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APUNTE DERECHO COMERCIAL I

Profesor Luis Ubilla Grandi Ao 2011
Danilo Mora Carla Canales Hermes Jara



Introduccin.

La palabra comercio deriva del latn Cum merx = Con mercadera
Mercadera = cosa mueble objeto del contrato de cambio bsico. (Compraventa)
Mercari = comerciar
Comerx urare = cuidar de las mercaderas

Investigar historia de Mercurio (Hermes en la mitologa romana), Dios del comercio

El D comercial es el D de las cosas muebles, (viene de los romanos) por lo tanto se dice que los
inmuebles estn fuera de la mercantilidad; el derecho de los inmuebles es el D Civil

Nacimiento del D comercial

Nace en la 2 ola (Alvin Tofler), cuando el hombre deja de producir solo para el propio
consumo, deja de ser prosumidor, esto est situado en la edad media, siglos X y XI; particularmente en
Italia en los siglos X y XI, por otra parte ocurri que los hombres empezaron a producir mas que para
el propio consumo, entonces estas personas que pasaron a llamarse comerciantes mercaderes se
juntaban en ferias o mercados a intercambiar sus productos, era un comercio nter local, lo cual
provoc que los mercaderes buscaran reglas para resolver sus conflictos, porque el D comn civil no
se adaptaba a las necesidades del comercio. Los mercaderes fueron regulando sus relaciones por
costumbres y se organizaron en corporaciones de mercaderes que recopilaban las costumbres que se
aplicaban en los mercados. Un pto importante a destacar es que las reglas mercantiles no nacen del
derecho civil, porque este no se adapta, este derecho nace como un derecho de clase y su origen es
consuetudinario.

Recopilaciones importantes;
Gnova
Pisa 1151
Miln 1216

Poco a poco, comienzan a surgir conflictos entre los comerciantes, por lo cual recurran a cnsules
(jueces comerciales) que fueron recogiendo en sus sentencias la costumbre.
Los mercaderes se fueron organizando en Gremios y corporaciones que fueron recogiendo en sus
estatutos la costumbre y fallos de los jueces.

En los gobiernos unitarios ms fuertes (Monarquas), se preocuparon de reunir estas normas
comerciales y crean ordenanzas, por ej.
Ordenanza de Bilbao 1737
Ordenanza terrestre de Colbert 1673 (Jean-Baptiste Colbert, min. de Luis XIV)
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Estas son las bases que se utilizan por el legislador para la elaboracin del Cdigo de Comercio francs
en 1807; y este ha servido de base para el resto de los pases del mundo (incluido Chile)

Jos Gabriel Ocampo (argentino), redactor del cdigo de comercio chileno, toma como base el
cdigo de comercio francs y espaol

La globalizacin hoy es un hecho y objetivamente ha disminuido la pobreza, sin embargo esta hoy se
mantiene a muy altos niveles.

Segn el Banco Mundial, el porcentaje que vive en extrema pobreza cay de 40% a 21%, y la pobreza
genrica pas del 66% al 52%, todo esto entre 1981 y 2001, con posterioridad estos niveles siguen
reducindose, como en Chile, que lleva aos con una economa de libre mercado. Al 2007 era el
segundo pas en Amrica Latina con menos indigencia.
En escenarios que no son de economa de mercado, la situacin es distinta, por ejemplo el 2004 el
desempleo en Venezuela durante los 5 primeros aos de gobierno de Chvez aument, de 13 a 19%,
como tambin el precio del petrleo. La pobreza aument de 43 a 53% entre 1999 y 2001, segn el
Instituto Nacional de Estadsticas de la U Bolivariana. As mismo la deuda externa pas de 22 a 27
millones de dlares, con esto se demuestra la tendencia contraria a aquellos pases globalizados.

En Cuba, el 2002 se estableci que el salario mnimo promedio era 10 dlares. Este ao un profesor
ganaba 10 dlares, un Ingeniero 14 y un mdico 27. Los mayores ingresos son las remesas que envan
familiares a los cubanos.

Vietnam, China, Polonia, entre otros, son pases que han adoptado la economa de libre mercado, a
pesar de su marcada tendencia poltica.
Para que la economa prospere, se requiere de algo fundamental, la previsibilidad y la confianza
continua en las reglas del juego, si esto no existe, las inversiones no llegan.

En la previsibilidad el derecho juega un rol esencial, ya que no es un derecho inherente de la vida real,
sino por el contrario, es la razn determinante del desarrollo econmico (citado por Francesco
Galgano).
Solo cuando existe previsibilidad a la que ayuda el derecho, hay seguridad jurdica y as es posible
progresar. El derecho es fundamental para el desarrollo de los negocios.

El derecho debe existir, no solo como un sistema regulador de la previsibilidad, adems, la
previsibilidad, requiere libertad, una libertad que persiga eliminar la pobreza y desigualdad.


BIBLIOGRAFA

Cdigo de comercio
Manual de don Ricardo Sandoval
Manual de Derecho Societario de don Julio Olavarra guila
Manual de Derecho Comercial de don Jos Manuel Palma Rogers

El estudio del Derecho Comercial comprende:

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Parte general
Contratos y ob. Mercantiles
Sociedades
Contrato de transporte y contrato de seguro
Ttulos de crdito
Derecho concursal (materia de Comercial II)

En Chile hay una visin restringida del D comercial, en otros pases su estudio comprende otras
materias (propiedad industrial, intelectual, contratacin comercial moderna, etc.)

A contar del S.XIX, fundamentalmente el S.XX ha existido una desmembracin de los cdigos
decimonnicos, por lo fue materias que antes estaban en el cdigo hoy son reguladas por leyes
especiales. Ej.: Ley 18046 de Sociedades annimas, SRL ley 3912, la ley de quiebra, antes estaba en
una ley especial, luego se volvi a incorporar al cdigo.

En el cdigo de comercio nos encontramos con materias donde se aplican las mismas tcnicas
del D Civil, como en obligaciones y contratos por ej., pero como el derecho comercial regula un
aspecto distinto que el derecho civil, aunque se apliquen las mismas normas, no siempre se llegan a las
misas conclusiones, ej.
En ttulos de crditos prevalece la legitimacin por la apariencia de la forma por sobre la
realidad jurdica en materia civil.

Como el D Comercial nace de la costumbre de los comerciantes, es de derecho privado.
El derecho comercial es frente al D Civil un D de excepcin o especial?

- Si fuera de excepcin la interpretacin de las normas mercantiles debiese se restrictiva, no cabe la
interpretacin por analoga
- Si fuese especial, cabra la interpretacin por analoga

Profesor: La legislacin mercantil es especial frente a la legislacin civil, pues no nace de esta, por lo
cual no puede negarse la interpretacin analgica (art. CdeC y art 4 C.C)

El Derecho Comercial ha existido siempre?
No, surge cuando empieza a masificarse el cambio, no existi siempre como conjunto
sistemtico de normas jurdicas que regule el comercio significa esto que antes no existan normas de
comercio?
Si existan, ej.: - Ley de Rodas
- Cdigo de Hammurabi

En una primera etapa histrica las normas mercantiles se confunden con el Derecho comn, no
constituye un conjunto sistemtico de normas que regula la actividad mercantil

El D Comercial nace como un derecho de concepcin subjetiva, aplicada a los comerciantes, se
establece que el criterio para aplicar la ley comercial es el sujeto = comerciante.
Con la revolucin francesa se impide la libertad de comercio, no hay ms gremios ni
corporaciones, no hay normas de clase que afecten la igualdad, todo debe regirse por el derecho comn,
no pasa mucho tiempo hasta que se dicta el cdigo francs. Con el tiempo, los franceses se dieron
cuenta que no podan aplicar el derecho comn al comercio, las normas de D Civil eran muy rgidas,
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no se adaptaban a las necesidades del comercio, as surge el Cdigo de Comercio francs de 1807;
influyente tanto en Europa como en Latinoamrica, siendo la base de nuestro CdeC. Esta establece la
aplicacin de las normas mercantiles no cuando acte un comerciante, sino cuando objetivamente se
realice un acto de comercio, sea quien sea que efecte el acto, esto se plasma en el art. 8 del CdeC
chileno.

Qu es un acto de comercio?
Esta definicin no se encuentra en ningn cdigo porque hasta el da de hoy no existe acuerdo
sobre el tema. En un tiempo se estableci que lo que caracterizaba al acto de comercio era el afn de
lucro, que es obtener una ganancia con la actividad que se realiza.
En una economa de mercado se gana cuando el precio de venta es superior al de produccin
bien; en el mercado se puede ganar cuando los consumidores estn dispuestos a pagar el precio que el
productor le da a ese producto. Desde otro punto de vista, obtener lucro es un imperativo moral, pues
en economa existe el principio de la escasez, que indica que con recursos escasos hay que atender
necesidades ilimitadas, por lo tanto hay que utilizar eficientemente los recursos; esta eficiencia en el
mercado se mide si el producto se vende o no. hablar contra el lucro, es hablar contra la eficiencia
(seala el profesor)

En los pases socialistas exista un temor al lucro, no tenan como medir la eficiencia de las
empresas; un economista sovitico habl de excedentes

Volviendo al tema, no se ha podido definir acto de comercio, entonces lo que se hizo fue una
enumeracin de actos de comercio en nuestra legislacin. La encontramos en el art. 3 del CdeC, por lo
cual an se sigue la nocin objetiva

Se justifica la existencia de un D Comercial distinto del Derecho Civil?
Esto fue respondido en Suiza, diciendo que no tiene jurisdiccin el libro V del C.C de las
obligaciones en este y otros pases no existe el CdeC, todo est en el C.C
Qu diferencia hay entre un acto civil y uno de comercio?
Por ejemplo, entre una compra civil y una comercial. En la civil, una persona realiza
relativamente pocas compras en un ao; en cambio, un comerciante las realiza en serie o en masa.
Lo que los distingue no es un aspecto sustantivo, cualitativo, sino un aspecto cuantitativo, lo
que justifica una regulacin diferente.

Qu actos enumera como actos de comercio?

Los que realizan los comerciantes, por lo que se vuelve a la concepcin subjetiva, los que estn en las
ordenanzas de Colbert. Por eso se dice que el derecho comercial es una categora histrica.


En el derecho civil, no se admite la prueba testimonial de actos que deben constar por escrito (ms de 2
UTM), porque civilmente, al no ser los actos en masa, hay tiempo para escriturarlos, a diferencia de los
actos comerciales, por lo mismo es que el art.128CdeC admite la prueba testimonial.

Surge el principio de legitimacin por la apariencia que dan las formas, por ej.: se contrata con
una sociedad, creyendo que est constituida legalmente, cuando no es as, por lo que la ley protege la
apariencia que dan las formas aunque, como en el ejemplo, la sociedad no se haya constituido
legalmente, no hay tiempo para averiguar la realidad jurdica
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Para que una persona pueda realizar actos en serie o en masa debe tener una organizacin, la
que se denomina empresa, por lo cual algunos establecieron que el D Comercial era el aplicable a
empresas y empresarios, volviendo a la concepcin subjetiva, criticando que no toda empresa es
comercial, presentndose algunos problemas prcticos con el tema.

Cuando se habla de empresa hablamos de una organizacin; en el derecho comercial propio, se
habla de empresa cada vez que se utiliza un capital propio o ajeno mas trabajo remunerado.
Entonces la empresa es sujeto de derecho? En el D comercial lo es el titular de la empresa que
puede ser una persona natural o jurdica, no hay que confundir al titular con el objeto, que es la
empresa.

Se dice que la tendencia es a la unificacin del D Privado, hay que distinguir entre unificacin
sustancial, cuando existe un derecho unificado, sin perjuicio de que existan dos cdigos y unificacin
formal, cuando existe un cdigo nico, comprensivo de la materia civil y comercial.

Concepto econmico de comercio:
_______________Dinero______________________
| |
| Trabajo |

COMERCIO

Bienes y servicios

| |
|__________________________________________ |
Dinero

Quines realizan comercio? Los que acercan los productos a los consumidores (intermediacin)

En sentido jurdico el concepto es ms amplio, porque adems de la actividad de intermediacin,
tambin comprende la produccin. Pues los productores fueron quienes en un primer momento dieron
lugar al comercio.
Se excluyen la actividad agrcola, minera y pesquera, porque estn en la tierra, ligados a un bien raz.
(Por ensima vez, esto es por razones histricas, no cientficas)

El concepto jurdico de comercio es distinto al que manejan los economistas, pues comprende la
actividad productiva.

Art. 3 N 20 CC

Todas las empresas constructoras de inmuebles por adherencia ejecutan actos de comercio, a pesar de
relacionarse con inmuebles.
El concepto jurdico s ms amplio por comprender actividad productiva, excluyendo minera,
agricultura, pesca y servicios profesionales.




Unidad
productora
bsica
(empresa)

Unidad
consumidora
bsica (familia)
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Derecho Comercial igual a Derecho Mercantil

A pesar de esto, en ocasiones en ambos se trata diferentes temas, en nuestra legislacin tenemos un
concepto mucho mas restringido que el derecho mercantil.


Denominacin del Derecho comercial

Espaa: Derecho mercantil (se ve en un concepto mas amplio, en chile hay una concepcin ms
restringida)

Francia: Derecho de los negocios

Georges Ripert (jurista francs): Es la parte del derecho privado relativa a las operaciones jurdicas
realizadas por los comerciantes, sea entre ellos, o con sus clientes. Estas operaciones estn referidas al
comercio, y son llamadas por ello actos de comercio.

Ral Varela Varela (jurista chileno): Un conjunto sistemtico de normas jurdicas que tienen por
objeto gobernar el trfico mercantil, regulando las relaciones que con ocasin de l, se producen entre
los individuos.

Al hablar de derecho comercial estamos en presencia de una de las dos grandes ramas del
derecho privado.
Hay derecho comercial desde que existe un conjunto sistemtico de normas que regula la
materia
No nace del derecho civil (por trigsima vez), y es un derecho especial; admite la interpretacin
analgica (art 2 CdeC, art 4 C.C)

El Derecho Comercial tiene relacin con otras ramas del derecho:

Derecho Constitucional: La Constitucin da normas de orden pblico bsicas (D propiedad,
Libertad de asociacin)
Derecho Civil: Obligaciones y contratos ej.; sociedad, compraventa, mutuo (regulado en
ambos), arrendamiento (regulado en el C.C)
Derecho tributario: Pago de tributos
Derecho Laboral: Contienda por el concepto de empresa, las relaciones con los trabajadores
antiguamente eran reguladas por el CdeC
Derecho internacional privado: por la internacionalizacin del comercio
Derecho penal: Es my fcil traspasar la lnea entre la buena fe y el fraude
Derecho pblico: Hay organismos de derecho pblico internacionales, como la ONU, que
intervienen en materia comercial

El derecho no puede mantenerse al margen de la economa, y esta carece de sentido sin una
regulacin legal pertinente




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- Variable controlables, el empresario puede
controlarlas en mayor o menor medida.
- Tambin hay variables incontrolables, como el
derecho, por lo que la economa no puede
mantenerse al margen del derecho.





Clasificacin del comercio

1. Segn el objeto
a. de acuerdo a las operaciones que ejecuta; de compra y venta, de transporte, se seguro, etc.
b. sobre materias que recae; alimentacin, materiales construccin.

2. Segn el lugar donde se efecta
a. comercio nacional
b. comercio internacional

3. Segn la va que se utilice
a) terrestre
b) martima
c) area

4. Segn la forma de venta (cualitativo)
a) al por mayor (art 25)
b) al por menor (art 30)
(La importancia de esta clasificacin es desde el punto de vista de la contabilidad)

5. Segn criterio cuantitativo
a) al menudeo (es una categora de comerciante al por menor)
b) gran comercio

La doctrina y la jurisprudencia previenen no confundir comercio al por menor con comercio al
menudeo; si bien el comerciante al menudeo lo es al por menor, ambas clasificaciones atienden a
diferentes criterios (cualitativo-cuantitativo)

*importancia distincin
Ej.: Prescripcin, al menudeo prescribe en 1 ao (2522), no se aplica esta regla al comercio al por
menor.

* El mensaje del cdigo de comercio hace sinnimos comercio al por menor y al menudeo (por lo
menos lean el mensaje los flojos)

* Hay un fallo de la Corte Suprema que distingue entre comercio al por menor y al menudeo, se
encuentra en el repertorio del cdigo de comercio, a continuacin del art. 30
P
Punto de venta
P
Promocin
P
Producto
P
Precio
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CARACTERISTICAS DEL DERECHO COMERCIAL
(Aspectos que lo diferencian del derecho civil)

1. Expansividad
2. Progresividad
3. Tendencia a la uniformidad
4. Poco formalismo
5. Autonoma y especialidad



1. Expansividad

El derecho comercial tiende a expandirse. Instituciones que nacieron para ser aplicadas slo a
los comerciantes, se le aplican a los que no son comerciantes; como consecuencia de esto, el derecho
comercial tiende a exponer sus caracteres en otras ramas jurdicas, particularmente en el derecho civil,
pues este, con el devenir del tiempo, se ha ido comercializando. As sucede por ej. Con la quiebra, que
era netamente comercial, el seguro, letras de cambio y pagar, antiguamente usados slo por
comerciantes, ahora cualquiera los puede usar.

Por estos motivos se imprime cierto carcter; en el derecho comercial existen ciertos principios,
como el principio de la apariencia que dan las formas. ej.: Cuando un persona cobra un cheque,
cotejan la firma del cheque con la del titular de la cuenta, no es un cotejo total, la ley dice que el banco
va a pagar el cheque y no ser responsable si la firma no tiene a simple vista diferencia con la firma
registrada.
Aqu no se le exige al cajero que funcione sobre la base de la realidad jurdica, sino sobre la
base de la apariencia que dan las formas, por el hecho de que el comercio funciona en masa, por lo que
necesita mayor rapidez

Esto no es as en el derecho civil, donde por ejemplo cuando se compra un inmueble, se hace un
examen exhaustivo de ttulos.
Con el paso del tiempo, este principio de la apariencia se ha ido incorporando al derecho civil.

2. Progresividad

El comercio se realiza en serie o en masa, y requiere regulacin de esta actividad que va
cambiando permanentemente por las prcticas, usos, costumbres de los comerciantes. Esto hace que el
derecho comercial sea un derecho en constante evolucin, mutaciones que van vinculadas a las
relaciones comerciales que l regula y a los nuevos requerimientos que se les hace.

3. Tendencia a la uniformidad

Desde que el derecho comercial empez a existir como un conjunto sistemtico de normas tuvo
un sello internacional; hoy con la globalizacin de la economa este sello es mucho ms fuerte y
evidente. No es raro que contratos celebrados en un pas produzcan efectos en otro, o que existan
contratos celebrados por pluralidad de pases.

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Uno de los principios fundamentales para el desarrollo econmico es la previsibilidad, donde el
derecho juega un rol esencial, pues les da a los operadores comerciales certidumbre en sus relaciones.
No obstante esta certidumbre, pueden existir conflictos entre las partes; y estas necesitan
certidumbre respecto a las soluciones que se le darn a sus conflictos, en lo cual el derecho juega un rol
importante. Si los derechos de los distintos pases que intervienen en el comercio internacional son
diferentes, los conflictos tienden a agravarse y se atenta de esa forma de una manera seria a esa
uniformidad. Es por eso que es muy importante que los derechos tiendan a la uniformidad, para as
otorgar mayor previsibilidad.

La uniformidad no significa necesariamente que las legislaciones sean iguales, sino al menos
similares, de modo que las soluciones sean parecidas.

Se celebr en Ginebra una conferencia en la cual se intent uniformar la legislacin sobre letra
de cambio y pagar (ley uniforme de Ginebra), cuyo texto no ha sido suscrito por todos los
pases, entre ellos Chile. Sin embargo, si comparamos la ley 18092 sobre letra de cambio y
pagar con este convenio, son prcticamente iguales.

Existen organismos pblicos y privados que trabajan en pos de la uniformidad:

Cmara internacional de comercio
OMC
UNCITRAL
UNIDROIT
OCDE

Todos estos organismos trabajan por la uniformidad del derecho comercial, lo que sin duda ayuda al
comercio, y as al desarrollo de la economa de mercado.

A) Cmara Internacional de Comercio (CCI)

Es la principal organizacin comercial del mundo. No es una organizacin gubernamental. Se
crea en 1919 y tiene su sede en Pars. Agrupa a miles de compaas del mundo de ms de 130 pases.
Cul es el propsito de la CCI?
Promover mecanismos internacionales abiertos de comercio e inversiones, as como la
economa de mercado en todo el mundo

La CCI recibi el carcter de consultor al ms alto nivel, precisamente con el propsito de prestar su
apoyo y cooperacin en el desarrollo de los principios del comercio internacional para evitar conflictos.
Tambin ofrece medios de solucin adecuados. En cada pas existe una sede. (La CCI de Chile
se constituy en 1993, al amparo de la CNC)

Desde sus orgenes, la CCI se dio la tarea de producir un documento que fuera de aceptacin
universal en materia de trminos mercantiles. En su primer congreso en 1920, se encarg a un grupo de
especialistas establecer esta materia, lo que se produjo en 1928, modificadas en 1936 y 1980, lo cual se
conoce como reglas internacionales para la interpretacin de los contratos INCOTERMS
Es un conjunto de reglas de carcter facultativo, que determinen la interpretacin de los
diferentes trminos utilizados en los contratos internacionales. Van dirigidos a los hombres de negocios
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que prefieren las reglas internacionales de carcter uniforme a la incertidumbre ocasionada por las
mltiples interpretaciones dadas en los diferentes pases.
Ejemplo:
FAS (Free along side): El vendedor se obliga a dejar un producto al borde de la nave que lo va
a transportar
FOB (Free on board): El vendedor se obliga a colocar el producto sobre la nave
CIF (Cost, insurance & freight): Comprende el precio de la mercadera puesto en el punto de
destino, lo cual incluye el costo, seguro y flete.

El INCOTERMS contiene una serie de definiciones de trminos, por lo que las partes se evitan
discusiones en cuanto al contenido de las obligaciones de las partes.

Adicionalmente, la CCI elabor otro documento denominado carta de crdito o acreditivo o
crdito documentario, para evitar que al comprar productos en el extranjero, lleguen diferentes.
Cmo funciona?
Ej.: Un chileno va al banco a solicitar que abra una carta de crdito por U$ 100.000 para la
compra de un Mercedes Benz en Alemania. El banco le comunica esto a un banco en Alemania, con las
caractersticas del producto, se lo comunica a M. Benz.
As, la empresa automotriz tiene seguridad de que le pagarn y adems un banco alemn, luego
embarca el vehculo y la empresa naviera emite un acta de embarque con las caractersticas del
vehculo, el cual se presenta al banco alemn para que efecte el pago. El banco alemn debe verificar
que el documento de embarque coincida con las caractersticas del producto establecido en la carta de
crdito. As se realizan los pagos correspondientes.

Como esto se produce en todos los pases del mundo fue necesario establecer una uniformidad,
y as naci un documento denominado usos y reglas uniformes relativos a crditos documentarios,
cuya ltima modificacin fue en 1994, acuerdo n500 de la cmara de comercio internacional.


B) GATT general agreement of tariffs and trade (acuerdo general sobre comercio y tarifas
aduaneras)

Es un tratado multilateral e intergubernamental, que implica derechos y obligaciones recprocos
y cuya finalidad es liberalizar el comercio internacional, dndole una base estable.
*Los 75 pases integrantes del GATT se convirtieron en miembros fundadores de la OMC el 1 de enero
de 1995.

El GATT entr en rigor el 1 de enero de 1948 (ratificado por Chile el 15 de marzo de 1949). A
este acuerdo pertenecen ms de 90 pases que representan ms del 90% del comercio mundial.
Ha sido objeto de sucesivas modificaciones en ruedas de negociaciones internacionales. La
ronda de 1993 realiz el cambio a OMC, conocida tambin como la ronda de Uruguay.

La OMC no solamente dicta normas, sino tambin es un tribunal de justicia, al cual puede
recurrir un pas cuando estima que otro ha violado en su perjuicio una norma de la OMC.

C. UNCITRAL (CNUDMI) comisin de las naciones unidas para el desarrollo mercantil
internacional

Establecida en 1966, en la Asamblea General de las naciones unidas.
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En esta oportunidad, la asamblea general consider que las diferencias entre las diversas
organizaciones internacionales creaban un obstculo para el comercio; por eso se cre esta
organizacin cuya finalidad principal es desempear un papel activo en la reduccin o eliminacin de
esos obstculos, la Asamblea encomend a la organizacin fomentar la armona organizacin
progresiva del derecho mercantil internacional.
Se forma por 60 estados miembros, elegidos por la asamblea general. La eleccin se hace sobre
territorios geogrficos y sistemas jurdicos representativos del mundo. Los miembros son elegidos por
6 aos y el mandato de la mitad de ellos expira cada 3 aos. Chile actualmente forma parte y su
mandato expira el 2013.



La labor de esta comisin es muy amplia y bsicamente trabaja por la uniformidad
Ej.:
- En 1996 elaboran una Ley modelo sobre comercio electrnico
- 2001; Ley modelo sobre firma electrnica
- 1997; Ley modelo sobre insolvencia transfronteriza (vinculado con la quiebra; la
insolvencia de un pas puede tener efecto en otro, declarar quiebra en un pas afecta a las
sucursales que tenga en otro pas; diversos pases se han opuesto a esta ley, entre ellos
Alemania)

D) UNIDROIT (instituto internacional para la unificacin del derecho privado)

Organismo de carcter privado (en su funcionamiento), intergubernamental, independiente, con
asiento en Roma.
Creado en 1926, como organismo de la Sociedad de las Naciones; luego de la disolucin de
esta, mediante el estatuto orgnico del UNIDROIT en los 90 volvi. Son miembros los estados
adherentes de los 5 continentes, representantes de diferentes sistemas jurdicos (Chile pertenece). Tiene
varias lenguas oficiales.

Como lo indica el estatuto orgnico, su objetivo es la elaboracin de reglas uniformes de D
privado. Al ser un organismo intergubernamental, la forma de unificacin es a travs de T.T.I.I, para
que sus normas prevalezcan sobre las normas de derecho interno.
Como estas normas son de lenta aplicacin, trabaja tambin proponiendo leyes modelos a los
Estados miembros, y tambin con la elaboracin de principios generales a ser tenidos en cuenta por
jueces, rbitros y las partes contratantes, segn sean ellas libres de utilizarlas.

E) OCDE (organizacin para la cooperacin y el desarrollo econmico)

Chile ingres a esta organizacin el ao 2010. Fue fundada en 1961 y agrupa a ms de 34 pases
que deben tener 2 compromisos:
- Con la democracia
- Con la economa de mercado

Esto implica que necesariamente como est destinado a apoyar el desarrollo econmico sostenible y
contribuir al desarrollo del comercio mundial, esta organizacin es un foro que naturalmente tiene que
considerar la eliminacin a los obstculos del comercio, dentro de lo cual juega un rol preponderante la
uniformidad de la legislacin. (Actualmente la OCDE ha recomendado flexibilizar las normas laborales
por creer que fomentan el desempleo)
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De nada sirven los intentos de unificacin de derecho si un determinado principio es
interpretado de forma diferente que en otros pases con la misma norma, pues no habra una verdadera
unificacin.

Adems de los organismos antes mencionados, los derechos de cada pas son responsables en lo
relativo a la interpretacin y aplicacin de la ley para el caso concreto.

4. Poco formalismo.

En el siglo XI, cuando se masifica el intercambio, nace el derecho comn, muy rgido, que no
sirve para las necesidades del comercio, por lo que los comerciantes comienzan a establecer usos.
El derecho comercial nace como un derecho flexible en contraposicin al formalismo del
derecho Civil. (En materia probatoria por ejemplo, art.127 129 CdeC)

Todas las sociedades en el derecho chileno, particularmente las mercantes, son solemnes. La
nica Soc. Que en nuestro derecho no es solemne es la sociedad colectiva civil, regulada el C.C
La normativa que regula los ttulos de crdito es bastante formalista; no es lo mismo firmar una
letra de cambio al adverso o al reverso

Y en qu queda entonces el poco formalismo del derecho comercial?

Lo que pasa es que estos formalismos estn destinados a facilitar las relaciones comerciales, la
idea matriz es facilitar la realizacin de los negocios.
Los organismos de hoy tienden a incentivar la contratacin, no como antao donde la estancaba.
Hoy el derecho civil tambin se ha ido desformalizando.

5. Autonoma y especialidad (criterio de comparacin con el derecho civil)

El derecho comercial es autnomo del derecho civil porque no ha nacido de este, sino de las
costumbres de los comerciantes. Si bien utiliza tcnicas de derecho civil, no siempre las soluciones que
da son las mismas.

Regula un sector concreto del mbito privado, por lo cual concluimos que frente al derecho
civil, el derecho comercial es un derecho especial.


EL CDIGO DE COMERCIO
Autor: Jos Gabriel Ocampo (ver biografa; hay una breve en el libro de don Julio Olavarra guila)

Fuentes legislativas y doctrinarias

Cdigo de comercio espaol 1825
Cdigo de comercio francs 1807
Ordenanzas de Bilbao
Leyes especiales (Soc. en comandita, ley francesa de 1856)
Fuentes doctrinarias: (complementar con texto de Olavarra)

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Geografa del cdigo

El CdeC fue promulgado el 23 de Noviembre de 1865, y entr a regir el 1 de Enero de 1867.
La codificacin tiene por objeto facilitar el conocimiento de la ley, y darle ms sentido a la
presuncin de conocimiento de esta, por lo que a comienzos del siglo XIX comienza la codificacin.

A fines del siglo XIX y durante el siglo XX, comienza un descuartizamiento de los cdigos;
es decir, se dictaron muchas leyes que regulan materias mercantiles y que ya no estn en el cdigo de
comercio, a pesar de que antes s lo estuvieron. Ej.: normativa sobre letra de cambio y pagar, ley de
sociedades annimas.

Este proceso tuvo una involucin en dos materias:

Quiebra: inicialmente estaba regulada en el libro IV del CdeC. la ley 4558 derog el
libro IV, el cual sigui fuera del cdigo. La ley 20080 de 2005 reincorpor la normativa
de quiebra al CdeC.

Sociedad por acciones: es un nuevo tipo societario, el legislador incorpor esta
normativa al CdeC

El cdigo de comercio tiene la siguiente estructura:

Ttulo preliminar. (arts. 1 al 6)
Libro primero De los comerciantes y de los agentes del comercio (arts. 7 al 95)
Libro segundo De los contratos y obligaciones mercantiles en general (arts. 96 al 822)
Libro tercero De la navegacin y el comercio martimos (arts. 823 al 1250) *a partir
del siglo XI el comercio comienza de forma generalizada por va martima, por lo que
muchas y muy importantes instituciones del derecho comercial nacen y se desarrollan a
travs del comercio martimo.
Libro cuarto De las quiebras (arts. 1 al 263) *la numeracin es producto de la
derogacin y posterior reincorporacin.
Ttulo final. (se refiere a la entrada en vigencia del cdigo)

Producto del descuartizamiento ocurrido durante el siglo XX, cuando hablamos de derecho
mercantil, no nos referimos exclusivamente al cdigo de comercio, sino tambin a otras leyes como:

Ley 3918 sobre sociedades de responsabilidad limitada
Ley 18046 sobre sociedades annimas
Ley 18045 de mercado de valores
Ley 18092 sobre letra de cambio y pagar
D.F.L 707, Ley sobre cuentas corrientes bancarias y cheques
Ley 19857 sobre empresa individual de responsabilidad limitada
D.F.L 3, Ley general de bancos





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Ttulo preliminar

Cules son los objetivos de este ttulo preliminar?
Las normas jurdicas son princpiales, por lo tanto no son neutras, siguen un propsito. (El OPE
por ejemplo)
Determinar o precisar cuales son los actos de comercio, para determinar con ello el
alcance de la mercantilidad
Precisar cuales son las fuentes del derecho comercial

Artculo 1

El ttulo preliminar comienza con este artculo.
La doctrina dice que es poco til, que est de ms, otros que es mejor derogarlo, pues dice que rige
las obligaciones de los comerciantes, lo cual es incompleto e inductivo a error, pues tambin rige las
obligaciones de los no comerciantes que realicen actividades mercantiles. (En chile se sigue la
concepcin objetiva, que mira al acto en s, no a la persona que lo ejecuta)

Sin embargo, lo que ha hecho que no sea derogado es que el artculo prosigue: las que
contraigan personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales... por
lo que se ha dicho que aqu se encuentra consagrado el principio de la accesoriedad jurdica con la
cual un acto jurdico que considerado aisladamente sera civil, pasa a ser mercantil si asegura el
cumplimiento de una obligacin mercantil.
Tambin se aplica a las obligaciones de los comerciantes para asegurar el cumplimiento de
obligaciones mercantiles.

Junto a la accesoriedad jurdica existe otro tipo; la accesoriedad econmica; que significa que
en la medida que un acto sea accesorio a una actividad econmica pasa a ser parte de la actividad
econmica (art. 3 n 1 inc 2)

Entonces, es til este artculo?
Si, slo en la parte de la accesoriedad, aunque est mal redactado

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

Se refiere a cmo se materializan las normas jurdicas, a donde vamos a encontrar normativa
comercial. Se dividen en fuentes discutidas e indiscutidas.

1. Fuentes indiscutidas
Son aquellas expresamente reconocidas en el ordenamiento jurdico
Ley mercantil
Ley comn
Costumbre mercantil
T.T.I.I (Ricardo Sandoval lo agrega; segn Prof. Ubilla no es una fuente autnoma, debe ser
ratificado)

2. Fuentes discutidas
Jurisprudencia
Condiciones generales de contratacin
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1. FUENTES INDISCUTIDAS

A) Ley mercantil
Usamos la palabra en un sentido lato (amplio), referente a todas las normas que emanan del
poder central, cualquiera sea su rango o categora:

Normas constitucionales (que integran el OPE y al cual todas las leyes mercantiles deben
someterse)
Cdigo de Comercio
Leyes complementarias
Decretos
Simples rdenes ministeriales, dictadas en el uso de la potestad reglamentaria

Cundo una ley es mercantil?
Una ley es mercantil cuando reglamenta actos que el cdigo califica como actos de comercio

B) Ley comn

Constituida por el Cdigo Civil y sus leyes complementarias.

Segn el profesor Ral Varela Varela, el derecho comn no es fuente del derecho comercial
porque no es forma de exteriorizacin del derecho mercantil, si no que es normativa legal de aplicacin
supletoria

C) Costumbre mercantil

Orden de prelacin (arts. 2 y 4 CdeC)
1. Ley mercantil.
2. Ley civil (si hay vaco en ley mercantil)
3. Costumbre mercantil (si no est regulado en ley civil)
En relacin con el derecho comparado, no parece lgico segn el origen del derecho comercial,
que la costumbre mercantil se aplique en ltimo lugar; en otros pases ocupa el 2 lugar.
Sin embargo, hay algunos casos en que la ley se remite a la costumbre; en esos casos cambia el
orden de prelacin. Ej.: art 132 CdeC (cosas que se acostumbra comprar al gusto)

Dentro de las leyes civiles y mercantiles hay leyes especiales y generales, dentro de cada grupo
se aplica primero la norma especial. Cuando hay un vaco en una ley mercantil especial, no debemos
irnos a la ley civil, si no que a la ley mercantil general, existe un derecho mercantil comn, y ese est
en el cdigo de comercio







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2. FUENTES DISCUTIDAS

A) Jurisprudencia

Doctrina que emana de los fallos de los tribunales superiores de justicia

An cuando se reconozca el valor persuasivo y ejemplar de la jurisprudencia, la doctrina
mayoritaria niega su carcter de fuente del derecho porque de ella no surge una norma jurdica
mercantil; simplemente se trata de una resolucin que no vincula ms all del caso concreto (art. 3 inc
2 C.C).

Opinin profesor: es cierto, pero an as los fallos son un elemento de valor efectivo para el estudio del
derecho y atencin del caso particular.

B) Condiciones generales de contratacin

El contrato es fuente de obligaciones, pero no es fuente del derecho objetivo; tiene fuerza
vinculante para las partes (1545 C.C)
Cuando las condiciones generales de contratacin son parte del contrato, produce efecto slo
entre las partes.
La contratacin en serie o en masa, caracterstica de la contratacin comercial, se hace sobre la
base de contrato tipo, normalmente contratos de adhesin. Los contratos tipo tienen clusulas que estn
predispuestas, que son las mismas para todos los contratos de la misma naturaleza, y por eso se habla
de condiciones generales de contratacin

El principal efecto de estas condiciones es que se va borrando el elemento personal de la
relacin contractual. Este elemento personal se sustituye por un elemento objetivo, que son estas
condiciones generales de contratacin; por lo que al ser de aplicacin general, son o no fuente?

Segn la doctrina estas no constituyen derecho objetivo, en trminos generales no son fuente
del derecho mercantil salvo que las condiciones formuladas sean impuestas por una autoridad pblica.
Ej.: superintendencia de bancos, sup. De valores y seguros.



Costumbre mercantil

observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una
comunidad social, acompaada por la intencin que obedece a un imperativo jurdico

Se distingue entre la costumbre y el uso, el uso es slo el elemento objetivo de la costumbre,
falta el elemento subjetivo (opinio iuris).
As es en chile ms no en el derecho comprado donde costumbre y uso son equivalentes.
Cul es la importancia de esta diferencia? el uso se prueba con cualquier medio probatorio, la
costumbre sol con los medios del derecho mercantil.

Rodrigo Ura dice: Los usos de comercio son normas de derecho objetivo, creada por la observancia
repetida, constante y uniforme de los comerciantes en sus negocios

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Tambin seala: Dentro del campo genrico de las normas consuetudinarias, los usos de comercio
entran en la categora especial de uso de los negocios o usos del trafico, nacidos en el seno mismo de la
contratacin mercantil, bien para suplir la ausencia de regulacin legal adecuada, bien para colmar las
lagunas que existan en el contenido de los contratos o bien sencillamente para resolver las dudas que
surjan en la interpretacin de estos

Con esto queda claro que el uso mercantil no es un uso de hecho (repeticin de actos u
operaciones materiales del trafico) si no un uso esencialmente jurdico.

