Acciones Del Comprador Insatisfecho

SOBRE LAS ACCIONES DEL COMPRADOR INSATISFECHO
*
FABRICIO MANTILLA ESPINOSA
**
El proyecto de la ciencia moderna consiste en ordenar los hechos
histricos en nuestras propias formas de pensamiento, las catego-
ras de los modernos, que por ineptitud y vanidad consideramos las
nicas racionales
1
.
Hace algn tiempo elabor un artculo al alimn con el profesor FRANCIS-
CO TERNERA BARRIOS
2
sobre este mismo tema; sin embargo, con ocasin de una
ponencia que tuve que realizar algunos meses atrs
3
, entr a cuestionarse de
nuevo respecto de las mismas ideas y esto me condujo no solo a analizar con ms
detenimiento ciertos aspectos que se haban dejado en el tintero, sino, adems,
a replantear, en mltiples puntos, mi posicin inicial. El propsito de estas
breves lneas es, entonces, retomar el tema de las acciones del comprador in-
satisfecho para as desarrollar nuevos aspectos y proceder a aclarar y precisar
los planteamientos publicados anteriormente.
Para situarnos en el tema es necesario volver a exponer el problema ob-
jeto de mi anlisis. Ruego al lector me excuse por las eventuales repeticiones
en las que tendr que incurrir. Comenzar, entonces, con un ejemplo
4
:
*
Agradezco muy especialmente a Marion Bleusez, Bruno Caprile Biermann, Juan David
Rivera Nio y Francisco Ternera Barrios por sus valiosos comentarios a estas lneas.
Este trabajo se realiz en desarrollo del proyecto La nocin de contrato de la lnea de
investigacin en derecho civil del Grupo de Investigacin en Derecho Privado de la Facultad
de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario.
Todas las citas de textos en francs son traducciones libres.
**
Profesor de la Universidad del Rosario
1
MICHEL VILLEY, Signification philosophique du droit romain, en Archives de
philosophie du droit, t. XXVI, Lutile et le juste, Paris, Sirey, 1981, pg. 386.
2
FABRICIO MANTILLA ESPINOSA y FRANCISCO TERNERA BARRIOS, Las acciones del com-
prador insatisfecho en el derecho colombiano: un problema de incertidumbre jurdica, en
Estudios de derecho privado en homenaje a Christian Larroumet, Bogot, Universidad del
Rosario, 2008, pgs. 299 a 326.
3
Con ocasin del congreso internacional Modernizacin del Derecho de las Obligacio-
nes en Europa y Latinoamrica, organizado por la Pontificia Universidad Catlica de
Valparaso los das 26 y 27 de agosto de 2008.
4
Por ejemplo entiendo un problema prctico, con muchas variables de distinta ndo-
le, que es susceptible de diversas soluciones o que, incluso, puede no tener solucin normati-
CONTENIDO
REALIDADES Y TENDENCIAS DEL DERECHO EN EL SIGLO XXI
524
Imaginemos que una empresa, llamada A, compra una mquina industrial
a la compaa importadora B. La mquina se entrega y comienza a ser utiliza-
da. Al cabo de un tiempo, esta presenta fallas de funcionamiento que se tradu-
cen en una menor produccin que la esperada.
Este es el problema en cuestin. Intentar analizarlo con la perspectiva de
los abogados
5
, es decir, utilizar el arsenal normativo del derecho colombiano
para tratar de defender la posicin de cada una de las partes; luego, adoptar la
perspectiva del profesor y hablar sobre las normas propiamente dichas
6
.
El abogado de la empresa A muy probablemente sostendr: 1) que su clien-
te compr una mquina con ciertas caractersticas fsicas y que tuviera una
determinada produccin; 2) que la mquina que le entregaron no tena la pro-
duccin que el vendedor le haba prometido; por ende, este no le entreg la cosa
objeto del contrato, sino otra cosa distinta; y 3) que de haber sabido que la mqui-
na no funcionaba bien, no la habra comprado o, a lo sumo, habra pagado menos
por ella.
Si partimos del supuesto de que las fallas de funcionamiento estn perfec-
tamente probadas, el abogado del importador B podra argumentar: 1) que su
cliente se comprometi a entregar una mquina que correspondiera a una refe-
rencia del mercado y 2) que la mquina que entreg al comprador corresponde
a la estipulada en el contrato, solo que no funciona bien.
