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LA CONTRADICCIN DE LA SUSPENSIN DE LOS DERECHOS

POLTICOS DEL CIUDADANO, Y EL AUTO DE FORMAL PRISIN,
CON EL PRINCIPIO DE PRESUNCION DE INOCENCIA.
__________________________________________________________________
- NDICE -
Pgina
INTRODUCCIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .3

CAPTULO PRIMERO.
NACIONALIDAD Y CIUDADANIA

1.1.- Nociones generales de la nacionalidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
1.2.- Antecedentes histricos de la nacionalidad mexicana. . . . . . . . . . . . . . . . . . .6
1.3.- Formas de adquisicin de la nacionalidad mexicana. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
1.4.- Formas de acreditacin de la nacionalidad mexicana. . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.5.- Obligaciones de los mexicanos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .12
1.6.- De la ciudadana mexicana. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
1.7.- Derechos y obligaciones del ciudadano mexicano. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

CAPTULO SEGUNDO.
DERECHOS POLTICOS

2.1.- Concepto de derechos polticos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .16
2.2.- Naturaleza jurdica de los derechos polticos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
2.3. Derechos polticos del ciudadano mexicano. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19
2.4.- Suspensin de los derechos polticos del ciudadano mexicano. . . . . . . . . . .23

CAPTULO TERCERO
GARANTIAS DE SEGURIDAD JURIDICA EN MATERIA PENAL

3.1.- Nociones generales de seguridad jurdica. . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . .25
3.2.- Garanta de audiencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
3.3.- La garanta de la exacta aplicacin de la ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .30
3.4.- La garanta de legalidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .33
3.5.- La garanta de presuncin de inocencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .36




3


CAPTULO CUARTO.
EL AUTO DE FORMAL PRISION

4.1.- Naturaleza jurdica del auto de formal prisin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
4.2.- Requisitos para el dictado del auto de formal prisin. . . . . . . . . . . . . . . . . .41
4.3. Efectos jurdicos del auto de formal prisin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
4.4.- Medios de impugnacin en contra del auto de formal prisin. . . . . . . . . . . 47

CAPTULO QUINTO.
LA CONTRADICCN DE LA SUSPENCIN DE LOS DERECHOS
POLITICOS DEL CIUDADANO, Y EL AUTO DE FORMAL PRISN, Y
PRESUNCIN DE INOCENCIA.

5.1.- Exposicin de motivos y fundamentos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
5.2.- Propuesta fundamental. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57

CONCLUSIONES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .60


FUENTES CONSULTADAS

a).- Bibliografa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
b).- Legislacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
c).- Tratados Internacionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
d).- Jurisprudencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .67







4


INTRODUCCIN.



El tema principal a desarrollar es el planteamiento que,
obedece a el hecho de que, actualmente el artculo 38 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece
en su fraccin II que, los derechos o prerrogativas de los
ciudadanos se suspenden: Por estar sujeto a un proceso
criminal por delito que merezca pena corporal, a contar desde
la fecha del auto de formal prisin, lo anterior respecto a lo
antes mencionado se refiere a que lo antes mencionado a los
derechos polticos del ciudadano traducidos en votar en las
elecciones populares, ser votado para todos los cargos de eleccin
popular, asociarse individual y libremente para tomar parte en
forma pacfica en los asuntos polticos del pas, son susceptibles
constitucionalmente de suspensin desde el momento en que se
dicta un auto de formal prisin, empero, en dicha resolucin de
termino constitucional, acorde a su propia y especial naturaleza,
solamente se determina que existen los datos suficientes para
comprobar el cuerpo de un delito que merece pena corporal y
hacer probable la responsabilidad del indiciado y si desde dicho
auto de plazo constitucional se decreta la suspensin de los
derechos polticos, se est prejuzgando y por lo que con ello
resulta evidente contradiccin del principio de presuncin de
5

inocencia, mismo que se contiene implcitamente en la Constitucin
Federal, traducido en que, acorde al sistema acusatorio imperante
en nuestro pas, corresponde al ministerio pblico la funcin
persecutoria del delito y la obligacin de acreditar con los medios
de conviccin aptos e idneos la plena responsabilidad del
delincuente, ello durante la secuencia procedimental, aunado a que
la privacin de los derechos polticos, es una consecuencia jurdica
de la comisin de una figura delincuencial, susceptibles de
imposicin a titulo de pena en sentencia definitiva ejecutoriada y no
como medida cautelar desde el auto de formal prisin.

Es as como lo pretendo sostener que en los presentes
captulos los presentare en un forma racional y ordenada de
anlisis para llegara a la resolucin de la problemtica planteada,
partiendo de lo general como son las nociones genricas de la
nacionalidad y la ciudadana mexicana, los derechos polticos del
ciudadano mexicano, las garantas de la seguridad jurdica en
materia penal y la naturaleza jurdica del auto de formal prisin, y
as establecer el resulta contradictorio la privacin de los derechos
polticos del ciudadano, a partir del auto de formal prisin, con el
principio de presuncin de inocencia, es una base toral del
presente trabajo de investigacin.

Sustentante
6

Ulises romero Hernndez.
CAPITULO PRIMERO
NACIONALIDAD Y/O CIUDADANIA

1.1.- La Nacionalidad y sus Generales.

La nacionalidad es de difcil conceptualizacin por ser una
expresin hasta cierto punto compleja que se emplea no solo para
designar el punto de conexin que relaciona al individuo en su
integridad como persona fsica con una entidad soberana y su
cmulo de leyes, sino que tambin conlleva un principio poltico
cuya meta es elevar a la categora de sujetos de derecho
internacional a las naciones, en aras de la unidad global.

No obstante lo sealado en el prrafo inmediato anterior, la
nacionalidad se puede definir como la pertenencia jurdica de una
persona a la poblacin constitutiva del elemento humano de un
Estado o como la calidad de un individuo en razn del nexo poltico
y legal que lo une a dicha entidad estatal, pudiendo vlidamente
establecerse que los componentes existentes en la institucin de
marras son a saber, un Estado que la otorga, el individuo que la
recibe y el nexo integral existente entre ambos sujetos de derecho.

7

Es menester hacer la aclaracin que la nacionalidad la
concede un Estado reconocido como tal en el mbito internacional,
es decir, soberano, de ah que ste pueda establecer de manera
discrecional y unilateral los requisitos para obtener su nacionalidad,
cuidando siempre que se es parte de una comunidad global y por
ende su reglamentacin no debe provocar conflictos
internacionales, atendiendo al individuo que la recibe, as las
cosas, se concluye que toda persona tiene derecho a recibir una
nacionalidad, ya que se ser su vnculo con un determinado
Estado.

Sobre el particular, seala Carlos Arellano Garca que: El
concepto de nacionalidad ms extendido es el de J. P Niboyet,
que nos define la nacionalidad diciendo que es el vnculo
poltico y jurdico que relaciona a un individuo con un Estado
1


1.2.- La Nacionalidad Mexicana y sus antecedentes.

Desde los primeros documentos libertarios, como son los
Elementos Constitucionales, de Lpez Rayn, en 1811, los
Sentimientos de la Nacin, de Morelos, en 1813 y el Plan de Iguala
de 1821, se estableci el principio de una nacionalidad americana,
primero, haciendo alusin al continente y de una nacionalidad

1
ARELLANO GARCIA, Carlos, Derecho Internacional Privado, Editorial Porra, Mxico, 2004,
Pgina 186.
8

mexicana, despus, en referencia exclusiva a nuestro pas, ya en la
Constitucin Federal de 1824, se defini expresamente la
nacionalidad mexicana, que ms tarde volvi a ser regulada en
varios ordenamientos constitucionales del siglo XIX, especialmente
en la Constitucin de 1857, en trminos ms o menos similares a
los actuales, orgnica y secundariamente ha habido varios
ordenamientos reglamentarios de los preceptos constitucionales,
por ejemplo el Decreto del gobierno sobre Extranjera y
Nacionalidad, del 30 de enero de 1854, la ley de la Extranjera y
Naturalizacin, del 5 de enero de 1934, en algunas cuestiones no
derogadas durante la vigencia de la ley de Nacionalidad el 21 de
junio de 1993, por ltimo, la ley de Nacionalidad hoy vigente fue
publicada en el Diario Oficial de la Federacin en enero de 1998
para entrar en vigor a partir del 20 de marzo del mismo ao esta ley
es producto de una importante reforma constitucional, tendiente a
la consolidacin de la institucin de la nacionalidad mexicana a
nivel internacional y a proporcionar mayor seguridad jurdica a los
mexicanos, que adquieran otra.

Leonel pereznieto castro, hace ilusin a las importancia de
las reformas constitucionales que dieron pauta a la actual Ley de
Nacionalidad, cuando alude que El punto central de la reforma
constitucional fue establecer el principio, segn el cual la
9

nacionalidad mexicana no se pierde con la adquisicin de
otra
2


1.3.- Forma de Adquirir en Mxico la Nacionalidad.

De acuerdo al contenido literal del artculo 30 de la
Constitucin poltica de los Estados Unidos Mexicano en sus
apartados A y B, respectivamente la nacionalidad mexicana solo se
adquiere mediante dos formas: por nacimiento o por naturalizacin,
reconocindose su mbito de actuacin de manera reglamentaria
dentro de la Ley de Nacionalidad, especficamente en los artculos
del 12 al 26 no transcribindose su contenido por no ser la materia
toral del apartado que nos ocupa.

En efecto, el artculo 30 de nuestra Carta Magna, seala
que: La nacionalidad mexicana se adquiere por nacimiento o por
naturalizacin.

A) Son Mexicanos por Nacimiento:

I.- Los que nazcan en el territorio de la Repblica, sea cual fuere la
nacionalidad de sus padres;


2
PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Derecho Internacional Privado. Sptima Edicin. Editorial Oxford,
Mexico. 2001, pagina 38
10

II.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos
nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio
nacional, o madre mexicana nacida en territorio nacional;

III.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padre mexicanos por
naturalizacin, de padre mexicano por naturalizacin, o de madre
mexicana por naturalizacin, y

IV.- Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves
mexicanas, sean de guerra o mercantes

B).- Son mexicanos por naturalizacin:

I.- Los extranjeros que obtengan de la secretaria de Relaciones
Exteriores carta de naturalizacin, y

II.- La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con
varn o con mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio
dentro del territorio nacional y cumplan con los dems requisitos
que al efecto seale la ley



11

En lo que se refiere al nacimiento, como forma de adquisicin de la
nacionalidad mexicana, dicho acto natural puede ser en territorio nacional
o fuera del mismo, pero sujeto a que el nato sea descendiente de padre o
madre mexicanos, para efectos del primer supuesto, se trata de personas
que nazcan dentro del territorio nacional, comprendindose por extensin
dentro del mismo a las embarcaciones y aeronaves mexicanas, sin
importar la nacionalidad de sus padres, este supuesto se basa en el
principio de derecho internacional del jussoli, conforme al cual por el solo
hecho del nacimiento en un determinado territorio se transmite la
nacionalidad, para el caso de los nacidos fuera del territorio nacional, son
personas cuyos padres, padre o madre, son mexicanos y por esa
circunstancia transmiten a su hijo la nacionalidad, no importando el lugar
donde ste ltimo haya nacido inclusive fuera del territorio nacional, sta
hiptesis se basa en el criterio del jus sanguinis, en atencin al cual la
nacionalidad se transmite por la filiacin.

La naturalizacin, como segunda forma de adquisicin de la
nacionalidad mexicana se divide en tres vas de obtencin, ordinaria,
especial y automtica, la primera de stas se trata de los extranjeros que
obtengan de la Secretaria de Relaciones Exteriores su Carta de
Naturalizacin segn el procedimiento establecido en la Ley de
Nacionalidad, por va especial, a esta forma se le ha subdividido a su vez
en cuatro casos que son a saber, por matrimonio de extranjero o
extranjera con mexicana o mexicano, previsto en la fraccin II del
12

apartado B del artculo 30 Constitucional Federal y junto con ste, otros
tres casos establecidos en la Ley de Nacionalidad y que son: el de
personas que sean descendientes de mexicanos en lnea recta, el de
extranjero que tenga hijos mexicanos por nacimiento, el de individuos
originarios de un pas latino americano o de la pennsula ibrica y, el
ltimo caso el sujeto que haya prestado sus servicios o realizado obras
destacadas en materia cultural, cientfica, tcnica, artstica deportiva o
empresarial en beneficio de Mxico, y la tercera de las vas o sea
automtica, este tercer supuesto trata de los adoptados o de los
descendientes hasta el segundo grado, subyugado a la patria potestad de
personas que adquieren la nacionalidad mexicana, y de los menores
extranjeros adoptados por mexicanos, siempre que tengan su residencia
en territorio nacional por un ao inmediato anterior a la solicitud y que se
solicite, por quien ejerce la patria potestad.
3


En cuanto a la nacionalidad por naturalizacin, el tratadista
mexicano Jorge Alberto Silva Silva, establece en forma por dems
antigente en mi humilde concepto de sustentante que: Conforme a las
leyes mexicanas, los extranjeros pueden obtener la nacionalidad
mexicana, al obtener carta de naturalizacin, a estos extranjeros
originarios se les llama mexicanos naturalizados, los estudios, los
estudiosos suelen referirse a otro caso de obtencin de nacionalidad

3
Lo anterior encuentra su apoyo legal en la Ley de Nacionalidad, especficamente en los artculos
19 y 20, mismos que no se transcriben literalmente por no considerarlo necesario.