Formacin de la costumbre

Al contrario de la ley, la costumbre no es una manifestacin racional o reflexiva del derecho,
sino una manifestacin extra tempornea. Hace su aparicin en el centro de la actividad comercial tras
un largo periodo de evolucin que comienza con la repeticin en los contratos de una estipulacin
determinada, hasta que la clusula en cuestin fuerza de repetirse se sobreentiende aunque deje de
establecerse, para terminar siendo generalmente una norma objetiva que se impone a los contratantes,
siempre que no exista un pacto en contrario.

Originada de esta forma la costumbre mercantil, queda claro que descansa en al conciencia
general de los comerciantes de una determinada plaza o territorio en que tenga vigencia. Con todo, la
costumbre tiene que se legitima en el sentido que no debe ser contraria a la ley.

Paralelo entre costumbre civil y mercantil.

1. En materia civil al costumbre rige solo cuando la ley se remite a ella
En materia mercantil rige adems en silencio de la ley.

2. En el cdigo civil no hay ninguna norma que establezca los requisitos para que la costumbre
constituya derecho
En el cdigo de comercio estn en el artculo 4.

3. No hay en el cdigo civil una norma que diga como debe probarse la costumbre civil, por lo que
puede probarse por cualquiera de los medios de prueba legal.
La costumbre mercantil solo puede probarse por los medios que indican los artculos 5 y 825 del
CdeC.


Clasificacin de la costumbre.

I.-
- Costumbre segn la ley
- Costumbre fuera de la ley
- Costumbre en silencio de la ley (es la de mayor valor. Art. 4)

II.-
- Costumbres mercantiles generales
- Costumbres mercantiles particulares

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Es general cuando se aplica en todo tipo de comercio y, a lo menos, en todo el territorio de la
repblica

La costumbre particular se subclasifica en especiales y locales
Especial cuando se refiere a una determinada clase de comercio ej.: comprar al gusto
Local cuando se practica en una plaza determinada

*importancia: ver cual es la costumbre que razonablemente las partes pudieron tener en vista a la hora
de celebrar el contrato.

III.-
- Costumbre nacional
- Costumbre internacional

IV.-
- Costumbre normativa: est destinada a suplir las lagunas de la ley
- Costumbre interpretativa: cuando est destinada a interpretar las palabras o frases tcnicas del
comercio y los actos y convenciones mercantiles.

*importancia: en la doctrina nacional es casi unnime la opinin de que la costumbre interpretativa
puede ser probada por todos los medios de prueba legales. En cambio, la normativa puede ser probada
por los medios de prueba que indica el cdigo de comercio (art. 5 y 825)
Esta opinin en el derecho comparado no es pacfica, Rodrigo Ura por ejemplo, seala que
tanto la normativa como interpretativa son normas de derecho objetivo, y que siendo ambas fuentes del
derecho estn sujetas, a la restriccin probatoria.

En nuestro derecho slo sera fuente del derecho mercantil la costumbre normativa, no as la
interpretativa.


Medios de prueba de la costumbre

Si la costumbre en silencio de la ley tiene tanta importancia, por qu el legislador restringi
tanto los medios de prueba?
Precisamente porque como tiene mayor fuerza en el derecho comercial, se requiere de una
absoluta certidumbre acerca de su prueba.

Qu es mas importante, una buena aplicacin del derecho o la fijacin de los hechos?
Lo ms importante son los hechos iura novit curia

La ley es fuente de Derecho, no necesita ser invocada; la costumbre mercantil tambin lo es,
requiere ser invocada? Si es fuente del derecho como la ley, la respuesta debera ser no.
Al revisar el art. 5, pareciera que nos est diciendo que si les consta a los juzgados, no necesita
ser probada. Sin embargo la doctrina mayoritaria dice que aunque el tribunal la conozca debe ser
invocada, y tambin probada. Se fundamentan en el art. 160 del CPC que establece que el juez debe
fallar conforme al mrito del proceso

Y por qu esta diferencia con la ley? Porque la costumbre est constituida por hechos, y los hechos
deben ser probados.
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Ral Varela Varela (doc. minoritaria) dice que lo que se prueban son los hechos; conocidos los
hechos no se prueba la costumbre, y si el juez la conoce no es necesario invocarla ni probarla.

*Esto tiene importancia para el recurso de casacin en el fondo, pues si tuvieran la misma
fuerza de la ley, una interpretacin errnea podra llevar a la casacin en el fondo

Quin debe probar?
Se siguen las reglas generales 1968 C.C

Cules son los medios de prueba?
Art. 5 (aplicacin general)
Art. 825 (aplicacin especial, slo a la navegacin y al comercio martimo)

Art. 5: No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la
autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios:

1. Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan
sido pronunciadas conforme a ella;

2. Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la
prueba.

En el n 1; puede ser cualquier sentencia, incluso arbitral. Esta sentencia debe tener un doble contenido:
1. aseverar la existencia de la costumbre
2. haber sido pronunciada conforme a ella
n 2; deben ser 3 escrituras pblicas que se refieran a la costumbre, deben ser anteriores a los hechos
que motivan el juicio

Art. 825: En las materias reguladas por este Libro, la costumbre podr ser probada, adems de las
formas que seala el artculo 5 de este Cdigo, por informe de peritos, que el tribunal apreciar segn
las reglas de la sana crtica.

Este es un medio probatorio especial. Hay algn orden de prelacin?

Respecto a los medios de prueba para el comercio terrestre NO. En cuanto al comercio
martimo, el informe de peritos prevalece sobre el art. 5 por ser especial (opinin profesor)

La costumbre mercantil y el recurso de casacin en el fondo

La casacin en el fondo procede cuando hay errada concepcin de derecho. Procede la
casacin en el fondo, si una vez acreditada, hay una errada interpretacin de ella?
El profesor Ral Varela Varela dice que si.

La corte suprema ha dicho que no, pues la costumbre se funda en hechos, y estos slo pueden
ser interpretados o conocidos por los jueces de fondo.



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Costumbre interpretativa

Est en el art.6 del CdeC. En Chile se considera que no es fuente de derecho, por lo cual puede
ser probada por cualquier medio de prueba.

Su funcin es aclarar el significado de las palabras tcnicas del comercio y para interpretar los
actos o convenciones mercantiles (INCOTERMS)


LOS ACTOS DE COMERCIO
*bibliografa especial el acto de comercio, crtica a la teora tradicional de Juan Esteban Puga Vial

En nuestro pas se sigue la concepcin objetiva, por lo que cada vez que una persona ejecute un
acto de comercio hay que ver la ley. (Art. 8)

La mercantilizad queda excluida respecto de los actos de consumo, salvo el caso de la
aplicacin del principio de lo accesorio. Ej.: cuando un empresario de transportes compra neumticos
para su vehculo; es un acto de consumo, pero como est destinado a una actividad comercial el acto
ser considerado como acto de comercio.


Para qu sirve distinguir acto civil de uno de comercio?

1. Para distinguir la legislacin aplicable; esto es particularmente importante en aquellos actos que
tienen regulacin en ambos cdigos: compraventa.

2. Para efectos probatorios (art. 35 rompe el principio de que nadie puede crearse su propia
prueba)

3. La ejecucin de actos de comercio es el elemento central para definir quienes son comerciantes
(art.7 CdeC)

4. Para efectos de capacidad. (profesor discrepa, pues ninguna norma dice quien es capaz y quien
no en materia comercial, esas normas estn en el cdigo civil. Quizs podra considerarse
norma especial, en relacin con el menor adulto.


5. Para los efectos de la quiebra; Profe: antiguamente ejecutar actos de comercio ere esencial en
materia de quiebra.
Hoy puede quebrar cualquier persona. La ley 4558 de 1929 ya era as, tena importancia saber si
se era o no comerciante, porque la ley era ms rigurosa y los que eran comerciantes que con los
que no lo son.
Hoy puede quebrar cualquier persona, hoy la ley es ms rigurosa no con el comerciante, sino
con el denominado deudor calificado, que son aquellos que ejercen las actividades sealadas en
el Art. 41, libro II. El deudor que ejerza actividades comerciales, industriales, minera o
agrcola, se le impone la carga especial de pedir su propia quiebra, si no la pide se declarar la
quiebra culpable, que es un delito estrictamente sancionado.
Art. 43 N1, para que se pueda solicitar la quiebra por el no pago de una obligacin mercantil,
es necesario ser deudor calificado.
21
Solo es sometido a calificacin penal el deudor calificado, en cambio si quiebra otro deudor, su
quiebra no es calificada penalmente. Hoy si bien es cierto que cualquier persona puede quebrar,
la ley es ms severa con los deudores calificados

1 Quiebra Solo Comerciante
2 Quiebra cualquiera, Ley severa con COMERCIANTE
3 Quiebra cualquiera, Ley severa con COMERCIANTE CALIFICADO
Rol de la voluntad de las partes

Pueden las partes atribuir a un contrato el carcter de mercantil?
La mercantilizad est determinada por la ley, por lo tanto las partes no tienen ninguna
disponibilidad para calificar un acto de comercio si la ley no dice que lo es, ni tampoco quitar la calidad
de comercial a un acto que lo es; ergo, la mercantilidad queda determinada por la ley, sin importar lo
que digan las partes al respecto.

Teora de lo accesorio

La accesoriedad puede extender o reducir la mercantilizad, por ejemplo:

1. Campesino que compra botellas para vender vino; este en si es un acto de comercio pues se
esta comprando un producto para comercializarlo, pero como la actividad est ligada a otra
principal la cual versa sobre un inmueble (ya vimos que los inmuebles estn fuera de la
mercantilizad), por lo tanto, no es calificado como acto de comercio.
2. Empresario de transportes que compra neumticos para sus camiones; este sera un acto
civil, (no hay produccin ni intermediacin) pero como la finalidad es para ejercer una
actividad comercial, siguiendo el principio de la accesoriedad, este pasara a ser acto de
comercio.

Actos formales de comercio

Hay una categora de actos de comercio a los cuales no se les aplica la accesoriedad: los actos
formales de comercio, que son aquellos que son siempre mercantiles, cualquiera que sea la causa,
objeto, o personas que en ellas intervengan, ej.: letra de cambio, pagars y cheques sobre documentos a
la orden. (Art. 3n10)

Actos mixtos o de doble carcter

Son aquellos actos que son civiles para una parte y mercantiles para otra, art.3 inc 1. ej.: compra
de un cuaderno; para el alumno es civil, para el comerciante es mercantil.
Estos actos plantean una problemtica en cuanto a qu ley vamos a aplicar en caso de juicio.

Qu ley de fondo se aplica?
Qu ley probatoria se aplica?

1ra teora (ley del demandado): en caso de conflicto hay que aplicar la ley del demandado.
Crtica: La ley de fondo aplicable a una determinada controversia no puede quedar entregada a
la voluntad de quien demanda primero
22
2da teora (ley comercial) : la ley aplicable debe ser una sola, siempre debe aplicarse la ley
mercantil; porque si el acto es de comercio, aunque sea para una de las partes, es regulada por
una ley comercial
3ra teora (ley del obligado): hay que aplicar en la controversia la ley del obligado
comerciante = ley comercial
civil = ley civil

Situacin especial respecto de los inmuebles, pues estos estn fuera de la mercantilizad, no hay
actos de comercio sobre inmuebles. (El 3 20 se refiere a la actividad mercantil de la constructora,
no de la inmobiliaria)
Ej.: compro un inmueble, que era comercial, de que tipo es el acto?
Algunos dicen que civil, pues no hay actos de comercio sobre inmuebles
Otros (Julio Olavarra) dicen que es comercial por el principio de la accesoriedad

La regla es los inmuebles estn fuera de la mercantilizad, sin embargo hay autores que estiman que hay
excepciones.


CLASIFICACION DE LOS ACTOS DE COMERCIO

I. Vas a travs de la que se ejecutan
Terrestre arts. 1, 12 y 20
Martima arts. 13, 19



II. Criterio que utiliz el legislador para mercantilizar el acto. (Se utiliza tradicionalmente para
estudiar el acto de comercio, no es rigurosamente exacta)
Actos de comercio que para calificarlos como tales se atiende al elemento intencin del
que los ejecuta
Actos de comercio que para calificarlos como tales se atiende al elemento empresa
Actos de comercio que son siempre mercantiles (actos formales de comercio)

III.
Actos de comercio que son actos jurdicos propiamente tales (n 1 4)
Actos de comercio que son actividades empresariales
Actos de comercio que son una operacin.

Actos de comercio que son actos jurdicos: ver estudios de derecho civil

Actos de comercio que son actividades empresariales: Nos encontramos frente al elemento empresa.
Aqu lo que la ley mercantiliza no es un acto determinado, sino una actividad econmica organizada
empresarialmente. Ej.: art. 3 n9, se mercantiliza la actividad econmica de asegurar. El seguro en si
puede ser civil o comercial.

En nuestra tradicin mercantilista, se considera que hay empresa cuando la actividad econmica
es realizada con capital propio o ajeno y utilizando trabajo remunerado de terceros. Esta definicin,
23
extrada del art. 166 inc final, se ha utilizado desde antao. De esta definicin de empresario de
transportes vemos que los elementos son copulativos.

Actos de comercio que son una operacin: El concepto operacin no es un concepto jurdico, en el
sentido que lo es la compra, la venta o el arrendamiento, es un concepto netamente comercial,
comprensivo de un conjunto de actos jurdicos que sirven a una misma finalidad.
No es asimilable a un acto jurdico porque cada uno de los actos jurdicos que estn
comprendidos en la operacin se rige por su propia normativa; no hay una normativa que regule la
operacin en su conjunto.
Se ha entendido en ocasiones que todos los actos se encuentran jurdicamente vinculados, por lo
que la ineficacia de uno acarrea la de todos, pero esto no es as en nuestro derecho comercial.

Ejemplo: (3 n20), quiero construir una casa, licito, llegan empresas constructoras, elijo una, celebro
el contrato de construccin de obra a suma alzada, donde el valor de la construccin es de $80
millones, para que el precio pueda ser ms, las dos partes debemos estar de acuerdo. La empresa no
puede decir unilateralmente que subieron los materiales u otros motivos.
Siempre estos contratos parten con un anticipo para que la empresa pueda contratar o comprar
materiales. En el caso, el anticipo es de $25 millones, por ser un contrato de construccin se celebra
por escritura privada. Cmo me garantiza la empresa que va a construir? se pide una boleta de
garanta por los $25 millones.

La empresa constructora debe entregar la boleta de garanta, va al banco, el titular de la empresa
solicita la boleta de garanta, el ejecutivo debe responder en conformidad a la ley emito la boleta,
pero donde estn los $25 millones, que deben depositarse, ya que la boleta posteriormente se me
entrega a mi, que ordene la construccin, la que puedo cobrar en cualquier momento, sin restriccin
alguna.
La empresa dice que si tuviera el dinero no pedira la boleta, por lo que pide un prstamo.

Junto con el contrato de construccin tenemos el contrato de mutuo de dinero.
El ejecutivo presta el dinero, pero para garantizar solicita suscripcin de pagar (cto construccin
mutuo pagar)
Solicita garanta ej., hipoteca (cto construccin mutuo pagar hipoteca) para emitir la boleta.
Con todo esto el banco emite la boleta de garanta, la empresa tomo a favor mo una boleta de
garanta por $25 millones.
Tengo este documento, si la empresa no construye voy al banco y recupero el dinero, la ley dice que
este monto es inembargable y el banco debe pagar aunque se oponga cualquiera.

Finalmente esta operacin est compuesta por:

Contrato de construccin(cc)
Mutuo (cc c de c)
Pagar (ley 18092)
Hipoteca (cc)
Emisin de ttulo de crdito
Boleta bancaria de garanta (ley general de bancos)

Cada uno de estos actos se rige por su propia normativa jurdica.

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ANLISIS DEL ART. 3 DEL CdeC
(Consultar bibliografa de Juan Puga, Ricardo Sandoval y Julio Olavarra)

I. Actos que atienden al elemento intencin
Art.3 n1. La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o
arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas
cosas.
Sin embargo, no son actos de comercio la compra o permuta de objetos destinados a complementar
accesoriamente las operaciones principales de una industria no comercial.
Todo lo que se diga respecto de la compra vale para la permuta. Para que estemos en presencia
de compra mercantil es necesario:
1- Que se compre una cosa mueble: estos muebles pueden serlo tambin por anticipacin, por ej.:
un bosque, (inmueble por adherencia y mueble por anticipacin) la compra de un bosque es una
compra mercantil. A propsito de esto, la ley excluy a los inmuebles.
Cuando hay referencia a una cosa mueble sin decir si es corporal o incorporal, se entiende que
es corporal. La compra o permuta de una cosa incorporal no ser acto de comercio, por eso se
ha fallado que el art.3 n1 no comprende la venta y permuta de bienes incorporales muebles
como son las acciones.
2- Que la compra se haga con el nimo de vender o permutar esa cosa: El elemento intencional es
determinante, debe existir este nimo al momento de la compra.
Muchas veces los hechos prueban o sirve para determinar esta intencin. Por ejemplo comprar
100 sacos de harina, claramente no los quiero par mi propio consumo, quiero venderlos. La
prueba de la concurrencia de este nimo le corresponde a quien alegue que el acto es comercial
y esto incluso aunque quien est comprando sea un comerciante, porque no existe en nuestro
derecho una presuncin de mercantilidad por el hecho de que el acto est siendo ejecutado por
un comerciante. (Existi en el proyecto de Ocampo un art. que supona mercantiles los actos
realizados por un comerciante, lo cual no pas al cdigo)
Naturalmente este elemento intencional habr que analizarlo en cada caso en particular.
Alguna doctrina agrega que es un requisito tambin el nimo de lucro, pero al leer el artculo en
cuestin no se encuentra este requisito, lo que no significa que las personas no quieran obtener un
beneficio, pero si no es as, el acto sigue siendo acto comercial
Cundo una venta es mercantil?
Slo cuando est precedida de una compra o permuta mercantil. (Cuando se concret el nimo
de vender)
Arrendamiento. Este arrendamiento, como debe ser precedido por una compra mercantil, debe tratarse
de una cosa mueble. La ley lo est mercantilizando desde el punto de vista del arrendador, y para el
arrendatario el acto ser civil o mercantil segn la teora de lo accesorio.
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Hay que destacar que la venta, permuta o arrendamiento puede ser de la misma forma u otra diferente
(de la cosa mueble), ej. Compro genero y lo vendo como ropa, la ley no exige que la cosa comprada se
venda de la misma forma.
Inciso segundo: Principio de accesoriedad, aqu es donde se plantea; si compro un establecimiento de
comercio, si esta compra comprende un inmueble, la operacin es civil o comercial? La posicin
mayoritaria estima que ser comercial.

Art.3 n2. La compra de un establecimiento de comercio
Es una novedad del derecho chileno. Novedad que se diluye porque el establecimiento de
comercio no est regulado en nuestro derecho.
Establecimiento de comercio: conjunto de cosas corporales e incorporales que constituyen una
universalidad de hecho, al servicio de un determinado giro mercantil
Tampoco nos dice la ley que es la venta de un establecimiento de comercio. La doctrina mayoritaria
estima que es tambin un acto de comercio por estar precedida de una compra mercantil.
Como es una universalidad de hecho, cada una de las cosas que conforman esta universalidad
tiene su rgimen jurdico propio, por lo que al comprar se debe tener cuidado en detallar que est
incluido en la compra.
Hay un caso muy famoso cuya solucin se atribuye a Alessandri; la compra de la via Zabala
en el norte; despus de comprarla el nuevo dueo comenz a vender el vino bajo la marca Zabala, a
lo que el vendedor le comunic que le haba vendido el establecimiento, pero no la marca Zabala
propiamente tal, por lo cual no pudo seguir vendiendo el vino bajo esa marca, pues el vendedor le
cobraba un derecho a usar la marca mucho mas alto que el propio establecimiento. La solucin que le
habra dado Alessandri era ponerle via Tarapac, ex-Zabala
Al comprar un establecimiento, hay que tener cuidado si se compra la mercadera, por los
impuestos que ello conlleva, tambin hay que verificar si lleva envuelta la venta o traspaso de los
trabajadores. Hay que ver tambin, si el vendedor no es dueo, si el contrato permite subarrendar, etc.
Hay que realizar un estudio bastante detenido, porque cada uno de los bienes que se adquieren van a
estar sujetos a su normativa especial. Due dilligence significa hacer el estudio de todas estas
variables, comprende todo lo antes indicado por estar en presencia de una universalidad de hecho, no
de derecho.
Art. 3 n3. El arrendamiento de cosas muebles hecho con nimo de subarrendarlas
Desde el punto de vista del arrendatario, para el subarrendatario, el subarrendamiento va a ser
civil o comercial segn la teora de la accesoriedad.
Debe tratarse del arrendamiento de una cosa mueble. Qu pasa si el subarrendatario, a su vez
subarrienda? Hay que atender a la teora de lo accesorio.
El arrendamiento mercantil est regulado en el cdigo civil en cuanto al contrato, pero en el
cdigo de comercio en cuanto a la prueba.
Art. 3 n4 La comisin o mandato comercial
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Pareciera ser que comisin y mandato son lo mismo, pero no lo son. Si vemos los arts. 233, 234
y 235, concluyen que mandato comercial es el gnero y comisin es la especie.
A qu se refiere entonces el nmero 4, a todo mandato comercial o slo a la comisin?
La doctrina entiende que slo se refiere a la comisin pues los dems mandatos estn
reglamentados en otra parte. (C.C)
Cundo es mandato comercial y cuando es civil?
Al estar regulado en el CdeC y el C.C, hay que ver por qu normas nos regimos.
Al tenor del 233 CdeC, el carcter mercantil se lo da el acto encomendado; si es un acto lcito
de comercio, para el mandante es comercial.
Siempre se estima que los comisionistas son comerciantes por la regulacin que les da el CdeC.
Para quien contrata con el comisionista el acto va a ser civil o comercial segn la teora de lo accesorio.

II. Actos que atienden al elemento empresa.
Art. 3 n5. Las empresas de fbricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafs y
otros establecimientos semejantes.
Esta enumeracin es slo enunciativa y otros establecimientos semejantes
Pareciera ser una enumeracin desordenada, segn algunos no lo es, pues se est yendo de mayor a
menor. (El elemento comn es la compra de cosas muebles para posteriormente ser vendidas)
Art.3 n6. Las empresas de transporte por tierra, ros o canales navegables
La ley no mercantiliza el contrato de transporte, lo que mercantiliza es la empresa de transporte.
Y qu pasa con el transporte por los lagos? Si vemos el art. 166 tambin comprende el transporte
lacustre, por lo que slo se tratara de una omisin, por lo que tambin corresponde a un acto de
comercio
Art. 3 n7. Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o suministros, las agencias de
negocios y los martillos.
Se trata de empresas que tienen distintas actividades:
a) Empresas de depsitos de mercaderas.
Estarn dentro de este concepto las empresas de custodia de maletas? NO, porque lo que se
deposita no es mercadera, pues no estn destinadas a ser vendidas o permutadas.
Art. 2211 cc define el contrato de depsito. No es cualquier empresa de depsito la que la ley
mercantiliza, sino es la empresa de depsito de mercadera.
El CdeC habla de mercaderas en comercio terrestre y mercancas en comercio martimo, pero es lo
mismo, ejemplo de esto:
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Art. 135 Mercaderas como sinnimo de cosa mueble
Art. 141 Mercaderas objeto del contrato de compra
Art. 143 n3 Mercaderas venta.


Art. 144 inc 1 cosas vendidas Sinnimos
Art. 144 inc 3 mercaderas

Art. 160
Si no hay reclamo contra el contenido de la factura en 8 das, se tendr por irrevocablemente aceptada.
Art. 864 Mercancas
Art. 976 toda clase de bienes muebles, sin embargo, el inc 3 nos dice que los equipajes se rigen
por las disposiciones del contrato de pasaje.

Ley 18190 Sobre Almacenes Generales de Depsitos
Son almacenes cuyo giro es servir de depositario de mercaderas, para lo cual el almacenista con el
depositante celebran un contrato de almacenaje, definido en la ley.
Este contrato se perfecciona cuando el almacenista emite dos documentos denominados certificado de
depsito y vale de prenda, la emisin de estos documentos le da la importancia comercial.
Ejemplo: un agricultor produce 1000 sacos de trigo, cuando lo va a vender hay una baja en el precio
tanto nacional como internacional, por lo cual decide no vender, se le aconseja llvalos a un almacn
general de depsito, donde se custodiar. El almacenero emitir estos dos documentos.
Utilidad prctica
El agricultor hace el depsito y necesita dinero, ya no tiene el trigo por que lo deposit.



Perfeccionamiento
Contrato de Depsito por la entrega de las cosas
Contrato de almacenaje por la emisin de los dos documentos
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El agricultor va a un banco para pedir un crdito, el banco dice que presta el dinero, pero con una
garanta cmo constituye prenda sobre el trigo?, entregando el vale de prenda al banco, se
endosa el vale de prenda, el endoso en este caso perfecciona la prenda, no es titulo traslaticio de
dominio.
El agricultor se queda con el certificado de depsito
Supongamos que el trigo vale $40 millones, el agricultor pide $20 millones, puede que un molinero le
ofrezca comprar su trigo, puede pasar:

1. El agricultor dice que est en prensa, el molinero paga el crdito, libera el vale de prenda
mediante el endoso del certificado de depsito y paga la diferencia al agricultor.
2. El agricultor endosa el certificado de depsito, si el molinero no sabe que el trigo esta
prendado queda conforme, si sabe, conoce que si no se le entrega el vale de prenda est
adquiriendo el trigo prendado.
Cuando se compra algo de un depsito hay que pedir ambos documentos.
Ver Ley 18190
Art 1 Cto de almacenaje
Art. 3 Almacn general de depsito
Art. 5 certificado de depsito vale de prenda
Como se transfiere el dominio
Como se prenda
Para el almacn general, el acto ser siempre mercantil, para el depositante, depender de la teora de lo
accesorio. En el ejemplo, el acto para el agricultor ser civil, por que no hace comercio, al ser una
actividad ligada a inmueble.
** En la nica parte en que no opera la teora de lo accesorio es en los actos formales de comercio, los
que son mercantiles para cualquiera de las partes, cualquiera sea su causa**
b) Empresas de provisiones y suministros
No es lo mismo que una empresa de depsito.
No es lo mismo una empresa de provisiones que una de suministro.
La ley no las define.
La doctrina es la que distingue.
Empresa de provisin: aquellas que tienen por objeto proveer cosas muebles a una persona natural o
jurdica, mediante un precio alzado y fijado de antemano, que regir por el tiempo de duracin del
contrato. Ejemplo, abastecedora de comida
suma alzada: precio fijo, su valor solo puede ser modificado por acuerdo de las partes.
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El contrato de aprovisionamiento va a ser siempre mercantil para la empresa de provisiones, para la
otra parte depender de la teora de lo accesorio.
Ejemplo
Almuerzos al ejrcito Civil
Almuerzos a Huachipato Mercantil

Empresa de suministro: tiene por giro la prestacin de servicios, mediante una retribucin fijada o
pactada ejemplo, telfono, electricidad.
El acto siempre ser mercantil para la empresa de comercio y para el que contrata con ella depender
de la teora de lo accesorio
Contrato yo civil
Contrata gacel mercantil
c. Agencia de Negocios
No estn definidas en la ley, al hablar de negocio nos referimos a un concepto amplio, por ejemplo una
agencia de viajes, de empleo o de publicidad, agencia de prestacin de servicios postales o de
correspondencia
d. Martillos
El cdigo debi haberse referido a los martilleros. La ley 18118 regula la actividad de los martilleros.
Los martilleros venden al mejor postor toda clase de bienes corporales muebles. El art. 1 de la Ley
18118 define martillero.
Art. 3 n8. Las empresas de espectculos pblicos, sin perjuicio de las medidas de polica que
corresponda tomar a la autoridad administrativa.
La ley mercantiliza a las empresas de espectculos pblicos, o sea aquellas que tienen por
objeto proporcionar entretencin al pblico de diferentes maneras. (Empresas de circo, eventos,
dedicadas a contratar conferencias, etc.)
Adems de entretencin, hay que agregar como objeto tambin la informacin y la cultura.
El art. 166, que define empresario de transportes, nos sirve para extraer los elemento del empresario.
Para la empresa de espectculos el acto va a ser siempre mercantil, pero para los que contratan
con ellos sern civiles o mercantiles segn la teora de lo accesorio.
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ART. 3 N9. Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran
mercaderas transportadas por canales o ros.
Ac tambin hay que agregar el transporte lacustre. Lo que mercantiliza la ley no es el contrato
de seguro, el cual puede ser civil o mercantil, lo que mercantiliza es la empresa de seguro, la actividad
de asegurar. Pero no es cualquier seguro, se trata del contrato de seguro terrestre a prima.
Y qu pasa con los seguros martimos?
El seguro martimo est regulado en el n 16 del art. 3.
Qu debemos entender por seguro a prima?
En el seguro a prima la compaa aseguradora se obliga a cubrir los riesgos de prdida o
deterioro de las cosas pertenecientes a una persona, o la vida de una persona, la que se obliga a pagar
un precio llamado prima, por el riesgo cubierto.
Esta idea se contrapone a la de seguros mutuos; en virtud del cual varias personas se obligan
recprocamente a cubrirse determinados riesgos en un tiempo determinado en base a cuotas. En nuestro
pas se encuentran prohibidas por el art. 145 de la ley 18046 (las sociedades constituidas antes de esta
ley pudieron continuar con sus actividades).
Aqu tambin se aplica la teora de la accesoriedad.

Art. 3 n20. Las empresas de construccin de bienes inmuebles por adherencia, como edificios,
caminos, puentes, canales, desages, instalaciones industriales y de otros similares de la misma
naturaleza.
Este numeral fue agregado en el ao 1977. Antes de que se agregara se discuta y la posicin
mayoritaria dice que si es acto de comercio. Aqu lo que se mercantiliza no es el inmueble ni el
contrato de construccin, sino la empresa de construccin de bienes inmuebles por adherencia (el
mismo art. pone ejemplos).
El concepto de inmueble por adherencia est dado por el cd. Civil.
Cmo la ley hace mercantil la empresa de construccin, debemos definir lo que es construccin.
Construir: edificar, erigir una cosa adhirindola a un inmueble.
Es necesario construir todo el inmueble o tambin queda mercantilizada la construccin de una parte?
La ley no distingue, por lo que hay que decir que son empresas constructoras de inmuebles por
adherencia no slo las que construyen el total, sino tambin una parte.
Por esto tambin se dice que es empresa de construccin las empresas de excavacin,
instalacin elctrica, etc.
Lo otro que se plantea es si es necesario construir en terreno propio o es necesario hacerlo en
terreno ajeno. Esto es tratado a propsito de la accesin en materia civil.
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Ya sea que se haga en terreno ajeno o propio, tiene una sola naturaleza; inmueble por
adherencia.
Pero qu ocurre cuando se construye en terreno propio? Ej.: constructora que vende o arrienda las
casas que construye en su terreno.
Recordemos que la venta de inmuebles estn fuera de la mercantilidad, por lo que concluimos
que la actividad mercantil contenida en el art. 3 n20 es la de inmuebles construidos en terreno ajeno.

III. Actos formales de comercio.
Es aquel que es mercantil para todos los que intervengan, cualquiera sea su causa u objeto
En estos actos no rige la accesoriedad. En teora, segn esta clasificacin seran actos formales
de comercio los nmeros 10 11 y 12. Pero en la prctica slo sera acto formal de comercio el n10
primera parte. En los dems la doctrina est conteste en que cabe la teora de lo accesorio.
ej.: si abro una cuenta bancaria (3n 11), para m es civil, el banco ser siempre comercial; ahora si un
comerciante abre una cuenta ser comercial, pero por la teora de la accesoriedad.
Art. 3 n10. Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la
orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas
de dinero de una plaza a otra hechas en virtud de un contrato de cambio.
Por qu la ley hace que siempre sean actos de comercio? Para facilitar la circulacin de estos
instrumentos. (Ver ley 18092, regula letra de cambio y pagar)
La letra de cambio, pagar y cheque se engloban dentro de efectos de comercio, los cuales
son una categora de ttulos de crdito.
Los ttulos de crdito se clasifican en:
- Nominativos: se transfieren conforme a las reglas de la cesin de crditos nominativos. (libro
IV, ttulo II)
- A la orden: se transfiere mediante el endoso (firmarlo al dorso)
- Al portador: se transfieren con la entrega.

Esta clasificacin no es doctrinaria, emana de la ley, art 164. En este artculo slo se est
mercantilizando los documentos a la orden, por qu? Segn el profesor es porque accidentalmente
omitieron la conjuncin y, pues debera decir: cheques y documentos a la orden

Qu pas entonces con los documentos al portador?
Hay un fallo que dijo que como lo que se mercantiliza es el intercambio, si sera un acto de comercio,
pues si se incluye al ttulo a la orden, que es ms sencillo de transferir que el nominativo, con mayor
razn el documento al portador es un acto de comercio.

No hay en la ley 18092 una definicin de letra de cambio ni pagar (arts. 1 y 102
respectivamente) en cambio en el art. 10 de la ley de cheques hay una definicin de cheque.

Actos que son siempre de comercio.

En el art. 3 n10 tiene una parte final: el contrato de cambio. Se encuentra definido en el art. 620
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del CdeC. Art. 620. El contrato de cambio es una convencin por la cual una de las partes se obliga,
mediante un valor prometido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario
legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin.

El contrato de cambio siempre supone una distancia loci; siempre la obligacin que asume la
parte de entregar un dinero es en un lugar distinto de donde se celebr la convencin. Es de la esencia
del contrato de cambio, hay un trayecto. (Contrato trayecticio)

Distancia loci: distancia entre el lugar donde se celebra y el lugar donde se cumple el contrato.
La idea de contrato trayecticio se opone a la de contrato manual.
Por eso es que en la antigedad este contrato se haca mediante una letra de cambio, lo que no
obsta que actualmente tambin podra cumplirse con una letra de cambio. (Crdito documentario)
Aqu tambin rige la teora de lo accesorio.
Art.3 n11. Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje
Hay diversas clases de bancos, por ejemplo, Banco Central y Bancos comerciales. Bajo este
respecto hay consenso en que nos estamos refiriendo a bancos comerciales.
La disciplina que estudia las operaciones de bancos se llama derecho bancario, la cual es una
rama del derecho comercial, pero est tan especializada que se estudian en forma separada.
Fuentes del derecho bancario
Ley general de bancos
Cdigo de comercio
Acuerdos y circulares de la superintendencia de bancos e instituciones financieras
Normativa emanada del banco central, contenida en compendios
Qu es un banco comercial?
Estn definidos en la ley general de bancos. Art. 40 Banco es toda sociedad annima especial que,
autorizada en la forma prescrita por esta ley y con sujecin a la misma, se dedique a captar o recibir
en forma habitual dinero o fondos del pblico, con el objeto de darlos en prstamo, descontar
documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar estos dineros
y, en general, realizar toda otra operacin que la ley le permita.
En la definicin del art. 40 no se seala la operacin ms caracterstica de los bancos, aquello que los
diferencia de una institucin financiera: slo estos pueden celebrar contrato de cuenta corriente
bancaria. Cabe sealar que sealar que los bancos pueden realizar toda otra operacin que la ley le
permita
Se ha dicho que los bancos son instituciones semipblicas, por el estricto rgimen al que estn
sometidos por el estado. (Banco central fija tasa de encaje por ejemplo)
Dnde estn contenidas estas operaciones? En el art. 69 de la ley general de bancos.
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Aqu tambin tiene cabida la teora de lo accesorio, por lo cual no son en la prctica actos formales de
comercio. (Un prstamo de consumo es civil desde la perspectiva de una persona civil por ejemplo)
Tambin seala el n 11 las operaciones de cambio.
De estas operaciones las que tienen gran inters son las operaciones internacionales. La ley orgnica
constitucional del banco central define lo que es una operacin de cambio internacional en su art. 39
inc 2 Constituyen operaciones de cambio internacionales las compras y ventas de monda extranjera
y, en general, los actos y convenciones que creen, modifiquen o extingan una obligacin pagadera en
esa moneda, aunque no importen traslado de fondos o giros de Chile al exterior o viceversa
Operaciones de corretaje
El art. 48 del CdeC define lo que es un corredor. Los corredores son oficiales pblicos instituidos por
la ley para dispensar su mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus
contratos De esa definicin hay una parte que ya no tiene validez pblicos instituidos por ley
Se suele pensar en corredores de propiedades, pero estos estn descartados por tratarse de bienes
inmuebles. Aqu tambin rige la teora de lo accesorio.
Art.3 n12. las operaciones de bolsa
Hay dos clases de bolsa
De productos
De valores
Nos vamos a referir a las bolsas de valores; aqu lo que se transan son acciones.
Esta materia est regulada en la ley 18045 sobre mercado de valores. El art. 38 define bolsa de valores
las bolsas de valores son entidades que tienen por objeto proveer a sus miembros la implementacin
necesaria para que puedan realizar eficazmente, en el lugar que les proporcione, las transacciones de
valores mediante los mecanismos continuos de subasta pblica y para que puedan efectuar las dems
actividades de intermediacin de valor que proceden en conformidad a la ley

ACTOS DE COMERCIO NO ENUMERADOS EN EL ART. 3
Nos estamos refiriendo a contratos tratados en el cdigo de comercio, pero que no estn enumerados en
el art. 3
Sociedades comerciales: Art. 2059 CC o sea, lo que no es comercial, es civil. Entonces para
definirlas hay que atender al objeto, que si es acto de comercio, la sociedad ser comercial.
Pero hay sociedades que son formalmente comerciales aunque tengan por objeto una funcin
civil o por giro la realizacin de negocios de carcter civil como S.A.
Hay una organizacin jurdica que siempre ser comercial, la EIRL.
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OJO la empresa es comercial, pero por ejemplo el abogado que se constituye en EIRL no por eso es
comerciante, porque la prestacin de asesora legal es de carcter civil, lo que la ley dice es que la
empresa va a ser comercial.
Cuenta corriente mercantil
Prstamo mercantil
Fianza y prenda mercantil
Es la enumeracin del art. 3 taxativa?
Ha sido tema de debate, hoy relativamente zanjado. Analicemos las posturas.
Hay quienes sostienen que es taxativa, por ende no existen ms actos que los enumerados en el
art.3, por lo tanto, no es posible hacer una interpretacin analgica; se argumentan en que en el
proyecto de Ocampo exista un art. que permita la interpretacin analgica, el cual fue
eliminado.

