MINISTERIO DE SALUD Y ACCIN SOCIAL

RESOLUCIN 345/14- ESTABLCESE LAS NORMAS PARA EL EJERCICIO DEL

DERECHO DE OPCIN DE CAMBIO ENTRE LAS OBRAS SOCIALES.
BUENOS AIRES, 17 de marzo de 2014.
VISTO: las Leyes N 472 Y modificatoria y N 3.021, la Disposicin N 1-0bSBN09, el
Expediente N 24.689/14; Y
CONSIDERANDO:
Que mediante la Ley N 472 Y modificatoria se cre la Obra Social de la Ciudad de
Buenos Aires (ObSBA), con carcter de ente pblico no estatal, "organizada como
instituto de administracin mixta con capacidad de derecho pblico y privado, contando
con individualidad jurdica y autarqua administrativa y econmico financiera" (art. 1); Que
la citada Ley dispone que la obra social tiene "como objeto la prestacin de servicios de
salud que contengan acciones colectivas e individuales de promocin, prevencin,
atencin, recuperacin y rehabilitacin" (art. 3), siendo sus beneficiarios los agentes que
se desempeen en relacin de dependencia en la administracin central, organismos
descentralizados y autrquicos de la Ciudad de Buenos Aires, junto a su grupo familiar,
los trabajadores en relacin de dependencia de la Obra Social de la Ciudad de Buenos
Aires y los jubilados, pensionados y retirados que hubieran concluido su etapa activa en la
administracin de la Ciudad, junto a su grupo familiar (art. 19);
Que el mismo cuerpo legal encomend a la ObSBA adherir al rgimen del Sistema
Integrado Nacional de Salud, regido por las Leyes Nacionales N 23.660 Y N 23.661, sus
normas complementarias y reglamentarias, a partir de lo cual sus afiliados podran, en
igualdad de condiciones con los restantes trabajadores del pas, ejercer la libertad de
eleccin de su obra social (conf. Art. 37);
Que a travs de la Ley N 3.021 se estableci que a partir del 1 de abril de 2009
"quedar asegurada la libre opcin de obra social para todos los afiliados activos
comprendidos en la Ley N 472, a travs de una decisin individual y escrita de quienes
deseen ejercerla a favor de cualquiera de los agentes del seguro nacional de salud, de
acuerdo a las condiciones y pautas que fije la reglamentacin que dictar el Poder
Ejecutivo con sujecin a los principios de esta Ley ... " (art. 1, primera parte); Que "En el
caso de ejercicio de la opcin para recibir las prestaciones de otra obra social, el Poder
Ejecutivo deber transferirle mensualmente los aportes y contribuciones correspondientes
al afiliado y su grupo familiar, en los plazos y con las modalidades que establezca la
reglamentacin" (art. 2); Que, a su vez, dispone que el Poder Ejecutivo "implementar un
registro de entidades que, en el marco de la presente Ley, incorpore beneficiarios
provenientes de la ObSBA. Slo podrn inscribirse en este registro los agentes del
Sistema Nacional de Salud, los que quedarn obligados a recibir a los trabajadores que
ejerzan la opcin del Articulo 1, cualquiera fuere su nivel salarial o integracin de su
grupo familiar, brindndoseles a los mismos idnticas prestaciones de las que gozan los
beneficiarios de origen" (art. 5);
Que la Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires ha dictado su Disposicin N 1-0bSBN/
09, mediante la cual procedi a crear el denominado "Registro de Obras Sociales para
Convenios de Reciprocidad con ObSBA" (conf. arto 1), con el objeto de inscribir: a) a las
obras sociales comprendidas en la Ley Nacional de Obras Sociales y b) a las obras
sociales de origen provincial (conf. art. 2), estableciendo los requisitos para su inscripcin
y registracin;
Que, as pues, resulta necesario establecer un procedimiento para el ejercicio de la
opcin referenciada, que asegure la calidad, transparencia y veracidad en la emanacin
de voluntad de los beneficiarios, as como la continuidad del sistema, manteniendo el
equilibrio econmico para garantizar el nivel y la calidad prestacional; Por ello y en uso de
las facultades conferidas por el articulo 1 de la Ley N 3.021,