13

a la que tambin denominan automtica, este medio de obtencin de
la nacionalidad es diversos al jus sanguinis y jus soli
4


1.4.- Como acreditar la Nacionalidad en nuestro pas.
Para acreditar la nacionalidad mexicana, sea por nacimiento o por
naturalizacin, dentro del territorio de la Repblica y en el exterior de la
misma el artculo 3 de la Ley de Nacionalidad, establece:

Son documentos probatorios de la nacionalidad mexicana,
Cualquiera de los siguientes:

I.- El acta de nacimiento expedida conforme a lo establecido en las
disposiciones aplicables;
II.- El certificado de nacionalidad mexicana, el cual se expedir a
peticin de parte, exclusivamente para los efectos de los artculos 16
y 17 de esta ley;
III.- La carta de naturalizacin;
IV.- El pasaporte;
V.- La cdula de identidad ciudadana; y
VI.- La matrcula consular que cuente con los siguientes elementos
de seguridad:
a) Fotografa digitalizada;


4
SILVA SILVA, Jorge Alberto. Derecho Internacional Privado, Primera Edicin, Editorial Purrua.

14

b) Banda magntica, e
c) Identificacin hologrfica.
VII.- A falta de documentos probatorios mencionados en las
fracciones anteriores, se podr acreditar la nacionalidad mediante
cualquier elemento que, de conformidad con la ley, lleve a la
autoridad a la conviccin de que se cumplieron los supuestos de
atribucin de la nacionalidad mexicana.
5


Acorde al cmulo de derechos que consagra nuestro Magno
Ordenamiento a favor de los mexicanos, la acreditacin de su calidad,
cobra especial relevancia, sobre todo en materia poltica, de ah que la ley
reglamentaria, sea tan explcita sobre el particular.


1.5.- Que obligaciones y Derechos tenemos en Mxico.

El artculo 31 de la constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos.



5
Es importante sealar que los Artculos 16 y 17 de la Ley de Nacionalidad medularmente hacen
alusin al hecho de que, a cualquier nacional interesado en contender para un cargo publico la
Secretaria de Relaciones Exteriores le Expedir su certificado Mexicano, A fin de que esta no le
sea objetada por sus adversarios polticos.
15

I.- Hacer que sus hijos o pupilos concurran a las escuelas pblicas o
privadas, para obtener la educacin prescolar, primaria y secundaria,
y reciban la militar, en los trminos que establezca la ley,
II.- Asistir en los das y horas designados por el Ayuntamiento del
lugar en que residan, para recibir instruccin cvica y militar que los
mantenga aptos en el ejercicio de los derechos de ciudadano,
diestros en el manejo de la armas y conocedores de la disciplina
militar;
III.- Alistarse y servir en la Guardia Nacional, conforme a la ley
orgnica respectiva, para asegurar y defender la independencia, el
territorio, el honor, los derechos e intereses de la patria, as como la
tranquilidad y el orden interior, y
IV.- Contribuir para los gastos pblicos, as de la Federacin como
del Distrito Federal o del Estado y Municipio en que residan, de la
manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes

1.6.- De la ciudadana mexicana.
A decir de Carlos Arellano Garca, Etimolgicamente la palabra
ciudadana deriva de la voz latina civitas, cuyo significado equivale,
salvadas las distancias histricas, como nos dice Pere Raluy, al
concepto del Estado moderno, por ende, en pocas anteriores,
nacionalidad y ciudadana podan estimarse como sinnimos, hoy ya
no existe esa sinonimia, porque el trmino ciudadana, sobre todo en
los pases latinoamericanos, entre ellos Mxico, se refiere al goce de
16

los derechos polticos, cuando el nacional presupuesto para ser
ciudadano, rene ciertos requisitos accesorios
6


As las cosas, en cuanto a la ciudadana en nuestro pas, dicha
institucin la regula el artculo 34 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, el cual seala en lo conducente:

Son ciudadanos de la Repblica los varones y las mujeres
que, teniendo la calidad de mexicanos, renan adems, los
siguientes requisitos:
I.- Haber cumplido dieciocho aos, y
II.- Tener un modo honesto de vivir

Como es de apreciarse en nuestro pas se consideran ciudadanos
mexicanos los varones y las mujeres que, han cumplido los dieciocho
aos y que tienen un modo honesto de vivir, en consecuencia para que
una persona tenga la categora de ciudadano debe llenar determinados
requisitos previos relativos a nacionalidad, es decir, ser mexicano, a la
edad, cumplir dieciocho aos y a la conducta tener un modo honesto de
vivir.




6
ARELLANO GARCIA. Carlos. Derecho Internacional Privado. Editorial Porra. Mxico.
2004. Pagina 194
17

1.7.- Derechos y obligaciones del ciudadano mexicano.

En lo que se refiere a los derechos, los mismos lisa y llanamente se
encuentran consignados en el artculo 35 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, el cual es de la siguiente literalidad: Son
prerrogativas del ciudadano:
I.- Votar en las elecciones populares;
II.- Poder ser votado para los cargos de eleccin popular y nombrado
para cualquier otro empleo o comisin, teniendo las calidades que
establezca la ley;
III.- Asociarse individual y libremente para tomar parte en forma
pacfica en los asuntos polticos del pas;
IV.- Tomar las armas en el Ejercito o Guardia Nacional, para la
defensa de la Repblica y de sus instituciones, en los trminos que
prescriben las leyes, y

V.- Ejercer en toda clase de negocios el derecho de peticin

El reconocimiento de un derecho o prerrogativa, necesariamente
conlleva a que de manera correlativa, se establezcan una serie de
obligaciones, mismas que se encuentran establecidas en el artculo 36 de
nuestra Ley Suprema, precepto que establece: Son obligaciones del
ciudadano de la Repblica:

18

I.- Inscribirse en el catastro de la municipalidad, manifestando la
propiedad que el mismo ciudadano tenga, la industria, profesin o
trabajo de que subsista; as como inscribirse en Registro Nacional
de Ciudadanos, en los trminos que determinen las leyes.

La organizacin y funcionamiento permanente del registro
Nacional de Ciudadanos y la expedicin del Documento que acredite
la Ciudadana mexicana son servicios de inters pblico y por tanto,
responsabilidad que corresponde al Estado y a los ciudadanos en
los trminos que establezca la ley.


II.- Alistarse en la Guardia Nacional;
II.- Votar en las elecciones populares en los trminos que seale la
ley;
IV.- Desempear los cargos de eleccin popular de la Federacin o
de los Estados, que en ningn caso sern gratuitos, y
V.- Desempear cargos concejiles del Municipio donde resida, las
funciones electorales y las de jurado





19



LA CONTRADICCIN DE LA SUSPENSIN DE LOS DERECHOS
POLTICOS DEL CIUDADANO, Y EL AUTO DE FORMAL PRISIN,
CON EL PRINCIPIO DE PRESUNCION DE INOCENCIA.
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INTRODUCCIN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .3

CAPTULO PRIMERO.
NACIONALIDAD Y CIUDADANIA

1.1.- Nociones generales de la nacionalidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
1.2.- Antecedentes histricos de la nacionalidad mexicana. . . . . . . . . . . . . . . . . . .6
1.3.- Formas de adquisicin de la nacionalidad mexicana. .. . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
1.4.- Formas de acreditacin de la nacionalidad mexicana. . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
1.5.- Obligaciones de los mexicanos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .12
1.6.- De la ciudadana mexicana. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
1.7.- Derechos y obligaciones del ciudadano mexicano. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14

CAPTULO SEGUNDO.
DERECHOS POLTICOS

2.1.- Concepto de derechos polticos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .16
2.2.- Naturaleza jurdica de los derechos polticos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18
2.3. Derechos polticos del ciudadano mexicano. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19
2.4.- Suspensin de los derechos polticos del ciudadano mexicano. . . . . . . . . . .23

CAPTULO TERCERO
GARANTIAS DE SEGURIDAD JURIDICA EN MATERIA PENAL

3.1.- Nociones generales de seguridad jurdica. . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . .25
3.2.- Garanta de audiencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27
3.3.- La garanta de la exacta aplicacin de la ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .30
3.4.- La garanta de legalidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .33
3.5.- La garanta de presuncin de inocencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .36



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CAPTULO CUARTO.
EL AUTO DE FORMAL PRISION

4.1.- Naturaleza jurdica del auto de formal prisin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40
4.2.- Requisitos para el dictado del auto de formal prisin. . . . . . . . . . . . . . . . . .41
4.3. Efectos jurdicos del auto de formal prisin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46
4.4.- Medios de impugnacin en contra del auto de formal prisin. . . . . . . . . . . 47

CAPTULO QUINTO.
LA CONTRADICCN DE LA SUSPENCIN DE LOS DERECHOS
POLITICOS DEL CIUDADANO, Y EL AUTO DE FORMAL PRISN, Y
PRESUNCIN DE INOCENCIA.

5.1.- Exposicin de motivos y fundamentos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
5.2.- Propuesta fundamental. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57

CONCLUSIONES. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .60


FUENTES CONSULTADAS

a).- Bibliografa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
b).- Legislacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
c).- Tratados Internacionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
d).- Jurisprudencia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .67







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INTRODUCCIN.



El tema principal a desarrollar es el planteamiento que,
obedece a el hecho de que, actualmente el artculo 38 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece
en su fraccin II que, los derechos o prerrogativas de los
ciudadanos se suspenden: Por estar sujeto a un proceso
criminal por delito que merezca pena corporal, a contar desde
la fecha del auto de formal prisin, lo anterior respecto a lo
antes mencionado se refiere a que lo antes mencionado a los
derechos polticos del ciudadano traducidos en votar en las
elecciones populares, ser votado para todos los cargos de eleccin
popular, asociarse individual y libremente para tomar parte en
forma pacfica en los asuntos polticos del pas, son susceptibles
constitucionalmente de suspensin desde el momento en que se
dicta un auto de formal prisin, empero, en dicha resolucin de
termino constitucional, acorde a su propia y especial naturaleza,
solamente se determina que existen los datos suficientes para
comprobar el cuerpo de un delito que merece pena corporal y
hacer probable la responsabilidad del indiciado y si desde dicho
auto de plazo constitucional se decreta la suspensin de los
derechos polticos, se est prejuzgando y por lo que con ello
resulta evidente contradiccin del principio de presuncin de
22

inocencia, mismo que se contiene implcitamente en la Constitucin
Federal, traducido en que, acorde al sistema acusatorio imperante
en nuestro pas, corresponde al ministerio pblico la funcin
persecutoria del delito y la obligacin de acreditar con los medios
de conviccin aptos e idneos la plena responsabilidad del
delincuente, ello durante la secuencia procedimental, aunado a que
la privacin de los derechos polticos, es una consecuencia jurdica
de la comisin de una figura delincuencial, susceptibles de
imposicin a titulo de pena en sentencia definitiva ejecutoriada y no
como medida cautelar desde el auto de formal prisin.

Es as como lo pretendo sostener que en los presentes
captulos los presentare en un forma racional y ordenada de
anlisis para llegara a la resolucin de la problemtica planteada,
partiendo de lo general como son las nociones genricas de la
nacionalidad y la ciudadana mexicana, los derechos polticos del
ciudadano mexicano, las garantas de la seguridad jurdica en
materia penal y la naturaleza jurdica del auto de formal prisin, y
as establecer el resulta contradictorio la privacin de los derechos
polticos del ciudadano, a partir del auto de formal prisin, con el
principio de presuncin de inocencia, es una base toral del
presente trabajo de investigacin.

Sustentante
23

Ulises romero Hernndez.
CAPITULO PRIMERO
NACIONALIDAD Y/O CIUDADANIA

1.1.- La Nacionalidad y sus Generales.

La nacionalidad es de difcil conceptualizacin por ser una
expresin hasta cierto punto compleja que se emplea no solo para
designar el punto de conexin que relaciona al individuo en su
integridad como persona fsica con una entidad soberana y su
cmulo de leyes, sino que tambin conlleva un principio poltico
cuya meta es elevar a la categora de sujetos de derecho
internacional a las naciones, en aras de la unidad global.

No obstante lo sealado en el prrafo inmediato anterior, la
nacionalidad se puede definir como la pertenencia jurdica de una
persona a la poblacin constitutiva del elemento humano de un
Estado o como la calidad de un individuo en razn del nexo poltico
y legal que lo une a dicha entidad estatal, pudiendo vlidamente
establecerse que los componentes existentes en la institucin de
marras son a saber, un Estado que la otorga, el individuo que la
recibe y el nexo integral existente entre ambos sujetos de derecho.

24

Es menester hacer la aclaracin que la nacionalidad la
concede un Estado reconocido como tal en el mbito internacional,
es decir, soberano, de ah que ste pueda establecer de manera
discrecional y unilateral los requisitos para obtener su nacionalidad,
cuidando siempre que se es parte de una comunidad global y por
ende su reglamentacin no debe provocar conflictos
internacionales, atendiendo al individuo que la recibe, as las
cosas, se concluye que toda persona tiene derecho a recibir una
nacionalidad, ya que se ser su vnculo con un determinado
Estado.

Sobre el particular, seala Carlos Arellano Garca que: El
concepto de nacionalidad ms extendido es el de J. P Niboyet,
que nos define la nacionalidad diciendo que es el vnculo
poltico y jurdico que relaciona a un individuo con un Estado
7


1.2.- La Nacionalidad Mexicana y sus antecedentes.

Desde los primeros documentos libertarios, como son los
Elementos Constitucionales, de Lpez Rayn, en 1811, los
Sentimientos de la Nacin, de Morelos, en 1813 y el Plan de Iguala
de 1821, se estableci el principio de una nacionalidad americana,
primero, haciendo alusin al continente y de una nacionalidad

7
ARELLANO GARCIA, Carlos, Derecho Internacional Privado, Editorial Porra, Mxico, 2004,
Pgina 186.
25

mexicana, despus, en referencia exclusiva a nuestro pas, ya en la
Constitucin Federal de 1824, se defini expresamente la
nacionalidad mexicana, que ms tarde volvi a ser regulada en
varios ordenamientos constitucionales del siglo XIX, especialmente
en la Constitucin de 1857, en trminos ms o menos similares a
los actuales, orgnica y secundariamente ha habido varios
ordenamientos reglamentarios de los preceptos constitucionales,
por ejemplo el Decreto del gobierno sobre Extranjera y
Nacionalidad, del 30 de enero de 1854, la ley de la Extranjera y
Naturalizacin, del 5 de enero de 1934, en algunas cuestiones no
derogadas durante la vigencia de la ley de Nacionalidad el 21 de
junio de 1993, por ltimo, la ley de Nacionalidad hoy vigente fue
publicada en el Diario Oficial de la Federacin en enero de 1998
para entrar en vigor a partir del 20 de marzo del mismo ao esta ley
es producto de una importante reforma constitucional, tendiente a
la consolidacin de la institucin de la nacionalidad mexicana a
nivel internacional y a proporcionar mayor seguridad jurdica a los
mexicanos, que adquieran otra.