Otros dicen que la enumeracin es meramente enunciativa, pues es cierto que exista un art. que
permita la interpretacin analgica; pero no consta en actas por qu se elimino. Adems, hay
actos de comercio que reglamenta el CdeC que no estn enumerados.
- hay numerandos del art.3 que no dan posibilidad de interpretacin taxativa. (n5)
- adems por aplicacin de la teora de lo accesorio no sera taxativo.
Cul de estas dos posiciones prevalece? Ninguna de las dos.
Hay una postura eclctica que dice que la enumeracin es taxativa, pero slo en cuanto a los
criterios de mercantilidad; lo cual es bastante similar a decir que es enunciativa.
Presuncin de mercantilidad respecto de los actos de los comerciantes
En primer lugar, esta presuncin no existe; existe la presuncin contraria: todo acto se
presume civil, y quien sostenga que es mercantil debe probarlo. Y esto es as an cuando el acto
haya sido realizado por un comerciante.

ESTATUTO JURDICO DEL COMERCIANTE PERSONA NATURAL
(Esto se estudia en contraposicin al comerciante persona jurdica.)
En los hechos, un comerciante persona natural, para poder realizar los actos en serie o en masa,
necesita una organizacin; y esa organizacin es la empresa. La empresa no es persona jurdica, es
un objeto de derecho (no confundir comerciante con empresario)
En el art.7 se encuentra la definicin de comerciante: Son comerciantes los que, teniendo
capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.
Por qu el libro I comienza con la definicin de comerciante si en Chile se sigue la concepcin
objetiva? Pues sencillamente porque no se pudo separar el concepto de las personas que desarrollan
la actividad como profesin.
A esta definicin, la doctrina agrega otro requisito:
35
- Que sea a nombre propio, aunque lo haga por cuenta ajena
Ej.: gerente de banco: no acta a nombre propio
comisionista: si acta a nombre propio
mandatario: si acta a nombre propio.

Art. 7 nos entrega los requisitos para ser comerciante:

1. Capacidad para contratar (capacidad de ejercicio)
Normativa indicada en el cc, no en el c de c. as, quien no tenga capacidad de ejercicio le faltar este
requisito inicial y no podr ser categorizado como comerciarte.
La existencia de un comercio sin comerciante, cuando quien lo haga no tenga capacidad de ejercicio
por los requisitos que indica la ley. Ejemplo: el padre comerciante que fallece dejando hijos impberes
y en ese caso el guardador cumplir con los requisitos pero ejercer a nombre ajeno y no a nombre
propio y no har del comercio su profesin habitual.

Art. 10
Art. 19. Los contratos celebrados por personas a quienes est prohibido por las leyes el ejercicio del comercio, no producen
accin contra el contratante capaz; pero confieren a ste derecho para demandar a su eleccin la nulidad o cumplimiento de
ellos, a menos que se pruebe que ha procedido de mala fe.

Personas a quienes por las leyes est prohibido el comercio Existe en Chile gente que teniendo la
capacidad para contratar tiene prohibido el ejercicio del comercio?
CPE: cualquier ley que pretenda establecer una limitacin para la libertad de comercio es
inconstitucional. No existen personas a las que est prohibido el comercio. Por lo tanto el Art. 19 no
hay a quien aplicarlo
2. Hacer del comercio

Una persona natural que tiene capacidad de ejercicio y que ejecuta actos de comercio
Cmo sabemos esto?
Por la enumeracin del Art. 3, esto es una cuestin de carcter objetivo. Si se ve que una persona
compre algo con el nimo de venderla, est ejecutando acto de comercio
PERO NO DEBE SER UNA EJECUCIN ACCIDENTAL

3. Haga del comercio su profesin habitual
Habitualidad y profesin.

Se ha dicho que hay redundancia por que quien es profesional en una determinada actividad es por que
ejecuta habitualmente actos de la misma o similar naturaleza.

Por ejemplo: una persona piensa que un jugador de futbol es profesional cuando se dedica a eso y le
pagan por jugar, no cuando juega una pichanga los domingos.
Uno puede ejecutar actos de la misma naturaleza pero puede que no quiere que se haga del
comercio su profesin habitual.
Hay casos en que por ejemplo se ejerce el comercio por un tiempo, por seguir con el negocio
del padre fallecido.
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Tampoco es necesario que se realicen actos numerosos, hay veces en que el acto es uno solo.
En ninguna parte la ley exige que la actividad de comerciante de ejerza en forma exclusiva y
tampoco que se ejerza en forma habitual.

4. Los actos deben ser ejecutados a nombre propio, aunque acte por cuenta ajena.
(mandante-mandatario). Puede haber solamente representacin como en el caso de las sociedades ya
que ac se hace en virtud de un contrato de sociedad y no de mandato. Ac se tiene la representacin
sin haber mandato.
Los comisionistas pueden actuar a nombre propio, pero por cuenta ajena.
La persona requiere actuar a nombre propio.
Un gerente de banco es comerciante?
NO, por que cuando firma lo hace a nombre del banco, no a nombre propio.
Las sociedades son comerciantes?
Si hay sociedades comerciales, por lo tanto hay personas jurdicas comerciantes.

Existen dos criterios para determinar su mercantilidad:
Art. 1059 cc. Atiende al objeto para saber cul es el objeto o giro de la sociedad.
Criterio formal. En chile la S.A es siempre comercial, es siempre mercantil, aun cuando tenga
por objeto la realizacin de negocios de carcter civil.
En las sociedades por acciones hay una situacin especial, porque no son sociedades mercantiles por la
forma, pero sin embargo siempre van a ser mercantiles.
Los socios de una sociedad son comerciantes?
Referencia a las Soc. De personas y Soc. Individual de responsabilidad limitada.

Hay una S.R.L formada por 3 socios, compran cosas muebles por el objeto. La sociedad es comercial
Y los socios?
ART. 2053 CC dice la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente
considerados
Por lo tanto, es claro que por ese hecho, de ser socios, no son comerciantes.

GABRIEL PALMA: esto no es cierto en la sociedad colectiva comercial, por que ac los socios
responden solidariamente
Profesor: opina que Gabriel est confundido, cuando la ley dice que los socios de una sociedad
colectiva responden solidariamente est hablando de responsabilidad, no de profesin.

Hay actos no enumerados en el Art. 3, Sociedades Comerciales Qu carcter tiene el contrato de
sociedad? Es un contrato de ejecucin instantnea? NO, es un contrato de tracto sucesivo. Por lo tanto,
si s celebra un contrato de sociedad mercantil, ejecuta un contrato de tracto sucesivo entonces,
porque no soy comerciante?
La doctrina nacional no ha profundizado en el tema.






37
IMPORTANTE: para las mujeres, porque si es socia con su marido en rgimen de sociedad conyugal.
Art. 1759 CC. El marido (jefe) es quien administra la sociedad conyugal y sus bienes. As las mujeres
pueden celebrar el contrato, pero no pueden efectuar aporte, porque sus bienes los administra el marido,
adems si aporta bienes propios, las utilidades no son de ella, las administra el marido.

Artesanos y artistas

Artesanos (RAE): Hombre que hace por su cuenta objetos de uso domstico, imprimiendoles un sello
personal, a diferencia de un objeto fabril.

Parece decir que trabaja solo, lo que nos permite distinguir del empresario (trabajo remunerado
de 3ros), pero no del comerciante. De tal manera que si compra cosas para venderlas de la misma u otra
forma sera comerciante.
Ahora si adems utiliza trabajo remunerado de terceros, ser un empresario comercial.

La definicin que se da en el diccionario de derecho comercial de Sal Argeri, expresa que lo que
diferencia al artesano del artista sera que el artesano comercia sus productos que fabrica en serie; en
cambio el artista elabora obras o piezas nicas, donde el componente creativo prevalece sobre el
materia. Es por eso que tradicionalmente el artesano es un comerciante, en cambio el artista no lo es.
El tratamiento que se da al artesano en el derecho comparado es variable, considerndosele en
algunas partes comerciante y en otras no. En chile, claramente por el art. 3n1 si lo es.


Para que nos sirve saber estamos frente a un comerciante?

1. Para los efectos de la capacidad.*Profe: reglas CC (capacidad de ejercicios)

2. El C de C le impone al comerciante ciertas obligaciones

3. Para los efectos de la quiebra. Quien ejerce actos de comercio es uno de los deudores calificados,
respecto de los cuales la ley es ms severa

4. Respecto de la materia probatoria. Por las reglas especiales del C de C y especialmente por el Art.
35 C de C que rompe el principio de que nadie puede crearse su propia prueba, este artculo se ocupa
cuando estamos en presencia de un comerciante


Como termina la profesin de comerciante

1. Muerte (persona natural)
2. Cuando cambien su actualidad a un giro no comercial (persona natural persona jurdica) la
profesin de comerciante no termina con la disolucin de la sociedad, termina una vez que haya
terminado la liquidacin de la sociedad.

*Importante:
Ejemplo: Abogado con una librera, hasta ayer ejerce el comercio, hoy es slo abogado qu pasa con
lo efecto de los actos realizados como comerciante?
El cambio de giro no significa que terminen los efectos de los actos comerciales que se han realizado

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En materia concursal, cuando termina la precisin de convierte por muerte del deudor, esto es
trascendente para determinar la naturaleza de la actividad para declarar su quiebra 43 n 1 libro IV hay
que estarse a la actividad que ejerce al momento de conectarse la obligacin

Art. 50 establece que la sucesin del deudor puede ser declarada en quiebra a peticin de los herederos
siempre.


COMERCIOS RESERVADOS Y COMERCIOS PROHIBIDOS

Principio
CPE Libertad de comercio

Excepcionalmente existen comercios reservados y comercios prohibidos

Comercios Reservados

Aquellas actividades mercantiles que solo pueden ser desarrollados por ciertas personas
Ejemplo:

Actividad bancaria (S.A especiales con los requisitos de la Ley General de Bancos

Compaas de seguro a prima (S.A nacional que tengan por objeto el desarrollo de ese giro y
actividades primarias o complementarias Art. 4 DFL 251)

Administradora de fondos de personas (S.A especiales Ley 12046 DL 3500 y otros requisitos)

Para reservar el comercio se atiende principalmente al inters pblico comprometido, se requiere por
tanto que estas actividades no sean desarrolladas sino por ciertas personas; se limita la libertad de
comercio.

Comercios Prohibidos

Todo comercio contrario a la moral, orden pblico o seguridad nacional.
Esta prohibiciones debe estar en la ley NO nos referimos a prohibiciones de carcter contractual.
Las prohibiciones de carcter contractual, que surgen de necesidades del comercio, no caben dentro de
este gnero, ni no que para atender a su validez o nulidad hay que estarse a la redaccin de la propia
clusula.
Ejemplo:
1. Quiero comprar la Joyera Rometsch , le pido al abogado que establezca una
prohibicin a los que est vendiendo de instalarse en Conce para que no sean competencia.
2. El gerente de una sociedad o un trabajador, cuando por sus funciones tiene acceso al
conocimiento de ciertos secretos del empresario como el gerente de coca cola tenga la
prohibicin de trabajar en empresas anlogas; o en materia gastronmica.
Validez de estas prohibiciones

-Si se establece una prohibicin de carcter general, tanto en el tiempo como en espacio, es NULA, de
nulidad absoluta (1462 1682) por contravenir el derecho pblico Chileno.
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-Si no tiene limitaciones en el tiempo y/o en el espacio absolutas, la doctrina entiende que es vlida.

Hay ciertas normas en el C de C y en algunas leyes especiales que establecen ciertas prohibiciones
particulares o limitaciones (temporalmente).
C de C
-Art. 331
Ejemplo:
Una persona gerente de una sociedad que se dedica a la compraventa de automviles, le est prohibido
tener una compraventa de automviles en su barrio o en otro lugar diferente, la prohibicin tambin
alcanza a los dependientes, el principal, mandante expresamente puede librar de esta prohibicin al
trabajador.
En materia laborar puede, al menos que se le prohba expresamente.
En el 1 ejemplo no lo puede despedir, pero si demanda por manifestacin del 331 inc. 1.
Art. 404: prohibiciones a que estn afectos los socios de una sociedad de personas
N 4 Prohibicin de ejercer el comercio Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opera
la sociedad.
Ejemplo: Compraventa de automviles
Y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquier especie.
Cun limitado debe estar el objeto de una sociedad mercantil?
Doctrina Mayoritaria: ninguna por 404 n 4
Otros: seale en forma especifica.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES

Obligaciones de todo comerciante

1. Inscribir ciertos documentos en el registro de comercio
2. Llevar libros de comercio (dentro de los que destacan por su importancia los libros de contabilidad).
3. (Algunos lo agregan) Pagar la patente de comerciante
*Profe: NO la incluye porque entiende que cuando hablamos de obligaciones de los comerciante, son
las que corresponden a cuanto a tal, no como sujeto afecto al impuesto por que la patente es una
obligacin tributaria, es un gravamen municipal mas que una obligacin comercial.

En beneficio de quien estn establecidas estas obligaciones?
1. Inscribir ciertos actos: establecida en inters de terceros, de quienes contratan con el
comerciante.
2. Llevar libros de contabilidad: establecida en inters de terceros, por ejemplo el Estado, para
determinar tributos, trabajadores para determinar gratificacin, terceros para dar o no crdito.
Pero no solo le interesa a terceros, tambin al propio comerciante por que obtiene informacin
relevante como saber si est ganando o perdiendo dinero.

1 OBLIGACIN: Inscribir ciertos documentos en el registro de comercio.

Registro de comercio: es un registro publico establecido por la ley para que en l se registren o anoten
todos los documentos que indica la ley y que conforme a esta se deben inscribir o anotar porque
contiene informacin que interesa a terceros (Art. 20 c de c, cada cabecera de comuna)

En la prctica el registro es llevado por el conservado de bienes races de cada comuna.
40
El art. 21 del CdeC establece que las reglas y formalidades relativas a la organizacin se
determinaran en un reglamento especial.

En ciertas materias se le aplica el reglamento del registro conservatorio de bienes races ( arts. 2-40
reglamento conservador)

Qu documentos hay que inscribir? Los sealados en el art. 22

Cmo se practican todas las inscripciones?
En extracto y por orden de numero y fecha
Esc. Sociedad (estracto)
Otros documentos (copia todo)

Art.22 En el registro del comercio se tomar razn en extracto y por orden de nmeros y fechas de los
siguientes documentos:

N1. De las capitulaciones matrimoniales, el pacto de separacin de bienes a que se refiere el artculo
1723 del Cdigo Civil, inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de
adjudicacin, escrituras pblicas de donacin, venta, permuta, u otras de igual autenticidad que
impongan al marido alguna responsabilidad a favor de la mujer;

Para que el marido tenga esta obligacin debe ser comerciante, casado con separacin de bienes
y que el acto establezca alguna obligacin del marido a favor de la mujer.


N2 De las sentencias de divorcio o separacin de bienes y de las liquidaciones practicadas para
determinar las especies o cantidades que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de
bienes;
Documento de carcter judicial en las que se impone al marido alguna obligacin en favor de la
mujer divorciada o separada de bienes.


N3. De los documentos justificativos de los haberes del hijo o pupilo que est bajo la potestad del
padre, madre o guardador;

Aqu la intencin es parecida, pero no igual, se impone la obligacin al padre, madre o
guardador que sea comerciante, con el objeto de dar informacin a terceros sobre estos bienes.


N4. De las escrituras de sociedad, sea sta colectiva, en comandita o annima, y de las en que los
socios nombraren gerente de la sociedad en liquidacin;

Se trata de dos inscripciones:

A) inscripcin de los estatutos de la sociedad: Incompleta. No slo se inscriben los extractos de las
sociedades nombradas, sino que tambin se inscriben los estatutos de las SIRL y sociedades por
acciones; las cuales no figuran por no existir a la fecha de promulgacin o entrada en vigencia
del cdigo.

41
No slo se inscribe el extracto de la escritura de sociedad, sino tambin el extracto de las
modificaciones.

B) Inscripcin de la escritura en que los socios nombraren gerente de la sociedad en liquidacin:
diferencia entre rbitro y liquidador; el rbitro resuelve conflictos, el liquidador opera terminada
la sociedad.
Esta inscripcin no es solemnidad.

N5. De los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o dependientes para la
administracin de sus negocios.

En el art. 234 seala que hay 3 clases de mandatos comerciales
La definicin de factor y dependiente estn en el art. 237.


Plazo para inscribir estos documentos

Plazo para inscribir una sociedad: En general es de 60 das contados desde la fecha de la
escritura de constitucin o modificacin (das corridos). Excepcionalmente, hay una sociedad
en que el plazo es de 1 mes, contados de la misma forma; la sociedad por acciones. Tambin
hay una sociedad en que el plazo no se cuenta desde la fecha de constitucin o modificacin; la
sociedad especial, esta se cuenta desde la emisin de un certificado emitido por la
superintendencia de valores y seguros.

Otros documentos: Dentro del plazo que seala el art.23 Cdec, 15 das corridos, contados
desde el da del otorgamiento del documento sujeto a inscripcin o desde la fecha en que el
marido, padre, madre o guardador principie a ejercer el comercio.
Ej: hoy se celebra un pacto de separacin total de bienes, que establece responsabilidad
del marido respecto de la mujer, tiene que inscribirse dentro de 15 a partir de hoy?
Depende si el marido ejerce o no el comercio:
- si ejerce, 15 das desde hoy
- no ejerce, 15 das desde que comience a ejercer el comercio

Sancin por no inscribir

Extracto sociedades: Nulidad absoluta de la sociedad

Otros documentos: segn el art.24 no producirn efecto alguno entre mandante y mandatario,
pero los actos celebrados por el mandante surtirn pleno efecto respecto de terceros.

Sancin eventual: 219n 11, libro IV, si se declara la quiebra, se presume culpable.







42
2 OBLIGACIN: Llevar libros de comercio

Qu es la contabilidad?
Es una tcnica auxiliar de la administracin de empresas, cuyo objeto es satisfacer
necesidades de informacin y control a un costo mnimo, ayudando as a que las empresas tengan
utilidades.
Funcin: registrar los hechos econmicos y financieros de la empresa.
Objetivo: proporcionar informacin.

Toda empresa necesita ser administrada. Qu es administrar? Es tomar decisiones. Para que
uno pueda tomar una decisin adecuada, inteligente, necesita informacin; pero una vez que adquirio
los productos y vendi, es necesario que sepa cuanto gast, cuanto vendi, etc.
El proporcionar informacin es muy relevante, por lo que es indispensable que los hechos
econmicos y financieros sean registrados.

El contador registra, crea asientos contables y cada registro debe tener un soporte, un
antecedente. Por lo tanto, la contabilidad interesa necesariamente al comerciante persona natural y
jurdica.
El sistema de contabilidad que existe en la actualidad es el sistema de partida doble (Fray Luca
Pacioli, franciscano).
En los balances existen cuentas bsicas, que son los activos pasivos. Activo es todo lo que la
empresa tiene. Pasivo, todo lo que la empresa le debe a terceros.
Por una cuestin de orden tcnico, an cuando quien lleve la contabilidad sea una persona
natural, l es frente a la contabilidad un tercero.

Todo hecho econmico se registra tanto en el activo como en el pasivo ej: Una sociedad formada por
dos socios, necesita de capital formado por los aportes de los socios. El contador lo registra en la cuenta
de capital, la sociedad le debe el capital a los socios que no lo pueden cobrar hasta que la sociedad
termine. La cuenta de capital es siempre una cuenta de pasivo. Tengo estos 10 millones, los coloco en
la cuenta, en el activo. Si al hacer el balance no hay igualdad, significa que algo anda mal.

Por su importancia, el derecho no puede mas que reconocer su existencia y regularla. El
ordenamiento jurdico regula la contabilidad en diversas ramas, principalmente derecho tributario y
derecho comercial, en este ltimo la regulacin est en el CdeC, por la obligacin que estamos
estudiando. Al estudiar la contabilidad, slo nos referimos a las normas del CdeC.

La contabilidad debe proporcionar informacin. Muchos autores lo han determinado para establecer
las caractersticas de la informacin:
Oportuna, para tomar la decisin a tiempo
Completa, para tener todos los elementos de la informacin
Simple, de lo contrario el registro no va a poder ser capaz de procesar la informacin

En toda actividad econmica, cuando se quiere tener un negocio, se requiere planificar; que es lo
primero para toda actividad econmica, luego hay que organizar lo planificado.

Planificar, organizar, dirigir, produce resultados. Para saber si corresponden al plan,
necesitamos controlar las variables, necesitamos informar por que en cada uno de estos procesos
43
tomamos decisiones. Esa informacin la proporcionar en la actividad economica en general, la
contabilidad.

Cmo se entrega esa informacin?
1 Libro diario
En l se registran da a da los hechos econmicos que van ocurriendo.
Ejemplo:
1. Empresario persona natural aporta a su empresa $10.000.000 en efectivo, que se dejan en caja.
(la contabilidad se hace desde la perspectiva de quien tiene la responsabilidad, para quien
tiene derecho a la informacin)
2. El empresario decide comprar $2.000.000 en quesos y harina, esto entra a la bodega
3. Empresario compra valores (acciones de CAP) en 1.000.000
4. Empresario compra mobiliario por $500.000
5. El empresario vende las acciones de CAP porque no aumentarn su valor
6. Se compra $2.000.000 en mercadera, pero ahora a crdito

Entonces tenemos:

1. Caja___(debe a)_____Capital = $10.000.000
2. Bodega ___________ Caja = $2.000.000
3. Valores ___________ Caja = $1.000.000
4. Mobiliario _________ Caja = $500.000
5. Caja ______________ Valores = $1.000.000
6. Bodega ___________ Proveedores = 2.000.000

Esta informacin es completa, oportuna, pero no tan simple como para saber cuanto tenemos en cada
uno de las cuentas como saldo.

El deudor de la informacin debe responder qu se hizo con el dinero
El acreedor de la informacin debe estar alerta de qu se hizo con el dinero

2 Libro mayor

Permite saber qu pasa con cada cuenta. La contabilidad se lleva por cuentas para determinar
fcil y expeditamente los saldos.

Ej: la caja debe rendir cuentas al capital por 10.000.000
Que una cuenta tenga saldo deudor significa que debe tener el valor que en ella se indica
Si hay una cuenta caja con saldo deudor muy elevado, pueden existir retiros no autorizados


CUENTA CAJA CUENTA CAPITAL






DEBE HABER
$10.000.000
$1.000.000
__________
$11.000.000
$2.000.000
$1.000.000
$500.000___
$.3.500.000

DEBE HABER
$10.000.000
$10.000.000
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CUENTA MOBILIARIO

CUENTA VALORES




CUENTA PROVEEDORES

CUENTA BODEGA











3 Libro de balances

Es la determinacin contable de lo que ocurre en una empresa en un momento determinado.

Debitos Crditos Saldo deudor Saldo acreedor
Capital $10.000.000* $10.000.000
Caja $11.000.000 $3.500.000 $7.500.000
Mobiliario $500.000 $500.000
Valores $1.000.000 $1.000.000
Bodega $4.000.000 $4.000.000
Proveedores $2.000.000 $2.000.000
TOTAL** $16.500.000 $16.500.000 $12.000.000 $12.000.000
*la cuenta capital es de pasivo, porque se les debe a los socios (de una sociedad) que han aportado el
capital
**los totales deben cuadrar entre s

Activo es todo lo que la empresa tiene, igual a la suma de los saldos deudores
Pasivo es todo lo que la empresa debe, igual a la suma de los saldos acreedores

Los socios no pueden retirar en cualquier momento el capital, sino cuando la sociedad se liquide.

En el balance no slo hay cuentas de capital (activo-pasivo), tambin se deben registrar las
cuentas de resultado (perdidas y ganancias).
Los resultados pueden ser operacionales, si se desarrollan a propsito del giro de la empresa,
ej: ganancia o prdida de la venta de pizza; o no operacionales, aquellos no vinculados al giro de la
empresa, ej, si las acciones del ejemplo anterior compradas en 1 milln se hubieran vendido en 2
millones, entonces tendramos ganancias no operacionales de 1 milln.
DEBE HABER
$500.000
$500.000

DEBE HABER
$1.000.000
$1.000.000
$1.000.000
$1.000.000
DEBE HABER
$2.000.000
$2.000.000
DEBE HABER
$2.000.000
$2.000.000
$4.000.000

45

Importancia: los resultados no operacionales son transitorios.

Tambin existen cuentas de orden, que no son ni de capital ni de resultado, pero contienen
informacin sobre posibles responsabilidades por incumplimiento de ella o de terceros, ej: una sociedad
demandada de indemnizacin de perjuicios, lo cual puede comprometer el patrimonio de la empresa.

El art. 27 CdeC define el libro diario, donde dice que se expresaran detalladamente.. esto no
es cierto, pues el art. 28 dice que se puede omitir en el libro diario el asiento detallado, tanto de las
cantidades que entraren, como de las compras, ventas y remesas de mercaderas que el comerciante
hiciere.

Libros de caja y de facturas: Estn contemplados en el art. 28. Son libros facultativos o auxiliares.
El cdigo se refiere a estos como auxiliares en el art. 40 a propsito de materia probatoria.

El cdigo no define Libro mayor ni Balance.

Balance: Estado contable que exterioriza la situacin patrimonial de una empresa en un momento
determinado. Pueden hacerse tantos balances se quieran, sin embargo, obligatoriamente debe hacerse 1
balance anual, as lo exigen las normas tributarias.

Patrimonio neto Activo Pasivo en el ejemplo: 0
Capital propio Activo Pasivo exigible en el ejemplo: $10.000.000


Requisitos de los libros de contabilidad

1. Deben ser llevados en lengua castellana (art. 26 CdeC)
2. En general, los libros deben ser llevados en moneda nacional (art. 18 CT)
3. Deben tener una regularidad formal, no deben tener los vicios del Art. 31 CdeC
Art. 31. Se prohbe a los comerciantes:
1 Alterar en los asientos el orden y fecha de las operaciones descritas;
2 Dejar blancos en el cuerpo de los asientos o a continuacin de ellos;
3 Hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas en los mismos asientos;
4 Borrar los asientos o parte de ellos;
5 Arrancar hojas, alterar la encuadernacin y foliatura y mutilar alguna parte de los libros.
Este requisito es para que los libros puedan ser usados en materia probatoria.

Antes de timbrar los libros se debe:
Estar inscrito en el rol nico tributario
Haber realizado iniciacin de actividades

Hoy la contabilidad se lleva por medios informticos






46
Aspectos jurdicos

- Secreto de contabilidad

La informacin contenida en los libros de contabilidad, slo puede ser conocida en principio por el
comerciante dueo de la empresa o por las personas que este habilite.

Este principio tiene base constitucional, desde 2 perspectivas:
1- De la inviolabilidad de los documentos privados
2- Del derecho de propiedad; porque los libros, en aspecto corporal, son de dominio del
comerciante la informacin tambin
Art. 41. Se prohbe hacer pesquisas de oficio para inquirir si los comerciantes tienen o no libros, o si
estn o no arreglados a las prescripciones de este Cdigo.

Un tribunal no puede de oficio obligar a un comerciante a decir si tiene o no libros de contabilidad
Excepciones

1- Cuando le est permitido al tribunal decretar la exploracin general de todos los libros y todas
las partidas (art 42)
2- Donde el tribunal puede ordenar la exhibicin parcial, que se limite a los documentos que
tengan una relacin necesaria con la cuestin controvertida (art 43)

Este principio se relaciona con el principio del secreto o reserva bancaria y con el principio del seguro
de la cuenta corriente bancaria.

Art. 42. (Casos)
1. Sucesin universal (herederos)
2. Comunidad de bienes (conflicto entre socios)
3. Liquidacin de sociedades legales (En Chile: soc. conyugal, soc. legal minera)
4. Liquidacin de sociedades convencionales. (aunque algunos pretenden que aunque por ejemplo
la sociedad annima no sea convencional, lo cierto es que el concepto de sociedad comercial
cubre todos los tipos de sociedad)
Liquidacin: conjunto de operaciones que tienen por objeto:
1. terminar los negocios pendientes
2. vender activos
3. pagar pasivos
4. repartir remanentes si los hubiere
- Cuando se restituye el pasivo, a los socios se les devuelve el capital
- Cuando se devuelve el remanente, se reparten las ganancias
El capital es un pasivo no exigible y subordinado, no se puede exigir antes que la sociedad est
en liquidacin y previo pago de las acreencias sociales. El dinero prestado no es capital por lo
tanto no tiene las caractersticas de no exigible y subordinado, por lo tanto para el empresario es
mas factible prestarle dinero a la sociedad y no incorporarlo como capital. As, las sociedades
infracapitalizadas nacen como una sociedad potencialmente insolvente frente a terceros.
Todas las sociedades deben liquidarse y ah se deben exhibir los libros a los socios.

5. La quiebra: Estado excepcional en el orden jurdico en que se encuentra una persona natural o
juridica que est incapacitada de dar cumplimiento (insolvencia) igualitario de sus
obligaciones. Debe ser declarada judicialmente.
47

Pueden revisar los libros el sndico, los acreedores, los socios, el juez, entre otros. Tambin hay
casos en los que se puede exigir exhibicin penal, tributaria.


Exhibicin parcial

Es cuando se limita a los asientos que tengan necesariamente relacin con la cuestin
controvertida. Quien pretenda que se exhiban los libros, sean propios o de terceros, tiene que indicar las
partidas de los asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin controvertida.

El art. 43 regula la exhibicin parcial
Quin tiene derecho a pedir al tribunal la exhibicin?
Las partes
Puede el tribunal decretarlo de oficio?
Si

Para que proceda la exhibicin es necesario que exista una resolucin judicial que as lo ordene

Dnde se lleva a cabo la exhibicin?
En el lugar donde los libros se llevan, es decir, en el domicilio del comerciante.

Quin debe realizar la diligencia?
El juez, el cual no puede encomendar al secretario, y mucho menos a un perito, no hay que
confundir esta prueba con la pericial

Ante quien?
Ante el dueo o la persona que este comisione

Qu es lo que debe exhibirse?
Los asientos que tengan una relacin necesaria con la cuestin controvertida.

Qu mas debe hacer el tribunal?
En forma previa, el tribunal adems debe verificar o inspeccionar los libros para establecer si
estos han sido llevados con la regularidad requerida, es decir, que no tengan los vicios del art. 31. (Slo
cuando los libros que se exhiben son de la propia parte que ha pedido la exhibicin)

Los libros de contabilidad son documentos privados.
Tengan o no la regularidad requerida, hacen fe contra el comerciante
Nada impide que se solicite, y que el tribunal as lo decrete, de que los libros se exhiban en el
oficio del tribunal

Reconocimiento y compulsas (art. 43 inc 2)

Se puede complementar, pidiendo que de las compulsas exista un informe pericial.
Esta prueba es importante porque hay que relacionarla con el art. 35 CdeC. Los libros de
comercio llevados en conformidad a lo dispuesto en el artculo 31, hacen fe en las causas mercantiles
que los comerciantes agiten entre s.
48
La doctrina ha entendido como que establece los requisitos para que los propios libros de los
comerciantes hagan prueba a su favor; porque no tendra sentido establecer que hacen prueba en su
contra, porque al ser documento privado siempre hace prueba en su contra.
Esta norma es una importantsima excepcin al principio de que nadie puede crearse su propia
prueba.
Aunque la ley se refiere a libros de comercio, la doctrina la entiende aplicable a los libros de
contabilidad, porque en la prctica no existe el libro copiador de cartas.

Por qu el legislador mercantil estableci esta excepcin? Est con ella otorgando un beneficio
excesivo a los comerciantes?
Analizndolo bien no es un beneficio, sino el reconocimiento legal que la contabilidad es una
tecnica auxiliar de la administracin de empresas que tiene por objetivo o funcin registrar los hechos
econmicos y financieros de la empresa, para proporcionar informacin.

Requisitos:

1. Causa entre comerciantes: Si es entre un comerciante y un no comerciante, este artculo no
puede tener aplicacin porque de lo contrario se altera la igualdad de las partes, porque la
obligacin de llevar libros de comercio slo afecta a los comerciantes.

2. La causa sea mercantil: Una causa es mercantil, cuando la legislacin de fondo aplicable a la
controversia es la mercantil, o sea, cuando estamos en presencia de un acto de comercio.

3. Los libros hayan sido llevados en conformidad al art 31: Qu pasa si el contador se
equivoco? Art. 32 Los errores y omisiones que se cometieren al formar un asiento se salvarn
en otro nuevo en la fecha en que se notare la falta. Por lo tanto se hace un nuevo asiento.

Valor probatorio.
Documentalmente hablando son documentos privados y se rigen por lo que dice el CC.
Art.1704 CC. Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que los ha
escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera
aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable.

Hacen plena prueba en contra de quien los suscribe y de quien sea su dueo. Se confirma por el art. 38
CdeC. La novedad del CdeC es que en algunos casos tambin hace prueba a favor.

Resultado de la prueba de los libros de contabilidad:
1) Las dos partes presentan los libros y son coherentes: Plena prueba

2) Las dos partes presentan sus libros, y estos arrojan informacin distinta: la solucion est en el
art. 36 CdeC Si los libros de ambas partes estuvieren en desacuerdo, los tribunales decidirn
las cuestiones que ocurran segn el mrito que suministren las dems pruebas que se hayan
rendido.
Se anulan los libros si son llevados correctamente, en caso contrario se aplica el art. 34 CdeC.
Los libros que adolezcan de los vicios enunciados en el artculo 31 no tendrn valor en juicio a
favor del comerciante a quien pertenezcan, y las diferencias que le ocurran con otro comerciante
por hechos mercantiles, sern decididas por los libros de ste, si estuvieren arreglados a las
disposiciones de este Cdigo y no se rindiere prueba en contrario.

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3) Una parte muestra sus libros y pide la exhibicin de los libros de su contraparte, pero esta los
oculta: Art.33 El comerciante que oculte alguno de sus libros, sindole ordenada la
exhibicin, ser juzgado por los asientos de los libros de su colitigante que estuvieren
arreglados, sin admitrsele prueba en contrario.
Queda sometido a lo que digan los libros de su contraparte, pues implica una actitud dudosa del
que los oculta, por lo que no cabe utilizar esta norma si los libros se perdieron.
El art. 37 no tiene aplicacin porque habla del juramento deferido.

En relacin a la fe de los libros, esta es indivisible, de manera que si se acepta lo favorable, debe
aceptarse tambin lo desfavorable (art. 39)
Prueba de los libros en contra de los comerciantes que los presentaron
Art. 1704. CC Los asientos, registros y papeles domsticos nicamente hacen fe contra el que
los ha escrito o firmado, pero slo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que
quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable.

Art. 38. CdeC Los libros hacen fe contra el comerciante que los lleva, y no se le admitir
prueba que tienda a destruir lo que resultare de sus asientos.

Si no los lleva con la regularidad debida, no puede valerse de esto para que no hagan fe en su
contra, porque nadie puede aprovecharse de su propio dolo.

Libros auxiliares o facultativos

Adems de los obligatorios, los comerciantes pueden llevar libros auxiliares que complementen
la informacin de los libros obligatorios.
Si bien la ley dispone que estos libros sean facultativos, en la prctica no existen comerciantes
que no lleven libros auxiliares (de banco, de cuentas por cobrar, de cuentas por pagar, etc)

Qu pasa con el valor probatorio de estos libros?
Art. 40 Los libros auxiliares no hacen prueba en juicio independientemente de los que exige el
artculo 25; pero si el dueo de stos los hubiere perdido sin su culpa, harn prueba aquellos libros
con tal que hayan sido llevados en regla.

Hacen prueba cuando se presentan junto con los obligatorios; sin los obligatorios, cuando estos
se pierden sin culpa del comerciante.

Algunos se preguntan si los libros de comercio pueden servir de base para una presuncin. Si, siempre
que estn acompaados de otra prueba.

Persona que debe llevar los libros de contabilidad
El cdigo de comercio no exige que sea el comerciante, puede ser el contador

Art. 347. Los asientos que los dependientes encargados de la contabilidad hagan en los libros de sus
comitentes, perjudican a stos como si ellos mismos los hubieran verificado.
El comerciante no se puede excusar por errores de sus dependientes en los libros.

Hasta cuando deben ser conservados?
Art. 44. Los comerciantes debern conservar los libros de su giro hasta que termine de todo
punto la liquidacin de sus negocios.
50
La misma obligacin pesa sobre sus herederos.
No obstante esto, es bastante usual que los comerciantes no conserven los libros mas all de los
plazos de prescripcin de las acciones, sean civil o tributarias (6 aos, Art.200 CdeC)


Libros de correspondencia (Art. 5 n4)

No es libro de contabilidad. En la actualidad nadie lleva este libro en los trminos del CdeC.
La idea de este libro es copiar todas las cartas que enve.

La ley dice que se llevan archivos de correspondencia despachada y recibida, incluso en algunas
empresas se digitaliza.
Sancin cuando no se lleve este libro de correspondencia despachada: ninguna.
Art. 219 n10: La quiebra se presume culpable en
los siguientes casos:
10.- Si no se conservare las cartas que se le
hubieren dirigido con relacin a sus negocios;

Se establece como presuncin de quiebra culpable el que el comerciante no conserve las cartas
que se le hubieren dirigido en relacin a sus negocios.

Este artculo habla de la correspondencia recibida, a diferencia del art. 25 que habla de la
despachada, por lo tanto esta sancin no tiene que ver con la obligacin del art. 25.

Estas obligaciones del comerciante persona natural, se imponen tambin al comerciante persona
jurdica?

Si, no son iguales los documentos que tiene que inscribir por ejemplo; capitulaciones matrimoniales,
pero si el extracto de su escritura, poderes, designacin de gerente de liquidaciones, n 4 y5 art. 22
principalmente.