Por ello,
EL MINISTRO DE SALUD Y ACCION SOCIAL
RESUELVE:
Artculo 1._ La libre opcin de obra social prevista en el artculo 1 de la Ley N 3.021
podr ser ejercida por todos los afiliados activos de la Obra Social de la Ciudad de
Buenos Aires (ObSBA) desde el inicio de su relacin de empleo, conforme a la nmina de
entidades inscriptas en el "Registro de Obras Sociales para Convenios de Reciprocidad
con la ObSBA" creado por Disposicin N 1-0bSBN09 que hubieren suscripto convenio
con dicha entidad.
Artculo 2._ Conforme lo dispuesto por el art. 5 de la Ley N 3.021, crase bajo la
dependencia de la Unidad de Gestin de Recursos Humanos, dependiente del Ministerio
de Hacienda, el "Registro de Entidades con convenios con la ObSBA (Ley N 3.021)", el
que estar integrado con aquellas instituciones con las que la ObSBA celebre acuerdos
conducentes al ejercicio de la libre opcin dispuesta en el artculo 1 de la Ley N 3.021.
Artculo 3._ El afiliado que ejerza el derecho de opcin debe hacerlo con todos los
beneficiarios a su cargo, en un todo de acuerdo con el Rgimen de Afiliaciones vigente en
la ObSBA. No podrn ejercer la opcin: a) los jubilados y pensionados comprendidos en
la Ley N 472 Y b) los beneficiarios una vez terminada la relacin de empleo.
Artculo 4._ La libre opcin ser ejercida por el afiliado titular, en forma personal, ante la
ObSBA y slo podr formularse respecto a una obra social comprendida en el art 1 del
presente Decreto.
Artculo 5._ La ObSBA aprobar un formulario especial numerado para la iniciacin del
trmite por parte del afiliado y habilitar un libro especial rubricado por el Sndico de la
misma, denominado "Registro de Opcin de Cambio de Obra Social", que no podr ser
llevado por medios mecnicos ni tener hojas mviles, en el cual se registrarn las
opciones de acuerdo al orden de ingreso. Dicho Libro debe permanecer en la sede de la
ObSBA y estar habilitado para el ejercicio de la libre opcin durante un mnimo de ciento
ochenta (180) das corridos por ao calendario.
Artculo 6._ La ObSBA est obligada a considerar las solicitudes respetando el orden de
inscripcin en el Registro previsto en el artculo precedente y tendr un plazo mximo de
sesenta (60) das corridos desde la presentacin de dicha solicitud para aceptar y
disponer la transferencia, previo control del cumplimiento de los requisitos establecidos en
los artculos anteriores.
La opcin de cambio se har efectiva a partir del primer da del tercer mes posterior a su
aceptacin por parte de la ObSBA.
Artculo 7._ El afiliado que hubiere formulado la opcin y se convierta en beneficiario de
la obra social receptora, no podr hacer uso de una nueva opcin hacia otra de las obras
sociales autorizadas sin realizar previamente los aportes previstos en la Ley N 472 a
favor de la ObSBA, durante un perodo no inferior a doce (12) meses consecutivos.
Artculo 8._ A los efectos de mantener actualizado el Registro creado en el artculo 2del
presente Decreto, la ObSBA entregar a la Unidad de Gestin de Recursos Humanos,
dependiente del Ministerio de Hacienda, la informacin relativa a las instituciones con las
que celebre convenios en el marco de la Ley N 3.021.
Asimismo, le remitir mensualmente el listado de agentes transferidos en uso de la libre
opcin y arbitrar todas las dems medidas que resulten necesarias a los efectos del
correcto cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 9 de la presente resolucion.
Artculo 9.- Una vez efectivizada la opcin de cambio, la Unidad de Gestin de Recursos
Humanos transferir a la obra social elegida los aportes y contribuciones
correspondientes al afiliado, aplicando a tal efecto los conceptos, montos y porcentajes
establecidos por el Decreto N 10/PEN/09, debiendo remitirse el porcentaje restante a la
Obra Social de origen (ObSBA). Se excepta de lo dispuesto en el prrafo precedente la
transferencia de los aportes y contribuciones dispuestos en los incisos b) y d) del artculo
17 de la Ley N 472.
Artculo 10.- Los convenios a firmarse entre la ObSBA y las obras sociales inscriptas en el
Registro creado por la Disposicin N 1-0bSBAl09 determinarn la informacin que dichas
obras sociales debern entregar a quienes hubieren optado por ellas, especialmente en
relacin a las prestaciones autorizadas, las pautas bsicas de la cartilla, los
procedimientos para acceder a los servicios, los programas mdicos ofrecidos y los
costos que los afiliados pudieren tener que afrontar.
Artculo 11.- La entidad receptora tendr la obligacin de brindar a su exclusivo cargo al
afiliado proveniente de la ObSBA, como mnimo, las prestaciones que actualmente otorga
dicha entidad, sin objetar carencias, establecer preexistencias ni ningn tipo de examen
que condicione su admisin, en un todo de acuerdo con el rgimen de afiliacin vigente
en la ObSBA.
Artculo 12.- Sin perjuicio de lo establecido en los artculos precedentes, la ObSBA
deber, dentro de los sesenta (60) das corridos a partir de la publicacin de la presente
resolucin, aprobar y poner a disposicin de los afiliados planes prestacionales
alternativos a los actualmente vigentes, ya sea brindados de modo directo o a travs de
convenios con prestadores calificados.

DR. JUAN LUIS MANZUR
MINISTRO DE SALUD











}




Al Sr. Director de la Obra Social de
La Ciudad de Buenos Aires (O.S.B.A.)
S / D.-


ARMANDO CASTILLO ROJO, (D.N.I. 11.007008)
por derecho propio, con domicilio real en la calle Viamonte 20, piso 4, departamento B
de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, constituyendo domicilio procesal a los efectos
de las presentes actuaciones en Tucumn 1304, piso 2 de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, conjuntamente con mi letrado patrocinante Dr. Juan Carlos Bataglia ( T 35
F352 C.P.A.C.F.- T XLI F 260 C.A.S.I. CUIT 20-31234512-2), ante UD.
Respetuosamente me presento y digo;

I. OBJETO
Que vengo por el presente en legal tiempo y debida
forma, en los trminos del Art. 4to. De la Resolucin 345/14, a solicitarle a Ud. Tenga bien
NO afectar ms hacia la obra social a su cargo, los fondos correspondientes a aportes y
contribuciones por Obra Social que me pertenece. Y en consecuencia proceder a notificar
que los mismos sean derivados a la Obra Social Swiss Medical Group. Ello en virtud de
los antecedentes de hecho y derecho que a continuacin se exponen.

II. ANTECEDENTES
Que actualmente percibo de la Administracin
Nacional de la Seguridad Social el Beneficio Jubilatorio Nro. 10-0-2234871-0-2 , del cual
los fondos correspondientes a aportes y contribuciones por obra Social que me pertenece,
son transferidos a la Obra Social de La Ciudad de Buenos Aires (O.S.B.A)

Que sin perjuicio de ello, jams he utilizado los
servicios de esa Obra Social, ya que desde el inicio de mi relacin laboral he usufructuado
las prestaciones de la Obra Social de Swiss Medical Group, la cual continu utilizando
actualmente, pese a tener que abonarla yo directamente. Esto es as, dado la impuesta
derivacin de mis aportes a la Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires.
Que en ao 2009 se dict la Ley 3021, cuyo artculo
1 textualmente reza A partir del 1 de abril de 2009 quedar asegurada la libre opcin
de obra social para todos los afiliados activos comprendidos en la Ley N 472, a travs de
una decisin individual y escrita de quienes deseen ejercerla a favor de cualquiera de los
agentes del seguro nacional de salud, de acuerdo a las condiciones y pautas que fije la
reglamentacin que dictar el Poder Ejecutivo con sujecin a los principios de esta Ley,
dentro de los sesenta (60) das de su entrada en vigencia. La falta del dictado de las
normas reglamentarias a las cuales hace referencia el prrafo precedente, no ser
obstculo para el ejercicio de la opcin de cambio de obra social por parte de los
beneficiarios

As mismo el Artculo 2do. De dicha norma dispone:
En el caso de ejercicio de la opcin para recibir las prestaciones de otra obra social, el
Poder Ejecutivo, deber transferirle mensualmente los aportes y contribuciones
correspondientes al afiliado y su grupo familiar, en los plazos y con las modalidades que
establezca la reglamentacin.

