Exposición N° 2.

Derecho Procesal III: “Ejecución y

procedimientos especiales”.

Profesor: Jordi Delgado Castro.

Ayudante: Felipe Carrasco Véliz.

Unidad II: “Los procedimientos de ejecución de las

resoluciones judiciales”.

Cumplimiento incidental de las resoluciones judiciales.

Nociones generales.

Sabido es, que una vez declarado un derecho por

sentencia firme, para hacer efectiva la tutela del derecho,
es menester, cumplirla o ejecutarla. En general, las
resoluciones se cumplen atendida la naturaleza de lo
resuelto, pues si se ordena la restitución de un inmueble, es
necesario oficiar o notificar al Conservador de Bienes Raíces
Respectivo, para que lleve a cabo la diligencia. Pero dicha,
actuación, no constituye, en caso alguno un procedimiento de
ejecución. En este sentido, don Luís Gonzalo Navarrete
Villegas1, establece una clasificación tripartita de los
procedimientos, los cuales, a saber, pueden ser: A.- Proceso
de declaración sin posterior ejecución. En esta clase de
procedimientos, no es necesaria la ejecución de la
resolución, sin perjuicio de las actuaciones materiales de
cumplimiento, como por ejemplo en una nulidad de matrimonio,
en que se debe inscribir la resolución que la declare en el
registro de matrimonio del Servicio de Registro Civil e
identidad. Se aplica generalmente a las sentencias
declarativas y constitutivas. B.- Proceso de de declaración
con ejecución posterior. Este es el caso del cumplimiento con
citación o cumplimiento incidental de las resoluciones
judiciales. En este caso la sentencia de condena, firme o
ejecutoriada, produce el efecto de cosa juzgada, derivándose
tanto la excepción como la acción. Constituye título
ejecutivo y puede ser ejecutada de acuerdo al procedimiento
contemplado en los artículos 233 del C.P.C. o bien de acuerdo

1
NAVARRETE VILLEGAS, Luís. “Embargo, tercerías y realización de bienes”.
Editorial Jurídica de Chile. Segunda edición ampliada y puesta al día (2004).
Págs. 20 a 23.
a las reglas del Título I del Libro III del C.P.C. C.-
Proceso de ejecución sin previo proceso de declaración. Es el
caso, del procedimiento ejecutivo, cuando se funda en alguno
de los títulos enumerados en el artículo 434 del C.P.C., y
excluyéndose el caso del N° 1 de dicho precepto, pues aquí
nos encontraríamos en el supuesto de la letra B.

Resulta que el procedimiento del cumplimiento

incidental, tiene una limitada aplicación y particulares
características que nos harán diferenciarlo del procedimiento
ejecutivo de aplicación general2. Respecto de la limitada
aplicación, podemos decir, que se traduce en que sólo se
pueden cumplir conforme a estas reglas las sentencias
definitivas e interlocutorias firmes o ejecutoriadas y las
que causen ejecutoria, dictadas por el mismo tribunal en que
se pide dicho cumplimiento. Es decir, sólo en cuanto se trate
de un título ejecutivo judicial, ante el mismo tribunal que
conoció del juicio declarativo. Además, el cumplimiento
incidental se debe solicitar dentro del plazo de un año
contado desde la fecha en que dicho fallo adquirió firmeza.
Por último, debe determinarse si existen reglas especiales
para el cumplimiento de la resolución de que se trate, caso
en el cual por aplicación del principio de “lex especiallis”,
se tramitará conforme a ella.

Respecto de las características de este procedimiento,

se pueden destacar las siguientes: 1.- Se trata de un
procedimiento incidental y restringido. 2.- Se tramita de
acuerdo a las reglas de los incidentes, cuando existe
oposición. 3.- Existen limitadas excepciones en las cuales
fundar la oposición, designadas en el artículo 234 del C.P.C.
y estas deben fundarse en hechos ocurridos con posterioridad
a la sentencia cuyo cumplimiento se pide.