En cuanto a la obligacin de llevar libros de comercio hay que tener presente el art. 403 que en
su primera parte es aplicable a todas las sociedades. Art. 403. Los administradores estn obligados a
llevar los libros que debe tener todo comerciante conforme a las prescripciones de este Cdigo, y a
exhibirlos a cualquiera de los socios que lo requiera.
La segunda parte de este artculo es aplicable a todas las sociedades menos a las annimas y por
legislacin supletoria a las sociedades por acciones en cualquier momento

Los accionistas slo pueden revisar los libros en el domicilio social dentro de los 15 das anteriores a
la fecha sealada para la junta de accionistas.
Art. 54 inc 1, ley 18046 La memoria, balance, inventario, actas, libros y los informes de los auditores
externos y, en su caso, de los inspectores de cuentas, quedarn a disposicin de los accionistas para su
examen en la oficina de la administracin de la sociedad, durante los quince das anteriores a la fecha
sealada para la junta de accionistas. Los accionistas slo podrn examinar dichos documentos en el
trmino sealado.
Slo en el trmino sealado.
Esto es diferente en el derecho de informacin de las sociedades de personas en general y S.A o SpA;
sin embargo, esto se ve compensado por dos situaciones:

51
En las sociedades de personas, cuando un socio que no es administrador solicita exhibicin de
libros de comercio, es usual que se le niegue o se le pongan condiciones bastante complicadas
(fcticas)
En las S.A esta falta de posibilidad de revisar los libros se ve compensada porque la ley permite
en las S.A cerradas y establece obligatoriamente en las S.A abiertas el establecimiento de un
organo de fiscalizacin que informa a los accionistas sobre el estado de las cuentas sociales
(legal)

COMERCIANTE PERSONA JURIDICA

Generalidades
No hay duda que si contaramos en nuestro pas a los comerciantes persona natural y los
compararamos con los comerciantes persona jurdica, nos encontramos con que el numero es mucho
mayor en los primeros. Sin embargo, la importancia econmica del comercio llevado a cabo por
personas juridicas es de una mayor importancia que el ejercido por personas naturales.
Un elemento muy importante a ser considerado cuando se quiere iniciar una actividad mercantil
es el tema de la responsabilidad.
Este elemento lleva a muchas personas a organizarse en el ejercicio de su comercio como
personas juridicas con responsabilidad limitada, de manera que en la ruptura comercial no
comprometan las personas naturales todo su patrimonio,
La aventura comercial es siempre riesgosa, de ah la importancia de lo anterior.

*No todas las personas jurdicas otorgan el beneficio de la responsabilidad limitada

As, la sociedad colectiva comercial, si bien constituye una persona jurdica diferente de los
socios individualmente considerados, no implica el que los socios no deban responder solidaria e
ilimitadamente por las obligaciones contradas en nombre y en el inters de la sociedad. As est
claramente dicho en el Art. 370. Los socios colectivos indicados en la escritura social son
responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
Este es un elemento de la esencia de la sociedad colectiva comercial.

*Esta es precisamente la razn por la cual hay tan pocas soc. colectivas en Chile.

Cuando se habla de responsabilidad limitada no estamos diciendo que sea la persona juridica la
que tenga responsabilidad limitada. Todas responden con todo su patrimonio por lo tanto no tienen
responsabilidad limitada, la responsabilidad limitada es de sus integrantes, hasta el monto de sus
aportes, en terminos generales (SRL, S.A, SpA, EIRL..)

La limitacin de la responsabilidad es muchas veces una ilusin. Hoy desarrollar una actividad
econmica sin recurrir al financiamiento externo es casi imposible, esencialmente otorgado por bancos,
financieras o proveedores. Es fundamental, sin ese crdito los comerciantes no podran tener un
comercio activo.
Qu pasa cuando este comerciante por ejemplo, va a un banco?
Le dan el crdito, pero hacen que firme como codeudor solidario de la EIRL. Desde ese
momento, queda respondiendo con todo su patrimonio.

Quines son los que no tienen mucho patrimonio?
Otras miniPYMES, porque no tienen asesora legal pues normalmente no piden crditos.
Tampoco les piden codeudores.
52

Es posible muchas veces que la responsabilidad se extienda a quienes no son socios y tambin a los
propios socios en caso de conductas ilcitas. (ejemplo)

La desicin de que dos o mas personas naturales formen una persona juridica no es solo por
juntar mas capital, sino tambin por el tema de la responsabilidad.
En la sociedad colectiva civil no hay responsabilidad solidaria, s ilimitada.

Personas juridicas que se pueden constituir en chile por una o ms personas.
1. EIRL (ley 19257)
2. Soc. colectiva comercial (CdeC)
3. Soc. en comandita (CdeC)
- simple
- por acciones
4. Soc. responsabilidad Ltda. (Ley 3918, tiene 5 art y es la ms numerosa) *Cmo es posible que
una sociedad de la mayor importancia econmica tenga una regulacin tan breve?
Art. 4 inc 2 ley En lo no previsto por esta ley o por la escritura social, estas sociedades se
regirn por las reglas establecidas para las sociedades colectivas, y les sern tambin
aplicables las disposiciones del artculo 2,104 del Cdigo Civil y de los artculos 455 y 456 del
Cdigo de Comercio.
Entonces se les aplica:
- ley especial
- estatutos
- CC y CdeC regulan las sociedades colectivas, Cul aplicar?
1ra posicin (minoritaria): Siempre habr que aplicar supletoriamente las reglas del CdeC y
no las del CC porque la sociedad de responsabilidad limitada es solemne, y la sociedad colectiva
comercial tambin; en cambio la sociedad colectiva civil es consensual

2da posicin (mayoritaria): Como la ley dice sociedad colectiva, la legislacin supletoria
ser la civil o la comercial segn sea la naturaleza comercial o civil de la sociedad en primer
lugar, luego las del cdigo siguiente.

La diferencia no es menor, por ej;
- Soc. colectiva comercial: Contratos puede celebrarlo un menor adulto con autorizacin judicial
(349)
- Soc. colectiva civil: relativa y absolutamente incapaces pueden celebrarlos debidamente
autorizados o representados

5. Sociedad por acciones (CdeC)
Permite la unipersonalidad originaria; esto es, puede ser constituida y funcionar contando con
una sola persona.
Se ha estimado siempre que el derecho societario est constituido por una gran cantidad de
normas ajenas a las disponibilidad de las partes. Se habla que existe un orden publico
societario.
As, mientras mas normas existen que regulen un determinado tipo societario que tengan
carcter no disponible, menos vigencia tiene la autonoma de la voluntad.
Ej:
S.A. (2 rganos)
- rgano de administracin: siempre directorio.
53
*S.A cerrada: no menos de 3 directores
*S.A abierta: no menos de 5
*S.A obligadas a hacer comit: no menos de 7
- rgano
En las S.A est prohibido la adquisicin de acciones por parte de la propia sociedad porque estara
disminuyendo su responsabilidad.
*En materia de juntas de accionistas tambin funciona as

La sociedad por acciones (art. 424 446) est regulada de forma limitada
art 424 inc 2 La sociedad tendr un estatuto social en el cual se establecern los derechos y
obligaciones de los accionistas, el rgimen de su administracin y los dems pactos que, salvo por
lo dispuesto en este Prrafo, podrn ser establecidos libremente. En silencio del estatuto social y
de las disposiciones de este Prrafo, la sociedad se regir supletoriamente y slo en aquello que no
se contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables a las sociedades annimas cerradas.
La autonoma de la voluntad tiene gran amplitud, por lo tanto por esta amplitud se puede redactar
una sociedad por acciones idntica a una sociedad en comandita por acciones.
Normas aplicables: 424 446 CdeC; las que den las partes; la de las S.A cerradas.

*El problema con la sociedad por acciones es que tributa como una S.A y esto hace que se prefiera
la S.R.L

6. Sociedad Annima
Segn si hacen o no oferta pblica de sus acciones pueden ser
- Cerradas
- Abiertas

De acuerdo a como se forma o prueban:
- Ordinarias
- Especiales

El legislador incurre en una confusin al decir cerradas, abiertas o especiales. Las confunde
porque hay 2 clasificaciones.

La S.A especial puede ser inexistente
La S.A ordinaria nunca puede ser inexistente
Este criterio el legislador lo cambi y mezcl

Una persona quiere hacer comercio, pero no como persona natural. Opciones:
- EIRL
- Sociedad por acciones
En estos casos, puede hacerlo solo y no compromete su patrimonio. En todos los dems casos la
unipersonalidad es causal de disolucin

Si quiere hacerlo con mas personas:
- Soc. colectiva comercial = no hay limitacin de responsabilidad
- Soc. en comandita
- Soc. Responsabilidad Ltda
- Soc. por acciones = se puede tambin con 2 o ms personas
- Soc. Annima
54

Desde el punto de vista de la magnitud econmica del negocio existen micro, pequeas, medianas y
grandes empresas. Existe una normativa especial sobre micro, pequeas y medianas empresas de menor
tamao, y en general, se puede decir que para un micro y pequeo empresario la sociedad que mas le
acomoda es una SRL y la EIRL aunque esta ltima no es sociedad.

A los medianos empresarios:
- EIRL
- SRL
- S.A Cerrada
- S. por Acc.

A los grandes empresarios:
- S.A abierta (generalmente)
- S.A cerrada (algunos casos)

Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en
comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.

Inc. 1: acto constitutivo
Inc 2: sujeto emergente del acto constitutivo de la persona jurdica
Es importante hacer esta distincin, pues al hablar de sociedad puede ser:
- del acto constitutivo
- del sujeto emergente (por este mismo motivo se acepta la expresin sociedad no obstante se
haya constituido por una sola persona)

Ley 19857 EIRL

Artculo 2 La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con
patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio
cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto
las reservadas por la ley a las sociedades annimas.

Normativa aplicable entonces:
- Ley 19857
- CdeC
Pero sucede que al leer el art 18 cambia la respuesta

Artculo 18. En lo dems, se aplicarn a la empresa individual de responsabilidad limitada, las
disposiciones legales y tributarias, aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada, incluyendo las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad, establecidas en la ley N
19.499.

La EIRL no solo es una persona distinta del titular, sino adems tiene una regulacin supletoria, se
aplican las reglas de la sociedad comercial de responsabilidad limitada y supletoriamente el CdeC.
Es por este motivo que podemos incluir a la EIRL dentro de las sociedades.

Derecho societario: el derecho que estudia estas sociedades
55

Normativamente les conviene a las empresas:

Micro: SRL, EIRL
Pequea: SRL, EIRL
Mediana: SRL, S.A cerrada, Soc. por acc.
Gran: S.A abierta, S.A cerrada

En Chile hay normas especiales en algunas materias, para lo que la ley denomina empresas de menor
tamao, ley 20416, publicada el 03/02/2010. Esta ley define micro, pequea y mediana empresa (por
exclusin la gran empresa). Se definen sobre la base de sus ingresos anuales por ventas, servicios y
otras actividades del giro.

Art. 2. Son microempresas aquellas empresas cuyos ingresos anuales por ventas y servicios y otras
actividades del giro no hayan superado las 2.400 unidades de fomento en el ltimo ao calendario;
pequeas empresas, aquellas cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y otras actividades del giro
sean superiores a 2.400 unidades de fomento y no exceden de25.000 unidades de fomento en el ltimo
ao calendario, y medianas empresas, aquellas cuyos ingresos anuales por ventas, servicios y otras
actividades del giro sean superiores a 25.000 unidades de fomento y no exceden las 100.000 unidades
de fomento en el ltimo ao calendario

*cuando la ley habla de los ingresos por cuenta, es descontado del IVA

En esta ley hay diferencias normativas que tienden en general a facilitar el desenvolvimiento de las
empresas de menor tamao. (art. 1)

Al lado de esta categora de empresas hay otras, que son las empresas familiares, a las cuales la ley
tambin les concede beneficios; no se les exige localizacin de acuerdo al plan regulador comunal a
objeto de la concesin de la patente y permite desarrollar el giro en el hogar. En esta ley hay normativa
que tiene por objeto facilitar su funcionamiento:
- se permite el establecimiento de acuerdos de produccin limpia
- tambin hay normativa especial, relativa a la insolvencia que se le aplica a las pequeas o
microempresas (no a las medianas); si una micro o pequea empresa cae en insolvencia hay que
remitirse a esta ley, no al libro cuarto del CdeC
- hay tambin reglas especiales a propsito de las patentes, para aquellas empresas cuyo capital
efectivo no exeda 5.000 UF
- en materia de derecho laboral, hay un criterio diferente para calificar a la micro, pequea,
mediana y gran empresa; se atiende al nmero de trabajadores:
*micro: hasta 9
*pequea: 10- 49
*mediana: 50- 199
*gran: 200 o ms
- tambin en el derecho laboral a propsito de las inspecciones, hay multas segn el tipo de
empresa a que nos refiramos
- tambin hay ciertas reglas especiales de fiscalizacin para las micro y pequeas empresas (506
bis y 506 ter CdeC)
incluso se faculta al director del trabajo para pedir una reconsideracin administrativa, donde
incluso puede dejarse sin efecto el pago de la multa
56
No estamos hablando de sociedades, sino de empresas, el titular de una empresa puede ser una
persona natural o jurdica.

CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES
I.
Sociedades a ttulo universal: Aquellas que incluyen todos los bienes presentes y futuros
(ganancia) de esta.
Sociedades a ttulo singular: Todas las dems (desde colocar parte de los bienes o parte de
las utilidades

Art. 2056. Se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o
de unos u otros.
Se prohbe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto entre cnyuges.
Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera, especificndolos.


En nuestro derecho el Art. 2056 CC prohbe las sociedades a ttulo universal, sea de bienes o
ganancia, excepto entre cnyuges (soc. conyugal)

II. En cuanto a la responsabilidad

Sociedades en que los socios responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones
legalmente contradas a nombre de la sociedad. Ej: Soc. colectiva comercial.
Art. 370. Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables
solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social.
En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades
colectivas.

En la sociedad en comandita, sea simple o por acciones, el gasto (NOSE QUE DICE)
responde igual que un socio colectivo, solidaria e ilimitadamente.

Hay otras sociedades en que los socios responden en forma ilimitada, por lo general al
monto de su aporte prometido o entregado.

Caso tpico Soc. Resp. Ltda:
Pedro y Juan constituyen un SRL por 10 millones aportados en forma igual; entonces,
cuando se dice que la responsabilidad de los socios queda limitada, lo que hay que analizar
es lo que se oblig o pag (en este caso cada uno pierde los 10 millones, no significa que
tengan que pagar 5 millones ms)






Sociedades en las que se responde de acuerdo al monto del aporte prometido o
entregado
o S.A
57
o SxAcc
o Soc. en comandita ===== para el caso del socio comanditario = gestores
=>responden como socio colectivo
Simple
Por acciones
SRL

En todas estas sociedades los socios responden a lo menos por el monto de su aporte. (en la
SRL los socios estn facultados para decir que responden por mas)
Profesor: nunca ha visto una SRL en que los socios se comprometen a responder mas all del
capital (esto no significa que los socios sean irresponsables, especialmente los administradores,
por actos dolosos o culpables)

III. Atendiendo al giro u objeto y por la forma

1. Sociedades comerciales por su giro
Art. 2059. La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio.
Las otras son sociedades civiles.

Comerciales: las que tienen por giro u objeto la realizacin de actos que la ley
denomina actos de comercio
Civiles: todas las dems

*No hay que atender a los actos que ejecuta, sino a los actos que en los estatutos se dice que van a
ejecutar, aunque en realidad no los ejecute

No corresponde decir la que ejecuta actos de comercio
La ley no exige que el giro comercial sea nico, de manera que si hay una sociedad que tiene varios
objetos (que se denominan de objeto mltiple) no es necesario para que sea comercial que todos ellos
sean comerciales, basta con que uno lo sea, aunque sea el menos importante y an cuando no haya
realizado ninguno de esos actos.

Cuando hay objeto mltiple y estos son civiles y comerciales la sociedad es de objeto mixto.

Es perfectamente posible que habindose constituido una sociedad civil, los socios acuerdan
que la sociedad quede sometida a las reglas de las sociedades comerciales.

Si se construye una inmobiliaria (objeto civil) y los socios dicen que queda regida por las reglas del
CdeC, esa sociedad es civil o comercial?

R: CIVIL, porque la voluntad de las partes no tiene incidencia en la mercantilidad.

El Art. 2060 lo permite, pero por esto no se transforma la sociedad en comercial, ni tampoco debe
regirse por las solemnidades. Significa que la sociedad en su funcionamiento y en cuanto las
obligaciones y derechos de los socios y en cuanto a la liquidacin queda sometida a las reglas del CdeC
y no del CC.

58
2. Sociedades comerciales por su forma

En nuestro pas esa sociedad es la S.A

Al analizar el art. 425 vemos que lo que mercantiliza la sociedad es el objeto, cualquiera que este sea.
Es curioso, porque pareciera que da exactamente lo mismo, sin embargo queda por responder la
cuestion de si un giro que por su naturaleza es civil, al pasar a mercantilizarse en virtud de la ley,
implica tambin que se mercantilizan los actos que la sociedad realice dentro del giro. Esto tiene
particular importancia a propsito de la quiebra, pues si cae en quiebra sera un deudor calificado.

Ej: si una sociedad por acciones tiene un giro inmobiliario, es civil, pero si se mercantiliza significa
que los actos realizados sern mercantiles?
Si as lo fuere, significara que si la sociedad cayera en quiebra sera deudor calificado, distinto
as si el mismo giro inmobiliario fuera desarrollado por otro tipo societario.

Sobre las EIRL, en el art 2 de la ley 19857, dice que la EIRL es siempre comercial, de manera
que est mercantilizada por su forma, lo que no significa que si tiene un giro civil no est realizando
actos de carcter civil.
Ej: Abogado que constituye EIRL, la empresa es comercial para los efectos de la ley, pero no
ejecuta actos de comercio, de manera que si llega a quebrar, no va a quebrar como deudor calificado

IV. Sociedades de personas y de capital

Es una clasificacin doctrinaria, no la vamos a encontrar en la ley.

Cundo una sociedad es de personas?
Tambin denominadas sociedad de inters (intuito personae)
Es cuando para su formacin y funcionamiento los socios han tenido en vista las condiciones de la
persona con la cual contratan.

Ej: Pedro quiere contratar con Juan porque es un buen administrador y a la vez Juan prefiere a Pedro
porque es un buen vendedor

Sociedades de capital (intuito pecuniae o intuito rei)
Son aquellas en que el elemento principal, que se tiene en vista para el otorgamiento del acto y
contrato, y el funcionamiento de la sociedad es el capital

- En una sociedad de personas, como el elemento principal es la persona, los socios no pueden ceder
sus derechos sin el consentimiento de l o los socios

- En las sociedades de capital la regla es la inversa, por regla general se entra y se retira cuando quiere.

- En general, las situaciones que afecten a un socio en la sociedad de personas pueden afectar a la
sociedad ej: incapacidad sobreviniente, insolvencia de un socio, prdida de confianza en un socio, etc.

- En cambio, en las sociedades de capital como el elemento personal no tiene importancia, no le afectan

59
- En las sociedades de personas la regla debiera ser que los socios respondieran por las obligaciones
legalmente contradas bajo la razn social; pero esto slo ocurre en la sociedad colectiva comercial, que
desde un punto de vista ortodoxo, la nica que reviste todas las cualidades de estas sociedades

- En la sociedad de capital, slo va a responder hasta el monto del capital que aporte

Soc. personas pura: Soc. Colectiva comercial
Soc. capital pura: S.A

Las dems deberamos considerarlas como sociedades de carcter mixto, sin embargo desde el punto de
vista estrictamente legal, debemos considerar como sociedad de personas la sociedad colectiva
comercial, la soc. en comandita respecto de los socios gestores y la SRL. Por que? Porque a todas
estas sociedades se le aplican supletoriamente las reglas de la sociedad colectiva comercial.

En la S.C.C los socios responden solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la
razn social. Art.370.

Como las sociedades se constituyen para limitar la responsabilidad, sociedades comerciales hay pocas y
SRL muchas.

Entonces, Por qu se estudian las normas de las sociedades comerciales? Porque se aplican en forma
supletoria.

En Chile la SRL es una sociedad de personas; en la mayora de los pases la SRL no es una
sociedad de personas, es una variante de soc. de capital o esto hay que tenerlo presente cuando se hable
en otro pas (Argentina, Espaa)

No dice la ley que a los socios comanditarios (los que aportan capital) se les apliquen supletoriamente
las normas de la sociedad annima; ms bien se concluye que no le son aplicables algunas normas de la
sociedad de personas, como las prohibiciones o ciertas causales de disolucin. (que fallezca un socio
por ej.)

En cuanto a la sociedad por acciones, el 424 dice que se le aplican supletoriamente las reglas de las S.A
Cerradas.

V. Atendiendo a los caracteres de c/u de los tipos societarios

Sociedad colectiva mercantil
Sociedad en comandita (simple o por acciones)
Sociedad de responsabilidad limitada
Sociedad por acciones
Sociedad annima (abierta o cerrada) (ordinaria o especial)

Bsicamente la diferencia entre sociedad comercial simple y por acciones, es que si bien ambas son
administradas por el socio gestor (que puede ser persona natural o jurdica), en la sociedad en
comandita por acciones el capital se encuentra dividido en acciones (los comanditarios son accionistas)

Soc. annima: desde un punto de vista estrictamente legal se clasifican en abiertas y cerradas.
60

Este criterio se funda principalmente, aunque no exclusivamente en el hecho de que la sociedad haga o
no oferta pblica de sus acciones. Las S.A Abiertas son bastante pocas (Ver IPSA)
No obstante que ambas se regulan en la misma ley 18046, hay una gran cantidad de diferencias
en el tratamiento legal.( n de directores, dividendos mnimos obtenidos, rgano de fiscalizacin, etc)
Toda la normativa es mucho mas rigurosa con las S.A Abiertas que las cerradas, porque
recurren al ahorro del pblico.

S.A ordinarias y especiales
El criterio aqu debe concentrarse en la forma en como la sociedad se forma, existe y prueba.

La S.A ordinaria se forma, existe y prueba en conformidad a las normas del ttulo I de la ley
La sancin al incumplimiento de los requisitos de forma es o la nulidad de pleno derecho o la nulidad
absoluta; nunca la inexistencia. (Aunque se parezca bastante a la nulidad de pleno derecho)

S.A especiales: son aquellas que se forman, existen y prueban conforme a las reglas del ttulo XIII de la
ley.
El incumplimiento de las formas puede acarrear la inexistencia o la nulidad absoluta.

El art.2 dice que pueden ser de 3 clases, con lo cual confunde el criterio de clasificacin.
Lo normal es que las S.A sean comunes, cuando son especiales lo dice la ley.

Diferencia: la ley califica una sociedad como especial en atencin a la importancia de su giro, por ser
de inters pblico (administracin de fondos mutuos, por ejemplo) art. 129 ley 18046.

*Elementos comunes a todos estos tipos societarios:
- nombre
- administracin
- responsabilidad
- fiscalizacin

1. NOMBRE

A) Sociedad colectiva comercial

Razn o firma social.
Art. 365. La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de
ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa.

B) Sociedad en comandita

Siempre una razn social, con la particularidad que no puede estar incluido el nombre de un
socio comanditario (simple y por acciones)
Art. 476. La sociedad en comandita es regida bajo una razn social, que debe comprender
necesariamente el nombre del socio gestor si fuere uno solo, o el nombre de uno o ms de los gestores
si fueren muchos.
El nombre de un socio comanditario no puede ser incluido en la razn social.
61
Las palabras y compaa agregadas al nombre de un socio gestor, no implican la inclusin del nombre
del comanditario en la razn social, ni imponen a ste responsabilidades diversas de las que tiene en
su carcter de tal.

Art. 491. Las reglas establecidas en el prrafo anterior son aplicables a la comandita por acciones en
cuanto no estn en contradiccin con las disposiciones del presente.

C) Sociedad de responsabilidad limitada

Razn social, con la particularidad del Art. 4 inc 1 ley 3918; opcionalmente puede tener como
nombre la referencia a uno o ms de los socios o al giro u objeto social, y siempre debe terminar conla
palabra limitada o su abreviacin Ltda. Sino los socios son solidariamente responsables de las
obligaciones sociales
Art. 4. La razn o firma social podr contener el nombre de uno o ms de los socios, o una referencia
al objeto de la Sociedad. En todo caso deber terminar con la palabra "limitada", sin lo cual todos los
socios sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales.

D) Sociedad annima

Art. 8 Ley 18046: El nombre de la sociedad deber incluir las palabras "Sociedad Annima" o
la abreviatura "S.A.".
Si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante al de otra ya existente, esta ltima tendr
derecho a demandar su modificacin en juicio sumario.

El nombre debe ser uno solo y terminar como sociedad annima o S.A. Que deba ser uno solo no
es novedad, es igual en todos los tipos societarios, porque es un atributo de la personalidad.
El inciso segundo es aplicable a todas las sociedades.
Ej: Pedro Prez S.A Legalmente est bien porque es un sociedad de capital y como se pueden ceder
libremente los derechos, incluir el nombre de una persona natural en la sociedad tcnicamente merece
un reparo, pues podra utilizarse el nombre de una persona que no fuese accionista o socio.

E) Sociedad por acciones

El nombre debe ser uno, terminar en SpA y no ser idntico o semejante a una sociedad
preexistente.
Art. 425 inc 2 N 1: El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que
deber expresar, a lo menos, las siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir
con la expresin "SpA";

Art. 432. Si el nombre de una sociedad fuere idntico o semejante a otra ya existente, sta tendr
derecho a demandar la modificacin del nombre de aqulla mediante juicio sumario.

F) Empresa individual de responsabilidad limitada (EIRL)

Art. 4. ley 19857 letra B): En la escritura, el constituyente expresar a lo menos:
b) El nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y apellido del constituyente, pudiendo
tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las actividades econmicas que constituirn el
62
objeto o el giro de la empresa y deber concluir con las palabras "empresa individual de
responsabilidad limitada" o la abreviatura "E.I.R.L.";

Slo puede tener como titular una persona natural. Normalmente en nuestro pas tenemos 2
nombres y 2 apellidos porque los apellidos espaoles son escasos. En la EIRL en la prctica, se usa el
primer nombre y el apellido paterno.
Luego la ley dice debiendo tener un nombre de fantasa el cual es el equivalente al
seudnimo, que no es lo mismo que marca comercial, porque esta supone una inscripcin en el registro
de comercio para su uso exclusivo.
Ese pudiendo tener un nombre de fantasa que significa: ambos o puede reemplazarse por este
ltimo? Ej: Pedro Prez transportes el rpido.
No significa que puedan ir ambos, si no que la idea de una opcin: o el nombre y apellido o el nombre
de fantasa.
Esto que gramaticalmente no se acepta, pues como no es claro, las personas no utilizan la opcin.

Sumado al de las actividades econmicas que constituirn el objeto o el giro de la empresa
Ej: Pedro Prez transportes EIRL.
Cuntas actividades econmicas?
Si analizamos la letra B) del artculo dice las actividades; pero en la letra D) dice la actividad
Actualmente prevalece la letra D) la actividad (principal), segn el profesor es una tontera que sea
una.

2. ADMINISTRACIN

Qu es la administracin?
Tomar decisiones. La persona que administra es quien esta habilitada para tomar las decisiones
en una sociedad.
A) Sociedad colectiva comercial

Art. 384. El rgimen de la sociedad colectiva se ajustar a los pactos que contenga la escritura social,
y en lo que no se hubiere previsto en ellos, a las reglas que a continuacin se expresan.

Quin administra y con qu facultades?
Estatuto Social. Puede haber persona que administre y sea representante de la sociedad. Pero sin
embargo hay que analizar sus facultades.
Al estudiar los ttulos para realizar negocios hay que estudiar quien tiene administracin,
representacin y uso de la razn social y adems las facultades para realizar el Cto. de que se trata.
En lo previsto por los estatutos 385 y ss. Como normas supletorias.
En una Soc. puede que se diga quien administra, pero si sus facultades (por las normas supletorias)
Art. 385 C. de C. Quin Administra?
Si no se indicado quien administra, administra todos y c/u de los socios, por si o por sus
mandatarios, sean Socios o extraos (autorizada por todos los socios por Art. 404 n 3 inc final CdeC.)

Art. 386 CdeC. Reafirma que no son todos conjuntamente, si no que todos y c/u.

Art. 385 CdeC. 2 parte. Los socios pueden alegar la facultad de administrar?
De la lectura del artculo si, a sus socios o a extraos.
Pero Art. 404 n 3 dice que no se puede delegar.
63
Solucin
404 n 4 inc. 1 A menos que en ellos consientan todos los socios
Con que facultades?
Las que mencione en el pacto social
Art. 394 CdeC. El delegado (administrador) tiene nicamente las facultades que designe el titulo

Qu pasa si un administrador acta sin facultades, se obliga o no la sociedad?
Reglas fundamentales
En materia de Sociedades de Personas, facultad que no se expresa, no se tiene. No hay que someter los
intereses del cliente a interpretaciones.

Que hacer al redactar una escritura social para cumplir con estos principios?
En la Sociedad de personas se hace una largusima enumeracin de facultades
Lo normal es que exista una clusula de administracin y una larga enumeracin de facultades.
Expresiones amplias ej. podr realizar todas las gestiones no sirven, por que se deben mencionar
expresamente, para no violentar estas 2 reglas fundamentales.

LEASING: Si En el estatuto dice que el administrador tiene facultad para arrendar, comprar y vender,
aunque no diga expresamente se interpreta que tambin puede celebrar el Cto. de leasing. (no hay que
rigidizar tanto las norma)

Si nada se expresa, hay que recurrir a la normativa legal supletoria (que es bastante insuficiente)


Art. 387 y 397 CdeC.
ART. 387 CdeC. Cada administrador puede realizar los actos o contratos comprendidos en el giro
ordinario (indicado en el pacto social) de la sociedad.
La sociedad por regla gral. es un Cto., siempre contenido en lo que se denomina ESCRITURA
SOCIAL, que normalmente es una Escritura Pblica.















El tema de la Administracin es de carcter permanente, por tanto lo vamos a encontrar en el estatuto
social.
Norma que establece el GIRO PERMANENTEESTATUTO
GIRO ORDINARIO
Giro establecido para la sociedad en el Estatuto Social (Giro u Objeto).
ESCRITURA SOCIAL
(Continente)
Clausulas permanentes


(ESTATUTOS) Contiene
Contiene
(Contenido)
Clausulas Transitorias (vida corta, no
forman parte del Estatuto Social.
Ej.:norma director provisorio)


64
GIRO EXTRAORDINARIO
Cualquier otra actividad que pueda realizar la Sociedad que no est comprendida en el Estatuto
Social.
Ej.: Va el administrador a pedir un prstamo, estando facultado para esto por los estatutos. Y Se le da.
- Nunca l que contrata con la sociedad sabr si utilizar el dinero para el giro o no.

Ej.: Llegan 2 seores de una sociedad integrada por 3 socios, el otro era el administrador, quien peda
dinero al banco para la Soc. con giro ordinario de Computacin. Este administra el dinero lo pasaba a
una cuenta personal para realizar negocios propios.
- Los otros Socios podrn decir que esos prstamos estn fuera del giro ordinario por lo son
inoponibles a la Soc.
Para evitar esto, en las clusulas dice ms o menosadministrare principalmente con todas las
facultades Podr realizar los siguientes actos Actuando dentro o fuera del giro. (As los 3 quedan
cubiertos)

Por qu el Art. 387 CdeC. es insuficiente?
Por que nunca se va a saber si el administrador acta dentro del giro.


Art. 397 CdeC.
Aunque no se expres en el estatuto el administrador el administrador puede vender los inmuebles
sociales?
Los inmuebles estn fuera de la mercantilidad. No puede estar comprendido dentro del giro
ordinario de la sociedad la venta de un inmueble.
Aparentemente hay una serie de facultades que la ley da a los administradores, pero los 3 no podrn
saber los montos concretos utilizados para realizar estas facultadessiempre sujeto a interpretacin, lo
que hace ineficiente.
*siempre es de suma conveniencia que la clusula de administracin, tanto en relacin con los
administradores como de sus facultades, conste en los estatutos.
Si se nombra a los administradores, pero no sus facultades rige el Art. 402 Si al hacer el
nombramiento de administrador los socios no hubieren determinado la extensin de los
poderes que le confieren, el delegado ser considerado como simple mandatario, y no tendr otras
facultades que las necesarias para los actos y contratos enunciados en el artculo 387.

Lo ms comn es que en la en la Escritura figure el nombre del o los Adm. Como sus facultades.

Delegada la facultad de administrar en uno o ms de los socios, los dems quedan por este solo
hecho inhibidos de toda injerencia en la administracin social. (Art. 392 CdeC.)

FACULTADES LEGALES

Facultades de un administrador social, sea o no delgado (estatutario o por norma supletoria).

I) Art. 393 CdeC. Usar de la Razn Social (cada vez que se contrate con 3, para saber que se est
actuando a nombre de la Soc.).

Art. 2094 CC. En caso de duda se entender que contrata a su nombre privado.
65

El que usa la Razn Social est indicando que est representando a la Soc.

ADMINISTRACIN Relaciones Internas.

REPRESENTACIN Representacin Social con 3 anteponindole Razn
Social.


II) Art. 398 CdeC. Los administradores tienen la representacin legal de la sociedad en juicio,
sea que ella obre como demandante o como demandada.
Art. 395 CdeC. Para los administradores delegados.

Si el estatuto nombra a l o los administradores, los dems Socios quedan inhibidos de actuar. Esto lo
confirma el Art. 400 CdeC. con tal que lo verifique sin fraude
Si as quiere la mayora de los Socios podrn nombrarle un coadministrador o solicitar la
disolucin de la Soc.

Si el Estatuto NO nombra. Hay Adm. Delegado y los socios SI tienen el D de opresin a los actos
realizados por estos.


NATURALEZA JURDICA DEL ADMINISTRADOR.

Es o no mandatario de la Soc?

Hay que distinguir (Art. 2071 y ss. CC.)

Adm. Estatutario (1 o ms Socios)

Adm. Delegado

Qu pasa si una Persona es designada como Adm. De una Soc. En un acto de modificacin de la
misma?

A los efectos de la naturaleza o condicin jurdica habr de considerarse un Adm. Estatutario.

PROFE: Es discutible que se le pueda considerar tal a los efectos de los Art. 2072 y 2073 CC.

La diferencia entre el Administrador estatuario y delegado hay que entenderla en cuanto a los efectos
que se producen por la renuncia o renovacin de dichos Administradores.

Si es Administrador Estatutario, sus facultades de Adm. Forman parte de las condiciones esenciales de
la Soc., a menos que se exprese otra cosa en el mismo acto.

Renuncia : Art. 2072 inc. 1 CC. NO puede renunciar sin una causa prevista en el acto
constitutivo o unnimemente aceptada por los consocios.

66
Art. 2073 CC. Si aun as lo hace, la renuncia pone fin a la sociedad. Causal de terminacin de la
Soc.

Ej.: Soc. con 3 Socios, confieren Poder Especial a X, y este renuncia. Como no es Adm. Estatutario
no pasa nada.

Remocin: a un Adm. Estatutario lo podemos remover?
Acta con fraude nombra coadministrador.

Art. 2072 inc. 2 CC. Ni podr ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por
causa grave; y se tendr por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de administrar
tilmente. Cualquiera de los socios podr exigir la remocin, justificando la causa.


Causa Grave: Aquella que lo haga indigno de confianza o incapaz de administrador tilmente.

Confianza: esperanza cierta de acerca de la conducta de una persona.

Incapaz de Adm. tilmente no dice relacin con el hecho que la Soc. tenga ganancia o prdida.
Hay que analizar el sector del giro donde la Soc. se desempea.

Ej.: Una Soc. tuvo perdida x 1 y todas las otras de mismo giro x 100, es claro que se Administra
tilmente.

El tema no solo es de capacidad en sentido Jurdico sino tb de actitudes para Administrar
eficientemente.

Qu pasa si igual sin causa se renuncia?
Disolucin de la Sociedad.

En caso de justa Renuncia o justa Remocin la Sociedad podra continuar (Art. 2073 CC.)

Podra tambin considerarse Administrador estatutario aquel designado Adm. En una modificacin de
la Sociedad.
Es discutible, pero aun cuando se aceptara.
PROFE: no tendra importancia para los Art. 2072 y 2073 CC. Pero si tiene importancia para los
efectos de la condicin jurdica de Administrador.

El Administrador estatutario es o no mandatario de la Sociedad?
Para hablar de mandato es necesario un Cto. De mandato, aqu hay un Cto. De Sociedad. Si el
Socio que Administra lo hace en virtud de facultades estatutarias, lo hace en virtud del Cto. De
Sociedad. NO es un mandatario.

Administrador Estatutario NO es mandatario de la Sociedad, sus facultades las deriva del Cto.
De Sociedad.



67
Administrador no Estatutario (Art. 2074 CC.)
Es simplemente un mandatario, La administracin conferida por acto posterior al contrato de
sociedad, puede renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora de los consocios,
segn las reglas del mandato ordinario. (Si son 2, la mayora son 2. No se podra sacar nunca, hay que
decir que podra ser revocado por cualquiera de los Socios)

Obligacin especial de los Administradores: (Art. 403 CdeC.) Todos los Administradores estn
obligados a llevar los libros que debe tener todo comerciante.
Regla para los Socios No Administradores: Tienen la obligacin de exhibir los libros a
cualquier socio que lo requiera.

Por este D de los Soc. No Administradores, estos ejerce su D de informacin.


Administrador designado no en la Escritura, sino en una modificacin.

Profesor: No se aplican las normas de Adm. Estatutario

Por el hecho que los socios responden solidaria e ilimitadamente casi no existen Sociedades Colectivas
Comerciales.

Estas normas tambin se aplican a la SRL Comercial por lo establecido en la ley 32918.








Art. 4 inc. 2 Ley 3918. Establece la aplicacin supletoria de las normas de la Soc. Colectiva para las
SRL.


B) Sociedad en comandita

Tuvieron mucha vigencia cuando las S.A. estaban sujetas a una gran Burocracia Estatal. a partir
del 80 las S.A. se liberalizaron con la Ley 18.046. Al surgir con fuerza la Sociedad Annima,
especialmente Cerrada, opac a las Sociedades En Comanditas. Solo las S.A. Especiales quedaron
sujetas a fuerte regulacin Estatal para su constitucin. Por esto hay muy pocas.
En otros pases ha resucitado y estn teniendo vigor como sucede en Francia. En nuestro pas no
han recuperado su vitalidad.

Existen 2 Categoras de Socios,

1. Socios que aportan el Capital. SOCIOS COMANDITARIOS que no tienen y no pueden tener
injerencia en la Adm.

2. SOCIOS GESTORES. Son los que gestionan o administran en forma Exclusiva.
Soc. Colectiva Civil: nica
Consensual, todas las dems
son Solemnes.-

68


SOCIO COMANDITARIO:
No interviene en la Adm. y responde hasta el monto de su aporte. Para l la Soc. es de capital y no se le
aplican las prohibiciones del Art. 404 CdeC. Que solo afectan a los Socios de una Soc. de Personas.