Que a fin de reglamentar dicha opcin se dict la
resolucin 345/14, el cual mediante su artculo 1ro. Dispone La libre opcin de obra
social prevista en el artculo 1 de la Ley N 3.021 podr ser ejercida por todos los
afiliados activos de la Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires (OBSBA) desde el inicio
de su relacin de empleo, conforme a la nmina de entidades inscriptas en el "Registro de
Obras Sociales para Convenios de Reciprocidad con la OBSBA" creado por Disposicin
N 1-0bSBN09 que hubieren suscripto convenio con dicha entidad. En cuanto al modo y
la presentacin de la solicitud en cuestin, el artculo 4 de dicha norma reza La libre
opcin ser ejercida por el afiliado titular, en forma personal, ante la OBSBA.

As mismo, al mbito estrictamente subjetivo al que
hace referencia la 3021 respecto a la posibilidad de ejercicio del derecho de opcin, se a
expedido la jurisprudencia del fuero local declarando la inconstitucionalidad de ese
aspecto de ley 3021 diciendo: As las cosas, corresponde desestimar los agravios
vertidos por la parte demandada, confirmar la sentencia apelada en lo principal que
decide- esto es, en cuanto hace lugar al amparo, condena al cumplimiento de las
disposiciones del art.38 de la ley 472 y autoriza al actor al ejercicio del derecho de
eleccin de obra social- y declarar de oficio la inaplicabilidad de la ley 3021 en lo que
concierne al mbito subjetivo del derecho de eleccin que admite (afiliados
activos); debiendo entenderse, por lo tanto, que el derecho es reconocido a favor
de todos los afiliados a la obra social codemandada (afiliados activos y pasivos), de
tal manera que comprende al actor (cfe. Art.43, CN y 14 CCBA.). En este orden de ideas,
a fin de concretar el derecho de opcin de obra social corresponder comunicar a la
Administracin Nacional de la Seguridad Social (ANSES) que , en su carcter de agente
de retencin, deber proceder a efectuar los fondos correspondientes a los aportes y a
retribuciones por obra social, pertenecientes al actor, a la obra social que el disponga.
(CCA y T. Sala I Ferrer, Nstor Jorge c/OSCBA (Obra Social de la Ciudad de Buenos
Aires) s/Amparo (art 14 de la CCABA) Expte. 26993/0. 28/12/2010.) (El Subrayado me
pertenece).
| Se pase que dicho criterios esgrimido por la Cmara
en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnomo de Buenos Aires fue
posteriormente confirmado por el Tribunal Superior de Justicia, mxima autoridad judicial
en el mbito local.
En consecuencia de todo lo dicho, dada la letra de la
normativa regulatoria aplicable al caso y al inaplicabilidad dictada respecto de la limitacin
de la posibilidad de opcin solo a los afiliados activos, permitiendo as que dicho derecho
sea ejercido tambin por los sujetos pasivos, como es mi caso, y poniendo a todos los
afiliados en igualdad de condiciones conforme provee la Constitucin de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires en lgica consonancia con la Constitucin Nacional; es que
entiendo ciento por ciento plausible y legitima, la peticin que se efecta mediante esta
presentacin.
Por todo ello, no existiendo bice alguno a mi
peticin, solicito expresamente que en lo inmediato, los fondos correspondientes a los
aportes y contribuciones por obra social que me pertenecen sean derivados a la Obra
Social Swiss Medical Group.

As mismo, solicito se me extienda el certificado
correspondiente al caso, al fin de presentar el mismo por ante la ley por ante
Administracin Nacional de la Seguridad Social (ANSES) para que en su carcter de
agente de retencin tome acabado conocimiento de mi opcin y terminar as el trmite
que motiva la presente solicitud.

III. PETITORIO.
En base a todo lo antes dicho, expresamente solicito;
a) Se tenga por expresa y formalmente presentada
esta solicitud.
b) Se proceda al cese de derivacin de los fondos
correspondientes a los aportes y contribuciones
por obra social que me pertenecen a la Obra
Social de la Ciudad de Buenos Aires (OSBA).
c) Se procede a la inmediata derivacin de los
fondos correspondientes a los aportes y
contribuciones por obra social que me pertenecen
a la Obra Social Swiss Medical Group.
d) Se me extienda la constancia correspondiente al
fin de ser presentada por ante la Administracin
Nacional de la Seguridad Social (ANSES), para
que en su carcter de agente de retencin tome
acabado conocimiento de mi opcin y finalizar as
las tramitaciones del caso.


















Buenos Aires, 10 de Abril de 2014
SR ARMANDO CASTILLO ROJO
--------------------------------------

De mi consideracin:
Atento a la solicitud presentada que
formara carpeta N 320. 743/14. Se cumple notificar a usted que la Direccin de
Asuntos Legales del Ministerio de Salud; informa que a fs. 5 lo expuesto
precedentemente por el rea Unidad Normalizadora de rea Afiliaciones que a
continuacin se transcribe:
Atento a la presentacin de fs. 1/3 se cumple en sealar, que se
encuentra, vigente en la especie, los trminos de la ley local 3021 sancionada el
12/03/2009 promulgada, mediante Decreto N 263/009 del 1/04/2009; Publ. BOCBA N
3156 del 17/04/2009, la que excluye del ejercicio de libre opcin a los jubilados y
pensionados pertenecientes a este organismo. Por lo dems, toda vez que este
Organismo, no es un agente del Sistema de Seguros de Salud, sino un ente de salud de
carcter local, no corresponde su inclusin como tal, en los trminos de la ley 23.661,
importando as su exclusin de las Disposiciones que regulan el sistema de la citada ley.
En consecuencia no correspondera acceder a lo solicitado.-

Atentamente.-
MINISTERIO DE SALUD

















INTERPONE RECURSO DE RECONSIDERACION CON JERARQUICO EN SUBSIDIO.