Ahora, cul sera el inters de los abogados de las partes en argumentar
en estos dos sentidos contrarios? La respuesta parece clara: cada uno de ellos
utiliz una estrategia distinta encaminada a sustentar sus pretensiones en nor-
mas diferentes:
La argumentacin de la empresa A podra servir de fundamento, por un
lado, para reclamar la resolucin o la ejecucin forzosa del contrato por
incumplimiento de la obligacin de entrega, junto con indemnizacin de per-
juicios (C. C., art. 1546 y C. de Co., art. 870), para lo cual tendra un plazo de
va. Vase al respecto: GENARO CARRI, Cmo estudiar y cmo argumentar un caso. Conse-
jos elementales para abogados jvenes, Buenos Aires, Lexis Nexis-Abeledo-Perrot, 2003.
5
La labor de los abogados es, pues, una labor tcnica; consiste en usar ciertos medios
para alcanzar un resultado a partir de una situacin inicial dada. Ibid., pg. 26.
Sobre la tcnica argumentativa de los abogados, vase: FRANOIS MARTINEAU, Petit trait
dargumentation judiciaire, Paris, Dalloz, coll. Praxis Dalloz, 2008.
6
Las normas son enunciados prescriptivos que se usan para ordenar, prohibir o per-
mitir conductas humanas. Las proposiciones normativas son enunciados descriptivos que se
usan para informar acerca de las normas o acerca de las obligaciones, prohibiciones o per-
misiones establecidas por las normas. CARLOS ALCHOURRN y EUGENIO BULYGIN, Introduc-
cin a la metodologa de las ciencias jurdicas y sociales, Buenos Aires, Astrea, 1993, pg.
173.
SOBRE LAS ACCIONES DEL COMPRADOR INSATISFECHO 525
prescripcin de diez aos (C. C., art. 2536 mod. ley 791 de 2002, art. 8). Por
otro lado, cabra la posibilidad de solicitar la nulidad del contrato por error en
las calidades substanciales de la cosa (C. C., arts. 1511 y 1740 a 1743 y C. de
Co., art. 900), lo cual le permitira al demandante reclamar la indemnizacin
de perjuicios solo en la hiptesis en que lograra probar el dolo o la culpa
precontractual del demandado. Esta accin tiene un plazo de prescripcin de
cuatro aos en materia civil (C. C., art. 1750) y dos aos en materia comercial
(C. de Co., art. 900, inc. 2).
La respuesta del importador B le permitira sostener que las nicas accio-
nes procedentes son las edilicias: la accin redhibitoria que da lugar a la res-
cisin cuando el problema de funcionamiento es grave (C. C., arts. 1914,
1917, 1925) o la accin estimatoria que permite la rebaja del precio cuan-
do los vicios de la cosa son de menor importancia. Ahora bien, estas acciones
solo permiten la indemnizacin de perjuicios en la hiptesis de que el vendedor
hubiera conocido los vicios o debiera conocerlos por razn de su profesin u ofi-
cio (C. C., art. 1918 y C. de Co., art. 934, inc. 2)
7
y, adems, tienen unos pla-
zos de prescripcin bastante breves, contados a partir de la entrega: en materia
civil, la accin redhibitoria prescribe en seis meses respecto de compras de
bienes muebles y en un ao si los bienes son inmuebles, y la accin estimatoria
tiene unos plazos de un ao, y dieciocho meses, respectivamente; en materia
comercial, el trmino siempre es de seis meses (C. C., arts. 1923, 1926 y C. de
Co., art. 938).
En este ensayo me limitar a analizar las normas invocadas por las partes
en nuestro ejemplo y, por consiguiente, dejar de lado otras disposiciones pro-
pias a ciertos regmenes especiales, a saber: la garanta por buen funcionamiento
(C. de Co., arts. 932 y 933)
8
, las reglas respecto de los vicios de construccin
7
Si ejerce las acciones edilicias, para lo cual dispone de los plazos que establecen los
arts. 1866 y 1869 [C. C. chileno], se enfrentar al obstculo de que estas solo le permiten
reclamar la garanta, esto es, los daos causados en la cosa objeto del contrato, mas no la
responsabilidad, o sea, los daos causados por la cosa objeto del contrato. BRUNO CAPRI-
LE BIERMANN, Las acciones del acreedor insatisfecho: el cmulo actual (ley de proteccin al
consumidor, vicios redhibitorios, error substancial, resolucin por incumplimiento) y la ten-
dencia al deber de conformidad (Convencin de Viena de 1980 sobre compraventa interna-
cional de mercaderas y Directiva Europea 1999-44-CE), en Estudios de derecho privado
en homenaje a Christian Larroumet, op. cit., pgs. 572 y 573.