SOCIO GESTOR (1 O MS):
Para l la Soc. En Comandita es una Soc. de Personas, y l es, a los ojos de la Ley, un Socio Colectivo,
de modo que si es una Soc. En Comandita Comercial va a responder solidaria e ilimitadamente. A este
Socio se le aplican las prohibiciones del Art. 404 CdeC.
Caracterstica de este tipo de Socio:
Salvo fraude u otra situacin anloga no puede ser removido.
Para removerlo hay que hacer una modificacin Social, a ella debe reunir el consentimiento de
este.

Quin Administra? el Gestor.

Quin es el Gestor? Estatuto Social.

El art. 470 define este tipo societario al decir Sociedad en comandita es la que se celebra entre
una o ms personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas
que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre
particular. Llmanse los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores.


en Comandita Simple
Art. 471 CdeC.
en Comandita por Acciones

Qu normas se aplican?


Soc. en Comanditas SIMPLES


Soc. en Comanditas POR ACCIONES

S.E.S.
S.C.C.


S.E.P.A.
S.E.S.
S.C.C.


La diferencia entre las simples y por acciones, es que en las segundas, el capital se divide en acciones

C) Sociedad de responsabilidad limitada

En las SRL, facultad que no se expresa no se tiene. Se aplican supletoriamente las normas de la
sociedad colectiva comercial


69
D) Sociedad annima

En materia de personas jurdicas hay dos teoras.

1. las personas jurdicas son sujetos de derecho, pero no son sujetos de voluntad, de manera que
para que puedan actuar en el mundo jurdico, deben hacerlo por medio de sus representantes.
Teora de la Representacin.

Esa es la doctrina que imperaba a la poca de redaccin del Cdigo de Comercio. Como costaba
diferenciar mandato de representacin, a veces el Cdigo los confunde. Por esto algunos autores
dicen que supletoriamente en materia de Adm. Se aplican las reglas del mandato.

2. Las Personas Jurdicas no solo son sujetos de D, sino que tambin son sujetos de voluntad, y
actan en el mundo del derecho a travs de sus rganos, entendiendo por rgano a una o ms
personas que actuando de la manera que determina la ley constituyen la voluntad de la Persona
J y la representan ante 3. Teora del rgano.

Lo importante de esta ltima teora es que el rgano para que pueda expresar la voluntad social,
tiene que cumplir con las reglas que le indica la ley, no solo para la constitucin del rgano,
sino que para la expresin de voluntad del rgano, de manera que si no se cumplen esas reglas,
el rgano no ha funcionado.

Ej.: La Ley dice que las S.A son administradas por un directorio (rgano) y en las S.A cerrada
debe estar integrado por un mnimo de 3 directores y estos funcionan por regla general en sala
legalmente constituida deben ser citados, indicarse la materia de la reunin y acuerdos
tomados por mayora.
Si no se cumple, no representa la voluntad Social. Si el rgano no ha funcionado de la
forma prescrita por la ley, en realidad no ha funcionado y no ha expresado la voluntad de la
persona jurdica.

Esta doctrina se acoge en plenitud en las Sociedades Annimas y en la Sociedad por Acciones.
Ej.:
hay una Soc. entre X e Y
Se acord que representa X
Cuando X acta no lo hace como P natural, sino en representacin de la Soc.

Si no cumple con las disposiciones legales, no representa la voluntad Social, va a obrar a
nombre propio.
SALVO que en la escritura se haya autorizado al administrador actuar fuera del giro, deber hacerlo
dentro de este, o de lo contrario, se tendrn como actos del representante Persona Natural, no como
representante de la Sociedad.
Se acostumbra poner esto por la dificultad de establecer cuando un acto es del Giro o no.
70









Quin administra una Soc. Annima?

Un rgano, denominado DIRECTORIO. Art. 1 y 31 de la Ley 18.046.

Art.1 La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo
comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables. La
sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios
de carcter civil.

Art. 31 inc. 1 La administracin de la sociedad annima la ejerce un directorio elegido por
la junta de accionistas

N mnimo de directores (Art. 31 inc. 2,3 y 4)


S.A. CERRADA


S.A. ABIERTA


3


5

Si debiere designar al menos un director
independiente y constituir el comit a que
se refiere el artculo 50 bis, el mnimo de
directores ser de siete (7)


En la vida prctica, las sociedades annimas cerradas son las ms numerosas, frente a las abiertas.


E) Sociedad por acciones

La sociedad por acciones es de reciente creacin. Ley 20.190 del ao 2007.

(Puede constituirse por una persona y despus ingresan ms)

El Derecho Societario se entiende que la mayora de sus normas son de Orden Pblico, en el
sentido de que no estn sujetas a la disponibilidad de las partes. Por ejemplo, no se puede pactar en el
Cuando se va a contratar con una S.R.L, hay que estudiar los ttulos de la
sociedad, hay que ver quin administra, y una vez individualizado hay que
analizar que facultades tiene, y si la facultad de contratar no est, no se puede
celebrar el acto o contrato, y si la tiene, el acto debe realizarse dentro del giro
ordinario, salvo que en la escritura social se haya autorizado que acte fuera del
giro.
71
Estatuto Social de una S.C.C., que los socios van a responder solo hasta el monto de sus aportes; No se
puede pactar en la S.R.L. que sus acciones se dispongan libremente porque rigen las normas de la
S.C.C. y por lo mismo para transmitir derechos se requiere el consentimiento de los Consocios.

Orden Pblico Societario: De ese conjunto de normas de orden pblico, hay una gran cantidad en todos
los tipos societarios, por lo que la autonoma de la voluntad est supeditada a tal normativa. El art. 137
de la ley 18.046 dice Las disposiciones de esta ley primarn sobre cualquiera norma de los estatutos
sociales que les fuere contraria, disposicin de aplicacin general, segn el profe.

En los Tipos Societarios que hay pocas normas, hay gran despliegue para la Autonoma de la
Voluntad, como en la Sociedad por Acciones, donde entra a jugar la creatividad del jurista. sta tiene
apenas 23 artculos que la regulan en el Cdigo de Comercio (Art. 424-446 CdeC).

Hay que tener presente el inc. 2 del art. 424. La sociedad tendr un estatuto social en el cual
se establecern los derechos y obligaciones de los accionistas, el rgimen de su administracin y los
dems pactos que, salvo por lo dispuesto en este Prrafo, podrn ser establecidos libremente. En
silencio del estatuto social y de las disposiciones de este Prrafo, la sociedad se regir
supletoriamente y slo en aquello que no se contraponga con su naturaleza, por las normas aplicables
a las sociedades annimas cerradas.

Hay normas en la ley sobre la administracin de la Soc. por Acciones?
NO.

Cmo se administra?
Estatuto.

Si nada dice?
Se aplican las normas de las S.A. Cerrada. Directorio de al menos 3 Directores.

A raz de que rige plenamente la autonoma de la voluntad, no son muchas las sociedades por acciones
constituidas en Chile.

F) Empresa individual de responsabilidad limitada

Empresa de una sola persona, su titular, el que la constituye y naturalmente quien la administra.
Art. 9 inc. 2 de la ley 19.857. El titular, o su mandatario debidamente facultado, podr
designar un gerente general, que tendr todas las facultades del administrador excepto las que excluya
expresamente, mediante escritura pblica que se inscribir en el registro de comercio del domicilio de
la empresa y se anotar al margen de la inscripcin estatutaria. Lo dispuesto en este inciso no obsta a
la facultad del titular de conferir mandatos generales o especiales para actuar a nombre de la
empresa, por escritura pblica que se inscribir y anotar en la forma sealada en este inciso.

Profesor: Se aplica el principio facultad que no se expresa, es facultad que no se tiene?
NO porque no tiene sentido. No se puede prohibir a uno mismo.
Por lo que aqu al igual que en las S.A., no es necesario hacer la gran enumeracin de facultades porque
ac es una sola Persona y en la S.A. Art. 40 (Ley 18.046) El directorio puede hacer todo, menos lo que
sea de competencia de la junta de accionistas.


72



3. RESPONSABILIDAD

Cuando una persona forma una Persona Jurdica piensa:
Crear una P Distinta.
Limitar la Responsabilidad.

A) Sociedad colectiva comercial
Solidaria e Ilimitadamente.
Los Socios responden en virtud del Art. 370 CdeC. Los socios colectivos indicados en la escritura
social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn
social.
Inc. 2 En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades
colectivas.

Soc. Colectiva Civil
Los Socios responden ilimitadamente, pero cada uno por su cuota. Los Socios pueden Pactar
solidaridad.

B) Sociedad en comandita

Socios Gestores ART. 370 CdeC., responden en los trminos del Socio Colectivo.
Por esto antiguamente nadie quera ser gestor porque respondan con todo su patrimonio y
solidariamente. Por esto se le ocurri a un abogado que fuera gestor una S.R.L.

Profesor:
Cuando se habla de responsabilidad limitada no quiere decir que sea eterna, sino que responde
con todo su patrimonio, por lo tanto siempre ser limitada.
Cuando es Ltda. Responde normalmente hasta el monto de su aporte.
Los Socios de una Sociedad Colectiva no responden del cualquier O, solo las legalmente
contradas y bajo la Razn Social.
Cuando se habla de O legalmente contrada, fundamentalmente (no exclusivamente) nos
referimos a las O dentro del Giro Ordinario, salvo que el Administrador este facultado para actos fuera
del Giro y dentro de una obligacin contrada dentro de sus facultades, por lo tanto, si falta alguno de
estos elementos estamos en una situacin donde la Solidaridad no va a operar.












73




























Socios Comanditarios responden hasta el monto de su respectivo aporte.

Art. 480 CdeC. Los comanditarios tienen la responsabilidad que impone y el derecho que otorga a los
accionistas de las sociedades annimas el artculo 456.

El Art. 456 hoy est derogado, pero en definitiva se refiere a que responden hasta el monto de su
respectivo aporte.

Art. 495 CdeC. Lo repite para las Sociedad en Comandita por Acciones.

C) Sociedad de responsabilidad limitada

No es que la Sociedad tenga responsabilidad limitada, sino que los Socios limitan su
responsabilidad.

Los Soc. responden hasta el monto de sus respectivos aportes o a la cantidad que a mas indiquen. . Esto
est contenido en los arts. 1 y 2 de la ley 3.918.

Art. 1. Se autoriza el establecimiento de sociedades civiles y comerciales con responsabilidad
limitada de los socios distintas de las sociedades annimas o en comandita.
En las Sociedades de personas, el punto est resuelto no a propsito de la administracin,
sino a propsito de las normas sobre la Razn Social Art. 373 y 374 CdeC.
Art. 373 CdeC. Un Socio que no est autorizado (en cuanto a la facultad) utiliza la Razn
Social, obliga a la Soc. solo en cuanto se hubiere convertido en provecho y hasta el monto del
provecho.
Art. 374 CdeC. IMPORTANTE La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la
razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero los
aceptare con conocimiento de esta circunstancia

La doctrina no ha dado mucha consideracin a esta ltima norma. Se refiere al caso que un
socio administrador acte fuera del giro ordinario de la sociedad sin estar autorizado para ello.
Obligacin que no le convienen. que no digan relacin con el giro de la Soc.
Si un Administrador contrata fuera del Giro Ordinario de la Sociedad, sin estar autorizado
para ello, la Sociedad podr alegar la inoponibilidad de la obligacin y con ello no va a estar
obligada a cumplir, no nace la Responsabilidad Solidaria para los socios.
Tener en consideracin al Contratar:
1. Si el Administrador est actuando dentro del Giro Ordinario.
Si se le ha facultado para actuar fuera del Giro.
2. Si para el Acto que se est realizando, el Adm. Tiene facultades. Por ej. Si est hipotecando o
prendando un bien Social.
Siempre la O debe contraerse bajo la Razn Social.
Si la clausula dice amplias facultades y no es taxativa, esto no deroga el Art. 394 CdeC. y adems hay
que entrar a interpretar, Porque no hay que someter los intereses del cliente a interpretacin.




74
Deja claro que la responsabilidad Ltda. es de los Socios no de la Sociedad. (Hay que agregar
Soc. por Acciones)











D) Sociedad Annima

Sea Abierta o Cerrada, los Socios responden por el pago del importe de sus acciones. Art. 19
Ley 18.046
Y no estn obligados a devolver a la caja Social las cantidades que hubieren percibido a titulo
de beneficio.

Ej.: Caso La Polar.
De acuerdo a la contabilidad todas las Soc., especialmente S.A., tienen que hacer previsiones
por las deudas que no pueden cobrar lo que constituye perdida para la Soc.
Los pagare dicen que el subscriptor autoriza a suscribir reconsideraciones necesarias del crdito
hay mandato para hacer estas reconsideraciones.

Anlisis Jurdico: Es posible dar poder para resuscribir un pagar?
Profesor: es ilegal porque importa una renuncia anticipada a la prescripcin. Adems
hay contraposicin de intereses.

Con esto no castigaban, no cargaban a perdida, con lo que la Soc. tena utilidades.

1. Distribuan utilidades que no correspondan, los ejecutivos reciban bonos.
2. Como los balances presentaban utilidades, el bono de la accin suba en la bolsa.

Los Directores dicen que los engaaron porque no tenan como dudar de los estados de resultado,
entonces Quines son responsables? Los Ejecutivos, quienes dirn que no lo son.

Fraude: Traicin a la fe pblica.

Toda S.A. abierta est sujeta a una serie de regulaciones por ej. El directorio tiene el derecho y
la obligacin de informarse. no es posible que un directorio diga que no saba Art. 39 y 41 Ley
18.046.

La S.I. de Valores y Seguros es el rgano de fiscalizacin, y adems en toda S.A. Abierta el rgano de
fiscalizacin es un rgano contable independiente.
Profesor: Las regulaciones existen, estn hoy en la ley, lo que fallo fue la fiscalizacin.
Responsables: Directores
Fiscalizador externo
Sociedades con Responsabilidad Limitada
S.R.L. ! S.C.C. "para los Socios
comanditarios#
S.A. "para sus Accionistas#
S.XA. (para sus Accionistas)

75
S.I. de V. y S.

Si se quiere corregir, hay que mejorar los sistemas de fiscalizacin.
S.I. de V. y S. no cumpli con todas sus O legales.












La actividad financiera (tarjetas) de las empresas de retail es actividad financiera que no est regulada.

Loa Bancos lo nico que han querido es meter a las empresas del retail en el sist. Financiero por:
1. Estaran sujetos a control
2. Se va a sincerar el verdadero endeudamiento de las personas por no aparecer las deudas con
estas casas comerciales.


E) Sociedad por acciones

Normas de la S.A. Cerrada. Art. 19 Ley 18.046

Especialmente Art. 429 CdeC. Los accionistas slo sern responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes en la sociedad.


F) Empresa individual de responsabilidad limitada

La conclusin es la misma que en los casos anteriores, es decir solo responde el Empresario
Individual, del pago efectivo de su aporte. Que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al
Acto Constitutivo o su modificacin posterior. (Art. 8 inc. 2 de la ley 19.857).







No hay que entusiasmarse demasiado con la responsabilidad limitada porque los bancos y las
empresas que tienen una asesora jurdica organizada, para otorgar crditos a los comerciantes, estn
constituidos como estn, exigen normalmente la solidaridad entre los Socios. Esta responsabilidad
Ltda., por esto, mucha veces es una ilusin.

$uiebra %analoza
S.A. Abierta por antigua legislacin.
4 Directores militares y 1 civil. Este ltimo nico encontrado y detenido.
Hasta una semana antes de que todo estallara. Todo estaba bien en la auditoria.
Con la Ley 12.046 se quiso que las Soc. fueran pocas, para que la fiscalizacin se
hiciera bien.
Solo &ay un tipo Societario donde responde solidaria e ilimitadamente por todas
las obli'aciones contra(das le'almente en el 'iro.
S)C*E+A+ C)LEC,*-A C*-*L O SIMPLEMENTE CONJUNTA
76
El tema de la responsabilidad excede lo que hemos sealado, porque puede surgir responsabilidad para
los administradores y para los socios, ya sea de orden contractual (violacin del contrato) o
extracontractual (actuacin ilcita).
Por ej: un administrador que acta fuera del Cto. Y causa dao la Soc. A los socios tendr que
indemnizar.
Un administrador que acta fuera de la ley tendr que indemnizar a los 3 que contratan con la Soc. si
causan perjuicios, as mismo los Socios.
Donde con mayor rigurosidad est regulado el tema de la responsabilidad, es en la Sociedad Annima.



4. FISCALIZACIN

Habamos adelantado antes, que en general, administrar es tomar decisiones acerca de la
organizacin, planificacin, direccin y control. Cualquier negocio, cualquier emprendimiento,
requiere siempre de una planificacin, y para ver el cumplimiento de esta, se requiere fiscalizacin.

Es por esto que la legislacin estableces reglas de fiscalizacin para quienes estn encargados
de la administracin. Por eso, cuando se habla de la fiscalizacin, se habla de la fiscalizacin del
rgano de la administracin.

A) Sociedad colectiva comercial

Solo tiene la fiscalizacin de sus propios socios. Ellos constituyen el rgano de fiscalizacin, que no es
especializado.

Cmo la ejercen?

Art. 403 CdeC. Los administradores estn obligados a llevar los libros que debe tener todo
comerciante conforme a las prescripciones de este Cdigo, y a exhibirlos a cualquiera de los socios
que lo requiera

Entonces, un socio controla solicitado al administrador la exhibicin de los libros de contabilidad.

En la prctica, muchas veces cuando un Soc. no Adm. pide al administrador exhiba los libros, se
encuentra con trabas o simplemente la negativa, lo que genera un juicio entre los socios, normalmente
arbitral.


B) Sociedad en comandita

S. en C. Simple Se le aplica el Art. 403 CdeC. Que es la misma que para la S.C.C.

S. en C. por Acciones Se aplica el Art. 403 CdeC., pero adems, en estas Sociedades, existe un
rgano de fiscalizacin que es denominado Junta de Vigilancia.

Este rgano est integrado por a lo menos tres accionistas y la ley le confiere la facultad de
examinar si la sociedad ha sido legalmente constituida, inspeccionar los libros y las dems facultades
indicadas en el Art. 499 CdeC.
77
Adems Puede convocar a la Asamblea General y provocar la disolucin de la Sociedad, Art.
500 CdeC.

Hay ciertas sociedades en comandita que si tienen 500 o ms accionistas o al menos el 10% de su
capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente o que a
travs de otras personas naturales o jurdicas, excedan dicho porcentaje, por el solo ministerio de la ley,
si eso ha ocurrido por ms de 90 das, se transforman en sociedades annimas abiertas.













C) Sociedad de responsabilidad limitada

En Chile regulada como Soc. de Personas Y no de Capital como en extranjero.

Se le aplica el Art. 403 CdeC.
Socio controla solicitado al administrador la exhibicin de los libros de contabilidad.

No hay fiscalizacin externa de la administracin.

D) Sociedad annima



















Caso La polar:
Verdaderos afectados, no los que no pagaron, si no los que si pagaron reprogramando sus
deudas. As cobraban el inters mximo convencional.
Tambin los que compraron acciones, por que pagaron un precio que no era Real.
Profesor: la persona que invierte sabe que puede ganar o perder. Adems, No exista un grupo
controlador, sino muchos accionistas, y tambin AFP que compraron bonos, as afecta a todos
pero el efecto es menor.
Distinguir:


ORDINARIAS


ABIERTAS
(Transan sus
Acciones en la Bolsa) ESPECIALES
S.A.


CERRADAS
(No transan sus
Acciones en la Bolsa)


*Distincin entre S.A. Abiertas y Cerradas no es exacta.

78




SOCIEDADES ANNIMAS CERRADAS
Cmo se fiscalizan?
Art. 51 Ley 18.046

Es perfectamente posible que NO tengan rgano de fiscalizacin, lo que no significa que no van a ser
fiscalizadas, quien va a fiscalizar son los accionistas, el plazo u oportunidad es el del Art. 54 LSA La
memoria, balance, inventario, actas, libros y los informes de los auditores externos y, en su caso, de
los inspectores de cuentas, quedarn a disposicin de los accionistas para su examen en la oficina de
la administracin de la sociedad, durante los quince das anteriores a la fecha sealada para la junta
de accionistas.

En este caso, la fiscalizacin se parece mucho a las sociedades de personas, pero acotada en el tiempo.
Art. 403 CdeC. Siempre; (Aqu 15 das antes.)

Por esto, como est limitada la posibilidad que tienen los accionistas de fiscalizar, es de toda
conveniencia que existan rganos de fiscalizacin.

La limitacin a los Socios no solo es temporal, sino que, adems por el carcter tcnico de los libros.
No est absolutamente claro que el Accionista pueda hacerse acompaar por un profesional. Pero se
podra solucionar con un mandato a un auditor. (en otros D es un tema regulado)

Si nada se dice en los Estatutos, en relacin a que se excluya la existencia de un rgano de
administracin, las S.A. Cerradas pueden ser fiscalizadas:
2 inspectores de cuenta titulares y 2 suplentes, o por
Auditores externos independientes.

Qu es ms conveniente?
1 Criterio. PROFESIONAL.
Para ser Inspector de Cuenta no hay exigencias de carcter profesional.
Art. 43 del Reglamento de la Ley de sociedades annimas. Los inspectores de cuentas
debern ser personas naturales mayores de edad, libres administradores de sus bienes y que no
hayan sido condenados por delitos que merezcan pena aflictiva. Lo anterior es sin perjuicio de
los requisitos adicionales que puedan establecer los estatutos sociales (memoria).

Para ser Auditor Externo Independiente s hay exigencias de tipo profesional. Arts. 48 y 49 del
reglamento de la LSA (contadores auditores, los ingenieros comerciales y, en general,
cualquier otra persona que de conformidad a la ley est facultada para emitir informes de
auditora de estados contables financieros y que acrediten ejercicio profesional de a lo menos 3
aos contadores con a lo menos 5 aos de ejercicio profesional.)
Y no solo hay exigencias de tipo profesional, sino que exigencias que aseguren la transparencia
de la fiscalizacin.

Pueden ser Personas Jurdicas las que cumplan la funcin de Auditor Externo?
79
SI, en los trminos del art. 49 del Reglamento de la LSA. Tratndose de sociedades de
auditora externa, los administradores de la sociedad, sus socios principales, las personas a quienes la
sociedad encomiende la direccin de una determinada auditora y los que firmen los informes
correspondientes, debern reunir los requisitos y estar sujetos a las obligaciones que se exigen en el
presente reglamento para los auditores externos.
En las sociedades de auditora externa el capital de la sociedad deber pertenecer a lo menos en un
50% a los socios principales o a personas facultadas para desempear funciones de auditora externa
conforme al artculo precedente.
Se entender por socios principales a aquellos que individualmente sean dueos de a lo menos el 10%
de los derechos sociales.

En cuanto a la Transparencia Art. 51 Reglamento de la LSA. Los Auditores deben ser independientes
de las Sociedades auditadas.
Criterios para determinar la independencia:
1. Participacin de los auditores en la Soc. auditada.
Inc. 1 art. 51 Los auditores externos deben ser independientes de las sociedades
auditadas, no pudiendo, en consecuencia, poseer directamente o a travs de otras personas
naturales o jurdicas ms del 3% de su capital suscrito

2. Vinculado al factor ingreso de la sociedad auditora
inc. 2 Art. 51 Los ingresos mensuales de los auditores externos que provengan de un
mismo cliente, sea directamente o a travs de personas naturales o jurdicas, no podrn
exceder al 15% de su ingreso mensual total.


2 Criterio. COSTO
Es mejor un auditor independiente, pero este va a cobrar muy caro. El inspector de cuentas, en
definitiva, ser un socio, lo que no es muy bueno porque va a fiscalizar el mismo.


3 Criterio. MAYOR O MENOR DISPONIBILIDAD DE LOS ANTECEDENTES
El lugar donde debe hacerse la fiscalizacin es el domicilio Social. Art. 47 Inc. 2 R.LSA. La
revisin de la documentacin social deber realizarse en las oficinas de la sociedad, en
cualquier tiempo, pero de manera de no afectar la gestin social, sin que pueda limitarse o
condicionarse este derecho

Inspectores de Cuentas. Art. 47 R.LSA en el domicilio Social.

Auditores Externos. Art. 54 R.LSA No estn limitados.

4 Criterio. EXTENSIN DE LAS FACULTADES FISCALIZADORAS.
1. Art. 51. 2 parte LSA. Los inspectores de cuentas podrn, adems, vigilar las operaciones
sociales y fiscalizar las actuaciones de los administradores y el fiel cumplimiento de sus
deberes legales, reglamentarios y estatutarios.

Art. 51 2 parte los inspectores de cuenta pueden vigilar las operaciones sociales.
Auditores independientes? No
80
Si la S.A. posee filiales, tiene ms facultades los auditores externos 54 Regl.

Qu conviene ms? Respuesta no es absoluta, hay que ver cada caso en particular.
La fiscalizacin de los accionistas tiene tres criterios: temporal, de lugar y tcnico.

SOCIEDADES ANONIMAS ABIERTAS

Tienen una fiscalizacin de la Administracin externa por un rgano Pblico: Superintendencia
de Valores y Seguros. (SVS) (Corregir abreviacin ms arriba)

DL. 3538 Ley Orgnica SVS.

Si la Sociedad Annima es Especial, va a tener la fiscalizacin de la respectiva superintendencia.
Ej. Los Bancos sujetos a la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras.
AFP Superintendencia de AFP

Adems, las S.A. Abiertas estn sujetas a fiscalizacin de sus accionistas de conformidad al Art. 54
LSA. ya analizado, con las correspondientes limitaciones en tiempo, lugar y aspectos tcnicos.
Art. 52 LSA. Empresa de Auditora Externa Independiente. La junta ordinaria de accionistas de las
sociedades annimas abiertas deber designar anualmente una empresa de auditora externa regida
por el Ttulo XXVIII de la ley N 18.045 con el objeto de examinar la contabilidad, inventario, balance
y otros estados financieros de la sociedad, y con la obligacin de informar por escrito a la prxima
junta ordinaria de accionistas sobre el cumplimiento de su mandato (Inc. 1).

Se aplica todo lo dicho anteriormente con prevenciones:

1. Solo fiscalizan personas jurdicas en caso de las S.A. Abiertas, por instruccin de la
superintendencia.

2. Las Empresas Auditoras tienen que estar inscritas en el registro de auditores que lleva la SVS.

Art. 56 n 2 R.LSA. A los auditores externos les corresponde: 2) Utilizar tcnicas y
procedimientos de auditora que garanticen que el examen que se realice de la contabilidad y estados
financieros sea confiable y adecuado y proporcione elementos de juicio vlidos y suficientes que
sustenten el contenido del dictamen no hicieron esto en caso La Polar. Adems de la falta de
fiscalizacin de la SVS.

Adems es una obligacin en todas las S.A. (tiene ms importancia en las Abiertas) Art. 39
Inc. 2 LSA. Cada director tiene derecho a ser informado plena y documentadamente y en
cualquier tiempo, por el gerente o el que haga sus veces, de todo lo relacionado con la marcha de la
empresa. Este derecho debe ser ejercido de manera de no afectar la gestin social
(La Polar no cumpli. No puede decir que no saba).

Art. 41 responde de culpa leve en el ejercicio de sus funciones

Art. 133 LSA. La persona que infrinja esta ley, su reglamento o en su caso, los estatutos sociales o
las normas que imparta la Superintendencia ocasionando dao a otro, est obligada a la
81
indemnizacin de perjuicios. Lo anterior es sin perjuicio de las dems sanciones civiles, penales y
administrativas que correspondan.
Por las personas jurdicas respondern adems civil, administrativa y penalmente, sus
administradores o representantes legales, a menos que constare su falta de participacin o su
oposicin al hecho constitutivo de infraccin.
Los directores, gerentes y liquidadores que resulten responsables en conformidad a los incisos
anteriores, lo sern solidariamente entre s y con la sociedad que administren, de todas las
indemnizaciones y dems sanciones civiles o pecuniarias derivadas de la aplicacin de las normas a
que se refiere esta disposicin. Si no cumple con su obligacin de informarse causando dao a otro
responde el Directorio.

Adems, en las S.A. Abiertas puede establecerse en forma permanente o transitoria, en los estatutos, la
existencia de inspectores de cuenta

Todo est estructurado para:

SVS no pueda decir no Sabia.
Directores no puedan decir que no saban.
Auditores externos Independientes deban cumplir sus funciones, podran, ya que le ley lo
autoriza. Asistir a la junta.
Accionistas tambin tienen D a fiscalizar, aunque su responsabilidad este atenuada por las
limitaciones de esta fiscalizacin.


LEY 18.046 S.A. ABIERTAS Y CERRADAS.

La S.A. Abierta al revs de la S.A. Cerrada, es una Sociedad que obtiene sus recursos del pblico y,
ms an, tranzan sus acciones en el Mercado de Valores.
S.A. 500 o ms Acciones o accionistas?
10% de su capital mnimo de 100 o ms acciones o accionistas???? Sin perjuicio de
los que por s o otras personas tengan ms de este mas (art.2)

Profesor:
Art. 2 LSA. Confunde conceptos. confunde peras con manzanas

Hay 2 clasificaciones de S.A.

1. Atendiendo a si la Soc. hace o no oferta pblica de sus Acciones:

a) Abiertas (Son Sociedades Abiertas aquellas que inscriban voluntariamente o por
obligacin legal sus acciones en el Registro de Valores)

b) Cerradas (concepto residual, Son Sociedades annimas cerradas las que no califican
como abiertas o especiales)




82
2. Atendiendo a la manera como la Soc. se forma, existe y prueba:

a) Ordinarias (aquellas que se forman existen y prueban de conformidad a las normas del
ttulo I de la ley 18.046 en que bsicamente existe amplia libertad de constitucin, en el
sentido de que no se requiere de autorizacin de ente estatal o gubernamental alguno que
le conceda la personalidad jurdica o que autorice su existencia).

b) Especiales (son las que se forman, existen y prueban en conformidad a las normas del
ttulo XIII que requieren para existir, tener Personalidad Jurdica, una resolucin de ente
estatal o pblico, como lo es la Superintendencia de Valores y Seguros).


La propia ley en el artculo 129 dispone que las sociedades annimas especiales se rigen por las
disposiciones legales y reglamentarias de las sociedades annimas abiertas.

Si se quiere constituir una S.A. Especial. La Soc. que estoy constituyendo, es una S.A. Especial? Y
Cmo se que la S.A. es Especial?
Para que una S.A. sea Especial, la Ley tiene que calificarla as, bsicamente es el Art. 126 de la
LSA. Donde se sealan cuales son la mayora de S.A. Especiales. No estn por ej. Los Bancos, ni las
AFP, que son S.A. Especiales.
Las que no estn expresamente mencionadas en la Ley son las S.A. Ordinarias.

Para qu necesitamos saber si es Ordinaria o Especial?

Para saber su forma de constitucin, como se forma, existe y prueba.
S.A. Ordinaria tienen diferente forma de constitucin a S.A. Especial.
XXXX

Adems de haberse constituido como especiales, se les aplican a las Soc. especiales las normas de la
S.A. Abierta
Hay gran cantidad de normas distintas que se podr pensar que la S.A. Cerrada es un tipo societario
distinto de la S.A. Abierta
No existe solo un tipo de Sociedad porque Legislador entiende que los diversos tipos de
emprendimientos o empresas (en el sentido de actividad), requieren de una forma de organizacin
estructural y funcionalmente diferente segn el tipo de emprendimiento.

Hay tipos Societarios absolutamente vigentes y otros en la Prehistoria Jurdica, aunque rijan
actualmente:


Vigentes


Prehistoria Jurdica

S.R.L.
S.A.
SXA
E.I.R.L.


S.C.C.
S.e.C.

83

Uno puede decir que los tipos societarios, se pueden distinguir porque son estructural y funcionalmente
distintos.

Tradicionalmente, y as aparece en los libros chilenos sobre esta materia, se dice: La Sociedad
Annima tiene dos subtipos, S.A. Abierta y S.A. Cerrada. Pero si uno analiza, se va a encontrar con
que las diferencias entre una S.A. Abierta y Cerrada son tan grandes que se puede decir que estructural
y funcionalmente son distintas.

Para todo emprendimiento se requieren recursos econmicos por Ej. $ 10 millones que
aportamos yo y mi socio $ 5 m. c/u, puede iniciarse con recursos propios o pedirlos prestados, lo que
no significa necesariamente ir a un banco, pero es lo ms fcil de pensar, pues son instituciones
crediticias.

Desde el comienzo, las S.A. Abiertas tiene por definicin, colocar sus acciones en el mercado, por lo
tanto la principal fuente de financiamiento de una S.A. Abierta, est en el recurso al ahorro pblico,
que la gente compre en la bolsa de valores, acciones. Por definicin entonces, recurre al ahorro del
pblico y naturalmente hay un inters pblico comprometido y es por eso que en general la regulacin
de una S.A. Abierta es y tiende a ser cada vez ms estricta. (Cuando hablamos de de regulacin,
tambin hablamos de fiscalizacin)
La regulacin de una S.A. Abierta va hacia una normativa ms estricta, el E debe proteger el
Banco Central y el inters pblico. Esto No va en contra de la economa de mercado porque la
regulacin debe tener como sentido hacer que el mercado funciones mas perfectamente.
Cuando Adam Smith escribi La Riqueza De Las Naciones no critic la existencia del E, lo
que no quiere es que la regulacin afecte al E.

Cul es el sentido de las ltimas reformas de las S.A. Abiertas?
Una mayor regulacin.

Las sociedades annimas especiales se regulan en funcin de otro parmetro, que es la importancia
social y pblica del giro.
Ej.: AFP, son S.A. Abiertas, no por que hagan oferta pblica de sus acciones, sino por el inters pblico
del giro. Una AFP podr tener 2 accionistas pero igual se regula por la S.A. Abiertas por su inters
pblico.

Sociedades annimas cerradas, no pueden recurrir al ahorro pblico, no pueden hacer oferta pblica de
sus acciones, por lo tanto recurren a recursos privados en lo fundamental (o crdito)
Existe inters pblico comprometido?
No, no por lo menos en el grado de las S.A. Abiertas.

Por eso es que entre muchas diferencias, las S.A. Cerradas no son fiscalizadas por la SVS. Por esto en
conformidad al art. 51 parte final LSA, establece que las S.A. Cerradas pueden eximir a la Soc. de que
exista un rgano de fiscalizacin.
Por esto es por ej. Que en las S.A. Cerradas, no existe un porcentaje mnimo que deba distribuirse
como dividendo mnimo obligatorio en cambio en las S.A. Abiertas este porcentaje no puede ser
inferior al 30 % de las utilidades liquidas del ejercicio.
En las S.A. Abiertas se ha recurrido al ahorro pblico, la gente compra acciones para ganar
dinero, pues tienen dos esperanzas: que la sociedad tenga utilidades y que el precio de la accin suba.
Por lo que el legislador establece que el Socio Controlador debe distribuir siempre al menos 30 % de
84
las utilidades liquidas, entonces el que compra acciones, va a saber que tendr un porcentaje de
utilidades.

Caso Dodge contra Ford, aparece en el libro del Profe, De las Sociedades y la E.I.R.L, que
sucedi en los EE.UU plante no solo una cuestin jurdica, sino conceptual acerca de cul es el
inters de la Soc. y de los Socios. Ford, era accionista controlador y quera agrandar ms an a la
sociedad. Dodge se neg argumentando que el inters de la sociedad es distribuir las utilidades, no
solo que la empresa crezca, tiene que haber una relacin equitativa. Ford responde que el inters de la
empresa trasciende el inters de los socios, por lo que se distribuye lo que la mayora decida. Gan
Dodge. Puede haber no buenas intenciones al querer hacer crecer a las empresas con las utilidades,
pues es dinero ms barato.(si yo soy Ford y tengo el 60% de la Soc., yo me beneficio utilizando este
dinero ms barato, que es del 40 % restante)








Caso Cantalligari??: Italia
El inters Social tiene que ser fundamentalmente que el que invierte obtenga dinero

Hoy se habla del Inters Social de la Empresa. A toda empresa debe exigrsele que cumpla con la
normativa establecida, pero todas estas normas pueden ser normas de publicidad en beneficio de la
mayora.
En muchas empresas existe preocupacin social, que algunos podran pensar que son
principios de altruismo o del cristiano. El origen de esto que parece como algo puramente social no es
as Histricamente.
Empresarios norteamericanos se dieron cuenta que existe e toda empresa una presencia fsica y una
squica. Y si solo est la fsica no va a servir de nada, tambin se requiere la presencia squica para
mayor productividad y prevenir accidentes del trabajo (debido a angustias que puedan afectar a los
trabajadores en sus vidas privadas. Por eso muchas empresas tienen asistentes sociales, siclogos, etc.).
Los empresarios dijeron que no podan permitir esto, no por bondad, sino porque eficiencia.
Pensaron por ej. En sala cuna para que la mujer no tuviera que dejar a sus hijos en la casa y estar
ausente squicamente de su trabajo.


----------------------------------------------2 Semestre----------------------------------------------------

Las Sociedades Annimas Abiertas y Cerradas son dos tipos societarios distintos.

S.A. Abierta: tiene tendencia a una mayor rigidez, por que recurre al ahorro pblico. Adems muchas
de ellas cotizan en bolsa y, por lo tanto, en ellas hay siempre un inters publico comprometido, por eso
existe un diseo estructural para su funcionalidad con mayor fiscalizacin:
i. SVS.
ii. Superintendencia Especial. (para S.A. Especial)
Una empresa para crecer requiere de recursos. Cmo obtenerlos?:

.. /anco no intereses
0. /onos no intereses
3. 1s Capital si'ni2ica dis're'ar la propiedad de la Soc.
85
iii. Junta de Accionistas.
iv. Auditores Independientes.
v. Corredores de Bolsa / Clasificadora de Riesgos.

Adems, existe un sistema de responsabilidad para Directores y Ejecutivos principio por daos
solidariamente y hasta culpa leve.

S.A. Cerrada: la tendencia es a una mayor flexibilidad, no cotizan en mercado de valores, no recurren
al ahorro pblico, est mezclado el inters privado, por lo tanto no existe una necesidad de fiscalizacin
tan rgida o tan estricta.