Buenos Aires, 30 de Abril de 2014
Ref: Carpeta 470.405/14
Resolucin del 17de Marzo de 2014


Al Sr. Director de la Obra Social de
La Ciudad de Buenos Aires (O.S.B.A.)
S / D.-


ARMANDO CASTILLO ROJO, (D.N.I. 11.007008) por derecho propio, con domicilio real
en la calle Viamonte 20, piso 4, departamento B de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, constituyendo domicilio procesal a los efectos de las presentes actuaciones en
Tucumn 1304, piso 2 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, conjuntamente con mi
letrado patrocinante Dr. Juan Carlos Bataglia ( T 35 F352 C.P.A.C.F.- T XLI F 260
C.A.S.I. CUIT 20-31234512-2), ante UD. Respetuosamente me presento y digo;

I. OBJETO
Que vengo por el presente en legal tiempo y debida forma, a interponer Recurso de
Reconsideracin con Jerrquico en subsidio en los trminos del Art. 103-105-106-107 y
subsiguientes ccts. del Decreto 1510/97, contra la Resolucin 345/14 que con fecha de
Febrero de 2014 se dictara en el marco de la Carpeta Nro. 470.405/14 en cuanto dispone
que atento a la presentacin de fojas 1/3 que cumple en sealar que se encuentra
vigente en la especie, los trminos de la ley local 3021 sancionada el 12/3/2009
promulgada mediante Decreto Nro. 263/09 del 01/04/2009; Publ. BOCBA Nro.3156 del
17/04/2009, la que excluye del ejercicio de libre opcin de jubilados y pensionados
pertenecientes a este Organismo. Por lo dems toda vez que este Organismo, no es un
agente del Sistema de Seguro de Salud, sino un ente de salud de carcter local, no
corresponde su inclusin como tal, en los trminos de la
ley 23.661, importando as su exclusin de las Disposiciones que regulan el sistema de la
citada ley. En consecuencia no corresponde acceder a lo solicitado. En cuanto
considero que dicho acto se encuentra viciado en el elemento causa (Art.7 inc. b Decreto
1510/97) dado que los antecedentes de hecho y derecho sobre lo que se encuentra la
resolucin impugnada resultan falsos y alejados de la realidad.
Todo ello, a efectos que en base a los argumentos de hecho y derecho el punto pertinente
exponen, se resuelve la revocacin del acto por el presente cuestionado y se conceda a
esta parte la posibilidad de ejercer el derecho de opcin legtimamente previsto en la ley
3021 cuya inconstitucionalidad en cuanto a la limitacin a los afiliados pasivos fuera
judicialmente decretada.


II. COMPETENCIA

El Sr. Director de la Unidad Normalizadora del rea de Filiaciones de la Obra Social de la
Ciudad de Buenos Aires resulta competente para sustanciar y resolver el presente
Recurso de Reconsideracin, impuesto contra la Resolucin de marras, en virtud de lo
normado por el Art. 103 de la dto. Ley 1510/97. Ello pues, ha sido l quien emiti el acto
que por el presente se recurre.

III. TEMPORANEIDAD

La presente interposicin recursiva es tempornea por haber sido articulada dentro de los
diez das de notificado el acto impugnado (art.103 Dcto Ley 1510/97). Ello as, dado que
el acto recurrido NUNCA fue fehacientemente notificado conforme lo prevn los art.59 y
61 del decreto 1510/97 en cuanto a los actos que deben ser notificados y las formas de
notificaciones de los mismos. No cabe duda que al ser la Resolucin recurrida un acto
individual emitido en respuesta a la presentacin efectuada por esta parte con fecha 14 de
febrero de 2014, en el marco de la Carpeta 470.405/14, y que con su dictado resolva la
cuestin de fondo planteada, esta debi ser notificada conforme lo ordena el art.59 del
Decreto 1510/97 utilizando alguno de los medios de notificacin dispuestos en el art.61
del mismo cuerpo legal.
En relacin a ello el art.60 de la normativa citada dispone: Sin perjuicio de lo dispuesto en
el art. 67, in fine, las notificaciones se diligenciarn dentro de los cinco (5) das
computados a partir del siguiente al del acto objeto de notificacin e indicarn los recursos
que se pueden interponer contra dicho acto y el plazo en el cual deben articularse los
mismos o en su caso, si agota las instancias administrativas. La omisin o el error en que
se pudiere incurrir al afectar tal indicacin, no perjudicar al interesado ni permitir darle
por decado el derecho. La falta de indicacin de los recursos pertinentes, o de la
mencin, de si el acto administrativo agota o no las instancias administrativas traer
aparejada la nulidad de la notificacin.
En consecuencia habindose omitido dar estricto cumplimiento a las previsiones de los
art. 59, 60,61 y cctes. del Decreto 1510/97 no puede entenderse que ha empezado a
correr plazo alguno a efectos de recurrir la resolucin mencionada, ergo la presentacin
en tratamiento resulta legtimamente tempornea.
Por lo tanto, en base a todo lo dicho, la presentacin recursiva que ahora nos atae se
encuentra efectuada en debido tiempo.


IV. TRAMITE DEL RECURSO

Conforme emerge del art.107 del decreto 1510/97, en caso que el Sr. Director de la
Unidad Normalizadora del rea de Afiliaciones, resuelva rechazar de modo expreso el
recurso interpuesto, deber elevar, dentro de los cinco das, las actuaciones al superior
jerrquico a fin que este resuelva el Recurso Jerrquico impetrado en subsidio. Asimismo,
conforme surge expresamente de la norma citada, se me deber conferir, en caso que se
deniegue la pretensin contenida en el recurso de reconsideracin, cinco das para
mejorar o ampliar los argumentos del recurso.