Explicaremos diversos problemas prácticos referidos a

casos reales, en que la jurisprudencia ha sido oscilante.
La primera problemática, es determinar, si es procedente
el cumplimiento con citación, respecto de equivalentes
jurisdiccionales. Sabido es entre nosotros, que existen
formas anómalas de terminación del juicio, como el abandono
2
El cumplimiento incidental de las resoluciones judiciales suele ser
conocido como procedimiento ejecutivo incidental, pues se trata de un
procedimiento de ejecución y se tramita según las reglas establecidas para los
incidentes.
del procedimiento, el desistimiento de la demanda, la
transacción, el avenimiento, etc. Es necesario aclarar si por
ejemplo se puede cumplir incidentalmente un avenimiento o una
transacción. En un fallo publicado en Jurisprudencia al Día,
Anuario 2006, tomo II3, ha sentado últimamente las bases de
una respuesta. Ocurre que en una causa de demarcación y
cerramiento, se llegó a una transacción, que en los términos
del artículo 2446 del Código Civil, “es un contrato en que
las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o
precaven un litigio eventual”. Dicha transacción, fue
aprobada por el juez y se ordenó archivar los autos, pues con
ella se puso término al litigio. Resulta que la parte
demandante solicitó el cumplimiento incidental del
avenimiento (llamada por ellos transacción), de acuerdo al
procedimiento regulado por los Arts. 233 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil. Se fundó la solicitud de
cumplimiento compulsivo, en la circunstancia de la negativa
de los demandados a llevar a efecto el avenimiento. La parte
demandada, se puso al cumplimiento aludiendo que el actor se
desistió de la acción al consentir la transacción, además el
avenimiento se encuentra cumplido. Expuso también, que el
avenimiento no es susceptible de ser cumplido
incidentalmente, pues al constituir un título ejecutivo de
acuerdo a lo prescrito por el artículo 434 N° 3 del Código de
Procedimiento Civil, debe ser cumplido de según dichas
reglas. En la especie, como se trataba de una obligación de
hacer (demarcar y cerrar el predio), debía someterse al
procedimiento establecido por los artículos 530 y siguientes
del mismo Código (Título II del Libro III). El decimoquinto
juzgado civil de Santiago, desecho las excepciones opuestas,
sin dar sus fundamentos. Apelada para ante la Corte de
Apelaciones de Santiago, se confirmó. Recurrida de casación
en la forma y en el fondo la resolución que confirmó la
desestimación de las excepciones. La Corte Suprema, en lo que
nos interesa acogió los argumentos esgrimidos por la parte
demandada, casando de oficio la resolución y dictando la
consecuente sentencia de reemplazo4.