La ltima modificacin dijo que era facultativo la fiscalizacin por auditores independientes o
inspectores de cuentas.



EL PROBLEMA DE AGENCIA (AGENCY PROBLEM)
Este es un problema que se da principalmente en las sociedades annimas abiertas que cotizan
en bolsa y en nuestra opinin es un problema que sucede fundamentalmente en Europa y en Estados
Unidos (probablemente tambin en Asia). En la gran sociedad annima, el capital est absolutamente
atomizado. Estos miles y miles de accionistas votan para elegir el directorio, de manera que hay cierta
relacin de independencia entre los electores y el directorio. Los directorios tienen una obligacin de
reunirse una vez al mes y de acuerdo a la normativa legal el directorio designa al gerente y le da sus
facultades y el gerente elije a los grandes ejecutivos de la sociedad. El directorio es un rgano
necesario, permanente y de funcionamiento discontinuo. Estos empleados muchas veces tienen la
tentacin de empezar a trabajar por sus propios intereses que por los intereses de la compaa, entonces
se producen situaciones en que el gerente y sus ejecutivos principales trabajan para obtener bonos que
van en contra de los intereses de la sociedad, como lo es falsificaciones de contabilidad, con el
propsito de que las acciones tengan mayor valor en la bolsa.
El problema consiste en que quienes estn en el manejo de la sociedad no necesariamente
trabajan por el beneficio de los accionistas. No hay que olvidar que todas las Soc. persiguen el fin de
lucro para sus Socios.
Lucro directo: Persona Jurdica
Lucro Indirecto: Integrantes de P. Jurdica.



DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDAD Y ASOCIACIN

Asociacin: es toda unin de personas voluntaria que de modo organizado y ms o menos
permanente ponen sus esfuerzos para conseguir un objetivo determinado.
Existen Asociaciones polticas, deportivas, gremiales, artsticas, etc.
La libertad de asociacin tiene respaldo constitucional en el Art. 19 n 15 de nuestra Constitucin, en el
Art. 20 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en el Art. 16 del Pacto San Jos de
Costa Rica.

Las Asociaciones tienen diferentes clasificaciones.
1. Con fines polticos: partidos polticos.
2. Perfeccionamiento moral y cultural: Asoc. de beneficencia, culturales, proteccin animales, etc.
86
3. Promover el desarrollo y proteccin de actividades comunes en relacin a la profesin, oficio o
rama de produccin o servicio: Asoc. gremiales.
4. Representar a los trabajadores en ejercicio de sus Derechos Laborales y seguridad social:
Sindicatos.
5. Ayuda mutua en el trabajo: cooperativas-
6. Hay Asociaciones lucrativas que persiguen ganancia para sus asociados y otras P. Jurdica de D
privado que no persiguen fin de lucro para sus Asociados: Corporaciones y Fundaciones.



Diferencia entre Sociedad y Comunidad.

Art. 2305 del CC seala El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el mismo
que el de los socios en el haber social.

Cuando los Socios efectan un aporte, este pasa al dominio de la Sociedad, la persona emergente, los
Socios no tienen ningn derecho sobre este.

En la Sociedad no hay comunidad de bienes, por lko que NO es lo mismo Sociedad que Comunidad.

Pareciera ser que cuando se dict la legislacin decimonnica, no exista la precisin que tuvo Bello en
el art. 2053 CC.

La comunidad en general es un estado pasivo que no es bien visto por el legislador, porque no es fuente
de generacin de riqueza y es por eso que a la comunidad se le puede poner fin en cualquier instante,
salvo pacto de indivisin (Art 1.317 CC).

La Sociedad es siempre un Cto, desde el punto de vista de acto constitutivo, aunque se pueda llegar a
ser Socio por un acto voluntario no contractual:
Ej.: Soc. entre A y B. B fallece y deja varios herederos, si aceptan la herencia, ellos
ingresan a la Soc. como Socios por un acto voluntario. La aceptacin de la herencia, no contractual.

En cuanto a las normas:

Sociedades: ley y tambin por Estatutos Sociales.

Comunidad: salvo pacto de indivisin, siempre regulada por ley en cuanto a sus derechos.

En cuanto a los Derechos que genera:

Sociedad: los Socios persiguen el lucro, ganancia. Y los Socios no son dueos de los bienes sociales.

En cuanto a la transferencia de los Derechos:

Soc. de Personas: los Socios no pueden ceder sus D sin el consentimiento de sus consoscios.

Soc. de Capital: puede ceder libremente sus Acciones, sin embargo es licito acordar un pacto de
accionistas de intransferilidad.

87
Comunero: no necesita del consentimiento de nadie.

En cuanto a la Persona Jurdica:

Sociedad de Personas: diferente a los Socios individualmente considerados.

Comunidad: no.

En cuanto a los bienes sobre que recae:

Comunidad: puede ser a titulo universal.

Art. 2056 CC. Prohbe toda sociedad a titulo universal, sea de bienes o de ganancias.

En cuanto a la influencia de la muerte:

Soc. de Personas: la muerte es una causal de disolucin.

Comunidad: da lo mismo que uno de los comuneros fallezca.

En cuanto a las causales de terminacin:

Sociedad: causales de disolucin contempladas en la ley o agregadas en Estatutos.

Comunidad: particin.

Disuelta la Sociedad hay comunidad entre los Socios?
Nunca.
La Sociedad es una especie de Asociacin y no hay que confundir Sociedad con Comunidad.

Concepto de Sociedad:
Art. 2053 CC. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan. (Acto
constitutivo)
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.
(Sujeto emergente del acto constitutivo)


A. Sociedad Como Acto Constitutivo. (Inc. 1)

Su naturaleza jurdica es la de un contrato, tal como lo dice la ley. Lo cual es verdad, pero no
totalmente, porque en la actualidad existe una sociedad que puede tener como acto constitutivo la
Declaracin Unilateral de Voluntad del constituyente que es la Sociedad por Acciones.
R. gral. CTO.
Exc. Declaracin Unilateral (SxA)

ste contrato que constituye el acto constitutivo de la sociedad, cabe asimilarlo a la concepcin clsica
del contrato bilateral que contiene nuestro cdigo civil. Art. 1438?
88
Segn esta concepcin clsica, para estar en presencia de un contrato bilateral se debe estar en
presencia de:
1. Dos partes.
2. Que entre estas partes existan intereses contrapuestos.
3. Que las partes se obliguen recprocamente.

Concurren en la Soc. estos elementos?

1. Existencia de dos partes: An cuando el C.C dice que cada parte puede estar integrada por una o
ms personas. Este concepto est vinculado al centro jurdico de inters. En la C.V pueden ser
muchos los compradores, pero su centro jurdico de inters va a ser el mismo, lo mismo ocurre
con la parte vendedora.
Es cierto de que una sociedad se puede constituir entre dos personas, pero an cuando
se constituya entre dos personas, se trata de un contrato abierto a que lo integren ms e incluso
podemos decir que lo normal es que una sociedad nazca con ms de dos socios.
Hay quienes sostienen que desde esta perspectiva la sociedad no es un contrato, sino que
un acto jurdico unilateral porque hay solo una parte, porque todos los socios tienen un solo y
mismo inters y este es que haya utilidades a repartir, no nos encontramos con dos crculos
jurdicos de inters.
Profe: es un contrato, pues no existe duda que entre los socios hay intereses distintos, por
ejemplo, algunos querrn administrar, otros compartir administracin, otros no tener nada que
ver con la administracin, etc.
La caracterstica es que siempre estos intereses deben subordinarse al inters comn, que
es la que obtenga utilidades, que es ms un deseo que una realidad. Lo razonable es que
existiendo conflictos de inters, estos subordinen sus intereses al bien de la sociedad. Dicho de
otra manera, existen sociedades con ms de dos socios que representan crculos de inters
distintos.
Podemos afirmar que el contrato de sociedad es muchas veces un Contrato Plurilateral
(tiene ms de dos partes, Art. 2053 dos o ms partes), al cual se le aplica en lo que sea
posible las reglas de los contratos bilaterales (ya que en nuestro Pas no est regulado).

2. Que existan intereses contrapuestos: Est dicho de que existen, pero deben estar sometidos al
inters comn para que existan utilidades (esto es ms un propsito que una realidad algunas
veces).

3. Que las partes se obliguen recprocamente: En la C.V por ejemplo, queda claro que es as. En la
Soc. la principal obligacin es la de enterar el aporte prometido, sea este de capital o de trabajo.
Para con quien existe esta obligacin?
Esta obligacin existe jurdicamente con un tercero, el aporte se lo debe entregar a la sociedad, no
al consocio.

Principal Derecho de los Socios: participar en las utilidades

Quin debe las utilidades a los Socios?
La Sociedad.
Aqu el Cto. de Soc. no se ajusta al concepto genrico del CC.
Por eso han surgido muchas teoras para explicar la naturaleza jurdica del Cto. de Soc.

89
La que tiene mayor acogida en la doctrina es la que concibe al contrato de sociedad como un Contrato
Plurilateral de Organizacin.
Plurilateral: ya dicho.
Organizacin: ya que es un Cto. que est destinado a constituir, regular o extinguir entre las
partes una relacin jurdica patrimonial por medio de la creacin de una organizacin.

Podemos decir que al pactarse una Soc. hay patrimonio de especializacin, porque busca el lucro.


CARACTERES DEL CTO. DE SOCIEDAD.
(De las sociedades y la EIRL, desde la pg. 22 a la 46.)


CTO.


CTO.


Bilateral


no

Ejecucin Sucesiva

si

Oneroso


si

Tpico

si

Conmutativo

no

Libre discusin o
adhesin
Depende. Si es S.A.
y se quiere ingresar,
adhiere.



Nominado



Si



Principal



Si.
Econmicamente el
Cto. de Sociedad
siempre es un
medio instrumental
para el desarrollo
de una actividad a
la cual el Cto.
adhiere.

Aleatorio

No



Intuito personae
Si. En Soc. de
Personas, no de
Capital


La Soc. no es un Cto de cambio, las prestaciones no se deben entre las partes, sino al 3 emergente.

B. Sujeto Emergente (Inc. 2)

El Art. 2053 CC. forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados.
En nuestra comunidad jurdica se sostiene que en materia de personalidad jurdica, nuestro Cdigo
sigue la Teora de la Ficcin. Coherente con esa Teora de la Ficcin, si una persona jurdica es de
Ficcin, es carente de voluntad, por lo que para actuar en el mundo del Derecho, requiere de
90
representantes que al actuar en los trminos que indica la Ley y los Estatutos, obligan a la sociedad, en
virtud de la Teora de la Representacin.

En el Derecho Contemporneo, incluso en Chile, no es la Teora de la Representacin la que
rige en materia Societaria, sino que la Teora Orgnica, segn la cual, la Persona Jurdica no es solo
Sujeto de Derecho, sino tambin un sujeto de voluntad, la que se manifiesta por medio de sus rganos.
As, la sociedad es Sujeto de Derecho que tiene voluntad propia que se expresa a travs de sus rganos,
de manera que cuando el Directorio de una Sociedad acta, acta la Sociedad.
Esta Teora Orgnica no tiene mucha vinculacin con la Teora de la Ficcin.

Cundo una Sociedad Adquiere Personalidad Jurdica?
La Sociedad nace del Cto., surge la Persona Jurdica y van a tener una vida paralela.
NO se puede habalr de nulidad de la P J porque est sometida a los requisitos que seala la Ley, por
eso es que no hay que vincular el tema de la nulidad (Cto.) con el tema de la Persona Jurdica.

En nuestro Derecho las Soc. adquieren Personalidad Jurdica aun cuando no se hayan cumplido todos
los requisitos formales, es por eso que una Soc. puede ser nula, tener un vicio de nulidad o esta ser
declarada, pero sin embargo va a seguir gozando de Personalidad Jurdica. Tanto es as que si la Soc. se
pacto por un plazo, hasta ayer, la Soc. termin, pero hoy tiene Personalidad Jurdica, y la va a tener
hasta que termine su liquidacin

*nace con el Cto. pero no termina con la terminacin del Cto*


Prehistoria jurdica: SCC, SeC

Se usan actualmente S.A, SRL, EIRL

La SRL es la variante ms utilizada por los emprendedores, la S.A tambin es utilizada, sobretodo su
variante cerrada.

La S.A abierta y particularmente su variante especial interesan a la gran empresa.

En cuanto a la SxA, tiene la particularidad de que tiene muchas normas de libre disposicin. La SxA es
la que tiene el menor nmero de normas imperativas, por eso que esta y la S.A cerrada a futuro van a
constituir un solo tipo societario, pues ambas son muy liberales.

Ver ltimo nmero rev. derecho udec artculo profesor

Volviendo a la SRL: hay 2 grandes corrientes en el mundo:

La SRL con base personalista: en que los socios tienen una sociedad limitada por su aporte y en
lo dems se aplican las reglas de la SCC

La SRL considerada como una sociedad de capital: en que la responsabilidad de los socios se
divide en cuotas que no son libremente transferibles

91
En Chile la SRL es una sociedad con una base personalista, sin embargo este es ell criterio minoritario;
en Argentina, Espaa, Alemania, Francia, la SRL es una sociedad de capital. Esto es importante porque
cuando se refieren a sociedades cerradas, tambin se estn refiriendo a la SRL.

Opinin profesor: Tambin es cerrada porque no cualquiera puede llegar e ingresar, art. 404 n3: Se
prohbe a los socios en particular:
3 Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le
correspondan en la administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin
de todos los socios es nula

1. En virtud del principio de la libre transferibilidad podra transferir a cualquiera de los accionistas
mas acciones, pero normalmente en las SA cerradas se establecen pactos de accionistas que obligan al
que quiere vender a ofrecer en primer trmino estas acciones a los restantes accionistas. Este pacto es
muy usual y se parece a las prohibiciones de enajenar del cdigo civil.

Estas prohibiciones no sirven de nada si no van acompaadas de una clusula penal.
Si un accionista enajena, no respetando esto, va a perder el valor de libro de las acciones.

2. Hay una razn de orden prctico que hace que sean cerradas: salirse de una sociedad cerrada, si
uno no es el accionista mayoritario controlador es casi imposible. An cuando no exista una clusula de
carta preferente, nadie va a querer comprar las acciones de un socio minoritario donde ya hay una
administracin mayoritaria.
Hay salidas legales para el tema, pero la verdad es que si no se contemplan en las escrituras es difcil.


En cuanto a la EIRL, supletoriamente se le aplican las normas del CdeC y de la SRL SCC (ver libro)
Se les denomina sociedades unipersonales, pero eso es caer en una contradiccin en los trminos. Se
sustentan en el art. 2053 inc 2.

Y por qu nos metemos en el tema de la P.J?
Cundo se adquiere P.J?
- escritura pblica
- instrumento privado reducido a escritura pblica
- instrumento protocolizado

Cuando nos preguntamos si la sociedad es un contrato solemne o no (acto constitutivo), debemos
concluir que en Chile todas (salvo la civil) son solemnes.

Cuando hablamos de nulidad en el derecho societario hablamos del inc 1 del art. 2053
Cuando hablamos de la personalidad jurdica: inc 2 art. 2053

Requisitos Bsicos acto constitutivo:
- Escritura publica cuyo extracto debe inscribirse en el registro de comercio respectivo (domicilio
social)
- Publicacin (algunas) dentro de 60 das fecha de escrituracin
- Instrumento privado protocolizado


92
Qu pasa entonces si una sociedad no cumple con las formalidades?
Nulidad absoluta

Tiene personalidad jurdica?
Si, pues es un acto distinto el acto constitutivo del sujeto emergente.

Cuando es declarada Nula, debe liquidarse como persona jurdica, pues ya la adquiri.

No podemos hablar de sociedad si no hay persona jurdica, pero dicen relacin con situaciones
distintas.
La sociedad es vlida desde que se cumplen las formalidades legales; pero an cuando no sea vlida, si
se ha otorgado por alguno de los 3 instrumentos mencionados tiene personalidad jurdica.


(Falta un poco de materia, el principio de la clase del 18-10)

La inexistencia en la ley 18046 puso fin a la discusin si era existencia o nulidad.

Como la sociedad es nula de pleno derecho, no requiere declaracin judicial por sentencia ejecutoriada,
no necesita que se alegue, y si se hace el tribunal se limita a constatar.

Con la nulidad de pleno derecho el acto o contrato no se incorpora a la sociedad, hay slo una
comunidad. Es una sancin bien parecida a la inexistencia.

Es muy usual que contadores, incursionando en el campo del derecho redacten sociedades por
instrumento privado y la autoricen ante notario en vez de protocolizarlo, y no la publiquen ni la
inscriban.


EXTINCION DE LA PERSONALIDAD JURDICA

La sociedad nace cuando se constituye por escritura pblica o se protocoliza. Aqu estamos hablando
no de la extincin del contrato, sino del sujeto emergente. (inc. 2 art. 2053)

La pregunta es Termina la sociedad cuando termina el contrato?

Ej: Una sociedad venca el 17 Oct de 2011. Hoy, 18, ya est disuelta, pero conserva su personalidad
jurdica para efectos de su liquidacin hasta que termine de todo punto esta.

Por terminada que sea la sociedad, no nace una comunidad (entonces si quiere demandar, demanda al
representante; si quiere pedir la quiebra, no se la pide a cada socio, pues no es una comunidad, sino a la
persona jurdica.

Qu norma establece que no obstante terminada una sociedad subsiste su personalidad jurdica para
efectos de su liquidacin?

En la soc de personas no hay.
En la S.A: art. 109 Ley 18.046, La sociedad annima disuelta subsiste como persona jurdica para los
efectos de su liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en lo que fuere pertinente.
93
En este caso, deber agregar a su nombre o razn social
las palabras "en liquidacin".
Esta norma se entiende de aplicacin general.

*no van de la mana la terminacin del contrato de sociedad con la extincin de la personalidad jurdica

Cuando se habla de terminacin del contrato de sociedad se entiende como sinnimo de disolucin.
En el derecho comparado se hace una distincin, una cosa es la disolucin de la sociedad y otra su
terminacin. Pero agregan que una sociedad termina no cuando se ha disuelto, sino cuando termina su
liquidacin.
Ya hemos dicho que la liquidacin es un conjunto de actuaciones que tienen por objeto:

- Terminar los negocios pendientes: ninguna novedad, es obvio

- Vender activos: Quin vende? La persona jurdica, pues no se ha extinguido.


- Pagar pasivos: Pagar deudas. El capital es un pasivo aportado por los socios no exigible y
subordinado. Entonces cuando se pagan las deudas se paga el capital.

- Repartir remanentes: Se reparten las utilidades de acuerdo al estatuto.

Quin administra? ver estatutos si nada dicen liquidador

Estas reglas se aplican tambin a las sociedades declaradas nulas, pues se liquidan como una vlida.

Art. 110 inc 2.: Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por una comisin liquidadora elegida por
la junta de accionistas en la forma dispuesta por el artculo 66, la cual fijar su remuneracin.
De igual manera se proceder para la liquidacin de las sociedades declaradas nulas.

Ahora si comparamos el Art. 110 n 2 inc 3 con el Art. 103 n2 vemos que hay una contradiccin.

Art. 103. La sociedad annima se disuelve:
2) Por reunirse, por un perodo ininterrumpido que exceda de 10 das, todas las acciones en manos de una sola
persona;

Art. 110. Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por una comisin liquidadora elegida por la
junta de accionistas en la forma dispuesta por el artculo 66, la cual fijar su remuneracin.
De igual manera se proceder para la liquidacin de las sociedades declaradas nulas.
Si la sociedad se disolviere por reunirse las acciones en manos de una sola persona, no ser necesaria la
liquidacin.

Lo que pasa es que se confunde la condicin de accionista nico con la de sucesor legal de la sociedad.

EFECTOS DE LA PERSONALIDAD JURDICA

El efecto detrs de la personalidad jurdica es otorgarle un beneficio a los socios, de que los actos que realice la
P.J se imputen a la sociedad y no a los socios.

94
Bello, en vez de seguir el cdigo francs cre una innovacin, la idea es conceder a este ente los mismos
atributos que una persona. Si uno entiende que esto es un beneficio, entender la teora de la personalidad
jurdica.

Teora de la representacin: Esta teora en el derecho moderno se encuentra abandonada. Se dice que la
sociedad tiene plena capacidad para obrar a travs de sus rganos.
Dnde se aplica todo eso en la S.A?

En el rgano deliberante: Junta de accionistas. Ej: cuando elige un directorio, se entiende que acta la sociedad
y no se entiende que hubo mandato alguno ni representacin.

Si entendemos que la personalidad jurdica es un beneficio que se le otorga a los socios, se entiende que es para
que la sociedad realice un acto lcito, de manera que si se usa con un propsito distinto al del legislador, existe
un del tercero a levantar el velo de la persona jurdica, desentraarla, su desestimacin.
Cuando se habla de desestimacin, estamos hablando de una cuestin que no tiene que ver con la nulidad.




REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD - Capacidad
- Causa lcita
- Objeto lcito
Inc 1 contrato. - Consent entre vivos
(acto constitutivo) iguales a todos
Los ctos
Req fondo
- Eslip aporte
Art. 2053 especiales - part. En los resultados
(clasf no pacfica) - Afectio societatis

Inc 2
(sujeto emergente) Externas

Req forma
Internas o de
Contenido

Si no se cumple con los requisitos de fondo se cae en nulidad absoluta por vicio de fondo.
Si se trata de un requisito de forma, Nulidad absoluta por vicio formal.

Importancia:
Nulidad en el fondo: se dice que debe regularse por normas civiles
Nulidad en la forma: tratamiento especial en la ley 19.499 Art. 1 (saneamiento)

Esto no quiere decir que los vicios de fondo no sean saneables, pero lo son de acuerdo a las normas del
C.C (transcurso del tiempo)
En cambio la nulidad formal se sanea de 2 formas; el transcurso del tiempo y un procedimiento
extrajudicial llamado saneamiento.

Hay un caso de un vicio de forma en que la sancin no es la nulidad absoluta por vicio formal, sino la
nulidad de pleno derecho.
95
El tema de la nulidad por vicios formales en el derecho societario es distinta al derecho civil.
En el derecho civil opera un efecto retroactivo; en el derecho societario no opera con efecto retroactivo,
el nico efecto es que debe liquidarse, pero como la ley establece que se liquida como una vlida, el
efecto prctico es ninguno.

Requisitos de fondo.

1. Consentimiento. (ver libro)

2. Capacidad: Capacidad para contratar (cap ejercicio). En cuanto a las sociedades de personas rige el
Art. 349.
El 349 respeto a la mujer casada est derogado tcitamente de acuerdo a la nueva ley de matrimonio
civil; tienen plena capacidad.
Hay algunos que dicen que no est derogado, pues est hablando de la mujer casada que no est
totalmente separada de bienes

El Art. 349, se aplica o no a las S.A?
Hay que volver a las fuentes:
- ley comercial
- ley comn

Si el vaco est en una ley especial, hay que recurrir a la ley comn: CdeC art 96.

*ESTUDIAR LIBRO PROFESOR PAG 46 A 87

(aqu parece que falta materia en la clase del 20)

Es posible que exista una sociedad entre cnyuges?

Profesor: No, porque implicara hacer modificaciones al rgimen de sociedad conyugal, constituido por
normas de orden pblico.
Con pacto de separacin de bienes no hay ese problema.

Los Fallidos, pueden celebrar contrato?
Uno de los efectos inmediatos de la quiebra es que el fallido pierde la administracin de los bienes
comprendidos en la quiebra, la que pasa de derecho al sndico. Esto no significa que el fallido entre en
un estado de incapacidad.

Entonces: Si, puede celebrar contratos pero no puede aportar a la sociedad los bienes comprendidos en
la quiebra.

Art. 65.: El desasimiento comprende tambin los bienes futuros que adquiera el fallido a ttulo
gratuito; pero sin extinguir la responsabilidad de las cargas con que le hayan sido transferidos o transmitidos
y sin perjuicio de los derechos de los acreedores hereditarios.

La administracin de los bienes futuros que adquiera el fallido a ttulo oneroso con posterioridad a la
declaracin de quiebra, podr ser sometida a intervencin, y los acreedores slo tendrn derecho a los
beneficios lquidos que se obtengan, pero se dejar al fallido lo necesario para sus alimentos, como en el caso
del inciso cuarto del artculo anterior
96
Participaciones recprocas.
Ej: X e Y forman la sociedad A, aportando $500 c/u. Luego la sociedad A, con X e Y, forman la sociedad B. X e
Y aportan $500 c/u y la sociedad A aporta $1000. La nueva sociedad B tiene $2000, pero en realidad son $1000,
por que los $1000 restantes son de la sociedad A

Las personas jurdicas pueden ser socias?
Si, es posible.

Salvo: Personas jurdicas de derecho pblico porque segn la Constitucin el estado no puede
intervenir en la actividad econmica salvo que una ley de qurum calificado lo permita.


Lmites cuantitativos de participacin en las sociedades

En principio no hay, salvo algunas sociedades por ejemplo en materia de bolsa de valores.
Art. 40 n5 inc 1 Ley mercado de valores: Ningn corredor, en forma individual o conjuntamente
con personas relacionadas, podr poseer, directa o indirectamente, ms del 10% de la propiedad de
una bolsa de valores.

Tambin en participacin de acciones de los bancos, Art. 36 inc 1 Ley general de bancos: por
exigirlo el inters nacional, ninguna persona persona podr adquirir directamente o a travs de
terceros, acciones de un banco que, por s solas o sumadas a las que ya posea, representen ms del
10% del capital de ste, sin que previamente haya obtenido autorizacin de la superintendencia.

Las acciones que se encuentren en la situacin prevista en el inciso anterior y cuya adquisicin no
haya sido autorizada no tendrn derecho a voto.


OBJETO

Objeto del contrato: crear obligaciones
Objeto de la obligacin: lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer. (ver libro)

Objeto social
Cuando se habla del objeto social sealado en los estatutos, se habla del objeto o giro social ordinario,
la actividad econmica que los estatutos dicen que realizar.

Cuando la sociedad se dedica a otra actividad diferente, es un giro u objeto extraordinario o efectivo.
(ver libro)
Supongamos que yo quisiera constituir una sociedad con Pedro Prez. Uno siempre celebra el contrato
con un objeto social relativamente determinado, ej: compraventa de automviles.

Saliendo de la tradicin civilista, cuando hablamos de objeto nos referimos al social. Esto no quiere
decir que el contrato no tenga objeto.

Caractersticas del objeto social (ver libro)
- Determinado
- Posible
- Lcito
97

1. Determinado

Determinado se refiere a fijar los trminos.

En la sociedad de personas

Art. 352. La escritura social deber expresar:
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad

Art. 425 n 2 : El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar, a
lo menos, las siguientes materias:
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil

Recordar que la SxA es una sociedad de personas en cuanto al objeto.

En todos los tipos societarios hay que sealar y determinar el objeto.

Cun determinado tiene que estar el objeto en las sociedades?
En las sociedades de personas en general es diferente a las sociedades annimas en general.

El art. 352 no es preciso: podra colocarse que la sociedad va a tener por giro u objeto la realizacin de
actos de comercio en general?

Art. 2059. La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio.
Las otras son sociedades civiles.

Hay una determinacin ineludible para saber si estamos frente a una sociedad civil o comercial. Dentro
de esta determinacin mnima, Podra una sociedad no tener un giro determinado de comercio?

Art. 404. Se prohbe a los socios en particular:
4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la
sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.

De esta norma se concluye que de acuerdo a las reglas del CdeC es lcito que una sociedad no tenga un
giro determinado de comercio. De acuerdo a estas reglas es vlida en una sociedad de personas que esta
tenga por objeto la realizacin de actos de comercio en general.

Pero tiene 3 problemas prcticos importantes, si bien es lcita no se recomienda por:

A) Normativa tributaria: El SII tiene las actividades econmicas codificadas. Para evitar
este problema es recomendable identificar la actividad principal y cualquier otra actividad que los
socios de comn acuerdo convengan en el futuro.
Esta clusula permite extender la actividad.

Esta clusula slo es aceptable en las sociedades de personas y las sociedades por acciones, pero no en
las S.A.
98

B) A causa del Art 404 n4, los socios quedan privados de realizar cualquier otra actividad
en el futuro (si bien se puede obtener autorizacin).

Para solucionarlo se suele estipular que no afectar a los socios la prohibicin del art. 404 n4 del
cdigo de comercio

C) Se entiende que en general, las facultades que se conceden al administrador slo pueden
ser ejercidas dentro del giro ordinario de la sociedad, de modo que si el giro es tan amplio, las
facultades del administrador son tambin muy amplias.

(la norma que sirve para sostener que el administrador slo puede actuar en el giro es el art. 374 CdeC)

En las Sociedades annimas

Art. 4 n 3 ley 18.046:
Art. 4 La escritura de la sociedad debe expresar:
3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad;

La S.A, al igual que las sociedades de personas pueden tener muchos objetos, pero deben estar
especificados.

Art. 40. El directorio de una sociedad annima la representa judicial y extrajudicialmente y para el
cumplimiento del objeto social, lo que no ser necesario acreditar a terceros, est investido de todas
las facultades de administracin y disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como privativas
de la junta de accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder especial alguno, inclusive para
aquellos actos o contratos respecto de los cuales las leyes exijan esta circunstancia. Lo anterior no
obsta a la representacin que compete al gerente, conforme a lo dispuesto en el artculo 49 de la presente
ley.

Cuando acta el directorio no tiene que acreditar a 3ros que acta dentro del giro. Los 3ros quedan
cubiertos por las actuaciones fuera del giro.

Que facultades tiene: todas, y no es necesario redactarlo en los estatutos; no hay que buscar las
facultades, sino las restricciones que se puedan haber establecido.

Si el director puede actuar dentro y fuera del giro, Por qu se exige que este sea tan especfico?
Esto no tiene que ver con un tema de inoponibilidad, sino con un tema de responsabilidad de los
directores.

Si el directorio acta fuera del giro, el acto es plenamente oponible a la sociedad. Pero si el acto resulta
daoso, los directores van a ser responsables frente a la sociedad, a los accionistas y a los 3ros que
puedan verse perjudicados.

Si el acto fuera del giro no es perjudicial a la sociedad o a los accionistas, los socios responden hasta
culpa leve y en forma ilimitada y solidaria. (art. 41). En doctrina se dice que esta responsabilidad es
contractual, por lo que slo se requiere probar que es director.
Frente a 3ros la responsabilidad es solidaria.

99
Ej: Directorio de una sociedad que tiene por giro la compraventa de inmuebles.
Llega un gerente diciendo que las acciones de CAP van a subir y el directorio le dice que invierta. Pero
luego las acciones bajan.
Cuando informen a los accionistas estos van a decir que se actu fuera del giro y tienen que responder.

1 Se puede dar el caso que no seale objeto especfico: nulidad absoluta

2 Se puede decir que el giro es compraventa de autos y otros: tampoco se acepta; nulidad parcial,
slo respecto a esa clusula.

Especificacin tambin tiene que ver con que se utilicen expresiones claras.

Ej: En Espaa: Se constituyo una sociedad cuyo gira era servicios de catering Fue rechazado por el
registro mercantil por ser poco claro. (en Espaa el registrado mercantil es distinto al chileno; el
registrador puede negarse a inscribir por el hecho de adolecer el extracto o escritura de vicios. En Chile
el registrador inscribe prcticamente casi todas las sociedades)

El profesor en este caso no concuerda con el criterio del registrador espaol, pues la palabra catering
es conocida mundialmente.

2. Posible

Que puede ser o suceder y que se puede ejecutar.
Se trata de una posibilidad ms fctica que cientfica, siempre va a ser una cuestin de hecho que va a
tener que ser determinada por un tribunal.

3. Lcito

La licitud est determinada por lo que efectivamente realiza la sociedad, no slo por el giro ordinario,
sino tambin el efectivo. Principalmente se sustenta en:
- Moral
- Orden pblico
- Seguridad Nacional

Ej: Dos personas quieren explotar y comercializar marihuana, y el abogado coloca como giro este. Eso
es ilcito.
Pero tambin podra colocar como giro la explotacin y comercializacin de especies vegetales; pero si
en la prctica es marihuana, tambin el objeto es ilcito.

Naturalmente esto siempre va a ser determinado por el estado o el poder judicial por va represiva, la
notara no va a impedirlo. Sino cuando alguien alegue ante un tribunal la nulidad absoluta por objeto
ilcito.

*Leer pginas 107 124 libro.


INTERS SOCIAL E INTERS GRUPAL

No hay que confundir el objeto social con el inters social y menos con el inters grupal.
100

Inters social
1ra teora: el de la empresa.
2da teora: el propio de la sociedad.

Un juicio en E.E.U.U, Michigan (Dodge vs Ford), sirve de base para definir por lo menos en EEUU lo
que se entiende por inters social el de la sociedad el de los socios.
El mecanismo que usaba Ford era para obtener dinero mas barato.
(Pag. 88 132 libro)

Si se piensa que en nuestro derecho la sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios
individualmente considerados, las tesis se acercan, el inters tambin va a aestar vinculado a la
subsistencia de la persona jurdica.

En los substancial, una sociedad tiene que perseguir el lucro para sus socios y limitar los poderes de los
administradores a esto.

El inters grupal

A veces, se constituyen grupos o holding de empresas que tienen como finalidad el lucro para cada
socio, pero no se visualiza en cada sociedad que forma el grupo. Tributariamente existen sociedades
que tributan en base a renta presunta.

Es perfectamente posible que una sociedad venda a precio costo a una constructora y pague un
transporte caro (dentro de un grupo de sociedades)
Esto es plenamente vlido y no merece reparos si los socios de cada sociedad son los mismos,
porque las utilidades se perciben igual.
Si no son los mismos socios es distinto, porque las decisiones del grupo pueden perjudicar a una
categora de socios minoritarios. Se dara la situacin que en estas sociedades se puede impedir a
ciertos socios perseguir el lucro.

Hay un inters grupal que sobrepase al social?

NO. Artculo 96 Ley mercado de valores.: Grupo empresarial es el conjunto de entidades que
presentan vnculos de tal naturaleza en su propiedad, administracin o responsabilidad crediticia, que
hacen presumir que la actuacin econmica y financiera de sus integrantes est guiada por los
intereses comunes del grupo o subordinada a stos, o que existen riesgos financieros comunes en los
crditos que se les otorgan o en la adquisicin de valores que emiten.

Significara un abuso de la mayora sobre la minora. Caso cartarigone (Italia).

Nuestro derecho reconoce la existencia de un grupo e inters social, pero slo a efecto de aplicar las
reglas del Ttulo XV de la ley 18045 (mercado de valores).


CAUSA

Volvemos a la causa civilista. Hablamos de la causa como requisito del contrato.

101
1467 CC: Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato

La doctrina civilista sigue la doctrina de la causa final, como la causa es el fin, todo contrato tiene la
misma naturaleza, no se persigue el fin sicolgico. Ej: causa del comprador en la compraventa es la
misma del vendedor.

Cul es la causa en el contrato de sociedad?

Alessandri: Debe encontrarse en la obligacin que tienen los socios de aportar.

Claro Solar: Hay ciertos grupos de contratos sinalagmticos en que la causa se complica con un nuevo
elemento. El fin perseguido.

Profesor: No comparte la de Alessandri, si en parte la de Claro Solar. Hay que ir un poco mas all, hay
que recordar que la sociedad no es un contrato de cambio, en que cada una de las partes persiga
intereses individuales, por lo tanto el aporte no se le debe a la otra parte, sino al sujeto emergente, la
sociedad. No podemos encontrar la causa en el aporte, sino en la causa final de obtener utilidades a
travs de giros.

No puede haber contrato sin causa real o una ilcita

En el contrato de sociedad, a los efectos de determinar la licitud de la causa, no hay que dejar de lado
los fines sicolgicos.

Es absolutamente posible que una persona afectada econmicamente que teme perder sus bienes, forme
una sociedad para que as los bienes pasen al dominio de esta y burlar a los acreedores.
Para determinar la ilicitud de esta causa, hay que estarse a los motivos sicolgicos.

Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya consista en
dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero.

Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.

No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.

No hay sociedad si no hay causa, y no hay sociedad si alguno de los socios no participa de las
utilidades.


REQUISITOS ESENCIALES ESPECIALES

1. Estipulacin del aporte
2. Participacin en los resultados
3. Affectio societatis

1. ESTIPULACION DEL APORTE

Si por ejemplo forman una sociedad que se va a dedicar a la venta de automviles, necesita recursos.
102
Los recursos la sociedad los puede obtener en nuestro derecho, de los propios socios (recursos propios)
o de terceros (bancos, instituciones financieras)

Cuando hablamos de aporte, son los recursos que los socios estipulan otorgarle a la sociedad para que
pueda realizar sus actividades.
Bsicamente tenemos que preguntarnos: Qu puede aportarse a la sociedad?

Art. 376 CdeC.: Pueden ser objeto de aporte el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las
mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda cosa
comerciable capaz de prestar alguna utilidad.

Puede aportarse toda cosa comerciable capaz de prestar una utilidad.
Los aportes a una sociedad pueden ser:
- de capital
- de trabajo o industria

Cuando se habla de capital no se habla solo de dinero, sino tambin de otros bienes no consistentes en
el.

Cuando se habla de aporte en trabajo o industria es distinto; el capital en todas las sociedades es una
cifra determinada y que se expresa en $.
Si en una sociedad un socio aporta 10 millones y otro un camin. Cmo vamos a expresar el
capital? Hay que valorizar el aporte en naturaleza.

El trabajo no hay necesidad de valorizarlo, porque no es capital.

El 352 n4 manda a indicar cual es el capital, constituido por los aportes en dinero o naturaleza, si es
por este ltimo, hay que valorizar.

Art. 352. La escritura social deber expresar:
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les
haya asignado valor alguno;

Segn sea el tipo societario, existe un mecanismo de valorizacin.

Sociedades de personas: Socios de comn acuerdo. Problema: sobrevalorizacin de los aportes por
naturaleza. (sin control en la ley)

Si una sociedad va a un banco a pedir dinero, nunca se lo van a prestar en relacin con el capital de la
sociedad, porque puede estar sobrevalorado.

EJ: Contrato un ingeniero, para que realice un software que replica el croar de la rana (?). Costo: 1
millon de dlares, aporto a la sociedad este software, se estima en 1Millon U$$.
Pero al banco no le interesa, y esta valorizacin no la va a tomar en cuenta.