IV. ANTECEDENTES DE HECHO
Hasta el ao 2013 esta parte se desempe como Fiscal de Primer Instancia en lo Penal,
Contravencional y de Faltas del Poder Judicial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Tras habrsele concedido y otorgado la jubilacin se ve excluido del ejercicio de libre
opcin de jubilados y pensionados pertenecientes a este Organismo. Por lo dems toda
vez que este Organismo, no es un agente del Sistema de Seguro de Salud, sino un ente
de salud de carcter local, no corresponde su inclusin como tal, en los trminos de la ley
23.661, siendo su intencin continuar con su obra social, la cual hasta la fecha abona en
forma particular siendo esta SWISS MEDICAL siendo obligado por dicha resolucin a
utilizar la Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires (OSBA).
Lo cierto es que esta parte jams ha utilizado los servicios de la misma, ya que desde el
inicio de la relacin laboral ha usufructuado las prestaciones de la Obra Social del Poder
Judicial de la Nacin, la cual contina utilizando pese a tener que abonarla directamente.
En base a ello, el 14 de Febrero de 2014, se realiz en los trminos del art. 7 del decreto
1510/97 reglamentario de la ley 472 y 3021, una presentacin ante esta Obra Social de la
Ciudad de Buenos Aires, a fin que no se afecten ms hacia la misma los fondos
correspondientes a aportes y contribuciones por obra social que legtimamente le
pertenecen al suscripto y en consecuencia proceda a notificar a la Administracin
Nacional de la Seguridad Social, que los mismos sean derivados a SWISS MEDICAL,
dicha presentacin se form la carpeta 470.405/14.
En el marco de dicho expediente, y en respuesta a la presentacin efectuada, con fecha
25 de Febrero de 2014 se resolvi Atento la presentacin de fs. 1/3, se cumple en
sealar, que se encuentra vigente en la especie, los trminos de la ley local 3021
sancionada el 12/03/2009 promulgada, mediante Decreto Nro. 263/009 del 01/04/2009;
Publ.BOCBA Nro.3156 del 17/04/2009, la que excluye del ejercicio de libre opcin a los
jubilados y pensionados pertenecientes a este organismo. Por lo dems, toda vez que
este Organismo, no es un agente del Sistema de Seguro de Salud, sino un ente de salud
de carcter local, no corresponde su inclusin como tal, en los trminos de la ley 23.661,
importando as su exclusin de las Disposiciones que regulan el sistema de la citada ley.
En consecuencia, no correspondera acceder a lo solicitado.
Dicho acto resulta cuestionable por diversas particularidades, la primera es que junto con
esa presentacin se realizaron otras dos ms, las cuales, salvo los datos personales,
resultaban de idntico tenor a la ma. A raz de estas se formaron las carpetas 469.905/14
y 469.906/14 respectivamente. Ahora bien, llamativamente pese a que las mismas
resultaban literalmente iguales en cuanto redaccin y peticin, en cada una de ellas se
resolvi de una manera distinta. Al presente se acompaa copia de ambos actos a fin que
se constate la veracidad de mis dichos.

V. ANTECEDENTES DE DERECHO
Ante la presentacin efectuada por esta parte, a la cual me remito por cuestiones de
celeridad y cuyos trminos pido se tenga en un todo por reproducidos en la presente, la
Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires resolvi emitir el acto por l presente
cuestionado. A efectos de una mayor claridad expositiva vamos a separar el mismo en
dos partes a fin de tirar por tierra sus exiguas e insostenibles argumentaciones. Veamos,
dicho acto reza: Atento la presentacin de fs.1/3, se cumple en sealar, que:
a) se encuentra vigente en la especie, los trminos de la ley local 3021 sancionada el
12/03/2009 promulgada, mediante Decreto Nro.263/009 del 01/04/2009; Publ. BOCBA
Nro.3156 del 17/04/2009, la que excluye del ejercicio de libre opcin a los jubilados y
pensionados pertenecientes a este organismo
Esta parte del acto cuestionado, sin perjuicio de demostrar sendos conocimientos
respecto a la fecha de sancin y publicacin de la normativa citada, omite referir que la
misma ha sido declarada inconstitucional en virtud de entender la violatoria del derecho
de igualdad de los afiliados a la misma, al hacer distincin entre su calidad de activos o
pasivos.
En cuanto al mbito estrictamente subjetivo a que hace referencia la ley 3021 respecto a
la posibilidad de ejercicio del derecho de opcin, se ha expedido la jurisprudencia del
fuero local declarando la inconstitucionalidad de ese aspecto de ley 3021 diciendo: As
las cosas, corresponde desestimar los agravios vertidos por la parte demandada,
confirmar la sentencia apelada en la principal que decide esto es, en cuanto hace lugar
al amparo, condena al cumplimiento de las disposiciones del art.38 de la ley 472 y
autoriza al actor al ejercicio del derecho de eleccin de obra social- y declarar de oficio la
inconstitucionalidad de la ley 3021 en lo concerniente al mbito subjetivo del derecho de
eleccin que admite (afiliados activos); debiendo entenderse, por tanto, que el derecho es
reconocido a favor de todos los afiliados a la obra social codemandada (afiliados activos y
pasivos), de manera tal que comprende al actor (cfe.
Art.43, CN y 14 CCBA). En este orden de ideas, a fin de concretar el derecho de opcin
de obra social corresponder comunicar a la Administracin Nacional de la Seguridad
Social (ANSES) que, en su carcter de agente de retencin, deber proceder a efectuar
los fondos correspondientes a los aportes y contribuciones por obra social, pertenecientes
al actor, a la obra social que l disponga. (CCA y T. Sala I. Ferrer, Nestor Jorge
c/OSCBA (Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires) s/amparo (art.14 CCABA)
Expte.26993/0. 28/12/2010). (El subrayado me pertenece).
A su turno el Tribunal Superior de Justicia de la Ciudad de Buenos Aires se expidi en
similar forma diciendo: Sin embargo, Ob.S.B.A no ha brindado, en su recurso,
explicacin alguna que permita demostrar por qu la posibilidad de opcin admitida para
los activos no podra alcanzar a los afiliados ya jubilados. La ausencia de una
fundamentacin suficiente impone rechazar el recurso por cuanto no se ha logrado
mostrar que la decisin legislativa descalificada en autos encuentre apoyo en razones
objetivas que diferencien a los dos grupos en funcin de caractersticas que permitan
privar a unos de lo que se otorga a otros sin lesionar la garanta de igualdad. Tampoco
cabe decir que la razn sea evidente. No es dudoso que personas en actividad y jubilados
son categoras conceptualmente discernibles. Pero, la circunstancia que permite
distinguirlos no constituye por s una razonable causa para limitar a unos y abrir la
posibilidad de elegir a otros. La mayor necesidad de servicio que podramos presumir en
quienes suponemos de mayor edad no parece un buen motivo para justificar que quienes
ms necesidad tienen menos reciban. Por cierto, es difcil suponer en el legislador la
vocacin de proteger por esta va a los jubilados. En lo que hace a la mayor capacidad
financiera de quienes estn en actividad, si sta fuera la situacin, tampoco parece que
sea un motivo para dejar a los pasivos en una obra social a la que se permite privar de los
recursos de quienes ms podran aportar y resultan habilitados a abandonar la obra social
por opcin. A ello se suma de circunstancia de que el diverso trato dispensado por la
normativa bajo estudio distingue dos grupos cuyos integrantes, sin embargo, no se ha
acreditado que se diferencian entre ellos en cuanto al modo en que el rgimen estimado
aplicable (ley 3021 y su reglamentacin) financia la cobertura en juego y, por
tanto, el planteo del recurrente no puede progresar. En tal sentido, cabe destacar que la
derivacin de fondos prevista por la reglamentacin establece de modo expreso que una
vez efectivizada la opcin de cambio, la Unidad de Gestin de Recursos Humanos
transferir a la obra social elegida los aportes y contribuciones correspondientes al
afiliado, aplicando a tal efecto los conceptos, montos y porcentajes establecidos por el
Decreto 10/PEN/09, debiendo remitirse el porcentaje restante a la Obra Social de origen
(Ob.S.B.A). Se excepta de lo dispuesto en el prrafo precedente la transferencia de los
aportes y contribuciones dispuestos en los incisos b) y d) del art.17 de la Ley Nro.472
(v.art.9 decreto 377/09). Dicho de otro modo, no se ha explicado por qu el sistema de
aporte aludido no podra ser aprovechado para activos y pasivos y, por tanto, la distincin
legal basada en la condicin de jubilado descalifica el precepto por no
encontrar apoyo en pautas objetivas que otorguen validez a la restriccin que se impone a
los pasivos. A esta altura, conviene recordar que el menoscabo de los arts.11 CCBA y 16
de la CN tambin se verifica por tratar de modo desigual a los iguales (Del Voto del Dr.
Lozano en TS) Expte. Nro.7889/11 Tourian, Norma Susana y otros s/GCBA y otros
s/amparo (art.14 CCABA) s/recurso de inconstitucionalidad concedido del 9 de mayo de
2012)
A mayor abundamiento, para cerrar el punto, insisto en el propio reconocimiento realizado
por la Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires, respecto de la viabilidad de esta misma
peticin cuando en el marco de la Carpeta 469.905 un colega mo, en igualdad de
condiciones que el dicente, realiz idntica presentacin. En respuesta a ella, este mismo
Ente dijo: Buenos Aires, 26 de Febrero de 2014 Atento la solicitud presentada que
formara carpeta Nro. 469.905/14. Se cumple en notificar a Ud. que la Direccin Asuntos
Legales de la Obra Social; informa de fs. 10 lo expuesto precedentemente que a
continuacin se transcribe: En atencin al requerimiento que efecta el afiliado a fs. 1/2
deber notificrsele que los aportes fueron derivados a esta Obra Social por un error del
Anses, por lo que deber encauzar su peticin a travs de ese organismo, quien ser el
encargado de enderezar tal situacin e iniciar el recupero de los
aportes mal derivados. El reclamo se efecta directamente ante el Anses, por lo que no es
necesario extender Certificado alguno por parte de esta Obra Social. Al presente se
acompaa copia de dicha notificacin (Anexo II)
Por todo esto, teniend en cuenta la inconstitucionalidad decretada y el propio
reconocimiento efectuado por esta misma obra social sobre la posibilidad del ejercicio del
derecho de libre opcin por parte de afiliados pasivos, no existe bice alguno que fundada
y legtimamente pueda oponerse a mi peticin, por tanto solicito que as se lo reconsidere
y oportunamente se lo resuelva.