Leonel pereznieto castro, hace ilusin a las importancia de
las reformas constitucionales que dieron pauta a la actual Ley de
Nacionalidad, cuando alude que El punto central de la reforma
constitucional fue establecer el principio, segn el cual la
26

nacionalidad mexicana no se pierde con la adquisicin de
otra
8


1.3.- Forma de Adquirir en Mxico la Nacionalidad.

De acuerdo al contenido literal del artculo 30 de la
Constitucin poltica de los Estados Unidos Mexicano en sus
apartados A y B, respectivamente la nacionalidad mexicana solo se
adquiere mediante dos formas: por nacimiento o por naturalizacin,
reconocindose su mbito de actuacin de manera reglamentaria
dentro de la Ley de Nacionalidad, especficamente en los artculos
del 12 al 26 no transcribindose su contenido por no ser la materia
toral del apartado que nos ocupa.

En efecto, el artculo 30 de nuestra Carta Magna, seala
que: La nacionalidad mexicana se adquiere por nacimiento o por
naturalizacin.

A) Son Mexicanos por Nacimiento:

I.- Los que nazcan en el territorio de la Repblica, sea cual fuere la
nacionalidad de sus padres;


8
PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Derecho Internacional Privado. Sptima Edicin. Editorial Oxford,
Mexico. 2001, pagina 38
27

II.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos
nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio
nacional, o madre mexicana nacida en territorio nacional;

III.- Los que nazcan en el extranjero, hijos de padre mexicanos por
naturalizacin, de padre mexicano por naturalizacin, o de madre
mexicana por naturalizacin, y

IV.- Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves
mexicanas, sean de guerra o mercantes

B).- Son mexicanos por naturalizacin:

I.- Los extranjeros que obtengan de la secretaria de Relaciones
Exteriores carta de naturalizacin, y

II.- La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con
varn o con mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio
dentro del territorio nacional y cumplan con los dems requisitos
que al efecto seale la ley



28

En lo que se refiere al nacimiento, como forma de adquisicin de la
nacionalidad mexicana, dicho acto natural puede ser en territorio nacional
o fuera del mismo, pero sujeto a que el nato sea descendiente de padre o
madre mexicanos, para efectos del primer supuesto, se trata de personas
que nazcan dentro del territorio nacional, comprendindose por extensin
dentro del mismo a las embarcaciones y aeronaves mexicanas, sin
importar la nacionalidad de sus padres, este supuesto se basa en el
principio de derecho internacional del jussoli, conforme al cual por el solo
hecho del nacimiento en un determinado territorio se transmite la
nacionalidad, para el caso de los nacidos fuera del territorio nacional, son
personas cuyos padres, padre o madre, son mexicanos y por esa
circunstancia transmiten a su hijo la nacionalidad, no importando el lugar
donde ste ltimo haya nacido inclusive fuera del territorio nacional, sta
hiptesis se basa en el criterio del jus sanguinis, en atencin al cual la
nacionalidad se transmite por la filiacin.

La naturalizacin, como segunda forma de adquisicin de la
nacionalidad mexicana se divide en tres vas de obtencin, ordinaria,
especial y automtica, la primera de stas se trata de los extranjeros que
obtengan de la Secretaria de Relaciones Exteriores su Carta de
Naturalizacin segn el procedimiento establecido en la Ley de
Nacionalidad, por va especial, a esta forma se le ha subdividido a su vez
en cuatro casos que son a saber, por matrimonio de extranjero o
extranjera con mexicana o mexicano, previsto en la fraccin II del
29

apartado B del artculo 30 Constitucional Federal y junto con ste, otros
tres casos establecidos en la Ley de Nacionalidad y que son: el de
personas que sean descendientes de mexicanos en lnea recta, el de
extranjero que tenga hijos mexicanos por nacimiento, el de individuos
originarios de un pas latino americano o de la pennsula ibrica y, el
ltimo caso el sujeto que haya prestado sus servicios o realizado obras
destacadas en materia cultural, cientfica, tcnica, artstica deportiva o
empresarial en beneficio de Mxico, y la tercera de las vas o sea
automtica, este tercer supuesto trata de los adoptados o de los
descendientes hasta el segundo grado, subyugado a la patria potestad de
personas que adquieren la nacionalidad mexicana, y de los menores
extranjeros adoptados por mexicanos, siempre que tengan su residencia
en territorio nacional por un ao inmediato anterior a la solicitud y que se
solicite, por quien ejerce la patria potestad.
9


En cuanto a la nacionalidad por naturalizacin, el tratadista
mexicano Jorge Alberto Silva Silva, establece en forma por dems
antigente en mi humilde concepto de sustentante que: Conforme a las
leyes mexicanas, los extranjeros pueden obtener la nacionalidad
mexicana, al obtener carta de naturalizacin, a estos extranjeros
originarios se les llama mexicanos naturalizados, los estudios, los
estudiosos suelen referirse a otro caso de obtencin de nacionalidad

9
Lo anterior encuentra su apoyo legal en la Ley de Nacionalidad, especficamente en los artculos
19 y 20, mismos que no se transcriben literalmente por no considerarlo necesario.

30

a la que tambin denominan automtica, este medio de obtencin de
la nacionalidad es diversos al jus sanguinis y jus soli
10


1.4.- Como acreditar la Nacionalidad en nuestro pas.
Para acreditar la nacionalidad mexicana, sea por nacimiento o por
naturalizacin, dentro del territorio de la Repblica y en el exterior de la
misma el artculo 3 de la Ley de Nacionalidad, establece:

Son documentos probatorios de la nacionalidad mexicana,
Cualquiera de los siguientes:

I.- El acta de nacimiento expedida conforme a lo establecido en las
disposiciones aplicables;
II.- El certificado de nacionalidad mexicana, el cual se expedir a
peticin de parte, exclusivamente para los efectos de los artculos 16
y 17 de esta ley;
III.- La carta de naturalizacin;
IV.- El pasaporte;
V.- La cdula de identidad ciudadana; y
VI.- La matrcula consular que cuente con los siguientes elementos
de seguridad:
a) Fotografa digitalizada;


10
SILVA SILVA, Jorge Alberto. Derecho Internacional Privado, Primera Edicin, Editorial Purrua.

31

b) Banda magntica, e
c) Identificacin hologrfica.
VII.- A falta de documentos probatorios mencionados en las
fracciones anteriores, se podr acreditar la nacionalidad mediante
cualquier elemento que, de conformidad con la ley, lleve a la
autoridad a la conviccin de que se cumplieron los supuestos de
atribucin de la nacionalidad mexicana.
11


Acorde al cmulo de derechos que consagra nuestro Magno
Ordenamiento a favor de los mexicanos, la acreditacin de su calidad,
cobra especial relevancia, sobre todo en materia poltica, de ah que la ley
reglamentaria, sea tan explcita sobre el particular.


1.5.- Que obligaciones y Derechos tenemos en Mxico.

El artculo 31 de la constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos.



11
Es importante sealar que los Artculos 16 y 17 de la Ley de Nacionalidad medularmente hacen
alusin al hecho de que, a cualquier nacional interesado en contender para un cargo publico la
Secretaria de Relaciones Exteriores le Expedir su certificado Mexicano, A fin de que esta no le
sea objetada por sus adversarios polticos.
32

I.- Hacer que sus hijos o pupilos concurran a las escuelas pblicas o
privadas, para obtener la educacin prescolar, primaria y secundaria,
y reciban la militar, en los trminos que establezca la ley,
II.- Asistir en los das y horas designados por el Ayuntamiento del
lugar en que residan, para recibir instruccin cvica y militar que los
mantenga aptos en el ejercicio de los derechos de ciudadano,
diestros en el manejo de la armas y conocedores de la disciplina
militar;
III.- Alistarse y servir en la Guardia Nacional, conforme a la ley
orgnica respectiva, para asegurar y defender la independencia, el
territorio, el honor, los derechos e intereses de la patria, as como la
tranquilidad y el orden interior, y
IV.- Contribuir para los gastos pblicos, as de la Federacin como
del Distrito Federal o del Estado y Municipio en que residan, de la
manera proporcional y equitativa que dispongan las leyes

1.6.- De la ciudadana mexicana.
A decir de Carlos Arellano Garca, Etimolgicamente la palabra
ciudadana deriva de la voz latina civitas, cuyo significado equivale,
salvadas las distancias histricas, como nos dice Pere Raluy, al
concepto del Estado moderno, por ende, en pocas anteriores,
nacionalidad y ciudadana podan estimarse como sinnimos, hoy ya
no existe esa sinonimia, porque el trmino ciudadana, sobre todo en
los pases latinoamericanos, entre ellos Mxico, se refiere al goce de
33

los derechos polticos, cuando el nacional presupuesto para ser
ciudadano, rene ciertos requisitos accesorios
12


As las cosas, en cuanto a la ciudadana en nuestro pas, dicha
institucin la regula el artculo 34 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, el cual seala en lo conducente:

Son ciudadanos de la Repblica los varones y las mujeres
que, teniendo la calidad de mexicanos, renan adems, los
siguientes requisitos:
I.- Haber cumplido dieciocho aos, y
II.- Tener un modo honesto de vivir

Como es de apreciarse en nuestro pas se consideran ciudadanos
mexicanos los varones y las mujeres que, han cumplido los dieciocho
aos y que tienen un modo honesto de vivir, en consecuencia para que
una persona tenga la categora de ciudadano debe llenar determinados
requisitos previos relativos a nacionalidad, es decir, ser mexicano, a la
edad, cumplir dieciocho aos y a la conducta tener un modo honesto de
vivir.




12
ARELLANO GARCIA. Carlos. Derecho Internacional Privado. Editorial Porra. Mxico.
2004. Pagina 194
34

1.7.- Derechos y obligaciones del ciudadano mexicano.

En lo que se refiere a los derechos, los mismos lisa y llanamente se
encuentran consignados en el artculo 35 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, el cual es de la siguiente literalidad: Son
prerrogativas del ciudadano:
I.- Votar en las elecciones populares;
II.- Poder ser votado para los cargos de eleccin popular y nombrado
para cualquier otro empleo o comisin, teniendo las calidades que
establezca la ley;
III.- Asociarse individual y libremente para tomar parte en forma
pacfica en los asuntos polticos del pas;
IV.- Tomar las armas en el Ejercito o Guardia Nacional, para la
defensa de la Repblica y de sus instituciones, en los trminos que
prescriben las leyes, y

V.- Ejercer en toda clase de negocios el derecho de peticin

El reconocimiento de un derecho o prerrogativa, necesariamente
conlleva a que de manera correlativa, se establezcan una serie de
obligaciones, mismas que se encuentran establecidas en el artculo 36 de
nuestra Ley Suprema, precepto que establece: Son obligaciones del
ciudadano de la Repblica:

35

I.- Inscribirse en el catastro de la municipalidad, manifestando la
propiedad que el mismo ciudadano tenga, la industria, profesin o
trabajo de que subsista; as como inscribirse en Registro Nacional
de Ciudadanos, en los trminos que determinen las leyes.

La organizacin y funcionamiento permanente del registro
Nacional de Ciudadanos y la expedicin del Documento que acredite
la Ciudadana mexicana son servicios de inters pblico y por tanto,
responsabilidad que corresponde al Estado y a los ciudadanos en
los trminos que establezca la ley.


II.- Alistarse en la Guardia Nacional;
II.- Votar en las elecciones populares en los trminos que seale la
ley;
IV.- Desempear los cargos de eleccin popular de la Federacin o
de los Estados, que en ningn caso sern gratuitos, y
V.- Desempear cargos concejiles del Municipio donde resida, las
funciones electorales y las de jurado




36

CAPTULO SEGUNDO
MXICO Y SUS DERECHOS POLTICOS.
2.1.- Concepto de derechos polticos.
Hablar de derechos polticos, necesariamente nos lleva a
establecer como punto de partida el derecho subjetivo pblico, traducido
en la facultad protegida y reconocida a todo ciudadano, de manera
correlativa a la obligatoriedad de exigir determinado comportamiento
positivo o negativo de las y frente a las autoridades estatales, bajo ese
tenor, el tratadista mexicano, Efran Moto Salazar, seala que los
derechos polticos: Son los que tienen los individuos cuando actan
en calidad de ciudadanos miembros de un Estado
13


De una manera sumamente sencilla podemos definir a los
derechos polticos como las garantas que tiene todo ciudadano de la
Repblica Mexicana, para votar y ser votado en las elecciones populares,
de asociarse individual y libremente para tomar parte en forma pacfica en
los asuntos polticos y de afiliarse individualmente a los partidos polticos,
prerrogativas que se obtienen de manera indubitable del contenido
medular del artculo 35 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, cuyo contenido literal ya fue trascrito en el apartado 1.7. del
captulo inmediato anterior, al cual nos remitimos por obviedad y para
evitar repeticiones intiles.

13
MOTO SALAZAR, Efrain. Elementos de Derecho. Trigsimo Quinta Edicin, Editorial Purrua.
Mexico. De 1989. Pagina 15
37


De manera secundaria los derechos polticos se encuentran
consignados y reglamentados en los artculos 1,4 y 5 del Cdigo Federal
de Instituciones y procedimientos Electorales, preceptos que en lo
medular refieren que, dicho ordenamiento legal es de orden publico y de
observancia general en todo el territorio nacional y para los ciudadanos
mexicanos, en virtud de que, reglamenta los derechos y obligaciones
polticos de los mexicanos, en lo individual, y desde el punto de vista
social, la organizacin, funcionamiento y prerrogativas de los partidos
polticos como forma de asociacin, esto es, la codificacin de marras,
contempla el derecho para votar y ser votados, siempre y cuando cumpla
con las calidades exigidas de manera suprema por la Constitucin Poltica
de los Estados Unidos Mexicanos, debiendo aclarar que la mayora de
puestos claves dentro de la administracin pblica en nuestro pas son
reservados para los mexicanos por nacimiento.