8
Una breve explicacin de esta garanta en: C. S. de J., Cas. Civ., 11- 09-1991, M. P.
Alberto Ospina Botero, G. J., 212, nm. 2451, pgs. 126 a 128.
Si bien es cierto la garanta permite reparar perjuicios, no resulta claro que pueda asi-
milarse a la responsabilidad contractual del rgimen comn, ya que aquellos parecen limitar-
se a los causados en la cosa y no por la cosa. Adems, el vendedor no podra alegar la causa
extraa para liberarse de su obligacin. Esto explicara razonablemente que el legislador la
526
de los edificios (C. C., arts. 2060 y 2061)
9
, las acciones propias del derecho del
consumo (decr. 3466 de 1982)
10
y la responsabilidad por productos defectuo-
sos
11
. Tampoco abordar los aspectos procesales, ya que el anlisis que de estos
se hizo en el estudio anterior es suficiente para los fines que persigo
12
.
Vemos entonces cmo cada abogado se esforzar por presentarle al juez
las normas jurdicas de manera que correspondan a los hechos aportados al pro-
ceso, de tal forma que favorezcan los intereses de su cliente
13
. Y el juez deber
cotejar los hechos, presentados y probados en el proceso con los supuestos de
hecho de los textos normativos con el fin de aplicar la sancin correspondiente.
haya consagrado como una accin autnoma con un plazo de prescripcin distinto (C. de Co.,
art. 932). Sin embargo, la jurisprudencia an no ha establecido claramente si los daos su-
fridos por el comprador diferentes de los defectos de funcionamiento del bien se rigen por el
rgimen general de la responsabilidad civil contractual o por el rgimen especial de indem-
nizacin de la garanta por vicios ocultos en materia comercial (art. 934, ib.). Mi posicin
actual cambi con respecto a la que sostuve en MANTILLA ESPINOSA y TERNERA BARRIOS, op.
cit., pgs. 312 a 314.
Sin embargo, la doctrina colombiana ms representativa parece inclinarse por asimilar
la garanta por buen funcionamiento, por lo menos respecto del plazo de prescripcin de la
accin, a la responsabilidad contractual. Vase en este sentido: JUAN PABLO CRDENAS MEJA,
La resolucin por problemas de funcionamiento de la cosa en el derecho colombiano: el r-
gimen interno vicios ocultos y garanta mnima presunta y el rgimen de la compraventa
internacional de mercaderas, en JOS ALBERTO GAITN MARTNEZ y FABRICIO MANTI-
LLA ESPINOSA, La terminacin del contrato, Bogot, Universidad del Rosario, 2007, pg. 267.
9
Consltese: C. S. de J. colombiana, Cas. Civ., 19-10-2009, M. P. William Namn
Vargas, exp. 05001-3103-009-2001-00263-01.
10
C. S. de J., Cas. Civ., 7-02-2007, M. P. Csar Julio Valencia Copete, exp. 23162-31-
03-001-1999-00097-01., C. S. de J., Cas. Civ., 03-05-2005, M. P. Csar Julio Valencia Copete,
exp. 50001310030011999-044210-01, Corte Const., 06-10-2005, sent. T-1018 de 2005, M.
P. Clara Ins Vargas Hernndez, C. S. de J., Cas. Civ., 13-12-2002, M. P. Carlos Ignacio
Jaramillo Jaramillo, exp. 6462, Corte Const., 03-12-2002, sent. C-1071 de 2002, M. P. Eduardo
Montealegre Lynett, Corte Const., 13-11-2002, sent. C-973 de 2002, M. P. lvaro Tafur Galvis,
C. de E., Sala de lo Contencioso Administrativo, Secc. primera 28-10-2004, C. P. Olga Ins
Navarrete Barrero, exp. 250002324000200200800 01, C. de E. Sala Plena de lo Contencioso
Administrativo, 05-11-1996, C. P. Delio Gmez Leyva, exp. C331, Corte Const., 30-08-2000,
sent. C-1141 de 2000, M. P. Eduardo Cifuentes Muoz.