B) Por otra parte, la misma resolucin objeto de imputacin, en su segunda parte dispone:
Por lo dems, toda vez que este Organismo, no es un agente del Sistema de Seguro
de Salud, sino un ente de salud de carcter local, no corresponde su inclusin como tal,
en los trminos de la Ley 23.661, importando as su exclusin de las Disposiciones que
regulan el sistema de la citada ley. En consecuencia, no correspondera acceder a lo
solicitado.

A fin de esclarecer este punto hagamos un sucinto repaso sobre las normas que rigen
esta Obra Social:

a) Mediante la ley 472 del 5 de agosto de 2000 se crea la Obra Social de la Ciudad de
Buenos Aires (O;S:B:A) que es continuadora del Instituto Municipal de Obra Social
(I.M.O.S) creado por la Ley N 20.382. la O.S.B.A tiene carcter de Ente Pblico no
Estatal, organizada como Instituto de administracin mixta con capacidad de derecho
pblico y privado, contando con individualidad jurdica y autarqua administrativa y
financiera (Art 1).
b) La O.S.B.A se regir por: a) Las previsiones de esta ley, b) las disposiciones que
adopten sus organismos de conduccin, c) la ley 153 de la Ciudad de Buenos Aires y d)
en forma supletoria y en lo que resultare pertinente, por las estipulaciones de origen
nacional contenidas en las Leyes Nros 23.660 y 23.661, normas reglamentarias,
complementarias y concordantes,. (Art 2 Ley 472).
c) Se establece como plazo mximo la fecha del 1 de enero de 2003, para que OSBA,
disponga su adhesin al rgimen del Sistema Integrado Nacional regido actualmente por
las Leyes Nacionales 23.660 y 23.661, sus normas complementarias y reglamentarias. A
partir de esa fecha sus afiliados podrn ejercer la libertad de eleccin de su obra social y
sta quedar adherida a las normas legales antes citadas. (Art 37 Ley 472).
d) Mediante la Ley N 3.021 se estableci a partir del 1 de Abril de 2009 que quedar
asegurada la libre opcin de obra social para todos los afiliados activos comprendidos en
la Ley N 472, a travs de una decisin individual y escrita de quienes deseen ejercerla a
favor de cualquiera de los agentes de seguro nacional de salud, de acuerdo a las
condiciones de la Ley N 472, a travs de una decisin individual y escrita de quienes
deseen ejercerla a favor de cualquiera de los agentes de seguro nacional de salud, de
acuerdo a las condiciones y pautas que fije la reglamentacin que dictada el Poder
Ejecutivo con sujecin a los principios de esta Ley, dentro de los sesenta (60) de su
entrada en vigencia. La falta del dictado de las normas reglamentarias a las cuales hace
referencia el prrafo precedente, no ser obstculo para el ejercicio de la opcin de
cambio de la obra social por parte de los beneficiarios. (Art 1) Esta ley
fue
reglamentada por decreto 377/09 del 29 de abril de 2009.
e) La citada ley 3021 a su vez dispone que el Poder Ejecutivo Implementar un registro
de entidades que, en el marco de la Presente Ley, incorpore beneficiarios provenientes de
OSBA. Solo podrn inscribirse en este registro los Agentes del Sistema Nacional de
Salud. (Art 5 Ley 3021).
f) Mediante el dictado de la Disposicin N 1-ObSBA/09 se procedi a crear el
denominado Registro de Obras Sociales para Convenios de Reciprocidad con Osba con
el objeto de inscribir a) a las obras sociales comprendidas en la Ley Nacional de Obras
Sociales y b) las obras sociales de origen provincial. Estableciendo los requisitos para su
inscripcin y registracin (Art. 1 y 2).