De la basta bibliogrfica existente en materia poltica electoral, uno
de los estudiosos mas respetados, Jos Covarrubias Dueas, sobre el
particular seala que: No existe un catalogo de derechos polticos, ni
mucho menos a un de derechos polticos electorales, solo se
encuentran configurados cuatro como tales, votar, ser votados,
asociacin y afiliacin, pero protegidos con medios de impugnacin
38

electoral, solo son el voto activo, el voto pasivo, y el derecho de
asociacin
14


De lo anterior se puede colegir que, esencialmente nuestra
Constitucin reconoce como derechos polticos, el votar y ser votado, el
de asociacin y afiliacin.

2.2.- Los derechos Polticos y su Naturaliza.

En cuanto concierne a la naturaleza jurdica de los derechos
polticos, la misma tiene su origen en el hecho de que se trata de un pilar
fundamental derivado directamente de un conjunto de normatividades
eminentemente subjetivas, traducidas en las facultades que tiene el
individuo con relacin a los miembros del grupo social al que pertenece,
as como tambin vinculado ntimamente al Estado de que forma parte,
pues no se puede olvidar que el hombre es un ser eminentemente social
que necesariamente requiere de una actividad interactual poltica frente y
para sus semejantes.

No se debe de confundir la esencia de las prerrogativas polticas,
ya citadas en lneas precedentes, con las disciplinas jurdicas que
institucionalmente, no a ttulo individual, regulan la vida poltica del pas,

14
COVARRUBIAS DUEAS, Jose de jesus. Derecho Constitucional Electoral, Tercera Edicin.
Editorial Purra, 2003 pagina 70.
39

como es el caso del derecho poltico, ni como el electoral, los cuales
pueden lisa y llanamente identificarse en los siguientes trminos.

Por derecho poltico, debemos de entender como aquella parte del
conjunto de normas generales y abstractas que se manifiestan como un
sistema de valores, principios, doctrinas jurdicas, legislacin,
jurisprudencia, resoluciones jurisdiccionales y tratados internacionales
que regulan y armonizan las relaciones entre gobernantes y gobernados y
su entorno natural con el fin de garantizar desde el punto de vista poltico
la justicia y la seguridad jurdica.

En lo que se refiere al derecho electoral, el mismo es una rama del
poltico, que se manifiesta como un sistema de valores, principios,
doctrina jurdica, legislacin, jurisprudencia, resoluciones jurisdiccionales
y tratados internacionales que regulan y armonizan las relaciones
humanas y su entorno natural con motivo de la eleccin, designacin y
remocin de los conductores, representantes y servidores de la
organizacin poltica en todos sus niveles y modalidades, federal, estatal
y municipal, con el fin de realizar la justicia y la seguridad jurdica,
mediante la implementacin de mecanismos que dejen entrever una clara
transparencia durante las contiendas.


40

Como puede advertirse, hay una gran diferencia en las
connotaciones derechos polticos, como garanta individual y la acepcin
de que tales conceptos se tienen entendidos a situaciones de carcter
institucional legal.

2.3. Derechos polticos del ciudadano mexicano.

La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, contiene
una serie de disposiciones en materia de derechos polticos, contenidas
en forma amplia primordialmente en los artculos 8, 9 y 35 fracciones I, II y
III, por lo que, a fin de tener un panorama genrico de tales prerrogativas
constitucionales, en este apartado aduciremos toralmente el contenido de
cada numeral, respecto de tales garantas y as tenemos que:

El artculo 8 establece que, los funcionarios y empleados pblicos
respetaran el ejercicio del derecho de peticin, siempre que esta se
formule por escrito, de manera pacfica y respetuosa; pero en materia
poltica solo podrn hacer uso de ese derecho los ciudadanos de la
Repblica.

Es evidente que, el derecho de peticin, respecto de situaciones
polticas, excepcionalmente, solo se encuentran consignadas para los
mexicanos, ya sea por nacimiento o por naturalizacin, no as para los
extranjeros, debe de abundarse en el sentido de que, el derecho de
41

peticin que les asiste a los ciudadanos de la Repblica Mexicana, es la
consecuencia de una exigencia de carcter jurdico y social, ello en un
rgimen de legalidad como el nuestro, en donde se tiene la prerrogativa
de acudir por escrito, de manera pacfica y respetuosa, empero de nada
servira la existencia de un derecho, sin la correspondiente correlatividad
de la obligacin de las autoridades de dar respuesta, ello en un tiempo
breve y fundada y motivada, en atencin de la materia de que se trate.

Por su parte, el artculo 9, seala que, no se podr coartar el
derecho de asociarse o reunirse pacficamente con cualquier objeto lcito,
pero solamente los ciudadanos de la Repblica podrn hacerlo para
tomar parte en los asuntos polticos del pas, ninguna reunin armada
tiene derecho de deliberar.

De nueva cuenta los extranjeros, quedan excluidos del derecho de
asociarse en materia poltica, dicha limitacin se encuentra justificada a
plenitud, ya que en efecto las reuniones o asociaciones polticas, tienden
por regla general a integrar el gobierno nacional con personas que, sean
miembros de ellas, con determinada ideologa y que propugnen la
realizacin de cierto programa, en aras del bienestar de la patria y para el
caso de que, pafiamente nuestra Carta Magna permitiese la intervencin
en la toma de decisiones a los extranjeros, se correra con toda seguridad
el riesgo de que, se menoscabara la soberana nacional y con una
prdida en potencia de la independencia en todos los niveles, he ah la
42

justificacin del constituyente para delimitar en forma tajante la libertad de
reunin o asociacin en materia poltica, reservndola nica y
exclusivamente para los ciudadanos de la Repblica Mexicana.

Supremamente y en forma por dems clara y precisa, sobre el
particular, el artculo 35 fracciones I, II y III, de la Constitucin Federal,
establece sin que se admita duda alguna que, son prerrogativas del
ciudadano, votar en las elecciones populares, poder ser votado para
todos los cargos de eleccin popular y nombrado para cualquier otro
empleo o comisin, teniendo las calidades que establezca la ley,
asociarse individual y libremente para tomar parte en forma pacfica en los
asuntos polticos del pas.

Jos de Jess Covarrubias Dueas, seala atingentemente que,
los derechos polticos consignados en nuestra Constitucin, a nivel
internacional tambin son respetados, en virtud de que, en el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en esencia se estableci
que: Todos los pueblos tienen derecho de libre determinacin, sin
discriminacin a sus propias personas, comprometindose a garantizar
para las mujeres y los hombres el goce de los derechos civiles y polticos,
como son el derecho a la vida, a la libertad, a la igualdad a las garantas de
seguridad jurdica, a la libertad de ideas y de expresin de las mismas,
43

derecho de reunin, por lo cual se debern establecer formas de
proteccin de dichos derechos
15

De igual suerte y bajo el mismo tenor, la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos, seala toralmente que todo ciudadano por la
simple razn de serlo, jurdicamente tiene la facultad de participar de
manera directa en materia de poltica interior de su Estado, mediante el
sufragio, el cual representa la voluntad popular en su mxima expresin.

Es importante sealar que nuestro pas, con fecha 23 y 24 de
marzo de 1981, respectivamente, adopt, tanto el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, as como la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, a decir del autor que se cita antelativamente.

2.4.- El ciudadano Mexicano y la suspensin de sus Derechos
polticos.
El artculo 38 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, refiere que, Los derechos o prerrogativas de los
ciudadanos se suspenden:
I. Por falta de cumplimiento, sin causa justificada, de cualquiera de
las obligaciones que impone el artculo 36. Esta suspensin durar
un ao y se impondr adems de las otras penas que por el mismo
hecho sealare la ley;


15
COVARRUBIAS DUEAS, Jose de Jess, Derechos Constitucionales Electorales, Tercera Edicin
Editorial, purra, Mexico, 2003
44

II. Por estar sujeto a un proceso criminal por delito que merezca pena
corporal, a contar desde la fecha del auto de formal prisin;
III. Durante la extincin de una pena corporal;
IV. Por vagancia o ebriedad consuetudinaria, declarada en los
trminos que prevengan las leyes;
V. Por estar prfugo de la justicia, desde que se dicte la orden de
aprehensin hasta que prescriba la accin penal, y
VI. Por sentencia ejecutoria que imponga como pena esa
suspensin

En materia de derechos polticos, el artculo 25 del Pacto de
Derechos Civiles y Polticos de la ONU y el artculo 23 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, ratificados por Mxico el 24
veinticuatro de marzo de 1981, mil novecientos ochenta y uno, establecen
que los derechos polticos solamente pueden ser limitados o
reglamentados por razones de edad, nacionalidad, residencia, idioma,
instruccin, capacidad civil o mental, o condena, por juez competente, en
proceso penal, fundando y motivando debidamente su determinacin,
dada la enorme envergadura que representa el suspender a un ciudadano
de los ms elementales derechos como lo son el votar y ser votado, el de
asociacin y afiliacin partidista, a fin de participar activa o pasivamente
en el desarrollo poltico de su Estado.
Por su parte, el Comit de Derechos Humanos de Naciones
Unidas aprob, en su sesin nmero 1510, celebrada el da 12 doce de
45

julio de 1996, mil novecientos noventa y seis, (57 periodo de sesiones) la
observacin general 25, titulada: Derecho a participar en los asuntos
pblicos, derecho a votar y derecho de acceso, en condiciones de
igualdad a las funciones pblicas, en la que, al interpretar el alcance del
artculo 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
sostuvo que los motivos para privar del derecho al voto deben ser
objetivos y razonables y agreg que si el motivo para suspender el
derecho a votar es la condena por un delito, el periodo de suspensin
debe guardar la debida proporcin con el delito y la condena, y que a las
personas a quienes se prive de libertad de manera cautelar sin que en
modo alguno hayan sido condenadas, no se les debe impedir que ejerzan
su derecho a votar y ser votadas, pues se les debe de reconocer a priori
su derecho a presumirse inocentes, aspecto toral de la investigacin que
nos ocupa.










46

CAPITULO TERCERO
LA SEGURIDAD JURIDICA Y SUS GARANTIAS EN MATERIA PENAL.

3.1.- Nociones generales de seguridad jurdica.

En las relaciones entre los gobernantes, en su calidad de
representantes estatales y los gobernados, como elemento humano de
una nacin, existe un cmulo de actos desplegados por la autoridad,
tendientes a la afectacin jurdica de los ciudadanos, es decir, el Estado,
como consecuencia del ejercicio del poder de imperio del que es titular
como entidad jurdica y poltica suprema con sustantividad propia,
desempea dicho poder sobre y frente a los gobernados por conducto de
sus autoridades.

Ahora bien dentro de un rgimen jurdico en donde impera el
derecho bajo un carcter normativo legal, la afectacin de las autoridades
del Estado en el mbito personal del gobernado, debe obedecer
irrefutablemente a una serie de principios determinados brevemente,
satisfacer ciertos requisitos, al grado de que de no ser de tal suerte, la
actuacin estatal no sera valida a la luz del derecho.

Ese conjunto de modalidades jurdicas a que tiene que ceirse un
acto de cualquier autoridad para producirse vlidamente desde la ptica
legal al darse la afectacin en la esfera del gobernado que incida
47

directamente en sus derechos, se les conoce como garantas de
seguridad jurdica, las cuales son definidas por Ignacio Burgoa Orihuela
como El conjunto general de condiciones, requisitos, elementos o
circunstancia previas a que debe sujetarse una cierta actividad
estatal autoritaria para generar una afectacin vlida de diferente
ndole en la esfera del gobernador, integrada por el smmum de sus
derechos subjetivos
16


La seguridad jurdica en general, al conceptualizarse como el
contenido de varias garantas individuales consagradas en la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se manifiesta como la
substancia de diversos derechos de tipo subjetivo y pblico a ttulo
individual del gobernado exigibles y oponibles a las autoridades del
Estado, quienes tienen la obligacin ineludible de acatarlos y observarlos,
de manera activa, o sea que debe de desempearse para cumplir con el
respeto irrestricto de las garantas de seguridad jurdica, actos positivos,
traducidos en la realizacin de conductas que impliquen el exacto
cumplimiento de las exigencias para que sus actuaciones cobren vigencia
y validez dentro de los parmetros de normatividad.

A mayor abundamiento, la seguridad jurdica es la garanta dada al
individuo de que su persona, sus bienes y derechos no sern objeto de
ataques lesivos por parte de la autoridad que acte de manera arbitraria,

16
BURRGOA ORIHUELA, Ignacio, Las Garantas Individuales, Vigsimo Novena Edicin, Editorial
Porra, Mxico 1997, pg. 504
48

y en caso de que pudiere darse tal afectacin, las prerrogativas
individuales vulneradas del gobernado, inequvocamente le sern
restituidas a plenitud, mediante la radicacin de un juicio de amparo, sin
que pase por alto el hecho de que, la seguridad jurdica puede apreciarse
en un sentido subjetivo a la par de un objetivo, indisolublemente ligados,
en el primer aspecto es una certeza de que la situacin de que se goza,
no ser modificada por acciones contrarias a la normatividad reguladora,
en el segundo trmino, la seguridad se confunde con la existencia de un
estado de organizacin y orden social, por la cual se concluye que la
seguridad es una relacin entre el individuo y el Estado en el que el
gobernado est incluido.

3.2.- Garanta de audiencia.

La garanta de audiencia, es una de las ms importantes dentro de
cualquier rgimen jurdico, ya que implica la principal defensa de que
dispone todo gobernado frente a los actos de autoridad que tienden a
privarlo de sus derechos, dicha garanta de seguridad jurdica se
encuentra consignada en el segundo prrafo del artculo 14, de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el cual
literalmente seala: Nadie podr ser privado de la libertad o de sus
propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido
ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan
49

las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes
expedidas con anterioridad al hecho

Tal y como se puede advertir, genricamente, la garanta jurdica
de audiencia se traduce en una frmula compleja que para un mayor
entendimiento de la misma es necesario desmembrarla para obtener sus
elementos y que son a saber una serie de prerrogativas especificas,
traducidas en: a).- Que nadie puede ser privado de su libertad, patrimonio
o derechos, sino mediante la instauracin de un juicio o procedimiento,
b).- Que el juicio o procedimiento de marras, sea substanciado ante los
tribunales previamente establecidos, c).- Que se observen las
formalidades esenciales del procedimiento y d).- Que la resolucin que se
dicte sea conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho
materia del juicio o procedimiento, sin que pase por alto que, la actuacin
del Estado para ser vulnerativa de la garanta de seguridad jurdica que
nos ocupa, no necesariamente tiene que ser violatoria de las cuatro
prerrogativas especificas, sino basta la conculcacin de una sola de ellas
para que su actuar ya no se apegue a los parmetros de normatividad
constitucionalmente exigidos.