11
C. S. de J., Cas. Civ., 30-04-2009, M. P. Pedro Octavio Munar Cadena, exp. 25899
3193 992 1999 00629 01.
12
Consltese: MANTILLA ESPINOSA y TERNERA BARRIOS, op. cit., pgs. 315 a 319.
13
Sobre las diferencias entre la interpretacin hecha por el juez y la llevada a cabo por
el abogado, consltese: MARA CONCEPCIN GIMENO PRESA, Interpretacin y derecho. Anli-
sis de la obra de Riccardo Guastini, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2001, pgs.
102 y 103., y ALEJANDRO NIETO, Balada de la justicia y la ley, Madrid, Edit. Trotta, 2002,
pgs. 254 a 257.
Pero qu pasa si una misma situacin parece estar regulada de diferentes ma-
neras por normas distintas?
Ahora tratar de servirme del lenguaje de los profesores y entrar a ha-
blar de las normas. Dentro de esta visin, analizar, en una primera parte, las par-
ticularidades del problema (I) y, en una segunda parte, intentar plantear o,
mejor, replantear una solucin prctica (II).
I
En el contrato de compraventa, las partes determinan de forma abstracta
la categora jurdica cosa contractual, creando una norma en cuyo supuesto de
hecho se describe una cosa y se obliga al vendedor a entregarla al comprador
14
.
Si el objeto fsico que el vendedor le entrega al comprador corresponde a la des-
cripcin de la cosa contractual, decimos que el vendedor cumpli y, en el caso
contrario, que incumpli, ya que el objeto entregado el ser no correspon-
de al descrito en la convencin el deber ser. Pero una cosa que no
funciona o no funciona bien corresponde a la descripcin de la cosa con-
tractual?
Antes de tratar de responder a este interrogante hay que precisar las suti-
lezas de la nocin de funcin (A) y, luego, analizar cmo se regulan las distin-
tas instituciones jurdicas en cuestin en el derecho privado colombiano (B).
A. En nuestra vida cotidiana estamos acostumbrados a ver las cosas del
mundo con una perspectiva funcional
15
. No vivimos en un mundo de objetos
materiales ni mucho menos de conjuntos de molculas, sino en un mundo
de objetos naturales que evaluamos de acuerdo con la funcin que decidimos
asignarles, de forma ms o menos consciente un ro bueno para la navegacin
(funcin prctica), o, simplemente, hermoso (funcin esttica) y de artefactos
que construimos para algo, como sillas para sentarse y libros para leer.
Las funciones que les asignamos a las cosas pueden ser generales o par-
ticulares. Las primeras son ms conocidas como funciones naturales, por-
que corresponden a los usos que normalmente se les da a esa clase de objetos
14
C. C., art. 1884 El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato.
C. C., art. 928 El vendedor estar obligado a entregar lo que reza el contrato, con todos
sus accesorios, en las mismas condiciones que tena al momento de perfeccionarse; y si la cosa
vendida es un cuerpo cierto, estar obligado a conservarla hasta su entrega, so pena de indem-
nizar los perjuicios al comprador, salvo que la prdida o deterioro se deban a fuerza mayor
o caso fortuito, cuya prueba corresponder al vendedor.
15
En estos planteamientos sigo muy de cerca las ideas expuestas en: JOHN SEARLE, La
construccin de la realidad social, trad. de Antoni Domnech, Barcelona, Paids Bsica, 1997,
pgs. 32 a 41, id., Mente, lenguaje y sociedad, trad. de Jess Albors, Madrid, Alianza-Edi-
torial, 2001, pgs. 111 y 112., y id., El redescubrimiento de la mente, trad. de Luis Valds
Villanueva, Barcelona, Crtica, 1996, pgs. 241 a 250.
528
fsicos, como la baera para baarse y el auto para movilizarse. Las segundas
determinan usos particulares que un sujeto asigna a los objetos, como el peda-
zo de cartn que sirve de paraguas, el cuchillo de destornillador o el libro para
detener la puerta
16
.