3
Jurisprudencia al día. Tomo II. Anuario 2006. Editorial Lexis Nexis. Págs.
335 a 339.
4
Se concedió la casación en la forma de oficio, fundado en el Art. 768 N° 5
pues la sentencia que desestimó las excepciones no cumplía los requisitos del
Art. 170 del C.P.C. Se dictó sentencia de reemplazo, debido a que el Art. 786
Inc. 3° del mismo Código, establece que se dictará esta clase de sentencia cuando
el recurso acogido se funda en los N°s 4, 5, 6, 7 del Art. 768 del C.P.C.
 Otro caso práctico de interés, es el referido a la
naturaleza jurídica del derecho establecido en el Artículo
173 Inciso 2° del Código de Procedimiento Civil5, relativo a
la fijación del monto y especie de los perjuicios en la
ejecución del fallo6. Sin ahondar demasiado en ello, lo que
nos importa es el problema que surge a propósito del
cumplimiento con citación. Resulta que el precepto citado,
consagra la posibilidad de que el actor que demanda
indemnización de perjuicios, demande sólo su procedencia en
el respectivo juicio declarativo, reservándose el derecho de
discutir su monto y especie en la ejecución del fallo
(cumplimiento con citación). Declarada la reparación por
sentencia firme, no puede ser demandada en juicio ejecutivo,
pues el título al no mencionar el monto a que se limita los
perjuicios, contiene una obligación ilíquida. Por lo
anterior, se requiere litigar en la etapa del cumplimiento
del fallo, sobre la especie y monto de los mismos. En el
artículo reseñado escrito por don Julio Salas Vivaldi, se
establece que la gestión destinada a fijar el monto de los
perjuicios cuya reparación ya fue declarada por sentencia
firme, es la de un juicio aparte, debiendo, como ocurre en la
especie, notificarse personalmente la resolución7 que concede
el cumplimiento con citación, pues se ejerce una acción
distinta a la acción de cosa juzgada que emana del artículo
176 del Código de Procedimiento Civil. Según las reglas
generales del cumplimiento con citación la resolución que lo
concede se debe notificar por cédula, como en este caso, no
se notificó en la forma legal, por tanto se promovió un
incidente de nulidad procesal específica por falta o vicio en
la notificación (Artículo 80 Código de Procedimiento Civil) y
en subsidio la nulidad genérica de acuerdo a los artículos 83
5
La mayoría de la doctrina es de la opinión de que esta regla se aplica sólo
respecto de la indemnización de perjuicios en los juicios de responsabilidad
contractual. Pablo Rodríguez Grez, pese a que existe jurisprudencia en contrario,
postula que no existen razones para sostenerlo, a saber: a.- El artículo 173 del
C.P.C. se encuentra en el libro I, constituyendo una “de las disposiciones
comunes a todo procedimiento”. b.- El Código emplea la expresión indemnización,
sin limitarla a una clase determinada responsabilidad, pues donde el legislador
no distingue, no le cabe al intérprete distinguir. Entre otras. Para profundizar,
ver a Pablo Rodríguez Grez, “Responsabilidad extracontractual”, Editorial
Jurídica de Chile, primera edición 1999, págs. 357 a 360.
6
Publicado en Estudios de Derecho Procesal, de Julio Salas Vivaldi, primera
edición de 2006, págs. 457 y siguientes. También en Revista de Derecho N° 204,
Año LXVI julio a diciembre, Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Universidad
de Concepción.
7
La resolución que comúnmente concede el cumplimiento incidental será del
tenor siguiente “como se pide con citación”. En la situación en comento, como se
demanda el monto y especie que se tramita como incidente (Art. 235 N° 6 C.P.C.) y
además el cumplimiento (dos acciones), la resolución del tribunal será diferente
y dirá “a lo principal: Traslado por tres días, al otrosí: Como se pide, con
citación”.
y 84 del mismo cuerpo normativo. Como se dijo en una nota al
pie, la demanda que tiene por objeto determinar la especie y
monto de los perjuicios se tramitará como incidente según el
artículo 235 N° 6 del Código de Procedimiento Civil. Esta
norma complementa el citado artículo 173 del mismo Código.

Lo anterior no es indiferente, pues en la práctica se

puede perder mucho tiempo al no pedir como dicen los
tribunales “lo que en derecho corresponde”.

Para terminar, y valiéndome del mismo caso comentado por

el profesor Salas, relativo a la posibilidad de impetrar la
nulidad de todo lo obrado. Es importante dejar en claro, que
no obstante encontrarse firme o ejecutoriada la sentencia que
fijó el monto y especie del daño, se acogió el incidente de
nulidad de todo lo obrado, constituyendo una excepción al
criterio seguido por nuestros tribunales de justicia, pues
han aplicado generalmente el principio de inmutabilidad de
las decisiones judiciales, una vez que estas se encuentran
firmes. En conclusión, podemos decir que este procedimiento
es de vital importancia, atendida la circunstancia de que
dictada la sentencia definitiva en un juicio declarativo,
para restablecer los derechos vulnerados, deben cumplirse a
través de la forma estudiada.