A mayor abundamiento, la garanta de audiencia, a decir de
Alfonso Noriega, esta determinada por tres conceptos fundamentales,
formulados en el sentido de que nadie puede ser privado del cmulo de
derechos enunciados en el segundo prrafo del artculo 14 del Pacto
50

Federal, sino mediante juicio, entendido tcnicamente como sinnimo de
procedimiento, en el que se cumplan las formalidades esenciales del
mismo, y ante los tribunales antelativamente establecidos, garanta
complementada con el hecho de que se condiciona dicha privacin de
derechos a que necesariamente debe efectuarse conforme a las leyes
expedidas con anterioridad al hecho de que se juzga, concluye el autor en
cita que, solamente si los cuatro aspectos fundamentales de la garanta
de audiencia son atendidos a plenitud, estamos en presencia de una
verdadera coraza frente a los actos de autoridad, lo cual garantiza un real
y efectivo estado de derecho.

En una opinin eminentemente personal, considero que es una
verdad innegable que al gobernado, se le respete de manera irrestricta la
garanta de audiencia, como mxima cobertura frente a la actividad
autoritaria del Estado, a fin de evitar que sta sea contraria al cmulo de
exigencias establecidas en nuestra Carta Magna, pues es menester que
previamente a ser privado de su libertad, propiedades, posesiones o
derechos, se le debe de dar la oportunidad de ser odo, vencido o
absuelto en juicio, si as procediere, independientemente de que la propia
ley le otorgue una serie de mecanismos jurdicos para impugnar las
determinaciones autoritarias, toda vez que, dichas concesiones
defensivas por si mismas no convalidan el actuar de los entes estatales,
sino que por el contrario lo ponen en tela de juicio al redargirlo ante los
superiores jerrquicos.
51


Lo anterior se sostiene en atencin a que es errtica la aseveracin
de que en todo caso, el ciudadano ser escuchado por la propia autoridad
o por su superior jerrquico que conozca del medio de impugnacin, lo
cual ya no constituye el respeto a la garanta de audiencia, sino al
examen de los puntos de disenso frente al acto tildado de ilegalidad por la
privacin de derechos ya realizado, ahora bien, en el supuesto de que por
cualquier circunstancia no se hiciere valer inconformidad alguna,
estaramos en presencia de un consentimiento definitivo y total del acto
privativo de prerrogativas constitucionales, lo cual es un absurdo, pues es
de explorado derecho que una resolucin plagada de ilegalidad, por
ausencia de respeto de la garanta de audiencia, misma que conlleva a
que se entable una adecuada defensa, no es susceptible de
convalidacin.

3.3.- La garanta de la exacta aplicacin de la ley.

Para el anlisis de la garanta de seguridad jurdica que nos ocupa,
debemos de partir del hecho de que el delito es el acto u omisin que
sancionan las leyes penales, pues la prerrogativa que nos ocupa tiene
como campo de vigencia la materia procesal penal e implica el principio
52

nulla poena nullum delitum sine lege, el cual implica que no existir
penalidad aplicable, sino hay un delito que legalmente lo establezca.
17


Ahora bien, una vez establecido lo anterior debemos remitirnos al
contenido literal del prrafo tercero del artculo 14 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el cual seala: En los juicios
del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga y
aun por mayora de razn, pena alguna que no est decretada por
una ley exactamente aplicable al delito que se trata

El postulado constitucional de que las penas deben de estar
expresamente establecidas en la ley y ser aplicables especficamente al
hecho de que se trate, establece la bifurcacin de la seguridad jurdica
sobre dos elementos torales, los delitos y las penas, de ah que un hecho
cualquiera que no este tipificado por la ley en sentido material como
delito, no ser delictuoso al carecer de la fuerza exigida para ser
susceptible de engendrar la aplicacin de una penalidad, a mayor
abundamiento, la garanta de la exacta aplicacin de la ley en materia
penal, tiene un alcance que incide directamente en las penas, al prohibir
su aplicacin si no existe alguna disposicin legal que expresamente las
contemple, coligindose de lo anterior que para todo delito la ley debe ex
profesamente sealar la penalidad correspondiente.


17
Asi es definido desde el punto de vista legal, en el artculo 7 del Cdigo Penal Federal y el
propio canon punitivo para nuestra entidad Federativa
53

A fin de que no se admita duda alguna sobre el tema que nos
ocupa, considero menester determinar en que consiste la prohibicin de
imponer por simple analoga y aun por mayora de razn pena alguna que
no este decretada por una ley exactamente aplicable al caso concreto y
as tenemos que, toda ley tiene un indeterminado y preciso objeto de
regulacin, el cual esta constituido por el hecho, acto o situacin jurdica
que norma, por virtud del carcter de generalidad de una regla de derecho
en sentido material, la normacin que sta establece se extiende a todos
aquellos casos concretos entre los cuales existe una relacin de identidad
absoluta, por ser exactamente iguales en sustancia y la analoga se
traduce aquellos casos que no estn explcitamente previstos pero que
presentan cierta similitud, de ndole relativa.

El constitucionalista Ignacio Burgoa Orihuela, seala que: La
aplicacin analgica de la ley tiene lugar cuando a sta se atribuyen
efectos normativos sobre casos reales (actos, hechos, relaciones o
situaciones) que no estn previstos en ella, pero que guardan con la
hiptesis expresamente reguladas no una semejanza absoluta
(identidad) sino una similitud relativa, o sea, en cuanto a ciertos
aspectos o elementos comunes
18





18
BURGOA ORIHUELA, Ignacio, Las Garantias Individuales, Vigesimo Novena Edicin, Editorial
Porrua, Mexico, 1997, Pag 576
54

Finalmente y solamente a manera de comentario dir que la
observancia de la garanta de la exacta aplicacin de la ley, opera no
solamente como una obligacin para las autoridades jurisdiccionales, sino
tambin para el legislador, que dicho sea de paso es quien crea las leyes,
lo que conlleva a que estas tienen que ser sumamente claras y precisas
en cuanto a la tipificacin de una conducta como delito y la punibilidad o
aplicacin exacta de la ley, evitando con ello caer en confusiones que
conduciran a determinaciones equvocas, dando lugar a lagunas de tipo
legal, mi opinin encuentra sustento en la jurisprudencia del rubro y
contenido: EXACTA APLICACIN DE LA LEY PENAL. LA GARANTA,
CONTENIDA EN EL TERCER PRRAFO DEL ARTCULO 14 DE LA
CONSTITUCIN FEDERAL, TAMBIN OBLIGA AL LEGISLADOR. El
significado y alcance de dicha garanta constitucional no se limita a
constreir a la autoridad jurisdiccional a que se abstenga de imponer
por simple analoga o por mayora de razn, pena alguna que no est
decretada por una ley exactamente aplicable al hecho delictivo de
que se trata, sino que tambin obliga a la autoridad legislativa a
emitir normas claras en las que se precise la conducta reprochable y
la consecuencia jurdica por la comisin de un ilcito, a fin de que la
pena se aplique con estricta objetividad y justicia; que no se desve
ese fin con una actuacin arbitraria del juzgador, ni se cause un
estado de incertidumbre jurdica al gobernado a quien se le aplique
la norma, con el desconocimiento de la conducta que constituya el
55

delito, as como de la duracin mnima y mxima de la sancin, por
falta de disposicin expresa
19


3.4.- La garanta de legalidad.

El prrafo primero del artculo 16 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, establece: Nadie puede ser molestado en
su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud
de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y
motive la causa legal del procedimiento Indubitablemente el pargrafo
trascrito, es de los que constitucionalmente mayor proteccin brinda al
gobernado, a travs de una real y efectiva sub-garanta de legalidad,
derivada de la seguridad jurdica, la cual dada su extensin y efectividad,
pone a la persona a salvo de todo acto de mera afectacin a su esfera de
derecho, no solamente tildado de arbitrario al no estar basado
especficamente en norma alguna, sino que sea contrario a cualquier
precepto legal, independientemente de su jerarqua o naturaleza, al
abarcar desde la propia Constitucin Federal hasta el ms mnimo
reglamento administrativo de ndole municipal, al obligar a la autoridad
inexcusablemente a fundar y motivar la causa legal del procedimiento,
esto es, apegarse de manera irrestricta a la legalidad.


19
Jurisprudencia, Novena poca, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIII.
Marzo de 2006, Tesis: la./j. 10/2006. Pagina 84.
56

A mayor abundamiento la esfera jurdica protegida de todo
gobernado por la garanta de legalidad, derivada de la seguridad jurdica,
cuyo estudio nos ocupa, comprende ntegramente el cmulo de derechos
pblicos subjetivos, pues ntidamente se establece como mbito de
proteccin la persona, la familia, el domicilio, papeles o posesiones.

La esencia toral de la garanta de legalidad, se traduce que todo
acto de molestia, debe ser en virtud de mandamiento escrito de autoridad
competente que funde y motive la causa legal del procedimiento, lo cual
conlleva al anlisis substancial de esta ltima expresin gramatical, para
llegar a concluir en qu se debe de entender por causa legal del
procedimiento?, y as tenemos que, el acto o la serie de actos que
provocan una molestia en la esfera personal, familiar, domiciliar,
documental o posesionara de un gobernado, llevados a cabo por la
autoridad competente, deben no solo tener una causa o hecho generador,
sino que este sea legal, es decir fundado y motivado en una ley en su
aspecto material, esto es, en una disposicin normativa general e
impersonal, creadora y reguladora de situaciones abstractas.

Ignacio Burgoa Orihuela seala atingentemente que: La
fundamentacin legal de la causa del procedimiento autoritario, de
acuerdo con el espritu del legislador de 1857, que permanece
imbbito de la constitucin actual, consiste en que los actos que
originen la molestia de que habla el artculo 16 constitucional, deben
57

basarse en una disposicin normativa general, es decir, que sta
prevea la situacin concreta para la cual sea procedente realizar el
acto de autoridad, que exista una ley que la autorice, la
fundamentacin legal de todo acto autoritario que cause al
gobernado una molestia en los bienes jurdicos a que se refiere el
artculo 16 constitucional, no es sino una consecuencia directa del
principio de legalidad que consiste en que las autoridades slo
pueden hacer lo que la ley les permite
20


En resumen la fundamentacin legal se traduce en que las
autoridades no tienen ms facultades que las que la propia ley les otorga,
pues de no ser as, resultara fcil suponer implcitas todas las necesarias
para sostener actos que tendran que ser arbitrarios por carecer de
fundamento legal.

Juventino V. Castro establece que: Tradicionalmente se ha
entendido que la motivacin de la causa legal del procedimiento, a la
que se refiere el artculo 16, indica que la situacin jurdica concreta
en que se encuentre la persona o sus extensiones, sea precisamente
la que en forma abstracta alude o prev la ley que funda la actuacin
de la autoridad, es decir, que las circunstancias y modalidades del
caso particular del gobernado, encuadren dentro del marco general

20
BURGOA ORIHUELA, Ignacio, Las Garantas Individuales, Vigsimo Novena Edicin, Editorial
Porra, Mxico, 1997, pg. 602.
58

establecido por la ley que aplica la autoridad dentro de su mandato
escrito
21


De lo anterior se deduce que, la motivacin legal implica la
necesaria adecuacin que debe hacer la autoridad entre la norma general
fundatora del acto de molestia y el caso especifico en el que dicha
actuacin va a operar, de no existir dicho encuadramiento, se violara por
ende la citada sub-garanta y con la de fundamentacin legal ntegra el
contexto prerrogativa de legalidad, pues no se puede olvidar que la
validez de un acto depende de la concurrencia necesaria e indispensable
de la fundamentacin y motivacin exigida por el primer prrafo del
artculo 16 de nuestra Carta Magna.

3.5.- La garanta de presuncin de inocencia.

La presuncin de inocencia, constituye la esencia del sistema
acusatorio imperante en nuestro pas, en donde corresponde al ministerio
pblico la carga de la prueba respecto del cmulo de pretensiones
punitivas estatales, al establecerse constitucionalmente que a la
representacin social le compete la investigacin del delito y la
persecucin del delincuente, aunado a que secundariamente en las
diversas codificaciones instrumentales penales se ha estipulado que al
ente tcnico acusador dentro de un proceso penal, le atae comprobar los

21
V. CASTRO, Juventino, Garantas y Amparo, Segunda Edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002
Pg. 277
59

elementos del cuerpo del delito y la responsabilidad del inculpado, exigir
la reparacin del dao cuando deba ser hecha por el acusado, esto es el
ministerio pblico est obligado a la prueba de los hechos en que basa su
pretensin punitiva.
22


En efecto la garanta constitucional de presuncin de inocencia de
todo inculpado en un procedimiento de naturaleza criminal, estriba en que
cuando se atribuye a un gobernado la perpetracin de una conducta
tipificada como delito, no le corresponde al ciudadano probar su
inocencia, sino que por el contrario es el Estado, por medio del ministerio
pblico, a quien compete acreditar los extremos de la pretensin punitiva,
cuerpo del delito y responsabilidad, de tal suerte que, ante la insuficiencia
de material incriminatorio, el juzgador est obligado a decretar, segn el
estadio procesal, negativa de orden de aprehensin o de comparecencia,
auto de libertad por falta de elementos para procesar o absolver al
inculpado en sentencia definitiva, todo lo anterior se sostiene de la
interpretacin armnica y sistemtica de los artculos 14, segundo prrafo,
16 primer pargrafo, 19 apartado primero, 21 prrafo primero, de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos numerales de los
cuales en esencia se desprende el principio del debido proceso legal,
mismo que implica que al gobernado se le reconozca el derecho a su
libertad y que solo podr ser privado de la misma cuando existan
elementos incriminatorios suficientes para instruirle una causa,

22
Lo establecido en este prrafo encuentra sustento legal en el artculo 21 de nuestra Carta
Magna, as como en los artculos 55 y 254 del Cdigo de Procedimientos penales del estado de
Michoacn.
60

respetndole inexorablemente su garanta de audiencia, aunado a que
siempre y en todo momento se deben de cumplir con las formalidades
esenciales del procedimiento, principio in dubio pro reo, reconocido
jerrquicamente en nuestra Carta Magna.