Ahora bien, un mismo objeto fsico puede tener mltiples funciones de di-
versa ndole, por ejemplo: Fulano no solo encuentra su automvil hermoso, sino
que, adems, le sirve para movilizarse, para tratar de impresionar a las muje-
res, para ayudar a su madre enferma, para tratar de proyectar una imagen que
corresponda a su estatus social, etctera. [T]odas las funciones son relativas al
observador. Las funciones jams son independientes del observador. La cau-
sacin es independiente del observador; lo que la funcin aade a la causacin
es la normatividad [sic] o teleologa. La asignacin de funcin presupone la no-
cin de propsito, meta u objetivo, y por lo tanto la asignacin adscribe algo
ms que meras relaciones causales
17
.
Precisado lo anterior, podemos analizar lo que se entiende por propiedad
funcional. Se llama propiedad funcional de un objeto a la descripcin que de
este se hace en virtud de su aptitud para cumplir cierto papel causal en deter-
minado contexto
18
. As pues, tendrn la misma propiedad funcional todos los
objetos que cumplan la misma funcin, independientemente de sus caracters-
ticas fsicas. Sern entonces un reloj tanto los relojes mecnicos, como los di-
16
A veces, la asignacin de funciones tiene que ver con nuestros intereses inmediatos,
ya sean prcticos, gastronmicos, estticos, didcticos o cualesquiera otros. [...] Puesto que
todas estas funciones constituyen casos de usos que los agentes dan intencionalmente a los
objetos, las llamar funciones agentivas. [...] Algunas funciones no se imponen a objetos
con propsitos prcticos, sino que se asignan a objetos y procesos que se dan naturalmente
como parte de una explicacin terica del fenmeno en cuestin. As, decimos El corazn
funciona para bombear sangre cuando tratamos de dar cuenta del modo en que los organis-
mos viven y sobreviven. En relacin con la teleologa que valora la supervivencia y la repro-
duccin, podemos descubrir la ocurrencia natural de tales funciones independientemente de
las intenciones prcticas y de las actividades de los agentes humanos; llamemos, pues, a esas
funciones, funciones no agentivas. SEARLE, La construccin de la realidad social, op. cit.,
pg. 38.
17
SEARLE, Mente, lenguaje y sociedad, op. cit., pg. 112.
As, dado que aceptamos ya que la supervivencia y la reproduccin tienen valor para
los organismos, y que la existencia continuada tiene valor para las especies, podemos descu-
brir que la funcin del corazn es bombear la sangre. Si pensramos que el valor ms impor-
tante del mundo fuera glorificar a Dios mediante la emisin de ruidos pesados, entonces la
funcin del corazn sera hacer ruidos pesados, y cuanto ms ruidoso el corazn, ms valio-
so. Si estimramos la muerte y la extincin por encima de todo, entonces diramos que la
funcin del cncer es acelerar la muerte. La funcin de envejecer sera apresurar la muerte,
y la funcin de la seleccin natural sera la extincin. SEARLE, La construccin de la reali-
dad social., op. cit., pg. 34.
18
En esta parte me baso principalmente en las ideas expuestas en: CARLOS MOYA, Fi-
losofa de la mente, Valencia, Universitat de Valncia, 2004, pgs. 99 a 116.
gitales y los de arena. Todo objeto fsico que sirva para medir el tiempo con cier-
ta exactitud tendr la propiedad funcional de ser un reloj
19
.
Vimos cmo las diferencias entre las propiedades fsicas de dos objetos no
implican necesariamente diferencias entre las propiedades funcionales bien
distintos son un Audi y un Renault y, sin embargo, ambos son automviles,
pero, por el contrario, las diferencias entre las propiedades funcionales impli-
can necesariamente diferencias fsicas: si dos objetos son fsicamente idnti-
cos, tienen que ser funcionalmente idnticos. Por tanto, si dos autos son fsi-
camente idnticos, tienen que funcionar exactamente igual, y si esto no es as
es porque, sencillamente, no son fsicamente idnticos. Pensemos, por ejem-
plo, en dos autos nuevos de la misma marca y modelo: si uno desarrolla ms
velocidad que el otro en menos tiempo, es porque no son fsicamente iguales;
tiene que haber, necesariamente, una diferencia en su estructura (el hecho de
que esta resulte ms o menos evidente es otra clase de problema que no abor-
dar por ahora).