Otro caso: un bioqumico crea un filtro que transforma la nicotina en un tnico pulmonar (?), lo
valoriza en 1M U$$.
103

Nunca un banco considera el capital para dar crdito en las sociedades de personas; en las sociedades
de capital slo un poco; lo que considera es el estado de situacin.

X e Y aportan $500, la soc, tiene un capital de $1000. al otro da ambos retiran $499 En el estatuto
la sociedad tiene $1000, pero efectivamente tiene $2.

A la sociedad, en el estatuto hay que poner el capital absolutamente necesario para realizar el giro,
porque puede darse la situacin que se aporte sin recurrir a recursos propios.

Ej: X e Y aportan $2 c/u total $4, y adems tienen 6 camiones va leasing.
(Al lado de los recursos propios, estn los recursos externos)
No se conocen en el mundo empresas que no recurran a recursos externos.

- El socio que aporta capital se denomina socio capitalista
- El socio que aporta su trabajo o industria se denomina socio industrial

En todas las sociedades de personas, exepto en la sociedad en comandita, los socios pueden aportar
trabajo o industria.

En la sociedad en comandita est prohibido este aporte para los socios comanditarios, y hay sanciones
para el caso que los comanditarios intervengan en la administracin por medio de su trabajo, incluso
como mandatario de sus gestores.

Art. 478. El comanditario no puede llevar a la sociedad, por va de aporte, su capacidad, crdito o
industria personal.
Con todo eso, su aporte puede consistir en la comunicacin de un secreto de arte o ciencia, con tal que
no lo aplique por s mismo ni coopere diariamente a su aplicacin.

En la S.A Art. 13. Se prohbe la creacin de acciones de industria y de organizacin.
Por esto se dice que la S.A es de capital.

Sociedad por acciones: No hay limitacin alguna, se puede aportar trabajo, si as se establece en los
estatutos.

En las sociedades de personas y en la S.A; en general en todas (hay variacin en la sociedad en
comandita por acciones) lo que la ley exige es la estipulacin del aporte, que desde luego despus hay
que entregarlo o hacerlo, pero el requisito esencial es la estipulacin. La ley no exige que el capital o
aporte se entregue como requisito esencial.

Esta estipulacin del aporte est en la escritura social.
En una S.A el aporte se estipula mediante un contrato de suscripcin de acciones, yo suscribo xx
acciones que pagar de tal forma

Art. 375. El fondo social se compone de los aportes que cada uno de los socios entrega o promete
entregar a la sociedad.

En las sociedades de personas cuando se habla de fondo social, se refiere a todos los aportes, de
capital y trabajo. La diferencia fundamental es que los aportes de capital constituyen, valga la
104
redundancia, el capital; existe respecto este socio la obligacin de entregar dicho aporte a la sociedad,
en cambio, cuando se obliga a aportar trabajo, estamos frente a una obligacin de hacer, de tracto
sucesivo. En la S.A no se puede efectuar aporte de industria o trabajo.

Cuando una persona estipula entregar un aporte, si se entrega en su totalidad, la sociedad tiene que
contabilizar la entrega de ese aporte. Es una cuenta de pasivo, no exigible y subordinada, lo que implica
cierta eventualidad.

En las sociedades de personas esta afirmacin encuentra su fundamento en el art. 381: Los socios no
pueden exigir la restitucin de sus aportes antes de concluirse la liquidacin de la sociedad, a menos
que consistan en el usufructo de los objetos introducidos al fondo comn

En la S.A lo encontramos en el Art 117 de su ley. La sociedad slo podr hacer repartos por
devolucin de capital a sus accionistas, una vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales
Salvo el derecho a retiro, no puede obtener la sociedad la devolucin del capital aportado, hasta la
liquidacin, pero una vez pagadas las deudas sociales.

Por esto, de algn modo constituyen un abuso los prstamos que los socios hacen a la sociedad; pues
como es prstamo, no est sujeto a las limitaciones del capital.

Capital social y patrimonio social.

- Capital social: Fijo, slo puede variar por estatuto
- Patrimonio social: variable, segn los derechos y obligaciones; slo al momento de la
constitucin es igual al capital social.

Valorizacin del aporte.
- Trabajo o industria: No se valoriza, porque no es capital

- Aportes en naturaleza:
o Sociedad de personas comn acuerdo
o Sociedad en comandita ver libro
o Sociedad de capital la ley es mas rigurosa, porque el legislador no quiere sobrevalorizacin:
1. Slo procede si los estatutos lo permiten. Establece responsabilidad del gerente y directores si
aceptan una forma de pago diferente al dinero
2. qu pasa si los estatutos aceptan que se reciban aportes en naturaleza? La ley dice que estos aportes
deben valorizarse, la regla general es que se valoricen por peritos, salvo que el valor lo acuerden
unnimemente por las acciones emitidas (?)

Los quorums en S.A no son por accionistas, sino por acciones.
El qurum de acciones emitidas es el ms alto, se requiere unanimidad.

Reparto de utilidades

S.A abiertas mnimo 30%, salvo que por unanimidad de las acciones se decida otra cosa

Cada vez que se presenta este qurum, es porque el legislador quiere proteger a los accionistas
minoritarios.

105
Hay otros acuerdos que requieren por ej: 2/3 partes, hay tambin proteccin, pero menor.

Si se trata de un aumento de capital en una S.A, se requiere que el aporte sea aceptado por la junta de
accionistas y tambin la valorizacin por 2/3 de las acciones. Art. 67 n 6: Requerirn del voto
conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a voto, los acuerdos relativos
a las siguientes materias:
6) La aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en dinero;

En relacin con la estipulacin del aporte hay que recordar el 2046 CC que prohibe las sociedades a
ttulo universal. Hay que especificar los aportes.

Fallo Corte Suprema colombiana:
Especificar es individualizar, es especificar, singularizadamente, la que se puede obtener refirindonos
a la especie, acompaado de una cantidad, mientras mas se especifique mejor, porque la sociedad es
un contrato traslaticio de dominio.

Hay ciertos bienes sujetos a rgimen registral en que la especificacin debe ser mas precisa para
efectuar el registro correspondiente, lo cual es mas trascendente tratndose de inmuebles.
Otros bienes aparte de los inmuebles son los vehculos motorizados; las acciones, (la inscripcin es
requisito necesario para que el traspaso de acciones sea oponible a la sociedad y a terceros)

Ej: Aporto a la sociedad 10 mil acciones CAP, y el abogado quiere que xxx aporte en 10 mil acciones
CAP, que valoriza en xx. Si bien el aporte se hace y no se individualizan debidamente las acciones, ese
aporte no es oponible a la CAP ni a terceros.

La especificacin es ms rigurosa cuando se trata de bienes sujetos a un rgimen registral.

El aporte es un requisito esencial del contrato de sociedad?
Es el objeto del contrato, desde el punto de vista del derecho civil. No es mas que una creacin
mercantil para definir el objeto desde el aspecto civilista.

2. AFFECTIO SOCIETATIS

(Ver pginas 148 a 156 del libro)

El sentido societario.
Es una creacin jurisprudencial y doctrinaria en Francia.

Hay doctrinas que niegan la affectio societatis, dicen que es una locucin latina que embellece el
requisito del consentimiento en virtud del cual las partes se obligan. Es una corriente no menor.
Ej:
Una S.A donde haba con 50% y otro con el 50%, desde el punto de vista de la empresa; es una
empresa familiar.
Fue creada por 2 socios, uno de ellos fallecido, al que le sucedieron los hijos. Llegada la eleccin de los
directores, al tener cada socio el 50%, el tercer director se elega de comn acuerdo, y este presidente
tena que tomar decisiones, y con el tiempo comenz a estar en desacuerdo con el socio fundador, no
as con los herederos del otro socio que queran dinero fcil.
Expirados los 3 aos de duracin del directorio hubo que elegir nuevamente y no se pusieron de
acuerdo en el tercer director. La ley dice que cuando el directorio no se renueva cuando corresponde,
106
contina el anterior, cuando se reuna el directorio los herederos no permitan su funcionamiento e
incluso agredan al presidente.
El caso lleg a conocimiento del profesor como juez rbitro, quien explica en su libro que la affectio no
era mas que el consentimiento prestado al momento de la formacin de la sociedad, entonces no haba
nada mas que hacer.
Con el tiempo descubri que era una situacin grave, que era una clara manifestacin que entre los
socios no exista la intencin de continuar en sociedad, entonces se dio cuenta que no basta el
consentimiento inicial sino que debe haber intencin de colaborar activamente, en realidad la affectio
societatis era mas que el consentimiento inicial, el consentimiento tambin debe manifestarse en el
cumplimiento de las obligaciones (esto es distinto a lo que dice el libro, por eso el profesor introdujo
esta correccin)

Entre quienes la aceptan hay que distinguir:

Concepcin unitaria
o Vertiente subjetiva (lvaro Puelma; intencin de cada socio)
o Vertiente objetiva (Ral Varela Varela; lo que se hace externamente, la colaboracin
efectiva, relaciones)
Concepcin multiforme

De cualquier modo, no todos los autores estn de acuerdo con una concepcin unitaria, sea objetiva o
subjetiva, no es igual para todos los socios. El problema es, que si bien la affectio societatis existe, su
contenido no es el mismo para todos los socios.

Hay 3 grupos de accionistas:

- Accionistas especuladores: Compran acciones para venderlas prontamente cuando suban de
precio. Qu affectio societatis pueden tener? muy poca.
- Accionistas empresarios: Compran acciones con el fin de manejar la sociedad (Grupo Luksic,
Matte, y todos esos qls) entre ellos hay una gran affectio societatis.
- Accionistas inversionistas: los que quieren ejercer activamente los derechos que la ley les
confiere, quieren colaborar y controlar, pero en menor medida que los accionistas empresarios
(ej: Emilio Botn, Bco Santander) entre ellos tbn hay una affectio, pero en menor grado.

Entre los diferentes accionistas hay una distinta graduacin de la affectio societatis.

Hay quienes sostienen que en realidad lo que tipifica la affectio societatis es el derecho de los socios a
informarse, a controlar la administracin y criticarla.

En todas las sociedades existen tericamente 4 rganos:
- Administracin
- Representacin
- Deliberante
- Fiscalizacin

Donde ms claro se ve esto es en la S.A
En nuestro pas existe un rgano de administracin que es el Directorio.
El de representacin es normalmente el Gerente, pero tambin pueden ser los Ejecutivos principales
(ley mercado de valores)
107
El directorio representa la voluntad social, pero ante terceros quien representa es el gerente o ejecutivo
principal.

Ej: Banco Chile, controlado por el grupo Luksic, el directorio se rene una vez al mes y el gerente les
informa y le dan instrucciones. Quien est da a da en la empresa no es el directorio, sino el Gerente
General.
Los accionistas son el dueo de la sociedad, no quien administra, que es el directorio, el que va
tomando decisiones, pero la gestin ante terceros la lleva el Gerente general.

En Chile hay un alto control de los accionistas sobre el directorio.

En el mundo los mercados estn muy atomizados, hay un alto control del gerente en el da a da, lo que
provoca que estos empiecen a trabajar para s, no siguiendo las rdenes del directorio, sino
persiguiendo sus propias utilidades, cada vez que se va a elegir directorio, el gerente enva una carta
informando el hecho y diciendo que de no concurrir, se le asigne poder para escoger el directorio, con
lo cual se asegura que los que no asistan, le entreguen poder suficiente para nombrar el directorio.
Cuando los gerentes empiezan a velar por sus propios intereses se produce la llamada Agency
Problem en el fondo es evitar que los agentes que realizan los negocios corran con colores propios.

Cmo se trata de regular?
Con el Corporate Gobernance, que en el fondo son las reglas del buen gobierno o Gobierno
Coorporativo
En el mundo se han usado 2 sistemas para el establecimiento de estas reglas:

1. Que las reglas se establezcan a travs de la ley (Alemania)
2. Que estas reglas sean establecidas por la propia voluntad de la sociedad (Espaa y de algn
modo en Chile)

En Chile antes estaba entregado plenamente al buen criterio de las sociedades; con la entrada en
vigencia de la Ley de gobierno coorporativo se dieron normas, aunque mnimas. Si no hay este tipo
de control, los ejecutivos comienzan a llevarse para ellos las utilidades.

Opinion profesor: En nuestra cultura jurdica, las reglas de buen gobierno que no tengan su fuente en la
ley no funcionan.
(Caso la polar, aqu los grandes perdedores fueron los accionistas)

3. PARTICIPACIN EN LOS RESULTADOS

El art. 2053 seala: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente considerados.

En todas las sociedades para que haya ganancia debe haber participacin en los resultados. Si bien la
definicin no habla de prdidas, se entiende que tambin participan de ellas, al punto que es un
requisito esencial. Art. 2086. Si por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona que
ofrece su industria una cantidad fija que deba pagrsele ntegramente aun cuando la sociedad se
halle en prdida, se mirar esta cantidad como el precio de su industria, y el que la ejerce no ser
considerado como socio. Esta norma dice que no es socio el que no participa de las prdidas.

108
Cmo queda determinada la participacin de los socios en las prdidas?

Hay que distinguir:

En las prdidas:

Sociedad con responsabilidad limitada: slo el monto del aporte, los socios van a perder el aporte y
nada mas.

Sociedad en que la responsabilidad no est limitada: Si son socios capitalistas, mas all del aporte en la
proporcin estipulada, y si nada se a estipulado, en su aporte. Si es socio industrial pierde el trabajo.

En las utilidades:

Lo pactado, si nada dicen el monto del aporte

S.A
Utilidades Aporte
Prdidas Pierde lo estipulado

Como en la S.A el capital se divide en acciones, en cuanto a la utilidad estas se fijan cuando se
distribuyen dividendos por accin.

No hay que confundir las prdidas con las deudas sociales.

Una sociedad por ejemplo puede tener deudas, morosas o no y sin embargo no tener prdidas. Y una
sociedad puede que no tenga deudas y puede ser que no tenga perdidas.

Ganancia o prdida: dice relacin con los resultados
Deudas sociales: dice relacin con las obligaciones que la sociedad pueda tener frente a terceros.
Ej: una empresa tiene utilidades muy grandes y una deuda por un milln con un banco, pagadero a 5
aos. Eso no es una prdida, es una deuda.

Cuando un socio estipula un aporte (de capital) se obliga a entregarle a la sociedad dicho aporte, el
socio asume una obligacin de dar.

La sociedad tiene respecto del socio, mientras no sea entregado el aporte, un crdito.

Cuando el aporte est pagado, este es un pasivo de la sociedad. (no exigible, subordinado y eventual)

Soc de personas: Art. 381 CdeC. Los socios no pueden exigir la restitucin de sus aportes antes de
concluirse la liquidacin de la sociedad, a menos que consistan en el usufructo de los objetos
introducidos al fondo comn.

S.A: Art. 117. inc 1 La sociedad slo podr hacer repartos por devolucin de capital a sus
accionistas, una vez asegurado el pago o pagadas las deudas sociales.

Este artculo est dentro del ttulo X, de la liquidacin, se entiende de que mientras la sociedad
est vigente, el accionista no tiene derecho a pedir devolucin de aporte. Salvo que:
109
- Haya reduccin de capital
- Haga efectivo su derecho a retiro

Falta de participacin en los resultados vinculado con la causa

Sociedades y clusulas leoninas.
Hasta donde es posible que se estipule en el contrato de sociedad una participacin de resultados que
no tenga que ver con los aportes?

Ej: aporta 1 y recibe 99; aporta 99 y recibe 1

Esto, hasta cuando no estemos presentes en el contrato de sociedad. Ej:
X aporta el 99,999%, se asocia con Y, 0,001%, para eludir pagar pensiones previsionales??

S.A: La ocurrencia de esto es ms difcil, ya que las utilidades se distribuyen por accin, si se pierde, es
el capital aportado.
Pueden estipularse acciones preferentes con mayor participacin en las garantas. Como estos aportes
lo estipulan los accionistas titulares de acciones ordinarias, es muy difcil.

Requisitos de forma.

Externos:
- Escritura pblica
- Extracto inscrito en el registro comercio del domicilio social.
- Publicacin del extracto en el diario oficial (SRL, SxA, S.A)

Internos o de contenido.


Particularidades.

La SxA, adems de poder otorgarse por escritura pblica, puede otorgarse por instrumento privado
protocolizado, cuyas firmas estn autorizadas. El plazo para inscribir y publicar es de un mes.

Desde hace 20 aos, hay una ideologa que dice que los abogados son un estorbo. Slo los con ms
experiencia se dan cuenta que la asesora legal es fundamental. Para los dems es prescindible.
El gobierno envi un proyecto de ley que dice que las sociedades se hagan mediante formularios en el
SII, con plazos diferentes para inscripciones y publicaciones.

Con la legislacin actual en dos das se puede tener una sociedad con rut e iniciacin de actividades.
(hay que digitalizar la inscripcin en el registro de comercio para inscribir el extracto)

La gran traba de los negocios en Chile no est en los abogados, sino en los servicios que tienen que ver
con el Estado. Cualquier gobierno que pretenda facilitar el emprendimiento, debe reformar los servicios
del Estado.

Existe una ley, del 19/01/2011 20494 (AGILIZA TRMITES PARA EL INICIO DE
ACTIVIDADES DE NUEVAS EMPRESAS)

110
Artculo 4.- Las publicaciones que segn las leyes se deban realizar en el Diario Oficial para la
constitucin, disolucin y modificacin de personas jurdicas de derecho privado, se realizarn en la
pgina WEB que deber habilitar dicho medio para estos efectos.
El acceso a la pgina WEB, para efectos de consulta e impresin de las publicaciones, ser pblico
y gratuito.
Las publicaciones tendrn una tarifa de una unidad tributaria mensual por cada extracto
publicado, excepto para aquellas constituciones, disoluciones y modificaciones de sociedades cuyo
capital sea inferior a 5.000 unidades de fomento, en cuyo caso la publicacin estar exenta de pago.
El Diario Oficial deber publicar el extracto, a ms tardar, el da hbil subsiguiente a la solicitud y
pago de la publicacin por parte del interesado.
Para los efectos del inciso anterior, los notarios pblicos debern enviar, por va electrnica, al
Diario Oficial copias digitales de los extractos societarios a publicar, los que debern estar suscritos
por ellos, en la forma sealada en la ley N 19.799.


SxA.
Al acortar el plazo, fue sin sentido, porque el plazo de 60 dias es MXIMO, pero se puede hacer en
menos tiempo.

La escritura tiene fecha desde que firma uno de los socios, si los otros se retrasan genera problemas
para el emprendimiento.


S.A especial.

El plazo se cuenta desde la fecha de la autorizacin.

Requisitos de la escritura pblica.
La escritura pblica es el continente; contiene la escritura social, el contrato social. Tiene
clusulas que son permanentes, estas clusulas permanentes se denominan estatuto social.

Tambin hay clusulas provisorias, ej: se faculta al portador para vender y firmar inscripciones
y subinscripciones, inscribir el rut y hacer inicio de actividades.

En los contratos permanentes nos vamos a encontrar con ciertas menciones que deben ir:
- nombre o razn social
- capital
- Directorio en las S.A
- Etc
Estas son normas imperativas, donde no hay rol de la autonoma de la voluntad

Tambin hay normas dispositivas
- S.A 5 directores mnimo
- Plazo de duracin: si no se estipula, hay normas supletorias

Art. 137. ley 18046: Las disposiciones de esta ley primarn sobre cualquiera norma de los estatutos
sociales que les fuere contraria.

Hay cierta forma de individualizacin.
111
Art. 405 COT. individualizacin de los comparecientes
En el CdeC habla de socio, pero puede suceder que el compareciente no sea el mismo que el socio.

En ninguna parte dice que debe sealarse el RUT, es importante cuando se individualiza al
socio, esto es importante porque despus pueden haber problemas tecnicos para iniciar actividades.

Por ejemplo, si el extranjero no pide el RUT no puede iniciar actividades.

Art 412 n2, dice alguna de las formas del 405 no en la forma de por lo cual debera interpretarse
restrictivamente.

En cuanto al requisito del extracto; todos deben inscribirse dentro del plazo legal, en algunos adems es
necesario publicar. Algunas requieren publicidad.

Si la escritura pblica no est protocolizada? Slo es instrumento pblico.

El extracto es un instrumento pblico por las formalidades que exige.


Mrito probatorio de las escrituras.

Art 3 ley 18046 inc 3: No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras
otorgadas en cumplimiento de los incisos anteriores, ni aun para justificar la existencia de pactos no
expresados en ellas.

Art. 353. No se admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras otorgadas en
cumplimiento del artculo 350, ni para justificar la existencia de pactos no expresados en ellas.

La sociedad se prueba por escritura inscrita y publicada en la forma que indica la ley

No se admite tampoco pactos o justificar pactos que no consten en la escritura.

Es cierto que se puede probar por escritura pblica, pero tambin con instrumento reducido a escritura
pblica o instrumento protocolizado tiene personalidad jurdica.

Respecto a los pactos que no consten en la escritura, tambin es verdad, pero hay que tomarlo en forma
relativa, porque la sociedad como contrato que es est sujeta a las normas de interpretacin de los
contratos del Cdigo Civil. (ej: hay que preferir la intencin de las partes sobre el tenor de las normas)

Es cierto que no se admite prueba en contrario?
En principio si, pero hay que ver las normas de interpretacin de los contratos.

No es posible probar la existencia de pactos no expresados. S, pero tambin hay que considerar que
hay normas supletorias de la voluntad de las partes que deben ser consideradas.


S.A. Pactos de accionistas.

112
Los pactos de accionistas pueden ser estatutarios o extraestatutarios, la ley de S.A, expresamente
contempla la validez de los pactos extraestatutarios.
Art. 14. Los estatutos de las sociedades annimas abiertas no podrn incluir limitaciones a la libre
disposicin de las acciones.
Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, debern ser
depositados en la compaa a disposicin de los dems accionistas y terceros interesados, y se har
referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos sern inoponibles a
terceros. Tales pactos no afectarn la obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmites los
traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el artculo 12.


Requisitos de contenido

En todas las sociedades hay ciertos contenidos que la ley dispone que deben tener la escritura social y
el extracto.

En las sociedades de personas: (SRL SenC)

Art. 352. La escritura social deber expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2 La razn o firma social;
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social;
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes quen consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les
haya asignado valor alguno;
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin
de
arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los dems pactos que acordaren los socios.

Art. 354. Un extracto de la escritura social deber inscribirse en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad.
El extracto contendr las indicaciones expresadas
en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del artculo 352, la fecha de las respectivas escrituras, y la
indicacin del nombre y domicilio del escribano que las hubiera otorgado.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la fecha de la
escritura social.

En las SxA:

Artculo 425.- La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitucin social escrito,
inscrito y publicado en los trminos del artculo siguiente, que se perfeccionar mediante escritura
113
pblica o por instrumento privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por
notario pblico, en cuyo registro ser protocolizado dicho instrumento. El cumplimiento oportuno de
la inscripcin y publicacin del acto de constitucin de la sociedad producir efectos desde la fecha de
la escritura o de la protocolizacin del instrumento privado, segn corresponda.
El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar, a
lo menos, las siguientes materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin "SpA";
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividido y representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus representantes;
con
indicacin de quienes la ejercern provisionalmente, en su caso, y
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere, tendr este carcter.

Artculo 426.- Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto de constitucin social, un
extracto del mismo, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en el Registro de
Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario
Oficial.
El extracto deber expresar:
1.- El nombre de la sociedad;
2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitucin;
3.- El objeto social;
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autoriz la escritura o que
protocoliz el instrumento privado de constitucin que se extracta, as como el registro y nmero de
rol o folio en que se ha protocolizado dicho documento.

En las S.A: (ordinarias)

Art. 4 La escritura de la sociedad debe expresar:
1) El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el
rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos.;
2) El nombre y domicilio de la sociedad;
3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad;
4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser
indefinida y, si nada se dice, tendr este carcter;
5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y
preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los
accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo aporte que no consista en
dinero;
6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas;
7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe
celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Si nada se dijere, se entender que el ejercicio se cierra
al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse en el primer cuatrimestre de
cada ao;
8) La forma de distribucin de las utilidades;
9) La forma en que debe hacerse la liquidacin;
10) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre los
accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la
114
vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias
sern sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador;
11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades annimas abiertas,
de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer
ejercicio social;
12) Los dems pactos que acordaren los accionistas.

Art. 5 Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en
el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en
el Diario Oficial.
La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das contado desde la
fecha de la escritura social.
El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:
1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol nico tributario
o documento de identidad, si debieren tenerlos;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los
hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.

El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la escritura y el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorg. Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la
reforma cuando se hayan modificado algunas de las materias sealadas en el inciso precedente.

En cuanto a las S.A especiales, los requisitos del extracto lo fija la Sup. de Valores y Seguros, no la ley.


Requisitos de contenido.

Menciones que debe tener. (libro)
- Esenciales (Dependiendo si el legislador suple o no el silencio de las partes)
- No esenciales

S.C.C: Sus normas se aplican a la SRL.
Esta como tal, no tiene aplicacin por la responsabilidad de los socios.

Art. 352. La escritura social deber expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2 La razn o firma social;
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social;
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les
haya asignado valor alguno;
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social;
115
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin
de
arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los dems pactos que acordaren los socios.

n1 nombre, apellido y domicilio de los socios puede ser una persona natural como jurdica, esta
ltima no tiene apellido.

Art 9. ley 19499: Artculo 9.- No constituyen vicios formales de nulidad de una sociedad o de sus
modificaciones y por lo tanto, no requieren ser saneados, los siguientes errores que puedan contener las
correspondientes escrituras pblicas, o sus extractos inscritos o publicados:
a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de palabras, si de ello no puede
derivarse dudas en cuanto al sentido de la estipulacin. Esta regla se aplicar aun cuando se trate de
expresiones que constituyan una formalidad legal;
b) Errores cometidos en la individualizacin de socios, accionistas o representantes, si de ello no puede
derivarse dudas en cuanto a la identidad de la persona de que se trata;
c) Errores numricos o de cifras o porcentajes, que manifiestamente no sean de carcter sustancial;
d) Errores en los datos o caractersticas de los aportes, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto a
su determinacin, y
e) En general, las disconformidades no esenciales que existan entre las escrituras y las inscripciones o
publicaciones de sus respectivos extractos. Se entiende por disconformidad esencial aquella que induce
a una errnea comprensin de la escritura extractada.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso primero, en cualquier momento podrn subsanarse
estos errores mediante escritura pblica suscrita por alguna de las personas a que se refiere el artculo
3, letra a), inciso segundo, o alguno de los administradores de la sociedad.

a) ej: limitada
Antes de la ley 19499, algunos escriban Ltda y en un banco alegaban nulidad. Esto se
solucion con esta ley.

b) ej: en vez de Victor le ponen Vistor
Siempre que no haga poner en duda la individualizacin de la persona no hay problema.


Art. 352. La escritura social deber expresar:
2 La razn o firma social;

Art. 365. La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de
ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa.

Este es un elementoesencial, porque el legislador no tiene como suplirlo.

Omisin vicio formal, saneable por la ley 19.499 art. 9: Podrn subsanarse

Cuando hay un error en la escritura primero hay que ver si est en alguna de las causas del art. 9; si no
cuadra, hay que ver si el vicio es de forma (saneable por ley 19499) o de fondo (saneable por el
transcurso del tiempo, 10 aos, no puede confirmarse, porque genera nulidad absoluta)

116
352 n4: El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos o en
cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en
inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les
haya asignado valor alguno;

Este requisito es esencial, aqu se refiere a aportes de capital. Los aportes de capital se clasifican en
dinerarios y bienes en naturaleza. La omisin es un vicio formal. No se seala como mencin especial
el aporte de industria, porque ese puede existir o no, pero siempre la sociedad requiere capital.


5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;

Giro u objeto.
Normalmente los socios indican una actividad econmica a la cual se van a dedicar los socios. La falla
de esta mencin no puede ser suplida, es requisito de fondo.

*Leer pag 163 a 181 libro.

Menciones no esenciales

Si es una mencin no esencial y las partes lo omiten, el legislador suple.

1. Socios encargados de la administracin o uso de la razn social.

Administran todos y cada uno.
352 n 3: Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social;

Art. 404. Se prohbe a los socios en particular
3 Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las
funciones que le correspondan en la administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula.

Interpretacin: Se puede delegar, pero con la concurrencia de todos los socios.

2. Beneficios que se asignan a cada socio

En cuanto a la distribucin de ganancias y prdidas hay que estarse al pacto social.
A falta de pacto rigen el 382 y 383

Art. 382. Los socios capitalistas dividirn entre s las ganancias y las prdidas en la forma que se
hubiere estipulado. A falta de estipulacin, las dividirn a prorrata de sus respectivos aportes.

Art. 383. En cuanto a las ganancias y prdidas correspondientes al socio industrial, se estar a lo que
se hubiere estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en las
ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar parte alguna en
las prdidas.

Ocampo dice que el socio industrial no tendr prdida, porque pierde el trabajo.

117
Es muy raro que una persona celebre un contrato de sociedad sin estipular su participacin en los
resultados. (si bien la mencin no es esencial)

3. poca en que la sociedad debe comenzar y terminar.

Art. 2065 Cdigo Civil (norma supletoria). No expresndose plazo o condicin para que tenga
principio la sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no expresndose
plazo o condicin para que tenga fin, se entender contrada por toda la vida de los asociados, salvo el
derecho de renuncia.
Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se entender contrada
por todo el tiempo que durare el negocio.

Existe un principio de que nadie puede obligarse a perpetuidad, pero cuando se plante el caso respecto
a un contrato de duracin indefinida, cmo lo vamos a regular? Se estableci que no fuera la nulidad,
sino la faculta de retirarse unilateralmente.

La respuesta que da el derecho a los contratos indefinidos no es la nulidad, sino el hecho de que pueda
retirarse mediante la renuncia.

Este derecho de renuncia est regulado en el cdigo civil, bsicamente dice que cualquier socio
puede renunciar, pero no de forma intempestiva. La renuncia no implica la extincin de la persona
jurdica, ni extingue las responsabilidad entre los socios, sino que todo est dirigido a la liquidacin de
la sociedad.

Causales de disolucin

Operada una causal de disolucin, se produce un efecto primero que es que salvo estipulacin en
contrario, deja de administrar la sociedad l o los administradores estatutarios; ya no tienen facultad
para administrar la sociedad, estas facultades pasan al liquidador.

Segundo efecto: la sociedad pasa al proceso de liquidacin.

Nada impide que los socios hagan la liquidacin de comn acuerdo, pero si ese acuerdo no se produce,
liquidar la sociedad la persona que de comn acuerdo haya designado el contrato social. Y si ninguna
persona se ha designado, habr que recurrir a a justicia ordinaria, quien lo designar de acuerdo a las
reglas de designacin de peritos.

En cuanto a las facultades del liquidador hay que estarse a lo que dicen los estatutos; y si nada
dicen a los artculos 408 y siguientes.

4. Cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares. (retiros a cuenta de
utilidades)

Estos no necesariamente se producen anualmente, sino que a veces mensualmente. Esta
mencin es no esencial pues si nada se dice en el contrato es porque no tiene incidencia en el contrato y
se requerir siempre el consentimiento de los socios.

Incluso este acuerdo puede ser mayoritario. Art. 2054 C.C

118
Art. 2054. En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la mayora
de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere estatuido sobre ello,
decidir la mayora numrica de los socios. Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen
unanimidad, o conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros.
La unanimidad es necesaria para toda modificacin substancial del contrato, salvo en cuanto el
mismo contrato estatuya otra cosa.

Acordado un retiro, cabe preguntarse si tiene que ser proporcional o no para todos los socios. No hay
una respuesta legal expresa, pero entre los socios debe existir un deber de lealtad, ese deber impone que
los retiros sean proporcionales al aporte de cada socio.

Nada impide que pacten otra cosa.

5. Resolucin de conflictos sociales. 352 n10 (ver libro)

Los socios tienen derecho a decir que los conflictos entre ellos van a someterlos a la justicia
ordinaria. Entonces las personas pueden someter sus diferencias ante la justicia ordinaria, pero si no lo
pactan resuelve un juez rbitro.

Art. 415. Si en la escritura social se hubiera omitido hacer la designacin que indica el nmero 10
del artculo 352, se entender que las cuestiones que se susciten entre los socios, ya sea durante la
sociedad o al tiempo de la disolucin, sern sometidas a compromiso.

Qu clase de rbitro?
Arbitro de derecho 235 COT: Si las partes no expresaren con qu calidad es nombrado el rbitro,
se entiende que lo es con la de rbitro de derecho.

En la S.A no se permite decidir si hay o no arbitraje, sino slo la naturaleza del arbitraje, y si nada se
dice es arbitro arbitrador.
En algunos casos sin embargo se permite al socio recurrir a la justicia ordinaria

Art. 125. En los estatutos sociales se establecer la forma como se designarn el o los rbitros que
conocern las materias a que se refiere el N 10 del artculo 4 de la presente ley. En caso alguno
podr nominarse en ellos a una o ms personas determinadas como rbitros.
El arbitraje que establece esta ley es sin perjuicio de que, al producirse un conflicto, el
demandante pueda sustraer su conocimiento de la competencia de los rbitros y someterlo a la
decisin de la justicia ordinaria. Este derecho no podr ser ejercido por los directores, gerentes,
administradores y ejecutivos principales de la sociedad. Tampoco por aquellos accionistas que
individualmente posean, directa o indirectamente, acciones cuyo valor libro o burstil supere las 5.000
unidades de fomento, de acuerdo al valor de dicha unidad a la fecha de presentacin de la demanda.

6. El domicilio.

Si nada se dice ser el de la notara donde se otorgue el respectivo acto.
puede tener ms de un domicilio? Si, pero no se aconseja pues genera problemas por ejemplo para
definir el lugar donde se debe inscribir la sociedad.

7. Los dems pactos que acordaren los socios.

119
Ej: cuando un socio tiene la administracin los otros estn impedidos de intervenir. Pero pueden
nombrarle un coadministrador o pedir la disolucin si la administracin causa perjuicios manifiestos.

Puede una SRL ser administrada por un directorio?
Si, por este nmero, hay que redactarlo.

Sociedades en comandita ver libro.


Contenido de la escritura de las SRL (Ley 3918)

Cuando se dice que se aplican supletoriamente las normas de la sociedad colectiva, Cul, civil o
comercial? Depende, si es civil primero el CC y luego el CdeC y viceversa.

Cundo una sociedad es comercial?
Por la forma la nica por la forma es la S.A
Las demas son por su objeto cuando tienen por objeto la realizacin de actos que la ley califica
como actos de comercio. (La SxA siempre es mercantil por el objeto)

Como es perfectamente posible que la sociedad tenga objeto mltiple o mixto, basta que uno sea
comercial para que la sociedad lo sea.
Art. 2059. La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio.
Las otras son sociedades civiles

Si uno lee la ley 3918, el art. 1 dice que en nuestro derecho hay 3 tipos de sociedades que establecen la
responsabilidad limitada (SRL, S.A y SenC)

Art. 2. Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituirn por
escritura pblica que contendr, adems de las enunciaciones que expresa el artculo 352 del Cdigo
de Comercio, la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus
aportes o a la suma que a ms de esto se indique.
Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancarios, y el nmero de sus socios no
podr exceder de cincuenta.

Junto con redactar todas las clusulas del 352 hay que agregar la del art. 2 de esta ley.

Qu pasa si el redactor de la escritura omiti hacer esa declaracin?
Hay 3 respuestas:
- Ral Varela Varela: si no se hace esta declaracin, los socios responden solidaria e
ilimitadamente, porque si uno analiza la SRL desde el punto de vista del derecho comparado,
hay 2 grandes corrientes:
las que la ven como una sociedad de capital, y las que la ven como una sociedad de personas,
como es el caso de Chile; por lo cual a estas se les aplica las normas de la sociedad colectiva.

- Sergio Baeza Pinto: Hay que distinguir si la sociedad fue constituida antes o despus de la ley
18046 (S.A). Si es antes da lo mismo pues rigen los art. 455 y 456, pero si fue constituida
despus sera limitada, pues esos artculor fueron derogados por la ley 18046 por lo cual si nada
dicen responden solidaria e ilimitadamente.
120

- Profesor: La omisin no tiene importancia alguna:
1. Cuando hay una remisin de la ley a los art. 455 y 456, se entiende que no es nmero, sino al
principio. Y se entiende que la ley mantiene los mismos principios, adems si se lee el art. 19 es
exactamente lo mismo.

2. Esta normativa est destinada a proteger a los terceros que contratan con la sociedad, pues
deben saber que los socios no responden mas all de su aporte

El fallecimiento de un socio en una sociedad de personas es una causal de disolucin, salvo que se
pacte o la ley disponga lo contrario. Cuando uno dice que la sociedad va a continuar, hay 2 caminos,
continuar con los herederos o sin ellos.

Art. 2104. La estipulacin de continuar la sociedad con los herederos del difunto se subentiende en
las que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas, y en las
annimas.

En estos casos si nada se pacta, el fallecimiento no es causal de disolucin y se entiende que la
sociedad contina entre los sobrevivientes y los herederos del difunto.

Estos herederos son cada uno socios o lo son en su conjunto?
La corte suprema concluy a travz del anlisis de varias disposiciones que cada uno de los herederos
debe ser considerado como socio.

Eso no sera inocuo para la toma de decisiones donde prima la mayora numrica?
La verdad es que la norma no resuelve el problema porque dice que los herederos deben obrar por
mandato comn.

Art. 401. La facultad de administrar es intransmisible a los herederos del gestor, aun cuando se haya
estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios sobrevivientes y los herederos del
difunto.

La facutad de administrar es intransmisible, por cuanto se dice que los herederos sern considerados
como uno solo y no tendrn facultades para administrar, representar y usar la razn social.

Ej: AQU TENGO LA MEDIA CAG, NO ENTENDER ESTO.













121
Hay una situacin semejante, donde lo que se omite en la razon social es la palabra limitada.
No hay sancin de nulidad porque la ley responde que los socios van a quedar responsables solidaria e
ilimitadamente.

Art. 4 La razn o firma social podr contener el nombre de uno o ms de los socios, o una
referencia al objeto de la Sociedad. En todo caso deber terminar con la palabra "limitada", sin lo
cual todos los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones sociales.