Lo puntualizado en el prrafo inmediato anterior, encuentra
sustento en la jurisprudencia del rubro y contenido: PRINCIPIO IN
DUBIO PRO REO. EST PREVISTO IMPLCITAMENTE EN LA
CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS.
El Tribunal en Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha
sostenido que de los artculos 14, prrafo segundo; 16, prrafo
primero; 19, prrafo primero; 21, prrafo primero, y 102, apartado A,
segundo prrafo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos deriva el principio de presuncin de inocencia, y de esta
inferencia, relacionada con los artculos 17, segundo prrafo, y 23
del citado ordenamiento, se concluye la existencia del principio in
dubio pro reo, el cual goza de jerarqua constitucional. En ese tenor,
conforme al principio constitucional de presuncin de inocencia,
cuando se imputa al justiciable la comisin de un delito, ste no
tiene la carga probatoria respecto de su inocencia, pues es el Estado
quien debe probar los elementos constitutivos del delito y la
responsabilidad del imputado. Ahora bien, el artculo 17, segundo
prrafo, constitucional previene que la justicia que imparte el Estado
debe ser completa, entendindose por tal la obligacin de los
61

tribunales de resolver todas las cuestiones sometidas a su
conocimiento, sin que les sea lcito dejar de pronunciarse sobre
alguna. Por su parte, el referido artculo 23, in fine, proscribe la
absolucin de la instancia, es decir, absolver temporalmente al reo
en una causa criminal cuando los elementos probatorios aportados
por la parte acusadora durante el juicio no resultan suficientes para
acreditar su culpabilidad; por lo que la absolucin debe ser
permanente y no provisoria, adems de que el propio artculo 23
previene que no es lcito juzgar dos veces a alguien por el mismo
delito (principio de non bis in dem). En este orden, si en un juicio
penal el Estado no logra demostrar la responsabilidad criminal, el
juzgador est obligado a dictar una sentencia en la que se ocupe de
todas las cuestiones planteadas (artculo 17, segundo prrafo), y
como ante la insuficiencia probatoria le est vedado postergar la
resolucin definitiva absolviendo de la instancia -esto es,
suspendiendo el juicio hasta un mejor momento-, necesariamente
tendr que absolver al procesado, para que una vez recluidos los
trminos legales de impugnacin o agotados los recursos
procedentes, tal decisin adquiera la calidad de cosa juzgada
(artculo 23)
23





23
Tesis aislada, Novena Epoca,Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXII.
Agosto de 2005, Tesis: la. LXXIV/2005, Pg. 300
62

CAPTULO CUARTO
EL AUTO DE FORMAL PRISIN.


4.1.- Naturaleza jurdica del auto de formal prisin.



A travs de la resolucin de plazo constitucional, tambin conocido
como prisin preventiva se confirma, homloga u ordena una medida
cautelar que incide directamente en una restriccin de la libertad fsica del
inculpado en un procedimiento de naturaleza criminal, consistente la
confirmacin si el tribunal previamente haba ordenado la detencin
mediante el libramiento de una orden de aprehensin, la homologacin, si
alguna autoridad judicial diversa ya la haba dispuesto, y la ordena si
hasta ese momento no se haba dispuesto la detencin.

Acorde a lo sealado en el prrafo inmediato anterior, la naturaleza
jurdica del auto de formal prisin, estriba en que implica nica y
exclusivamente una medida cautelar restrictiva de la libertad personal, sin
que en modo alguno deba de confundirse con la resolucin de
procesamiento, pues esta ltima tan solo se concreta a que debe darse
continuidad al proceso, sin atender al aspecto de la libertad corporal del
inculpado.

Jorge Alberto Silva Silva, seala que: La gran mayora de las
definiciones dadas por los estudiosos del proceso en Mxico en
torno a la formal prisin, estn orientadas al procesamiento, y no a la
63

medida cautelar, pues ni siquiera hacen alusin a uno de los
requisitos principales, como es el tipo de sancin que
potencialmente ha de garantizarse, es decir, la pena corporal o
privativa de la libertad
24


En el auto de formal prisin se establece una relacin procesal en
la que la autoridad judicial ordena llevar el proceso contra una persona
determinada, calificando provisionalmente un hecho como delictuoso,
presupuesto indispensable para decretar una medida cautelar de prisin
preventiva, sin que en modo alguno sea admisible el prejuzgamiento
definitivo respecto del cuerpo del delito y la responsabilidad del inculpado,
pues solamente se fija la materia del proceso, a fin de que las partes, as
como la defensa, aporten los elementos de prueba que estimen
pertinentes para demostrar, en el caso del ministerio pblico, los extremos
de su pretensin punitiva estatal, y en el del inculpado, las excepciones y
defensas opuestas.

4.2.- Requisitos para el dictado del auto de formal prisin.

El prrafo primero del artculo 19 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, establece que: Ninguna detencin ante
autoridad judicial podr exceder del plazo de setenta y dos horas, a
partir de que el indiciado sea puesto a su disposicin, sin que se

24
SILVA SILVA Jorge Alberto, Derecho Procesal Penal, Segunda Edicin, Editorial Oxford,
Mxico, 2004, Pgina 508
64

justifique con un auto de formal prisin en el que se expresaran: el
delito que se le impute al acusado; el lugar, tiempo y circunstancias
de ejecucin, as como los datos que arroje la averiguacin previa,
los que debern ser bastantes para comprobar el cuerpo del delito y
hacer probable la responsabilidad del indiciado

Por su parte el artculo 244 del Cdigo de Procedimientos Penales
del Estado de Michoacn, seala en lo conducente: El auto de formal
prisin deber dictarse dentro de las setenta y dos horas, contadas
desde el momento en que el inculpado quede a disposicin del
rgano jurisdiccional, cuando concurran los requisitos siguientes:

I.- Que estn comprobados los elementos de un tipo que tenga
sealada pena corporal;
II.- Que se haya tomado declaracin preparatoria al inculpado,
observndose los requisitos legales del caso, o que existan
constancias en el expediente de que aqul se haya rehusado a
declarar;
III.- Que a juicio del tribunal existan datos suficientes para hacer
probable la responsabilidad del inculpado; y
IV.- Que no est plenamente comprobada a favor del inculpado
alguna circunstancia excluyente de incriminacin o que extinga la
accin penal

65

En una primera acotacin es importante sealar que, el plazo de
las setenta y dos horas a que alude tanto la Constitucin Federal como la
ley secundaria estatal, es factible duplicarlo, a solicitud expresa del
inculpado o su defensor al momento de rendir la declaracin preparatoria
o dentro de las tres horas siguientes, prorroga que se autoriza con la
nica finalidad de que se aporten y desahoguen pruebas, mismas que el
juzgador tomara en consideracin al resolver la situacin jurdica, sin que
pase por alto que, sobre el particular, se descarta la oficiosidad judicial,
mxime que la representacin social esta impedida para solicitar la
ampliacin del trmino constitucional, pues solamente podr hacer las
promociones correspondientes al inters social que representa y solo en
relacin con las probaturas o alegaciones planteadas por el inculpado o
su defensor, en el entendido de que la duplicidad en cita, deber de
comunicarse con toda oportunidad a la autoridad responsable del
establecimiento en que el indiciado se encuentre internado, para el efecto
de que tenga conocimiento del posible exceso de la detencin.

En un segundo aspecto, es importante sealar que, del anlisis del
contenido literal del prrafo primero del artculo 19 de nuestra Carta
Magna as como del primer apartado del numeral 244 del Cdigo de
Procedimientos Penales del Estado de Michoacn, se advierte una
contradiccin substancial, en cuanto que el magno ordenamiento hace
alusin al termino gramatical de cuerpo del delito , en tanto que la ley
secundaria, hace referencia a tipo penal , siendo de explorado derecho
66

que los jueces de cada entidad federativa, debern de dictar sus
resoluciones con apego a la Constitucin Federal, a pesar de las
disposiciones en contrario que pueda haber en las leyes secundarias de
cada entidad, en irrestricto respeto al principio de supremaca
constitucional, consecuentemente no debe atenderse a los elementos del
tipo penal, sino a la tradicional connotacin de cuerpo del delito, pues de
lo contrario se caera en el yerro de vulnerar un mandato superior
contenido en la pirmide legal de nuestro pas.

La anterior puntualizacin encuentra sustento en la jurisprudencia
del rubro y contenido: AUTO DE FORMAL PRISIN. DEBE REUNIR
LOS REQUISITOS PREVISTOS EN EL ARTCULO 19
CONSTITUCIONAL, INDEPENDIENTEMENTE DE LO QUE AL
RESPECTO SE ESTABLEZCA EN LA LEY QUE LO REGULE, DADO
EL PRINCIPIO DE SUPREMACA CONSTITUCIONAL (CDIGO DE
PROCEDIMIENTOS PENALES DEL ESTADO DE GUERRERO).- El
artculo 19 constitucional dispone en su primera parte que ninguna
detencin ante autoridad judicial podr exceder del plazo de setenta
y dos horas, a partir de que el indiciado sea puesto a su disposicin,
sin que se justifique con un auto de formal prisin en el que se
expresarn el delito que se impute al acusado, el lugar, tiempo y
circunstancias de ejecucin, as como los datos que arroje la
averiguacin previa, los que debern ser bastantes para comprobar
el cuerpo del delito y hacer probable la responsabilidad del
67

indiciado. Por su parte el artculo 64 del Cdigo de Procedimientos
Penales vigente en el Estado de Guerrero, en lo conducente dispone
que el " tipo penal " se tendr por comprobado cuando se acredite la
existencia de todos los elementos que integran la descripcin de la
conducta, segn lo determine la ley. De lo anterior deriva que no
obstante la reforma efectuada al precepto constitucional citado,
publicada en el Diario Oficial de la Federacin el ocho de marzo de
mil novecientos noventa y nueve, vigente a partir del da siguiente, la
ley secundaria aludida no ha sido actualizada, pues sigue
refirindose a los elementos del tipo penal y no al cuerpo del delito
como lo establece el precepto constitucional. Por ello, dado el
principio de supremaca constitucional plasmado en el artculo 133
de nuestra Carta Magna, los Jueces del Estado de Guerrero se
encuentran obligados a dictar los autos de formal prisin acorde a
los requisitos que exige el artculo 19 constitucional para tener por
comprobado el cuerpo del delito, no los elementos del tipo penal
consignados en la ley secundaria referida, ya que sta se contrapone
a la Ley Suprema, pues mientras que el cuerpo del delito exige
nicamente se acrediten los elementos objetivos del delito, los
elementos del tipo penal requieren del acredita miento de todos los
elementos objetivos, subjetivos y normativos, como son: 1) La
existencia de una accin u omisin que lesione un bien jurdico o lo
ponga en peligro, 2) La forma de intervencin del sujeto activo, 3) Si
la accin u omisin fue dolosa o culposa, 4) La calidad de los sujetos
68

activo y pasivo, 5) El resultado y su atribuibilidad a la accin u
omisin, 6) El objeto material, 7) Los medios utilizados, 8) Las
circunstancias de lugar, tiempo, modo y ocasin, 9) Los elementos
normativos y, 10) Los elementos subjetivos especficos, as como la
probable responsabilidad del inculpado; adems, deben sealarse
todas las modificativas del delito o sus calificativas que pesen sobre
el inculpado en la comisin de una conducta delictiva
25


De todo lo anterior, se puede vlidamente colegir que en esencia,
para dictar un auto de formal prisin existen exigencias formales como
son el expresar correctamente el delito imputado al indiciado, el lugar,
tiempo y circunstancias de ejecucin, lo que se traduce en la debida
fundamentacin y motivacin legal, y cuestiones de fondo, tales como que
los datos que arroja la averiguacin previa penal deben ser bastantes
para comprobar el cuerpo del delito y hacer probable la responsabilidad
del inculpado, requisitos de forma y de fondo que deben de satisfacerse
de manera concomitante, pues de no ser as, el auto de formal prisin
deviene a todas luces inconstitucional.





25
Registro 190, Materia(s): Penal, Novena poca, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito,
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo: XIII, Enero de 2001, Tesis:
XXI.4o.1
P, Pgina: 1686
69

4.3. Efectos jurdicos del auto de formal prisin.

De una manera sumamente sencilla, solo a manera de
recapitulacin, diremos que los efectos jurdicos del auto de formal
prisin, son a saber:

a).- dar pauta al periodo del proceso, inicindose a computar el
trmino a que alude la fraccin VIII del artculo 20 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, esto es que, el formalmente
preso ser juzgado antes de cuatro meses si se tratare de delito cuya
pena mxima no exceda de dos aos de prisin, y antes de un ao si la
pena excediere de ese tiempo, salvo que solicite mayor plazo para su
defensa.

b).- Precisar que el proceso se seguir forzosamente por el delito o
delitos sealados en el auto de formal prisin y si en la secuela procesal
apareciere que se ha cometido una figura delincuencial distinta, deber
ser objeto de averiguacin por separado, sin perjuicio de que el juzgador
en su sentencia considere la materia de la acusacin formulada por el
ministerio pblico en sus conclusiones, sin que en modo alguno deba
rebasarse el pliego inquisitivo, pues ello equivaldra a una invasin de
esferas competenciales, perfectamente delimitadas en el artculo 21 de
nuestra Carta Magna.

70

c).- Justificar jurdicamente, la detencin excesiva de setenta y dos
horas o su duplicidad, en virtud de que el indiciado, ahora es considerado
presunto responsable de la comisin de un hecho considerado como
delictuoso que tiene sealada pena corporal, declarado formalmente
preso, ello como medida cautelar y preventiva.

d).- Suspender los derechos o prerrogativas del ciudadano, al tenor
de la fraccin II del artculo 38 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, lo cual es un absurdo, tal y como se demostrar en el
quinto y ltimo captulo del presente trabajo de investigacin, pues la
propia ley suprema, reconoce el principio de presuncin de inocencia y la
suspensin en cita, implica un prejuzgamiento.

4.4.- Medios de impugnacin en contra del auto de formal prisin.