Para terminar, es necesario hacer una breve precisin sobre las palabras
funcionales (functional words). Una palabra es funcional si para llegar a ex-
plicar totalmente su significado tenemos que decir para qu es el objeto al que
se refiere o qu es lo que se supone que haga [...]. No sabemos qu es ser car-
pintero hasta que sabemos qu es lo que se supone que un carpintero hace. Algo
parecido pasa con la barrena. No sabemos qu es hasta que sabemos, con ayuda
del diccionario, no solo que es una herramienta de acero con una rosca en es-
piral en la punta, sino tambin que sirve para taladrar o hacer agujeros en madera,
metal o algn otro cuerpo duro, etctera
20
.
Y si un objeto tiene la forma que corresponde a la de una barrena (propie-
dad fsica), pero no hace huecos (propiedad funcional), podemos llamarlo
barrena? Y un paraguas que no para el agua? Y un reloj que no mide
el tiempo? Una primera reaccin ante estas preguntas, vistas de forma aislada,
sera responder que no; sin embargo, todos sabemos que nuestro lenguaje nos
permite servirnos de las palabras barrena, paraguas y reloj para desig-
nar estos objetos, aun cuando no cumplan con su funcin, pero debemos acom-
paarlas de adjetivos como daado, averiado, estropeado o defectuo-
so para diferenciarlos de los que, efectivamente, cumplen con su funcin
21
.
19
Podemos decir, pues, que poseer este conjunto de propiedades fsicas es una condi-
cin suficiente para ser un reloj, pero que no es una condicin necesaria. [...] [L]as propie-
dades funcionales tienen mltiples realizaciones (o mltiples bases de superveniencia) fsi-
cas, o que son multirrealizables desde el punto de vista fsico. Ibid., pg. 101.
20
RICHARD MERVYN HARE, El lenguaje de la moral, trad. de Genaro Carri y Eduardo
Rabossi, Mxico, UNAM, 1975, pgs. 101 y 102.
21
Es ms, nuestro lenguaje tambin nos permite grandes libertades respecto de las
propiedades fsicas, sin referirnos directamente a sus propiedades funcionales; por ejemplo,
si cuchillo es la palabra que sirve para designar un objeto con un mango y una hoja, en
principio, no podramos utilizarla para referirnos al mero mango, pero vemos que resulta muy
530
Son las propiedades funcionales condiciones necesarias de las definicio-
nes de palabras como reloj, barrena y paraguas? Son condiciones sufi-
cientes? O son condiciones necesarias y suficientes?
22
La respuesta a estas tres
preguntas es la misma: no. [L]as palabras tienen los significados que nosotros
les hemos dado; y nosotros les damos significado mediante explicaciones. []
En este sentido, pues, muchas palabras no tienen un significado estricto. Pero
esto no es un defecto. Creer que lo es, sera como decir que la luz de la lmpara
de mi mesa no es en modo alguno luz real porque no tiene un lmite preciso
23
.
Despus de haber dado todo este giro argumentativo, tenemos la sensacin
de encontrarnos, de nuevo, en el punto de partida: una cosa que no funciona
o no funciona bien corresponde a la descripcin de la cosa contractual? Si
me entregan un objeto que no corta, no me entregaron el cuchillo prometido?
O s me lo entregaron, pero, daado?
B. Ahora tratemos de utilizar los conceptos que hemos precisado para ana-
lizar las instituciones jurdicas en cuestin, a saber, el incumplimiento de la obli-
gacin de entrega, los vicios ocultos y el error en las calidades sustanciales de
la cosa.
Por regla general se exige, para la validez de los contratos, que el objeto sea
determinado o determinable (C. C., art. 1518). En principio, podemos analizar
la determinacin del objeto con dos perspectivas diferentes: por un lado, de ma-
nera abstracta o concreta y, por el otro, de manera fsica o funcional.
Por un lado, el objeto del contrato puede versar sobre una abstraccin (ti-
po), como un Audi A 4, o sobre un ente del mundo real, el Audi A 4 de matrcula
corriente hablar de un cuchillo sin hoja, un cuchillo daado. Cundo de podra llamar cu-
chillo al simple mango? Normalmente, en estos casos, la palabra se utiliza cuando el obje-
to tena en el pasado las dos propiedades hoja y mango, pero luego perdi una de ellas
como mi viejo cuchillo al que se le parti la hoja o cuando se supone debera tenerlas,
como la fbrica de cuchillos que produce uno sin hoja.
22
Decir que una pretensin particular A es una condicin necesaria para alguna otra
pretensin B, es decir esto: B es verdad solo si A es verdad tambin. Intuitivamente, B no ser
verdad sin que A lo sea, de suerte que la verdad de A es necesaria (es decir, necesitada, reque-
rida) para la verdad de B.
