriente de la doctrina medie1al de la cual no he hablado
a7n, es la doctrina de los grandes ci1ilistas de 3olonia y de sus sucesores en
Italia, en Francia y en los otros pases de la Europa central y occidental( 8o puedo
e*poner aqu su doctrina poltica en su conjunto, pero me detendr4 sobre uno de
sus aspectos que est, en relacin directa con nuestro asunto(
El prncipe o el emperador eran a los ojos de estos ci1ilistas, lo mismo que para
los juristas del antiguo imperio, la fuente inmediata y normal de la ley, porque el
pueblo romano les haba conferido esta autoridad( "ecord,is sin duda la frase
c4lebre de :lpiano donde declara que el prncipe era legibus solutus ;Dig( I, H, $0(
+e parece muy difcil determinar con precisin el sentido e*acto de estas
palabras, porque una interpretacin literal no puede ser reconciliada con otros
pasajes importantes del Cdigo sobre todo con los rescriptos de Teodosio y
Balentiniano( En ellos se declara en efecto que. %escripta contra jus elicita ab
omnibus judicibus praecipimus refutari, nisi aliquid est, quod non laedat alium et
prosit petenti, vel crimen supplicanti indulgeat ;Cod(, I, $%, '2 cf( las palabras
paralelas de /nastasius, Cod(, I, ??, G0(
Ciertos ci1ilistas de los siglos DII y DIII me parecen asa- inciertos sobre la
interpretacin que se debe dar a estos te*tos( En el siglo DIB encontramos a Cino
de >istoia declarando que el emperador est, ligado a la ley no necessitate, sino
que quiere estarlo de honestate ;CI85, Comm( sobre el Cod( "ub(, $H, fol ?A, ed(
$A'@0, y 3aldo que en su Comentario sobre el Cdigo ;I, $H, H, Digna 1o*0 declara
que el prncipe 1i1e conforme a la ley de debito honestatis( >ero agrega que esto
no debe ser entendido precisamente y distingue entre el poder ordinario y el poder
absoluto del prncipe( !ason de +ayno ;Comm( sobre Dig(, $, H, $0, un ci1ilista bien
conocido del fin del siglo DB, afirma refiri4ndose a 3aldo que el prncipe y el papa
podan hacer cualquier cosa supra jus, et contra jus, et e-tra jus
;desgraciadamente no he podido encontrar esta referencia en la obra de 3aldo0(
<sta parece ser m,s bien la opinin del mismo !ason porque comentando los
rescriptos de Teodosio y de Balentiniano ;Cod( I, $%, '0 cita a 3aldo y >aulo como
si ellos hubiesen sostenido que el prncipe poda publicar un rescripto contra jus
agregando la cl,usula de non obstante(
Estas opiniones est,n e1identemente en los antpodas del car,cter esencial de la
doctrina medie1al que hemos estudiado ya( >ero es importante notar en este
sentido que /lciat de +il,n, que emigr a Francia y ense# el derecho de 3ourges
en los primeros a#os del siglo DBI, as como un cierto n7mero de ci1ilistas
franceses, los m,s eminentes del mismo siglo, criticaban 1i1amente esta
interpretacin de las palabras legibus solutus( /lciat habla con el mayor desprecio
de las alucinaciones de los telogos y de las adulaciones de los juristas que
declaraban que el prncipe poda hacer lo que quisiera y que posea un poder
supremo y arbitrario ;Comm( sobre el Dig(, AC, $G, $$0 Duaren, otro ci1ilista,
aceptando la doctrina de que el prncipe es legibus solutus agrega sin embargo
que 4l se somete 1oluntariamente a la ley y niega que estos decretos debieran ser
siempre obedecidos( Estos no pueden pri1ar a un hombre de sus derechos
legtimos ;D:/"E8, Comm( sobre el Dig(, I, &, cap( A2 I, H, cap( H0( Doneau afirma
dogm,ticamente que los prncipes deben obedecer la ley2 ciertamente el prncipe
es legibus et solemnitatibus juris solutus, pero est, ligado communi principum lege
et sua, porque ha declarado querer 1i1ir sometido a la ley ;D58E/:,
Commentariorum de jure ci1ili, I, $', $0( Finalmente el gran Cujas sostena que las
palabras legibus solutus haban sido la causa de un malentendido porque ellas no
se referan a las leyes en general, sino e*clusi1amente a las leges caducariae, tal
por ejemplo la )e* !ulia et >apia a la cual se refiere el comentario de :lpiano
;C:!/, 5bser1ationes, DB, &C2 5pera, 1ol( IB, $'AA( ed( )yon $GCG0( F luego
declara que el prncipe hoy ;hodie0 ha jurado obser1ar las leyes y que est, ligado
por su juramento(
El prncipe puede confirmar ciertas cosas que hubieran sido hechas sin obser1ar
las formas legales, puede tambi4n conceder el perdn por los crmenes( >ero esto
es todo lo que quieren decir las palabras que declaran que el prncipe est, supra
leges ;ibid(, Comm( sobre el Cod(, BI, ?&, &2 5pera, 1ol( &( col( G@', ed( cit(0(
>odemos comparar y acercar estos juicios de /lciat y de los ci1ilistas franceses
con la interesante discusin de la misma materia por Ea-ius, profesor de derecho
ci1il en Friburgo en 3risgau, en el primer tercio del siglo DBI( En su comentario
sobre el Digesto estudia el sentido de las palabras legibus solutus y declara que
los canonistas sostu1ieron que el >apa podra obrar contra el derecho positi1o y
que esto se aplicara igualmente al emperador( Esta afirmacin, dice, no le hubiera
gustado nunca2 admite ciertamente que determinadas leyes pudieran ser
suspendidas en casos particulares y que esto se hiciera por la introduccin de una
cl,usula non obstante, pero que si el prncipe anulaba los derechos legales de una