Dada la propia y especial naturaleza del auto de formal prisin, en
cuanto medida cautelar carente de definitividad, la resolucin de plazo
constitucional, puede ser impugnada mediante el recurso ordinario de
apelacin sin efectos suspensivos, en la inteligencia de que, el recurso de
apelacin deber de interponerse, por el inculpado o su defensor o
ambos, en el momento mismo de la notificacin del auto de formal prisin
o dentro del trmino de tres das subsecuentes y tendr por objeto que un
superior jerrquico del juez, en este caso un Magistrado de la Sala Penal
Unitaria del Supremo Tribunal de Justicia del Estado, correspondiente por
71

razn de turno, examine el fallo redargido para determinar si se aplic
correcta o incorrectamente la ley al caso concreto, si se violaron o no los
principios reguladores de la valoracin de probanzas, si se alteraron o no
los hechos materia del procesamiento, si se fund y motivo o no, en forma
correcta, resolviendo de nueva cuenta ya sea confirmando, modificando o
revocando el auto apelado.
26


Otro medio de impugnacin de un auto de formal prisin, lo
constituye la radicacin de un juicio de amparo indirecto penal judicial
ante el Juez de Distrito competente o ante el superior jerrquico de la
autoridad responsable ordenadora, en cuyo caso no existe trmino para la
interposicin de la demanda, en atencin a que el acto reclamado implica
una privacin de la libertad personal, todo ello al tenor del artculo 22
fraccin II de la Ley de Amparo.

Es pertinente hacer el sealamiento que la apelacin sin efectos
suspensivos y el juicio de amparo indirecto, como nicos medios de
impugnacin de un auto de formal prisin, al ser optativos para el
gobernado declarado formalmente preso, se excluyen entre si, de tal
suerte que si se opta por uno, automticamente se agota la posibilidad de
promover el otro, pues no se pueden intentar a la par.


26
Lo puntualizado en este prrafo encuentra sustento legal en los artculos 449, 450 y 454 fraccin
IV del Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de Michoacn.

72

Finalmente, he de hacer mencin que, segn la omisin de la
satisfaccin de los requisitos de forma o de fondo, por parte del juzgador
primario, al momento de dictar el auto de formal prisin y si el declarado
bien preso, opta por impugnar la resolucin de plazo constitucional va
amparo, el rgano de control de constitucionalidad, al resolver,
primeramente deber de entrar al estudio de las cuestiones de forma y si
ests estn satisfechas, abordar las relativas al fondo, concediendo el
amparo para efectos o liso y llano, segn sea el caso, encontrando
sustento mi aseveracin en las siguientes jurisprudencias:

AUTO DE FORMAL PRISION. EXAMEN DE LOS REQUISITOS
DE FONDO Y FORMA EN EL AMPARO. De conformidad con lo
dispuesto por el artculo 78 de la Ley de Amparo, el juez de Distrito
debe apreciar el acto reclamado tal y como aparezca probado ante la
autoridad responsable, de tal manera que, si se trata de un auto de
formal prisin, su constitucionalidad o inconstitucionalidad debe
examinarse a la luz de las pruebas que se hubieren rendido ante
dicha autoridad para comprobar los hechos que motivaron o fueron
objeto de la resolucin reclamada. En estas condiciones, no debe el
juez del amparo analizar de manera prioritaria si el auto de formal
prisin cumple o no con los requisitos de fondo concernientes a la
comprobacin del cuerpo del delito y de la probable responsabilidad
del inculpado en su comisin, sino que primero debe avocarse a
estudiar en su sentencia la cuestin relativa a si en ese mandamiento
73

se llenaron los requisitos de fundamentacin y motivacin que debe
contener todo acto de autoridad, pues la omisin de los requisitos
formales impide juzgar el auto en cuanto al fondo, por desconocerse
precisamente sus motivos y fundamentos, originando que el
juzgador constitucional se sustituya al juez de la causa para
dictaminar si existen en autos los elementos de prueba que acrediten
los requisitos constitucionales para dictar un auto de formal
prisin
27


AUTO DE FORMAL PRISIN CARENTE DE REQUISITOS DE
FONDO. EFECTOS DE LA CONCESIN DEL AMPARO. Cuando el
auto de formal prisin no rene los requisitos de fondo, como lo es
la ausencia de elementos que integren el cuerpo del delito que se le
impute al quejoso o cuando los datos sean insuficientes para hacer
probable su responsabilidad, el efecto de la concesin del amparo y
proteccin de la Justicia Federal consiste en que la autoridad
responsable deje insubsistente el auto de formal prisin preventivo y
decrete la libertad del inculpado por falta de mritos, sin que se
faculte a la citada autoridad judicial a que segn su prudente arbitrio
dicte el auto de formal prisin por el delito que realmente aparezca
probado
28


27
Tesis aislada, Novena poca, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, II, Julio
de 1995, Tesis: XII.1o.2 P, Pgina: 218
28
aislada, Novena poca, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIII, Enero de 2006, Tesis: XV.3o.15 P, Pgina: 2325.

74


CAPITULO QUINTO

LA CONTRADICCIN DE LA SUSPENSIN DE LOS DERECHOS
POLTICOS DEL CIUDADANO, Y EL AUTO DE FORMAL PRISIN, Y
PRESUNCIN DE INOCENCIA.


5.1.- Exposicin de motivos y fundamentos.


El conjunto de motivos y razones legales, por los cuales sostengo
categricamente que es contradictoria con el principio de presuncin de
inocencia, reconocido jerrquicamente por nuestra Carta Magna, la
privacin de los derechos polticos del ciudadano, desde el auto de formal
prisin, obedece a que, actualmente la fraccin II del artculo 38 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, refiere que: Los
derechos o prerrogativas de los ciudadanos se suspenden. Iy II.-
Por estar sujeto a un proceso criminal por delito que merezca pena
corporal, a contar desde el auto de formal prisin

As las cosas, estimo y considero que suspender al ciudadano de
sus derechos polticos traducidos en votar y ser votado en las elecciones
populares, de asociarse individual y libremente para tomar parte en forma
pacfica en los asuntos polticos y de afiliarse libre e individualmente a los
partidos polticos, por el simple sometimiento a un proceso criminal por
delito que merezca pena corporal a partir de la fecha del auto de formal
prisin, en mi humilde concepto implica un prejuzgamiento contrario al
principio de presuncin de inocencia, mxima en base la cual, no se
75

puede privar ni suspender a ningn ciudadano de sus prerrogativas, sino
hasta que se dicte en el proceso penal sentencia definitiva condenatoria y
que se declare ejecutoriada la misma, ello como resultado de que el
ministerio pblico, en cuanto titular indiscutible de la accin penal y por
ende persecutor del delito y del delincuente, acorde a las facultades que
al respecto seala el artculo 21 de nuestro Magno Ordenamiento,
acredite durante la secuela procedimental de manera indubitable los dos
elementos torales exigidos legal y universalmente para dictar una
sentencia condenatoria, cuerpo del delito y la plena responsabilidad
jurdico penal del procesado y el auto de formal prisin, desde el punto de
vista tcnico solamente implica una medida cautelar, carente de
difinitividad y certeza jurdica, pues nicamente se establece de manera
presuntiva una responsabilidad, marcndose el punto de partida para la
instauracin de un procedimiento del orden criminal, en donde el
inculpado, acorde al sistema acusatorio, no tendr la obligacin de
demostrar su inocencia, pero si tendr todos los derechos y prerrogativas
que consagran a su favor los artculos 14 segundo prrafo, 16 primer
pargrafo, 19 apartado primero, 20 parte A, 21 primer prrafo, 102
apartado A, segundo prrafo, de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, de cuya exgesis se desprende en forma indubitable
de que, todo inculpado se presume inocente hasta que se demuestre lo
contrario por parte del ministerio pblico, a quien corresponde la carga de
la prueba respeto de su pretensin punitiva estatal y si dicha obligacin
constitucional y legal no es satisfecha a cabalidad, el rgano
76

Jurisdiccional estar obligado a dictar la resolucin en sentido absolutorio,
pues no se puede ni se debe de olvidar que, en nuestro pas,
punitivamente se encuentra regulado un sistema de enjuiciamiento
eminentemente acusatorio en donde quien acusa, debe probar
inexorablemente, actividad que corresponde a la fiscala, imperando a
favor del inculpado la presuncin de inocencia, encontrando sustento mis
aseveraciones sobre el particular en la jurisprudencia del rubro y
contenido: PRESUNCIN DE INOCENCIA. EL PRINCIPIO RELATIVO
SE CONTIENE DE MANERA IMPLCITA EN LA CONSTITUCIN
FEDERAL.- De la interpretacin armnica y sistemtica de los
artculos 14, prrafo segundo, 16, prrafo primero, 19, prrafo
primero, 21, prrafo primero, y 102, apartado A, prrafo segundo, de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se
desprenden, por una parte, el principio del debido proceso legal que
implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad, y
que el Estado slo podr privarlo del mismo cuando, existiendo
suficientes elementos incriminatorios, y seguido un proceso penal
en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del
procedimiento, las garantas de audiencia y la de ofrecer pruebas
para desvirtuar la imputacin correspondiente, el juez pronuncie
sentencia definitiva declarndolo culpable; y por otra, el principio
acusatorio, mediante el cual corresponde al Ministerio Pblico la
funcin persecutoria de los delitos y la obligacin (carga) de buscar
y presentar las pruebas que acrediten la existencia de stos, tal y
77

como se desprende de lo dispuesto en el artculo 19, prrafo
primero, particularmente cuando previene que el auto de formal
prisin deber expresar "los datos que arroje la averiguacin previa,
los que deben ser bastantes para comprobar el cuerpo del delito y
hacer probable la responsabilidad del acusado"; en el artculo 21, al
disponer que "la investigacin y persecucin de los delitos incumbe
al Ministerio Pblico"; as como en el artculo 102, al disponer que
corresponde al Ministerio Pblico de la Federacin la persecucin de
todos los delitos del orden federal, correspondindole "buscar y
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de stos". En
ese tenor, debe estimarse que los principios constitucionales del
debido proceso legal y el acusatorio resguardan en forma implcita el
diverso principio de presuncin de inocencia, dando lugar a que el
gobernado no est obligado a probar la licitud de su conducta
cuando se le imputa la comisin de un delito, en tanto que el
acusado no tiene la carga de probar su inocencia, puesto que el
sistema previsto por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos le reconoce, a priori, tal estado, al disponer expresamente
que es al Ministerio Pblico a quien incumbe probar los elementos
constitutivos del delito y de la culpabilidad del imputado
29




29
Numero de Registro 186, Materias (s): Constitucional Penal Novena poca, Instancia: pleno
Fuente Semanario Judicial de la Federacin y su gaceta, Tomo; XVI Agosto de 2002, tesis:
PXXXVI2002.
78

lo es fundamentalmente la prisin preventiva, a fin de que, el
declarado jurdicamente formalmente preso no se sustraiga de la accin
de la justicia o el embargo precautorio en bienes para garantizar el pago
de la reparacin del dao, cuando el tipo de delito imputado, as lo
permita, no obstante lo sealado en lneas precedentes, la suspensin de
los derechos polticos del ciudadano, desde la resolucin de plazo
constitucional, no es ni ser jams una medida cautelar racionalmente
factible, sino una actitud de prejuzgamiento, pues en un estado de
derecho en donde la Constitucin sea norma fundamental, toda restriccin
que exceda de la necesidad estrictamente indispensable para la
instauracin del proceso penal, resulta un atropello innecesario e
injustificable de los derechos humanos, tal es el caso que nos ocupa, en
la medida en que se pretende que un ciudadano sea despojado de sus
derechos polticos antes de la condena sobre el particular, lo que implica
una accin injustificada dentro del marco de medidas cautelares y de
seguridad permitidas en los juicios criminales, pues no se puede olvidar
que, la suspensin de los derechos poltico electorales, es una
consecuencia jurdica de la comisin del delito a ttulo de sancin a
imponer en sentencia definitiva y ejecutoriada, reiterndose que en el auto
de formal prisin, no se habla de pena alguna, sino de una resolucin de
prisin preventiva, a resultas de una sentencia que ponga fin a la
instancia, encontrando sustento mi tesitura en la jurisprudencia del rubro y
contenido: DERECHOS POLITICOS SUSPENSION DE. EL ARTICULO
46 DEL CODIGO PENAL FEDERAL AMPLIA LA GARANTA
79

CONSTITUCIONAL QUE PREVE LA FRACCION II DEL ORDINAL 38
DE LA CONSTITUCION POLITICA DE LOS ESTADOS UNIDOS
MEXICANOS.- Es improcedente ordenar en el auto de formal prisin
la suspensin de los derechos polticos del procesado, pues dicha
pena comenzar desde que cause ejecutoria la sentencia respectiva
y durara todo el tiempo de la condena, como lo dispone el numeral
46 del Cdigo Penal Federal, que ampla la garanta constitucional
prevista en la fraccin II del artculo 38 constitucional, considerando
que esta ltima disposicin, establece la suspensin de los derechos
polticos de un gobernado por estar sujeto a un proceso penal por
delito que merezca pena privativa de libertad contado desde la fecha
del dictado del auto de formal prisin, empero, hay que recordar que
a favor del procesado opera la presuncin de inculpabilidad hasta
que no se demuestre lo contrario, y esto vendra a definirse en el
proceso penal, el cual al terminar con una sentencia ejecutoriada en
tal sentido, ello sustentara la suspensin de los derechos polticos
del quejoso, por lo que es inconcuso que aquella norma secundaria
es ms benfica, ya que no debe soslayarse que las garantas
consagradas en la Constitucin son de carcter mnimo y pueden ser
ampliadas por el legislador ordinario tal como ocurre en el citado
dispositivo 46 de la legislacin penal federal, al establecerse que la
suspensin en comento, se har hasta la sentencia, de manera que
al no advertirlo as el juez instructor, se vulnera en perjuicio del
titular del derecho pblico subjetivo, las garantas contenidas por el
80

tercer prrafo del artculo 14 y primer prrafo del 16
constitucionales
30


Solamente a manera de acotamiento y para robustecer mi tesitura,
estimo pertinente que al igual que el artculo 46 del Cdigo Penal Federal,
en nuestra entidad federativa, la fraccin VI del numeral 23, el Canon
Punitivo Estatal, seala como una consecuencia jurdica del delito, en
forma genrica la suspensin de derechos, sealndose en los preceptos
49 y 50 del propio ordenamiento legal, en lo medular que la suspensin
de prerrogativas se origina por tres causas, por ministerio de ley, por as
preverlo especficamente el delito de que se trate y por imponerse como
sancin independiente, comenzando a compurgarse desde la fecha de la
sentencia ejecutoriada que la imponga y durar solamente el tiempo de la
condena, quedando supeditada a la extincin de la sancin corporal
impuesta, coligindose de lo anterior que, el legislador ordinario
michoacano, tambin adopt en relacin a la fraccin II del artculo 38 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, una postura
ms benfica para el ciudadano sujeto a un procedimiento del orden
criminal, sin trastocar a la norma suprema, sino respetando de manera
irrestricta el principio de presuncin de inocencia imperante en el sistema
acusatorio.