Decir que A es condicin suficiente para B es decir esto: si A es verdadera, entonces
B es verdadera tambin. Intuitivamente, la verdad de A asegura la verdad de B o, en otras pa-
labras, la verdad de A basta para la verdad de B. Decir que A es una condicin necesaria y
suficiente para la verdad de B es decir esto: si A es verdad, B es verdad, y si B es verdad, A
es verdad. (Esto es expresado a veces diciendo que A es verdad si y solo si B es verdad y
si y solo si es abreviado en ocasiones como sic). TIM CRANE, La mente mecnica. Intro-
duccin filosfica a mentes, mquinas y representacin mental, trad. de Juan Almela, Mxi-
co, Fondo de Cultura Econmica, Col. Breviarios, 2008, pgs. 39 y 40.
23
LUDWIG WITTGENSTEIN, Los cuadernos azul y marrn, trad. de Francisco Gracia Guilln,
Madrid, Tecnos, 2001, pg. 56.
tal (ejemplar)
24
. Como las abstracciones no se pueden entregar, por lo menos no
como las cosas concretas
25
, solamente se cumple la obligacin cuando se entre-
ga una cosa del mundo real sensible que corresponda a la descripcin del
tipo. As pues, si el deudor ejecut o no la obligacin, solo se puede determi-
nar precisando la definicin de la abstraccin cules son sus caractersticas
sustanciales
26
y corroborando si el objeto concreto entregado cumple con tales
caractersticas
27
. Distinto es el caso del objeto determinado de forma concreta.
En efecto, si Fabricio Mantilla se oblig a entregar el Audi A 4 de matrcula tal,
el objeto se determina sin entrar a definirlo, sino simplemente identificndolo,
sealndolo. La prescripcin se referir a un objeto sensible y no a una abstrac-
cin, y se cumplir cuando el deudor entregue el mismo objeto mencionado en el
contrato
28
.
Ahora bien, la cosa contractual, en principio, podra determinarse de acuer-
do con sus propiedades fsicas o funcionales. Sin embargo, en la prctica, no re-
sulta nada comn ver una compraventa de, por ejemplo, una mquina que pegue
etiquetas de latas de conservas en la que solo se precise su produccin, sin nin-
guna referencia a marca, modelo o caractersticas tcnicas. Normalmente, en
los contratos en que solo se hace referencia explcita a las propiedades funcio-
nales, las partes, de manera ms o menos implcita, se refieren tambin a unas
propiedades fsicas que se precisan en mayor o menor medida.
24
[L]os tipos son entidades abstractas, mientras que los ejemplares son entidades
concretas. Con esto indicamos al menos dos cosas. La primera, que los ejemplares tienen
ubicacin en el espacio y en el tiempo, mientras que los tipos, como los nmeros y las ideas
platnicas, carecen de ella. La segunda, que los ejemplares, a diferencia de los tipos, causan
y son causados. MANUEL GARCA-CARPINTERO, Las palabras, las ideas y las cosas. Una
presentacin de la filosofa del lenguaje, Barcelona, Ariel Filosofa, 1996, pg. 2.
25
Las abstracciones son hechos institucionales creados por el hombre mediante el len-
guaje y tienen una forma de existencia distinta de la que tienen los hechos de la naturaleza.
Tanto los unicornios como los caballos existen, pero los primeros existen como smbolos y
mitos, mientras que los segundos lo hacen de forma sensible. Por ende, no se puede predicar
de los primeros todo lo que se puede predicar de los segundos, porque unicornios y caballos
se encuentran en categoras de existencia distintas. Cuando se pierde de vista este aspecto
fundamental se incurre en lo que conocen los filsofos como un error categorial. Vase al
respecto: GILBERT RYLE, El concepto de lo mental, trad. de Eduardo Rabossi, Buenos Aires,
Paids, 2005, pgs. 29 a 37.
26
Lo cual tambin implica determinar qu es sustancial y qu no lo es, es decir, cules
son las condiciones necesarias, suficientes y necesarias y suficientes de la definicin.
27
En otras palabras: el objeto entregado no es un ejemplar del tipo descrito en la norma
cosa contractual. Consltese: VCTOR GUARINONI, Derecho, lenguaje y lgica. Ensayos
de filosofa del derecho, Buenos Aires, Lexis Nexis, 2006, pgs. 57 a 60.