Art 9 ley 19499 letra a) a) Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de
palabras, es vlida, constituye una formalidad legal de contenido.

Qu socios son responsables entonces?
Ver pag. 185 y ss libro.

De qu responden?
De las obligaciones sociales, cuando se contraen por el socio administrador dentro de sus facultades y
dentro del giro, salvo que est autorizado para actuar fuera del giro.
Adems la facultad debe ejercerse dentro del mbito del giro de la sociedad (tema que no es
pacfico)

Algunos piensan que los terceros que contratan con la sociedad deben quedar a cubierto de
actuaciones de administradores y representantes fuera del giro, por el importante principio del derecho
comercial que dice que lo que a los actos civiles y comerciales es un aspecto cualitativo, no puede
exigirse de los que contratan comercialmente la misma rigurosidad, lo que hace que se debe aplicar con
mas fuerza la legitimidad de la actuacin o de la apariencia que dan las formas. Si por la apariencia se
est actuando dentro del giro, entonces el tercero queda protegido.

Los terceros estn fuera de este tema, van a poder responsabilidad an cuando el administrador acte
fuera de sus facultades. Pues aunque acten mas all del giro, la sociedad reponde.

Hay normas en nuestro derecho (374) que establecen otra tesis; que la sociedad queda obligada slo
cuando se ha actuado dentro del giro, porque si contrato una sociedad con x, y le doy facultades
naturalmente se entiende que es para que acte dentro del giro y con las facultades otorgadas.

Los terceros no pueden obviarlo por la publicidad, la escritura pblica inscrita en el registro de
comercio.

Art. 374. La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la razn social, cuando las
obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de
esta circunstancia.

Menciones en la escritura de S.A

La S.A (annima sin nombre) con esto no se quiere decir que la sociedad no tiene un
nombre, si lo tiene; lo que se quiere indicar es que esta sociedad no tiene una razon social en la
definicin del 365: La razn social es la frmula enunciativa de los nombres de todos los socios o de
algunos de ellos, con la agregacin de estas palabras: y compaa. No debiera haber una referencia a
los socios.
122
Esto porque en la S.A los socios no son reales, pues existe el principio de la libre transferibilidad de las
acciones.

Art. 404. Se prohbe a los socios en particular:
3 Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las
funciones que le correspondan en la administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula.
Como vemos en este artculo, en la SCC, el ppio no es la libre transferencia.

En la S.A el principio es diferente, salvo que exista un pacto de intransferibilidad, que son pactos de
accionistas que pueden impedir al socio accionista transferir libremente sus acciones; pero no lo pueden
impedir en forma absoluta, porque el accionista tiene un derecho de dominio sobre las acciones de
manera que un pacto de intrasferibilidad absoluto adolece de objeto ilcito por contravenir el orden
pblico nulidad absoluta.

Los pactos deben estar acotados:
- En el tiempo
- En el espacio (ej: accionistas residentes en Stgo)

El pacto mas importante es el first refusal right, por el cual los accionistas pactan que el que desee
vender sus acciones debe ofrecerlas en primer lugar a los otros accionistas. El art. 14 inc 2 regula estos
pactos: Los pactos particulares entre accionistas relativos a cesin de acciones, debern ser
depositados en la compaa a disposicin de los dems accionistas yterceros interesados, y se har
referencia a ellos en el Registro de Accionistas. Si as no se hiciere, tales pactos sern inoponibles a
terceros. Tales pactos no afectarn la obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmites los
traspasos que se le presenten, de conformidad a lo establecido en el artculo 12

Estos pactos no pueden estar en las S.A abiertas, en las cerradas nada lo impide y generalmente se
incluyen.

Xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

El tercero que quiera adquirir, deber ir al registro de accionistas a ver si hay pactos.

La ley no diferencia entre S.A abiertas y cerradas.

Profesor: hay una norma en materia de S.A que es de mucha importancia, la que hay que considerar en
cualquier operacin con accionistas.
Art. 22. La adquisicin de acciones de una sociedad implica la aceptacin de los estatutos sociales,
de los acuerdos adoptados en las juntas de accionistas, y la de pagar las cuotas insolutas en el caso
que las acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad.

Esta norma dice que si compro acciones, estoy adhiriendo a los estatutos, pero tambin de los
acuerdos adoptados en la junta de accionistas, y la de pagar las cuotas insolutas.

Cuando compro acciones de una S.A, especialmente cerrada, hay que tener cuidado con los 3 puntos
mencionados.

123
La gran mayora de las S.A son cerradas.

Cuando se habla de S.A abierta o cerrada, se trata sobre si hace o no oferta publica de sus acciones.
Cuando se habla de S.A ordinaria o especial, nos referimos a como se forman, existen y prueban.

La ley, tratandose de la S.A especial dice que se regirn por las disposiciones legales y reglamentarias
de la S.A abierta, aunque no haga oferta pblica de sus acciones.
Las S.A ordinarias pueden ser abiertas o cerradas, porque no toda abierta es especial.

Profe: critca el art. 2 ley 18046 porque mezcla peras con manzanas.
Conceptualmente no hay ninguna diferencia entre la forma de constituir una S.A abierta y una cerrada,
slo lo va a existir si la S.A es especial. Por lo tanto, cuando hablamos de los requisitos de contenido de
una S.A podemos decir que no hay diferencias fundamentales entre una y otra, incluso entre las
especiales, que tiene los mismos requisitos pero se le agregan los que mencione la ley especial que son
generalmente de orden econmico por el capital.

Donde hay diferencia esencial es a propsito del contenido del extracto:
- Ordinaria: lo fija la ley
- Especial: lo fija la sup. de valores y seguros o la respectiva ley. Art 126.inc 2. Las escrituras
pblicas debern contener, a ms de las menciones generales exigidas por esta ley, las
especiales requeridas por las leyes particulares que las rijan. O sea, las mismas normas que la
S.A ordinaria mas la que impongan las leyes especiales.

Contenido S.A ordinaria (abierta o cerrada) ver libro.

Art. 4 La escritura de la sociedad debe expresar:
1) El nombre, profesin u oficio, el domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el
rol nico tributario o documento de identidad, si debieren tenerlos.;
2) El nombre y domicilio de la sociedad;
3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad;
4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este carcter;
5) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y
preferencias si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los
accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valoracin de todo aporte que no consista en
dinero;
6) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin por los accionistas;
7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe
celebrarse la junta ordinaria de accionistas. Si nada se dijere, se entender que el ejercicio se cierra
al 31 de diciembre y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse en el primer cuatrimestre de
cada ao;
8) La forma de distribucin de las utilidades;
9) La forma en que debe hacerse la liquidacin;
10) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre los
accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la
vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias
sern sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador;
11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y, en las sociedades annimas abiertas,
de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer
ejercicio social;
124
12) Los dems pactos que acordaren los accionistas.

1)Nombre, profesin u oficio, el domicilio.. (la ley agreg el RUT y documento de identidad)

El agregado solo tiene relevancia si quien concurre a la escritura no es accionista, sino un
mandatario representante porque el 405 COT exige C.I. habr que tener cuidado en decir que
comparece como mandatario o representante legal, con su respectiva individualizacin.

Omisin total: nulidad absoluta
Errores: art 9 ley 19499

En cuanto a la profesin u oficio qu pasa cuando se trata de una persona jurdica?
Superintendencia de valores y seguros dijo que las personas jurdicas no tienen profesin por lo tanto
ese requisito no debe incluirse.

Profesor: es un criterio equivocado, pues la profesin es la actividad que se realiza a un tiempo mas
menos prolongando. Se entiende que es su giro, por lo que se recomienda incluir.

2) Nombre y domicilio de la sociedad
Es un atributo de la personalidad, por ser regla de policia civil. Se pone el nombre o razn
social, no el nombre de fantasa, que es una especie de pseudnimo.

Errores: art 9 ley 19499

A veces se agregaba S.A.C.I (Sociedad annima comercial e industrial) hoy sin importancia porque
todas las S.A son mercantiles por su forma.

Que la sociedad sea comercial por la forma, no dice relacin con que los actos que realice van a ser
comerciales, por el carcter objetivo, porque la ley mercantil se aplica cuando se ejecutan actos de
comercio, incluyendo la teora de lo accesorio.

Si es una S.A con giro mercantil, todos los actos que ejecute van a ser comerciales, y se acceden los de
carcter civil.

S.A con giro civil: ej, inmobiliaria. Es mercantil por su forma, pero los actos que realice van a ser
civiles incluso si estn en el art. 3 CdeC (accesoriedad)

Importancia: en la quiebra, no se atiende si es comerciante o no, sino si ejerce actos de comercio
(quiebra culpable)
Si existe una sociedad con objeto civil y en la prctica ejerce el comercio, va a ser deudor calificado.
Para el pago de patente el verbo rector es el mismo ejercer
La corte suprema dice que para atender si el deudor es calificado o no, hay que atender al giro efectivo
del ejercicio de comercio.

Algunos S.A le ponen S.A.C (sociedad annima cerrada), anula esto el nombre? No.

En cuanto al domicilio, es la comuna, no el domicilio efectivo (rozas 555)

125
Se puede tener mas de un domicilio, sin embargo esto presenta un problema por la inscripcin del
extracto, que debe ser en el domicilio social y se deber hacer en los 2, lo cual genera mas costos.

Hay un principio de que los rganos societarios deben funcionar en el domicilio social, entonces en
cual de los 2 domicilios? Este es un principio no explicito en la ley, pero si se dice que a junta de
accionistas se cita por publicacin en un diario del domicilio social que haya determinado la junta, si
tiene mas de uno, debe ser en todos ellos.

Se plantea lo siguiente: por ej, La tercera, se distribuye en concepcin, pero es del domicilio social? y
los diarios electrnicos?
En opinin del profesor debe interpretarse restrictivamente, por lo cual conviene que sea en el sur, la
estrella, o el diario de concepcin, por ejemplo.

Recordar que la mencin del domicilio es no esencial, si no se dice se entiende que tiene domicilio en
el lugar de su otorgamiento.

3) enunciacin del o los objetos (esencia)

El legislador no tiene como suplir el silencio, la ley exige que el objeto se anuncie de una
manera especfica, a diferencia de las sociedades de personas, no puede utilizarse la clusula
paraguas.
Esto no significa que no pueda tener mas de un objeto, todos los cuales deben especificarse.

En las S.A el objeto no sirve para determinar la mercantilidad, porque siempre es mercantil.

En las sociedades de personas hay que ver si es civil o comercial por el objeto.

Art. 404. Se prohbe a los socios en particular:
4 Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento
de todos los consocios operaciones particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere
un gnero determinado de comercio.
Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al acervo comn
las ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les resultaren.

La sociedad puede no tener un objeto determinado de comercio, lo cual sin embargo genera problemas
prcticos, cuando el administrador acta hay que estar atento al giro.

S.A, Art. 40 ley 18046, cada vez que acta el directorio, se entiende que acta dentro del giro, por lo
que no es necesario verificar que se acte as, siempre obliga.
Las acciones o exepciones de inoponibilidad, no tiene cabida.

y para qu se pide un giro especfico?
Es un tema que tiene que ver con la responsabilidad de los directores, pues si actan fuera del giro, el
acto siempre es oponible a la sociedad. No se exige por un tema de si obliga o no, sino por la
responsabilidad.

(quedamos en la pgina 202 del libro)

126
No es posible que la sociedad admita la clusula paraguas por lo mismo, si alguien la incluyera es
nula parcialmente, slo relativo a esa mencin.

La omisin del objeto especfico nulidad absoluta, vicio de fondo

4) Duracin de la sociedad.

Lo normal en las sociedades de personas es que se fije un plazo de duracin, porque existe un principio
general que impide quedar obligado permanentemente, y la sancin no es la nulidad, sino permitir la
renuncia unilateral a aquel que est obligado permanentemente.

En las sociedades de personas existe el derecho de renuncia, y como las partes lo quieren evitar
normalmente las sociedades son a plazo fijo. El art. 350 dice que no es necesario formalidad para
renovar el plazo, si se requiere cuando no se quiere continuar.

En las S.A, si nada se dice, la ley establece que la duracin va a ser indefinida.

Nada impide que se modifique el plazo de duracin, que es modificacin de la sociedad, con las
formalidades que requieren qurum especial.

Art. 67. Los acuerdos de la junta extraordinaria de accionistas que impliquen reforma de los
estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de modificaciones de ellos causada por vicios
formales, debern ser adoptados con la mayora que determinen los estatutos, la cual, en las
sociedades cerradas, no podr ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho
a voto.
Requerirn del voto conforme de las dos terceras partes de las acciones emitidas con derecho a
voto, los acuerdos relativos a las siguientes materias:

Para el nombre: mayora absoluta
Para cambiar domicilio: 2/3 de los accionistas con derecho a voto.

Donde mas se ve esto es en el domicilio.
Ej: socios quieren cambiar domicilio, para evitar la concurrencia de ciertos socios. La ley protege a los
accionistas que son minora.

Donde esto est mas claro an, es en la S.A abierta, donde existe el dividendo mnimo obligatorio, que
debe pagarse en dinero, y para acordar lo contrario, la ley exige la unanimidad de las acciones. (100%)

5) Capital

Exige una detallada descripcin por ser una sociedad de capital. El capital en todas las sociedades es
importante, porque cumple ciertas funciones:

1. Econmicamente, son los recursos que la sociedad destina al cumplimiento del objeto social.
2. Determina los derechos del socio en la sociedad. (participacin en las utilidades, cuota en la
liquidacin)
3. Es un garanta para los acreedores (controvertido), por eso se dice que los acreedores pueden
hacer efectivo su crdito en el capital de la sociedad. Por ejemplo, una sociedad no puede distribuir
127
dividendos si no hay utilidades lquidas del ejercicio o acumuladas, porque sino, estara distribuyendo
capital.

Por esto en la ley estn rigurosamente establecidas las disminuciones de capital.
En la S.A el capital se divide en acciones, por eso se dice que la palabra accin, tiene a lo menos 3
acepciones:
1- Como cuota o parte del capital
2- Como derecho (derecho dividendo, voto, etc)
3- Como ttulo de crdito o de valor. (discutido)

Con indicacin de sus bienes y preferencias (en el libro dice privilegios, por cambio legslativo)
Las acciones se pueden clasificar en:
- ordinarias o comunes
- preferente
Una accin es preferente si tiene, en algn aspecto, ms derechos que la ordinaria.
Los derechos que confieren las acciones se clasifican en:
- De carcter econmico (participacin en las utilidades, cuota en la liquidacin)
- De carcter poltico (derecho a asistir a junta, derecho de voto en la junta)

Las preferencias en tanto tambin las podemos clasificar en:
- De carcter econmico
- De carcter poltico

Regla general: las preferencias tienen carcter econmico
Excepcin: hay algunas de carcter poltico.

Art. 20 Las acciones pueden ser ordinarias o preferidas.
Las preferencias debern constar en los estatutos sociales y en los ttulos de las acciones
deber hacerse referencia a ellas. No podr estipularse preferencias sin precisar el plazo de su
vigencia. Tampoco podr estipularse preferencias que consistan en el otorgamiento de dividendos que
no provengan de utilidades del ejercicio o de utilidades retenidas y de sus respectivas
revalorizaciones. Los estatutos de las sociedades annimas abiertas podrn contener preferencias que
otorguen a una serie de acciones preeminencia en el control de la sociedad, por un y plazo mximo de
cinco aos, pudiendo prorrogarse por acuerdo de la junta extraordinaria de accionistas.

Generalmente la preferencia de carcter econmico implica la privacin de un derecho poltico.
Ej: hay 10 accionistas con 10 acciones cada uno. Uno propone un negocio en China, para la empresa
requiere 10 millones de dlares, no va al banco por el inters y la exigencia de garanta que este pide.
Un socio propone aumentar el capital en 10 millones, y que lo suscriba un tercero, con preferencia en la
participacin de los resultados. Un socio se opone porque dice que van a haber muchos mas socios con
preferencia y en definitiva van a manejar la sociedad. Entonces deciden que van a tener preferencia en
los beneficios pero sin derecho a voto.

*hacer un paralelo entre S.A y Soc poltica.

Lo normal, particularmente en la S.A es que no exista preferencia.
En la tradicin romnica, las acciones tienen valor nominal, en la anglosajona no.

128
Nuestro derecho da la posibilidad de que las acciones tengan o no valor nominal. La regla general es
que no tenga valor nominal.

Cmo saber?
Ej: un capital de 100 millones divido en 100 acciones de 1 millon de una misma serie sin preferencia.

El valor nominal en la prctica genera mas problemas que beneficios porque cuando la sociedad
comienza a funcionar el valor cambia.

Forma y plazo en que los accionistas deben pagar sus acciones.
Estatuto: el plazo mximo es 3 aos contados desde la escritura social; para los que suscriben acciones
despus, desde ese momento.

Artculo 11.- El capital social estar dividido en acciones de igual valor. Si el capital estuviere
dividido en acciones de distintas series, las acciones de una misma serie debern tener igual valor.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres
aos. Si as no ocurriere, al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar reducido al monto
efectivamente suscrito y pagado.
Lo dispuesto en el inciso anterior es sin perjuicio de lo previsto en leyes especiales.

valorizacin de todo aporte que no sea capital.

En la S.A la regla es que las acciones se paguen en dinero; para que se pueda pagar en otros bienes, es
necesario que los estatutos as lo autoricen, si se acepta otra forma de pago sin autorizacin, hay
responsabilidad para los directores y el gerente. (resp civil de carcter solidaria)

No pueden pagarse las acciones con trabajo art 13 lo prohibe, pues la sociedad es de capital.

El capital se expresa en una cifra dineraria nica (en todas las sociedades) y eso obliga a que los
aportes en naturaleza deben ser valorizados. cmo se valoriza? RG: peritos
puede omitirse? Si, pero para ellos se requiere el qurum mas alto, la unanimidad de los socios.

Cuando se constituye la sociedad, no se dice en los estatutos como se pagan las acciones, esto se
resuelva e las clusulas transitorias, es transitoria porque puede variar en el tiempo. Respecto de los
otrorgantes se resuelve al firmar la escritura.

Histricamente se deca que la S.A era aristocrtica, monrquica, porque fue creada por las conquistas
coloniales, en los tratados de derecho comercial antiguo no se les trataba, era un tema de derecho
pblico, organizadas por el monarca a travs del octroi.

Cdigo de comercio francs surge el sistema de la utilidad gubernamental, quien conceda la
personalidad jurdica era el gobierno y se tena que ajustar a sus normas.

En Chile, a partir de la ley 18046, nace lo que se denomina el sistema de disposiciones normativas o
imperativas, en virtud del cual, es la ley la que concede la personalidad jurdica y la nica obligacin de
las partes es respetar las disposiciones de la ley.

Art. 137. Las disposiciones de esta ley primarn sobre cualquiera norma de los estatutos sociales que
les fuere contraria.
129
En Chile no existe el sistema del octroi porque no hubo monarqua; s existi la autorizacin
gubernamental hasta la ley 18046. Hoy an existe respecto a S.A especiales.

Hay que desentraar si la norma es o no imperativa.

La ley permite xxxx xxxx parcial, siempre con acuerdo unnime imperativa
Pero, puede ocurrir que un aumento de capital se quiera pagar con otros bienes. Art. 15
Ej: S.A no est autorizado el pago con otros bienes, y digo que quiero pagar con un scooter, lo valorizo
en 10 millones, el gerente acepta. ser solidariamente responsable del valor de las acciones.
SALVO = acuerdo unnime de las acciones emitidas (en materia de S.A todos los qurum son por
acciones, no por accionistas)

Nos podemos encontrar en una sociedad con acciones con y sin derecho a voto.

Cuando la ley habla que el qurum es la unanimidad de las acciones emitidas, son todas.

Le sigue el qurum de la unanimidad de las acciones emitidas con derecho a voto. (esto tiene
importancia cuando hay acciones sin derecho a voto, sino no importa)

Luego viene los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a voto : cambio de domicilio

Despus viene la mayora absoluta de las acciones con derecho a voto. (67 inc 1)

Por ultimo el qurum general es la mayoria absoluta de las acciones presentes o representadas en la
junta.

En los estatutos las partes pueden modificar estos qurum, pero nunca disminuirlo.

Siempre hay que diferenciar el qurum de instalacin o constitucin de la junta como rgano, con el
qurum para tomar decisiones.

La ley slo exige qurum qurum de instalacin o constitucin en la primera citacin. (61) mayora
absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.

Lo que se aplica a la junta, puede aplicarse tambin a otros rganos, como el directorio.
Importancia: todas las sociedades especialmente la annima tienen una estructura orgnica (organo
deliberador, director, administrador, fiscalizador)

Pensemos en el organo de administracin, para que pueda obligar a la sociedad debe estar legalmente
constituido.
Si por error validan el acuerdo con un qurum menor nulidad

Tambien en una junta puede acordarse cambiar el nombre con 2/3.

Todo este tema no est regulado en la ley chilena respecto a las impugnaciones.

Si llegara a faltar el capital, sera nula absolutamente por vicio de fondo

Si hay errores numricos u otros art 9 ley saneamiento, letra c y d
130
Si no se dan estos requisitos, son vicios formales y habr que corregirlos mediante el respectivo
saneamiento de la escritura. Art 15 inc 4 : Salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas,
todos los aportes no consistentes en dinero debern ser estimados por peritos y en los casos de
aumento de capital, ser necesario adems, que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y
estimaciones. Estimaciones valorizaciones


6) Administracin

Es administrada por un rgano, el directorio. Todo lo relativo al directorio est minuciosamente
regulado en la ley y el reglamento; los redactores de los estatutos normalmente copian las normas
legales.

Fiscalizacin: los accionistas, que la ejercen en la junta de accionistas.

Fiscalizacion en soc de personas y S.A

En la S.A los accionistas slo pueden revisar los antecedentes contables de la sociedad dentro de los 15
das anteriores a la junta general de accionistas, y en el domicilio social. (art 51)

Hay una limitacin temporal y fsica, y tambin una limitacin tcnica, pero que no est resuelta en la
ley.
Esta fiscalizacin en general es muy restringida, por lo que la ley establece rganos de
fiscalizacin.
La S.A abierte puede ser fiscalizada por:
- Superintendencia de valores y seguros
- Auditoras externas independientes, registradas en la SIVS
- Tambin podrian ser fiscalizadas por inspectores de cuentas

La independencia de los auditores externos est determinada por la propiedad y el porcentaje de
ingresos mensuales.
Art. 51 reglamento sociedades annimas: Los auditores externos deben ser independientes de las
sociedades auditadas, no pudiendo, en consecuencia, poseer directamente o a travs de otras
personas naturales o jurdicas ms del 3% de su capital suscrito.
Los ingresos mensuales de los auditores externos que provengan de un mismo cliente, sea
directamente o a travs de personas naturales o jurdicas, no podrn exceder al 15% de su ingreso
mensual total.

Para las S.A cerradas (tbn en parte a las abiertas)
En una ltima modificacin, en las s.a cerradas se puede establecer que no estarn fiscalizadas por
estos rganos externos.
Pero, quedndonos en la regla, nos preguntamos qu conviene ms, auditores externos
independientes o inspector de cuentas?

Depende.
No tienen las mismas facultades:

La ley habla de empresas de auditora, no de auditores externos independientes, confunde empresa con
sociedad.
131
Desde esta perpectiva los inspectores tienen ms facultades.
Art. 47: Los inspectores de cuentas estn facultados para examinar todos los libros, registros,
documentos y antecedentes de la sociedad.
La revisin de la documentacin social deber realizarse en las oficinas de la sociedad, en
cualquier tiempo, pero de manera de no afectar la gestin social, sin que pueda limitarse o
condicionarse este derecho.

Art. 54: Los auditores externos estn facultados para examinar todos los libros, registros,
documentos y antecedentes de la sociedad, incluso los de sus filiales, debiendo stas y aqullas
otorgarles todas las facilidades necesarias para el desempeo de su labor.

En ninguna parte dice que la revisin deba ser en el domicilio social, desde este punto, tienen mas
facultades el auditor externo.

Existen exigencias de tipo profesional para los auditores, no as para los inspectores de cuentas:

Art 48. Podrn hacer auditora externa los contadores auditores, los ingenieros comerciales y, en
general, cualquier otra persona que de conformidad a la ley est facultada para emitir informes de
auditora de estados contables financieros y que acrediten ejercicio profesional de a lo menos 3 aos.
Tambin podrn hacer auditora externa los contadores con a lo menos 5 aos de ejercicio
profesional.
Los auditores externos debern ser libres administradores de sus bienes y no haber sido
condenados por delitos que merezcan pena aflictiva.

Art 49. Tratndose de sociedades de auditora externa, los administradores de la sociedad, sus socios
principales, las personas a quienes la sociedad encomiende la direccin de una determinada auditora
y los que firmen los informes correspondientes, debern reunir los requisitos y estar sujetos a las
obligaciones que se exigen en el presente reglamento para los auditores externos.
En las sociedades de auditora externa el capital de la sociedad deber pertenecer a lo menos
en un 50% a los socios principales o a personas facultadas para desempear funciones de auditora
externa conforme al artculo precedente.
Se entender por socios principales a aquellos que individualmente sean dueos de a lo menos
el 10% de los derechos sociales.

En resumen:
- Para no pagar tanto: inspector de cuentas
- Para mejor fiscalizacin: auditora externa


7) Fecha en que debe cerrarse el ejercicio (en el libro no est modificado)

La segunda parte se agreg, pero no era necesario, porque ya lo mencionaba el cdigo tributario en su
art. 16.

8) Forma de distribucin de las utilidades
La ley habla de forma de distribucin de las utilidades; lo que hay que tener presente es que
las utilidades de que est hablando la ley, no siempre se distribuyen

Qu puede pasar con las utilidades de una S.A?
132
Estamos hablando de las utilidades lquidas del ejercicio, que son las distribuibles (descontando lo que
corresponde, ej: impuestos)
Las utilidades lquidas del ejercicio pueden:
1. ser distribuidas como dividendos
2. ser capitalizadas mediante reforma del estatuto
3. formarse con ellas un fondo de reserva para ser distribuidas como dividendos eventuales en
ejercicios futuros

Hay 3 clases de dividendos:
1. dividendo mnimo obligatorio
2. dividendos adicionales
3. dividendos provisorios

a) Dividendo mnimo obligatorio: es el dividendo que la sociedad necesariamente debe distribuir
en efectivo a sus accionistas en conformidad a la ley o lo que digan los estatutos
S.A abiertas 30% a menos que los estatutos digan menos
S.A cerradas, lo que digan los estatutos, si nada dicen un 30%

siempre debe ser acordado por la junta no obstante ser mnimo obligatorio

b) Dividendo adicional: lo que se acuerda pagar por la junta por sobre el mnimo obligatorio
el opcional es una forma de adicional (art 82)

c) Dividendo provisorios: el que acuerda distribuir el directorio bajo la responsabilidad de los
directores que concurren al acuerdo y siempre que existan utilidades en el ejercicio.

Previo a todo ello, la sociedad tiene que ver si en ejercicios anteriores existen prdidas acumuladas. Si
las hay y luego utilidades, hay que absorber la prdida, porque de lo contrario estara distribuyendo
capital.

9) Forma en que debe hacerse la liquidacin

(Ver libro) no es necesaria cuando la causal de disolucin es que se reunen en manos de una
persona todas las acciones.

10) naturaleza del arbitrabe (ver libro)


Sociedad de personas: si nada se pacta, rbitro de derecho. Tambin puede pactar que sus conflictos
sean resueltos por la justicia ordinaria.

S.A: si nada se dice, rbitro arbitrador
Art 125 (modif. Libro)

Esto obedece a un principio, si fuera siempre necesario recurrir a la justicia arbitral esta es mas rpida
que la ordinaria, tambin es mejor tcnicamente por la posibilidad de elegir a un experto, el problema
es que no es gratuita.
Hay quienes la prefieren porque:
- es mas rpida, y en el tiempo puede salir mas barato que la justicia ordinaria
133
- como la justicia arbitral es menos formal, en general se produce un acercamiento natural entre
las partes, es mas fcil que se arreglen.

Por qu se da la posibilidad a un accionista de recurrir a la justicia ordinaria?
Para proteger a los pequeos accionistas
(ver fallo libro)

En la sociedad por acciones se establece el arbitraje obligatorio
Artculo 441. Las diferencias que ocurran entre los accionistas, los accionistas y la sociedad o sus
administradores o liquidadores, y la sociedad y sus administradores o liquidadores, debern ser
resueltas por medio de arbitraje. El estatuto deber indicar:

Si el estatuto nada dice: rbitro mixto

No se puede recurrir al arbitraje institucional (sin embargo esta es la tendencia moderna)


11) Designacin de los integrantes del directorio provisorio (modificar libro)

Esta designacin no constituye mencin esencial, porque el art. 5 A lo suple
Artculo 5 A.- Si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se entender
domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla.
En caso de omisin de cualquiera de las designaciones referidas en el nmero 11) del artculo
4, podr efectuarlas una junta de accionistas de la sociedad.

La fiscalizacin en materia de S.A es preventiva, no es punitiva si no se nombra a los auditores o
inspectores, ejercicio que no va a ser de mas de 12 meses, va a quedar sin fiscalizacin

La ley otorga la posibiliadd de que se nombren, pero no es recomendable. Si no lo nombra la escritura,
hay que decir que va a citar la junta

Profesor: aunque no es esencial, se puede incluirla directorio provisorio en una clusula transitoria y
tbn la fiscalizacin


12) Los dems pactos que acordaren los accionistas

Ej: que en caso de empate decida X, o quien preside, siempre que fuera accionista.

Menciones SxA

Artculo 425.- La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de constitucin social escrito,
inscrito y publicado en los trminos del artculo siguiente, que se perfeccionar mediante escritura
pblica o por instrumento privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por
notario pblico, en cuyo registro ser protocolizado dicho instrumento. El cumplimiento oportuno de
la inscripciny publicacin del acto de constitucin de la sociedad producir efectos desde la fecha de
la escritura o de la protocolizacin del instrumento privado, segn corresponda.
El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que deber expresar, a
lo menos, las siguientes materias:
134
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin "SpA";
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es dividido y representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se designarn sus representantes;
con indicacin de quienes la ejercern provisionalmente, en su caso, y
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dijere, tendr este carcter.

1.- Nombre: no puede ser idntico o semejante al de una sociedad preexistente

2.- Objeto: puede tener objeto mltiple.
Si es una inmobiliaria tambin ser mercantil

3.- Capital: tiene que ser en acciones

4.- Administracin: no hay ninguna otra referencia a la administracin de la sociedad, por lo que las
partes pueden acordar cualquier forma de administracin. Si nada se dice se aplican supletoriamente las
normas de la S.A cerrada.

5.- Duracin de la sociedad: rige el principio de la libre transferibilidad de las acciones, por lo que no
podemos pensar en la renuncia como forma de dejar de ser socio.

No exige que se indique el nombre de los socios, pero generalmente van a ir como comparecientes.


Extracto SxA (ver libro)

Def: resumen de un escrito, sealando nicamente lo fundamental (RAE)

Lo que no est en la escritura por ser no esencial, debe ir en el extracto? No, por la definicin es un
resumen.

Esto es importante respecto de ciertas menciones no esenciales que pueden faltar en la escritura, pero la
ley exige que estn en el extracto.


Sociedades de personas

Ej: 352 n3: administracin de la sociedad no esencial porque si nada dice administran todos y cada
uno.. y si no se indican las facultades, son las que indica el CdeC.

El 354 dice que el extracto debe mencionar la administracin. cmo extractar lo que no est en la
escritura?

1ra opcin: no colocarlo, sera la respuesta legal correcta (profesor)
2da opcin: no entrar en discusin, por lo tanto si la ley lo exige hay que colocarlo.

La ley indica respecto a todos los tipos societarios cual es el extracto.

SdeP: 354 CdeC
135
S.A: 5 ley 18046
SxA: 426 CdeC

La SenC y la SRL tienen ciertas particularidades

En la SRL es usual que no obstante la ley no lo exige (se recomienda incluirlo) se indica en el extracto
que la responsabilidad de los socios queda limitada respecto el monto de su aporte o a la cantidad
superior que se hayan obligado.

En la SenC la ley no lo dice, pero conviene indicar si es simple o por acciones.

El 354 no menciona el domicilio social, pero es necesario incluirlo.
Algunos incluyen otras menciones, lo cual no es correcto.


S.A
El art 5 es mas explcito en cuanto al contenido del extracto

1) Nombre y domicilio de los accionistas; es lo que debe incluirse, por lo tanto si es Pedro Prez y
compareci por mandatario, ay que poner Pedro Prez

antes se exigia profesion, ahora no.
Ahora exige rol, pero no tiene mayor justificacin, si puede tener importancia cuando se comparezca
por mandatario.

2) Nombre..

3) Capital:
Valor nominal, la regla en chile es que se permite que no tengan valor nominal.

Tiene valor nominal cuando en el ttulo de la accin se indica el valor de cada accion. (no tiene
importancia prctica por la variacin de los valores de las acciones)

Capital pagado: parte del suscrito pagado
Capital suscrito: lo que se obliga a pagar

La ley no exige suscribir un minimo de capital. En Chile en general no existen capitales mnimos, en la
unica sociedad que se impone este tipo de acciones es en la S.A especial.
En una sociedad de personas el capital estatutario va a equivales al suscrito, pero no al pagado.

Respecto a las sociedades de capital; el estuto no tiene que coincidir con el suscrito y este con el
pagado.

Ej: PP y GG viernes 18/11/11 constituyen una S.A, al momento se dijo que el capital era 100 millones
dividido en 100 acciones de una misma y nica serie sin preferencia.
Suscribe cada uno una accion por 1 milln. El capital suscrito son 2 millones.
En el acto de constitucin de la sociedad pagaron 500 mil cada uno. Capital pagado 1 milln.

Hoy, cada amigo suscribe 1 accion por 1 milln
136
Capital existente: 100 mill.
Capital suscrito: 12 mill
Capital pagado: 6 mill

Qu ponemos en el extracto, el capital al momento de redactarlo, lo que exista al viernes o el sbado?

De acuerdo a la definicin de extracto, lo del viernes.
Capital suscrito: 1 mill
Capital pagado 500 mil

Esto va siempre en las clusulas transitorias, porque va a tener una vida efmera.
La indicacin del capital es del n3, tiene que ir en clusula permanente.

En las sociedades de personas es una clusula de estilo indicar que el capital suscrito y no pagado se
aporte a medida que la sociedad lo requiera mediante muebles o inmuebles o capitulacin de las
utilidades.

Solucin: se puede distribuir otra parte para un fondo o bien puede la utilidad ser capitalizada,
mediante una reforma de estatutos.

No se puede repartir utilidades liquidas del ejercicio si tiene perdidas acumuladas.

En las S.A la ley no quiere que se descapitalice
El art. 11 establece plazo mximo para que el capital quede suscrito y pagado.

Sino la sancin no es la nulidad, sino que el capital queda reducido al monto efectivamente suscrito y
pagado.

PP y GG : pasan 3 aos y no suscriben el resto del capital.
El capital se reduce de 100mill a 1mill (efectivamente suscrito y pagado)
En este caszo, no se le puede cobrar ms a los accionistas porque no hay capital

S.A abierta: ley 18046 y reglamento
Ley mercado de valores
Doc SIVS

S.A cerrada: ley 18046 y reglamento


Extracto SxA
La ley dice que dentro del plazo de 1 mes, deber inscribirse y publicarse (426)
Pag 220 libro.

Pag 220 227 NO ENTRA

Requisitos de una reforma, ampliacin o modificacin de una sociedad mercantil. (libro)

Modificacin soc de personas: se modifica igual que la escritura de constitucin(tanto en la forma
como en el fondo) escritura pblica + extracto inscrito y publicado, compareciendo todos los socios.
137
Contenido de la escritura pblica: la modificacin de que se trata

Modificacin S.A (no especiales): la modificacin de una S.A requiere de un acuerdo en junta
extraordinaria de accionistas, NUNCA se reforma en una junta ordinaria.

Quin convoca a junta extraordinaria?
El directorio, tambin la cita por medio de avisos (3) publicados en el diario del domicilio social
acordado por la junta.

Hay alguna clase de junta que no requiera de convocacin ni citacin?
SI, las que se denominan juntas universales, y en nuestro derecho son aquellas a las cuales concurre la
unanimidad de las acciones con derecho a voto.

Art. 60. Podrn auto convocarse y celebrarse vlidamente aquellas juntas a las que concurran la
totalidad de las acciones emitidas con derecho a voto, aun cuando no hubieren cumplido las
formalidades requeridas para su citacin.

Cuando redacta el acta, dice que no requiere formalidad por ser junta universal.

Llegada la junta, el presidente debe verificar que concurra el qurum para que la junta est legalmente
constituida. (61)

S.A cerrada: para reformar estatutos. Mayora absoluta de las acciones emitidas con derecho a voto.

S.A abierta: Qurum general, mayora absoluta de las acciones presentes o representadas con derecho a
voto.

En la SA abierta requiere menos qurum que la cerrada, pero la abierta tiene muchos accionistas, por lo
que es una diferencia aparente.

A toda junta extraordinaria en que se vayan a reformar los estatutos debe concurrir un notario (57 inc
final) quien debe:
- levantar acta
- certificar firma: (3 das habiles)
- presidente
- socios
- 3 accionistas

Si se concurre, no se puede dejar de firmar
Si creo que hay omisiones, debo dejar constancia antes de firmar

- reducir a escritura pblica
- extracto inscrito
- duplicado
Esto se hace dentro de 60 das desde la escritura

Hay plazo legal para reducir el acta a escritura pblica?
NO

138
Qu pasa si no se reduce a escritura pblica a la brevedad y con ello se causa dao?
Debe indemnizar

Art. 5: Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo, deber inscribirse en
el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en
el Diario Oficial.
La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de 60 das contado desde la
fecha de la escritura social.
El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:
1) El nombre y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento, y el rol nico tributario
o documento de identidad, si debieren tenerlos;
2) El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad;
3) El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y privilegios si los
hubiere, y si las acciones tienen o no valor nominal, y
4) Indicacin del monto del capital suscrito y pagado y plazo para enterarlo, en su caso.
El extracto de una modificacin deber expresar la fecha de la escritura y el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorg. Slo ser necesario hacer referencia al contenido de la
reforma cuando se hayan modificado algunas de las materias sealadas en el inciso precedente.