Del cuadro normativo detallado surge que expresamente se prev la aplicacin supletoria
en todo lo que resulte pertinente de la Ley 23.661. En consecuencia, excede al
entendimiento de esta parte la categora afirmacin vertida en la resolucin impugnada
mediante el presente en cuanto refiere . Toda vez que este Organismo, no es un
agente del sistema de Seguro de Salud, sino un ente de salud de carcter local, no
corresponde su inclusin como tal, en los trminos de la ley 23.661, importando as su
exclusin de las Disposiciones que regulan el sistema de la citada ley Pareciera que se
ha olvidado la intensin del legislador al sancionar la norma en cuestin, dado que no
existe otra interpretacin lgica y sensata a tremenda afirmacin ante el cuadro normativo
vigente y aplicable al caso concreto.



VI. DERECHO

La decisin administrativa que por el presente se impugna ha sido completamente
infundada y gravosa para mis intereses, pues adems de encontrarse teida de
arbitrariedad, a la luz de ser intempestiva y sorpresiva, apartndose de los antecedentes
de hecho y derecho del caso. (Art. 7 decreto 1510/97).



VII. PRUEBA

A fin de acreditar los extremos invocados acompao los siguientes medios de prueba:

A) DOCUMENTAL
- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
- Copia de la Presentacin efectuada el 14 de Febrero de 2014 ante la Obra Social de la
Ciudad de Buenos Aires.
- Copia de la Resolucin dictada el 25 de Febrero de 2014.
- Copia de la Resolucin dictada el 26 de Febrero de 2014 en la carpeta 469.905/14.
- Copia de la Resolucin dictada el 28 de Febrero de 2014 en la carpeta 469.906/14.





VIII. RESERVA DE CASO FEDERAL

Para el hipottico caso que recayera en estas actuaciones, una resolucin contraria a mis
intereses, dejo planteada la Reserva del Caso Federal, para ocurrir ante la Exema. Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, por la va del Recurso Extraordinario que prescribe el
art. 14 de la Ley N 48, ya que una resolucin condenatoria afectara seriamente mi
derecho a la propiedad a la salud y en consecuencia hasta la vida misma (art. 14, 14 bis y
17 de la C. N.) y especialmente sera una Sentencia arbitraria, por constituir una evidente
violacin de la Garanta de Debido Proceso adjetivo, derecho de defensa e igualdad ante
la Ley.




IX. AUTORIZACIONES

Sin perjuicio de mi actuacin, quedan autorizados a tomar vistas del expediente, a solicitar
y extraer fotocopias, a practicar desgloses, a diligenciar cdulas, cdulas Ley, oficio y
exhortos, a dejar nota y a toda otra diligencia pertinente durante la tramitacin de las
presentes actuaciones las Srtas. Lucrecia Re (D.N.I. 35.378.041) y Sra. Belen Glasberg-
Chaet (D.N.I. 32.553.259) indistintamente.-




X. PETITORIO

Atento todo lo expuesto, se solicita que:
1) Tenga por interpuesto el presente recurso de Reconsideracin con Jerrquico en
subsidio en Legal tiempo y debida forma.
2) Me tenga por recurrente en el carcter invocado.
3) Tenga por constituido el domicilio procesal y denunciado el real.
4) Tenga por acompaada la prueba documental glosada y se la considere en el momento
procesal oportuno.
5) Le confiera a esta presentacin el trmite de Ley conforme arts. 7 del decreto 263/09.
6) Tenga a bien revocar el acto impugnado y dictar otro conforme a derecho y en base a
las consideraciones arriba vertidas
7) Tenga presente y por acreditadas las reservas de incoar accin judicial por daos y
perjuicios y Caso Federal.





Proveer de conformidad que,
SERA JUSTICIA.-


























PROMUEVE ACCION POR AMPARO-
Sr.Juez:

ARMANDO CASTILLO ROJO, (D.N.I. 11.007008) por derecho propio, con domicilio real
en la calle Viamonte 20, piso 4, departamento B de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires, constituyendo domicilio procesal a los efectos de las presentes actuaciones en
Tucumn 1304, piso 2 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, conjuntamente con mi
letrado patrocinante Dr. Juan Carlos Bataglia ( T 35 F352 C.P.A.C.F.- T XLI F 260
C.A.S.I. CUIT 20-31234512-2), ante UD. Respetuosamente me presento y digo;

I - OBJETO
Que vengo en tiempo y forma a interponer accin de amparo en los trminos del artculo
43 de la Constitucin Nacional (en adelante, CN) y ley 16.986 en lo pertinente, contra el
Poder Ejecutivo Nacional Ministerio de Salud y Accin de la Nacin a fin de que
condene a la demandada a tomar todas las medidas pertinentes para NO afectar ms
hacia la obra social a su cargo, los fondos correspondientes a aportes y contribuciones
por Obra Social que me pertenece. Y en consecuencia proceder a notificar que los
mismos sean derivados a la Obra Social Swiss Medical Group. La no derivacin de dichos
fondos me producira un perjuicio por parte del Estado hacia mi persona, provocando una
flagrante violacin al derecho a la salud y a la vida, estando estos tutelados en los arts.
14, 14 bis, 75 inc. 22 CN (arts. 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales en adelante PIDESC arts. I y XI de la Declaracin
Americana de Derechos y Deberes del Hombre en adelante, DADDH-, arts. 3 y 25
de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos en adelante, DUDH). Ello en
virtud de los antecedentes de hecho y derecho que a continuacin se exponen.
II - LEGITIMACIN

Baso mi legitimacin para interponer la presente accin en funcin de lo normado
por el art. 43 de C.N. y dems derechos constitucionales reconocidos en el plexo
legal de aquella.