persona sin ra-n 1,lida su acto sera nulo y no 1,lido aun cuando le diera la
forma de una ley o de un decreto( Esto, agrega, es la ley en /lemania y haba odo
hablar de una sentencia dictada contra el prncipe por la "eichsIammergericht
;E/EI:, Comm( sobre Dig( I, &, &$0( =racias a este juicio tenemos la opinin
formal de E/EI: consignada en uno de sus Consilia ;Consilia, II, $C0(
Es importante subrayar que cualquiera que hubiera podido ser la incertidumbre de
los primeros ci1ilistas, los autores m,s notables del siglo DBI llegan a las mismas
conclusiones que los juristas feudales y los escritores polticos de la edad media, a
saber, que el fundamento de la seguridad de la 1ida humana se encuentra en la
primaca de la justicia encarnada en las leyes positi1as ele1,ndose por encima del
prncipe, del rey y del emperador(
)legamos a las relaciones del derecho y del bien com7n(
Tenemos presente en el espritu la afirmacin de /ristteles que los gobiernos que
se inspiran en el inter4s com7n est,n constituidos en conformidad con los estrictos
principios de la justicia y que son, en consecuencia, 1erdaderas formas de
gobierno( >ero que aqu4llos que se inspiran en el inter4s particular del prncipe
son formas per1ertidas y defectuosas ;>oltica, III, G0(
Es 4sta una afirmacin tan profunda como penetrante( >ero aun cuando sea claro
que debemos aceptar el principio, no lo es menos que guardamos un sentimiento
de incertidumbre porque es muy difcil decir si una forma particular de gobierno
puede ser considerada como habiendo encarnado completamente este principio(
8o podemos hacer nada mejor que esperar que tal haya sido el fin o la intencin
que el gobierno se haya propuesto alcan-ar(
Fo no tengo que considerar aqu, sin embargo, otra cosa que si el principio ha sido
conocido y aceptado durante la Edad +edia( )a >oltica de /ristteles ciertamente
no ha sido conocida en la Edad +edia antes del siglo DIII( >ero la opinin de
/ristteles repetida por Cicern en su "ep7blica era familiar a los escritores
porque an /gustn la cita en su Ciudad de Dios ;II, ?$0( Tambi4n los primeros
escritores medie1ales afirman el mismo principio y, por regla general, lo ponen en
relacin directa con la ley(
an Isidoro de e1illa en el siglo BII, tratando de la ley declara que 4sta debe ser.
honesta, justa, conforme a la naturale-a, adaptada a las costumbres del pas y
finalmente que no debe inspirarse en un inter4s particular cualquiera, sino ser
dictada para la utilidad com7n de los ciudadanos ;Etim( B(, ?$0( Este principio pasa
en seguida al derecho cannico porque =raciano lo cita en el siglo DII, en su
Decretum ;D( IB, >ars II, =ratianus0( !ean de alisbury ;igualmente en el siglo DII0
sostiene en su >olicraticus que se dice el prncipe legibus solutus no porque
pueda cometer actos injustos sino porque debe inspirarse en el bien com7n y que
debe preferir la utilidad de los otros a su 1oluntad particular ;IB, ?$0( anto Tom,s
de /quino que conoca la >oltica de /ristteles de primera mano, declara. una
tirana no es justa porque no est, orientada hacia el bien com7n sino por lo
contrario se inspira en el bien particular del prncipe y, por consecuencia, una
rebelin contra un gobierno de este g4nero no es sedici)n ;umma theologica, IIa(
IIae( H?, ?0( Despu4s escribe que las leyes humanas pueden ser justas o injustas(
on justas cuando se inspiran en el bien com7n, son injustas cuando el prncipe
impone a sus s7bditos el yugo de leyes que no se inspiran en ese bien, y 4stas
pueden ser llamadas actos de 1iolencia m,s bien que leyes y no ligan en
conciencia ;ibid IIa( IIae( %G,H0(
El mismo =illes de "oma ;Colonna0, a pesar de su preferencia por el r4gimen de
un prncipe absoluto m,s que por el de la ley ;concepcin esot4rica en la Edad
+edia0, sostiene sin embargo el principio aristot4lico de que el rey debe tratar de
inspirarse en el bien com7n( En el caso contrario no es m,s que un tirano, porque
tal es la diferencia 1erdadera que separa al rey de un tirano ;De "egimine
>rincipum, I, $,$?2 I, &, &0(
3artolo, en el siglo DIB, describe al tirano como aquel cuyos actos no se inspiran
en el bien com7n sino en el suyo propio ;De Tyrano, ?'0, y =erson en el siglo DB
sostiene que los reyes han sido instituidos por el consentimiento com7n de los
hombres y para el bienestar de toda la comunidad ;ermo ad regem Franciae no
mine uni1ersitatis parisiensis, 5pera, ed( $GCG, 1ol(, col( '%@0(
Finalmente en el siglo DBI, oto, dominico y profesor en la :ni1ersidad de
alamanca, afirma que la ley es una regla que dirige a los hombres hacia el bien
com7n ;De !ustitia et !ure, I, $, &0 y el jurista ingl4s aint =ermans declara que la
ley humana para ser justa debe inspirarse en el bien com7n ;Dialogus de
fundamento legis anglicae, cap( IB, ed, $GC?, fol( $?0(
>ienso que es justo decir que en el espritu de los pensadores polticos de la Edad
+edia, la concepcin del bien com7n, en calidad de piedra de toque de las formas
legtimas de los gobiernos, es inseparable del principio de que el bien com7n se
encuentra en el establecimiento de la justicia y en el derecho como e*presin de
esta justicia(

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