30
Novena poca, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuentes: Semanario Judicial de la
Federacin. Tomo XXIII, Mayo de 2006, tesis 1.10.o P.J/8 Pagina 1525, Registro 175.103.
Jurisprudencia Penal.
81

5.2.- Propuesta fundamental.

Partiendo del hecho de que, la actual redaccin del artculo 38
fraccin II de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
presenta varias omisiones graves que se traducen en una serie de
posibles afectaciones a la esfera jurdica de todo gobernado sujeto activo-
pasivo de una actividad poltico-electoral, cualidades traducidas en votar y
ser votado, de asociarse y afiliarse en grupos o partidos reconocidos
institucionalmente, en atencin a las garantas que todo individuo goza al
estar sujeto a un procedimiento de naturaleza penal, no debiendo pasar
por alto que, no se esta incurriendo en la pifia de considerar dicha
disposicin como inconstitucional y por ende vulnerativa de garantas
individuales, lo cual sera un absurdo, al ser de explorado derecho que,
una disposicin constitucional no puede atentar contra la propia
constitucin en que se encuentra inmersa, pero si existen supuestos
fcticos, que impliquen una problemtica por contradiccin, esto es, por
un lado la Norma Suprema, autoriza la suspensin de los derechos
polticos del ciudadano, desde el auto de formal prisin, pero por otro
reconoce jerrquicamente que nadie puede ser restringido en sus
prerrogativas como ciudadano, sino hasta que se dicte sentencia
condenatoria, en base a los elementos de prueba que aporte la fiscala,
pues al inculpado no le corresponde probar su inocencia, al presumirme
constitucionalmente la misma, contradiccin que al momento de su
dilucidacin, bien podra ser interpretado de un modo equvoco por las
82

propias autoridades ya sean federales, estatales o municipales, con la
resultante vulneracin de garantas individuales o derechos
fundamentales del ser humano.

As las cosas, considero que, a fin de erradicar dolosas
interpretaciones y aun maliciosas aplicaciones en aras de intereses
mezquinos, lo mas sano sera que se derogara la fraccin II del artculo
38 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, aunado a
que en puridad tcnico jurdico constitucional-procesal penal, la
suspensin de las prerrogativas polticas de votar y ser votados en las
elecciones populares, de asociarse individual y libremente para tomar
parte en forma pacfica en los asuntos polticos y de afiliarse libre e
individualmente a los partidos polticos, quedara comprendida dentro de
la fraccin VI del mismo precepto constitucional, en donde se aduce que,
la restriccin multicitada, se dar cuando haya sentencia ejecutoriada que
imponga dicha sancin y solo de esa forma se lograra un respeto
irrestricto a los derechos humanos, tal y como se ha plasmado en
diversos instrumentos internacionales de los cuales, Mxico es parte, de
tal suerte que, la redaccin del precepto constitucional federal multicitado,
quedara en los siguientes trminos:




83

Los derechos o prerrogativas de los ciudadanos se
suspenden:
I. Por falta de cumplimiento, sin causa justificada, de cualquiera de
las obligaciones que impone el artculo 36. Esta suspensin durar
un ao y se impondr adems de las otras penas que por el mismo
hecho sealare la ley;
II. Derogada.
III. Durante la extincin de una pena corporal;
IV. Por vagancia o ebriedad consuetudinaria, declarada en los
trminos que prevengan las leyes;
V. Por estar prfugo de la justicia, desde que se dicte la orden de
aprehensin hasta que prescriba la accin penal, y
VI. Por sentencia ejecutoria que imponga como pena esa
suspensin.
La ley fijar los casos en que se pierdan y los dems en que se
suspendan los derechos de ciudadano, y la manera de hacer la
rehabilitacin







84

CONCLUSIONES

Habiendo desarrollado la investigacin como documental, y de
campo entre otras hago mi manifestacin de conclusiones, de las cuales
me permito plasmar y manifestar en base en los siguientes trminos, es
por ello que partiendo de cada uno de los captulos de que consta la tesis
que nos ocupa a realizar e investigar:

Primera.- Acorde a lo que se escribe en la Constitucin Poltica de
Los Estados Unidos Mexicanos, la nacionalidad mexicana se adquiere
nica y exclusivamente por dos formas, por el hecho natural del
nacimiento y por el procedimiento legal de naturalizacin, siendo
acreditable la condicin de nacional del Estado Mexicano mediante
prueba documental, como lo es con el acta de nacimiento, el certificado
de nacionalidad, la carta de naturalizacin, el pasaporte, la cdula de
identidad ciudadana y la matricula consular, los mexicanos ya sean por
nacimiento o naturalizacin tienen como obligaciones, el hecho de hacer
que sus hijos concurran a las escuelas a fin de obtener educacin
preescolar, primaria y secundaria, as como militar para mantenerse aptos
en el ejercicio de sus derechos y diestros en el manejo de las armas,
alistarse y servir en la guardia nacional, contribuir para los gastos pblicos
de manera proporcional y equitativa, mediante el pago de impuestos de la
federacin, entidad federativa y municipio en que se resida, as las cosas,
la nacionalidad mexicana es un presupuesto indispensable que
adminiculado con la mayora de edad y tener un modo honesto de vivir,
85

conllevan a adquirir la calidad de ciudadano, siendo hasta ese momento
en que se es titular de los derechos polticos.


Segunda.- entendemos en lo que se refiere a los derechos
polticos son aquellas prerrogativas que tiene un individuo cuando acta
ya en calidad de ciudadano de un Estado, cuya naturaleza jurdica estriba
en que se trata de derechos pblicos subjetivos, sin que en modo alguno
deban de confundirse con el conjunto de disposiciones normativas que
integran el derecho poltico electoral, pues ste ltimo solamente es el
instrumento para hacer valer los primeros, en nuestro pas, la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, reconoce lisa y llanamente
como derechos polticos fundamentales el votar y ser votado en las
elecciones populares, asociarse individual y libremente para tomar parte
en forma pacfica en los asuntos polticos y de afiliarse libre e
individualmente a los partidos legalmente reconocidos por el Instituto
Federal Electoral, de igual suerte, nuestra Carta Magna, seala que los
derechos polticos se suspenden, por falta de cumplimiento sin causa
justificada de las obligaciones que tiene todo ciudadano, por haber sido
declarado formalmente preso, durante la extincin de una pena corporal,
por vagancia y ebriedad consuetudinaria, por estar prfugo de la accin
de la justicia y por as haberlo determinado una autoridad judicial a ttulo
de pena.

Tercera.- En materia penal es quiz donde mayores garantas de
seguridad jurdica, consagra nuestra Carta Magna, en virtud de que las
86

autoridades estatales en ese rubro deben inexorablemente de sujetarse a
un conjunto de condiciones, requisitos y elementos previos a fin de que su
actuacin al incidir en la esfera jurdica del gobernado, tenga plena
validez y no sea de carcter arbitrario, ilegal e inconstitucional, as las
cosas la seguridad jurdica implica toralmente que nadie puede ser
privado de la vida, de la libertad, de sus posesiones, propiedades o
derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente
establecidos en los que se cumplan las formalidades esenciales del
procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al
hecho, ello tratndose de actos de autoridad de carcter privativo y en lo
que concierne a los de simple molestia, la prerrogativa constitucional en
comento se traduce en que nadie puede ser molestado en su persona,
familia, domicilio, papeles o posesiones sino en virtud de mandamiento
escrito de la autoridad competente que funde y motive la causa legal del
procedimiento, bajo tales premisas, de una interpretacin lgica, armnica
y sistemtica de los artculos 14, prrafo segundo, 16, prrafo primero, 19,
prrafo primero, 21, prrafo primero, y 102, apartado A, prrafo segundo,
de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, tenemos
que la ley suprema, eleva a la categora de garanta el principio de
presuncin de inocencia de todo inculpado, en virtud de que en los
numerales citados con antelacin se consigna en materia penal el sistema
acusatorio de enjuiciamiento, traducido en que la carga de la prueba
respecto del cuerpo del delito y la responsabilidad sea presuntiva o plena,
corresponde al ministerio pblico, exonerndose en consecuencia al
87

incriminado de la obligacin de acreditar su inocencia, al presumirse
siempre y en todo momento aqulla a su favor.

Cuarta.- El auto de formal prisin, acorde a su propia y especial
naturaleza, tcnicamente tan solo constituye una medida cautelar carente
de certeza jurdica, susceptible de impugnacin optativamente va
apelacin sin efectos suspensivos o en el amparo indirecto, en la
resolucin de plazo constitucional el juzgador de manera preliminar en
base a los hechos que le son consignados por el ministerio pblico
investigador, efecta la clasificacin de una figura delictuosa, as
sealada por la ley y que tiene sealada pena corporal, determinando que
existen elementos para presumir la culpabilidad del inculpado,
determinndose lo que ser materialmente el objeto del procesamiento,
pero sin que en modo alguno se prejuzgue, toda vez que ser durante la
secuela procedimental donde se aportaran por parte del ministerio pblico
los elementos de conviccin que estime pertinentes para acreditar los
extremos de su pretensin punitiva y de no cumplirse con dicha carga
procesal el fallo deber ser absolutorio.

Quinta.- Asimismo y de acuerdo a lo anterior y siendo el tema
principal de la tesis que se sustenta, se concluye que el artculo 38 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, establece en su
fraccin II que los derechos o prerrogativas de los ciudadanos se
suspenden por estar sujeto a un proceso criminal por delito que merezca
pena corporal, a contar desde la fecha del auto de formal prisin, de la
88

exgesis del contenido literal de la fraccin transcrita, se puede
vlidamente colegir que los derechos polticos del ciudadano son
susceptibles constitucionalmente de suspensin desde el momento en
que se dicta un auto de formal prisin, empero en dicha resolucin de
termino constitucional, acorde a su propia y especial naturaleza,
solamente se determina que existen los datos suficientes para comprobar
el cuerpo de un delito que merece pena corporal y hacer probable la
responsabilidad del indiciado y si desde dicho auto de plazo constitucional
se decreta la suspensin de los derechos polticos, se esta prejuzgando y
con ello resulta evidente que se contradice el principio de presuncin de
inocencia, mismo que se contiene implcitamente en la propia
Constitucin Federal, puesto que la privacin de los derechos polticos, es
una consecuencia jurdica del delito, susceptible de imposicin a ttulo de
pena en sentencia definitiva ejecutoriada y no como medida cautelar
desde el auto de formal prisin, de ah que sea menester la derogacin de
la citada fraccin II del artculo 38 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, con lo cual cobrara prevalencia por
tecnicidad la fraccin VI del referido precepto constitucional, lo cual
implica la propuesta fundamental, para el ciudadano tanto en nuestro
pas, estado o municipio, mismo que afecta al ciudadano que es parte de
esta sociedad en la relacin entre ciudadano y gobierno, es por eso que
en la propuesta de este tema de investigacin reitero la derogacin de lo
anteriormente mencionado, pudiendo derogarlo entonces quedara el
89

ciudadano con sus derechos fundamentales de votar y ser votado sin
antes haber sido sentenciado.






















90

FUENTES CONSULTADAS

a) Bibliografa.

1.- ARELLANO GARCIA, Carlos, Derecho Internacional Privado, Editorial
Porra, Mxico, 2004.

2.- BURGOA ORIHUELA, Ignacio, Las Garantas Individuales, Vigsimo
Novena
Edicin, Editorial Porra, Mxico, 1997.
3.- COVARRUBIAS DUEAS, Jos de Jess, Derecho Constitucional
Electoral,
Tercera Edicin, Editorial Porra, Mxico, 2003.

4.- DE ARILLA BAS, Fernando, El Procedimiento Penal en Mxico,
Editorial
Porra, Sociedad Annima, Mxico, 2001.

5.- GARCIA MAYNES, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho,
Cuadragsima Quinta Edicin, Editorial Porra, Mxico, 1993.

6.- MOTO SALAZAR, Efran, Elementos de Derecho, Trigsimo Quinta
Edicin,
Editorial Porra, Mxico, 1989.
91

7.- PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Derecho Internacional Privado,
Sptima Edicin, Editorial Oxford, Mxico, 2001.
8.- SILVA SILVA, Jorge Alberto. Derecho Internacional Privado, Primera
Edicin Editorial Porra, Mxico, 1999.
9.- SILVA SILVA, Jorge Alberto. Derecho procesal Penal, Segunda
Edicin, Mxico, Editorial Oxford, 2004.
10.- V. CASTRO, Juventino, Garantas y amparo, Segunda Edicin,
Editorial Porra Mexico, 2002.
b) Legislaciones.
1.- Cdigo Penal del Estado de Michoacn.
2.- Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de Michoacn.
3.- Cdigo Penal Federal.
4.- Constitucin Poltica de los Estado Unidos Mexicanos.
5.- Cdigo Federal de Instituciones y procedimientos Electorales.
6.- Ley de Nacionalidad.
7.- Ley General de Sistema de Medios de Impugnacin en Materia
Electoral.
c) Tratados Internacionales.
1.- Convencin Amrica sobre los Derechos Humanos
2.- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
d) Jurisprudencia
Ius 2006, junio 1917-diciembre 2006, Jurisprudencia y tesis aisladas,
poder Judicial de la Federacin, Suprema Corte de Justicia de la Nacion.