Me encuentro legitimado para interponer la presente accin de amparo, toda vez
que mi derecho a la salud y a la vida se encuentran reconocidos en nuestra Carta
Magna, como as tambin por los Tratados Internacionales de Derechos Humanos
con jerarqua constitucional.


III- HECHOS
Que actualmente percibo de la Administracin
Nacional de la Seguridad Social el Beneficio Jubilatorio Nro. 10-0-2234871-0-2 , del cual
los fondos correspondientes a aportes y contribuciones por obra Social que me pertenece,
son transferidos a la Obra Social de La Ciudad de Buenos Aires (O.S.B.A)

Que sin perjuicio de ello, jams he utilizado los
servicios de esa Obra Social, ya que desde el inicio de mi relacin laboral he usufructuado
las prestaciones de la Obra Social de Swiss Medical Group, la cual continu utilizando
actualmente, pese a tener que abonarla yo directamente. Esto es as, dado la impuesta
derivacin de mis aportes a la Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires.
Que en ao 2009 se dict la Ley 3021, cuyo artculo
1 textualmente reza A partir del 1 de abril de 2009 quedar asegurada la libre opcin
de obra social para todos los afiliados activos comprendidos en la Ley N 472, a travs de
una decisin individual y escrita de quienes deseen ejercerla a favor de cualquiera de los
agentes del seguro nacional de salud, de acuerdo a las condiciones y pautas que fije la
reglamentacin que dictar el Poder Ejecutivo con sujecin a los principios de esta Ley,
dentro de los sesenta (60) das de su entrada en vigencia. La falta del dictado de las
normas reglamentarias a las cuales hace referencia el prrafo precedente, no ser
obstculo para el ejercicio de la opcin de cambio de obra social por parte de los
beneficiarios

As mismo el Artculo 2do. De dicha norma dispone:
En el caso de ejercicio de la opcin para recibir las prestaciones de otra obra social, el
Poder Ejecutivo, deber transferirle mensualmente los aportes y contribuciones
correspondientes al afiliado y su grupo familiar, en los plazos y con las modalidades que
establezca la reglamentacin.

Que a fin de reglamentar dicha opcin se dict la
resolucin 345/14, el cual mediante su artculo 1ro. Dispone La libre opcin de obra
social prevista en el artculo 1 de la Ley N 3.021 podr ser ejercida por todos los
afiliados activos de la Obra Social de la Ciudad de Buenos Aires (OBSBA) desde el inicio
de su relacin de empleo, conforme a la nmina de entidades inscriptas en el "Registro de
Obras Sociales para Convenios de Reciprocidad con la OBSBA" creado por Disposicin
N 1-0bSBN09 que hubieren suscripto convenio con dicha entidad. En cuanto al modo y
la presentacin de la solicitud en cuestin, el artculo 4 de dicha norma reza La libre
opcin ser ejercida por el afiliado titular, en forma personal, ante la OBSBA.

As mismo, al mbito estrictamente subjetivo al que
hace referencia la 3021 respecto a la posibilidad de ejercicio del derecho de opcin, se a
expedido la jurisprudencia del fuero local declarando la inconstitucionalidad de ese
aspecto de ley 3021 diciendo: As las cosas, corresponde desestimar los agravios
vertidos por la parte demandada, confirmar la sentencia apelada en lo principal que
decide- esto es, en cuanto hace lugar al amparo, condena al cumplimiento de las
disposiciones del art.38 de la ley 472 y autoriza al actor al ejercicio del derecho de
eleccin de obra social- y declarar de oficio la inaplicabilidad de la ley 3021 en lo que
concierne al mbito subjetivo del derecho de eleccin que admite (afiliados
activos); debiendo entenderse, por lo tanto, que el derecho es reconocido a favor
de todos los afiliados a la obra social codemandada (afiliados activos y pasivos), de
tal manera que comprende al actor (cfe. Art.43, CN y 14 CCBA.). En este orden de ideas,
a fin de concretar el derecho de opcin de obra social corresponder comunicar a la
Administracin Nacional de la Seguridad Social (ANSES) que , en su carcter de agente
de retencin, deber proceder a efectuar los fondos correspondientes a los aportes y a
retribuciones por obra social, pertenecientes al actor, a la obra social que el disponga.
(CCA y T. Sala I Ferrer, Nstor Jorge c/OSCBA (Obra Social de la Ciudad de Buenos
Aires) s/Amparo (art 14 de la CCABA) Expte. 26993/0. 28/12/2010.) (El Subrayado me
pertenece).
| Se pase que dicho criterios esgrimido por la Cmara
en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnomo de Buenos Aires fue
posteriormente confirmado por el Tribunal Superior de Justicia, mxima autoridad judicial
en el mbito local.
En consecuencia de todo lo dicho, dada la letra de la
normativa regulatoria aplicable al caso y al inaplicabilidad dictada respecto de la limitacin
de la posibilidad de opcin solo a los afiliados activos, permitiendo as que dicho derecho
sea ejercido tambin por los sujetos pasivos, como es mi caso, y poniendo a todos los
afiliados en igualdad de condiciones conforme provee la Constitucin de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires en lgica consonancia con la Constitucin Nacional; es que
entiendo ciento por ciento plausible y legitima, la peticin que se efecta mediante esta
presentacin.
Por todo ello, no existiendo bice alguno a mi
peticin, solicito expresamente que en lo inmediato, los fondos correspondientes a los
aportes y contribuciones por obra social que me pertenecen sean derivados a la Obra
Social Swiss Medical Group.