28
Ahora, esto que parece tan simple, no lo es tanto. La nocin de identidad o mismidad
puede generar serias incertidumbres. El ms famoso enigma sobre identidad en la historia
es probablemente el ejemplo de la nave de Teseo. Durante un tiempo, una nave de madera es
objeto de una reconstruccin completa y gradual. El barco sigue navegando, tiene una tripu-
532
Las ms de las veces, la descripcin del objeto incluye propiedades fsi-
cas y funcionales. Me servir de unos ejemplos para explicar lo que quiero
decir
29
:
Ejemplo 1: el objeto del contrato era una mquina fileteadora marca Y re-
ferencia X y se entreg una mquina de coser industrial.
Ejemplo 2: el bien objeto de la compraventa era un apartamento urbano y
se entreg un apartamento que no cumpla con las reglas concernientes a la ven-
tilacin de los recintos en donde se encuentran instalados artefactos que funcio-
nan con gas.
Ejemplo 3: el objeto del contrato era una casa situada en una urbanizacin
y se entreg la casa prometida, pero al cabo de unos meses, el inmueble comenz
a deteriorarse rpidamente a causa de fallas estructurales del suelo.
Ejemplo 4: la cosa contractual era sal nitrificada en una concentracin del
0,8 por ciento y se entreg sal de cura en una concentracin cercana al 8 por ciento.
Ejemplo 5: el objeto de la convencin era una fritadora de papas, y la m-
quina que se entreg expela olores tan fuertes que obligaron a las autoridades
locales a prohibir su utilizacin, por las quejas de los vecinos.
Puede el comprador reclamar por incumplimiento de la obligacin de en-
trega resolucin o ejecucin forzosa, ambas con la posibilidad de reclamar
perjuicios?
En el ejemplo 1, esto parece claro: ni la propiedad fsica ni la funcional del
bien entregado corresponden a la cosa contractual.
En el ejemplo 2, basado en un caso de la jurisprudencia chilena
30
, el apar-
tamento que se entreg era, efectivamente, el que el vendedor se haba com-
lacin que lo hace surcar el Mediterrneo, pero poco a poco las planchas que lo conforman
son reemplazadas una a una hasta que no queda nada de la construccin original. Ahora bien,
sigue siendo la misma nave? Bien, a mi juicio la mayora estimara que s, que la continui-
dad espacial y temporal del funcionamiento es suficiente para garantizar su identidad como
nave, porque el concepto de nave es, despus de todo, una nocin funcional. Supongamos
ahora, sin embargo, que alguien recoge los maderos desechados y los utiliza para construir un
barco que contiene todas las partes de la nave originalmente botada y solo ellas, de manera
que cada plancha del segundo barco es idntica a una plancha del primero. Cul es la nave
con la que partimos? La que muestra continuidad de funcin o la que tiene continuidad de
partes? El error en estos debates, como ocurre tantas veces en filosofa, es suponer que con
respecto a la identidad debe haber alguna verdad adicional a los hechos, ms all de todos los
datos que acabo de mencionar. A mi entender no existe ninguna otra verdad. Depende de
nosotros decir cul es la nave original. JOHN SEARLE, La mente. Una breve introduccin,
trad. de Horacio Pons, Bogot, Norma, 2006, pgs. 346 y 347.
29
No hay nada, en general, como una imagen para explicar los significados de las pala-
bras [...]. LUDWIG WITTGENSTEIN, Lecciones y conversaciones sobre esttica, psicologa y
creencia religiosa, trad. de Isidoro Reguera, Barcelona, Paids, 1999, pg. 140.
30
C. S. de J. chilena, 27.03.2008, rol 1809-2003, Rosario Larzabal, Beraza con Socie-
dad Inmobiliaria Talasia Limitada.
prometido a transferir al comprador, solo que presentaba problemas de funcio-
namiento por las deficiencias del sistema de ventilacin.
En el ejemplo 3, que corresponde a un caso reciente de la jurisprudencia co-
lombiana
31
, la casa que recibieron los compradores era efectivamente la que
entendieron adquirir sobre planos y de cuyo proceso de construccin estuvieron
al tanto; sin embargo, su deterioro progresivo implic que se tornara inapropiada
para el uso habitacional.
En el ejemplo 4, tomado de un clebre caso de la jurisprudencia chilena
32
,
a pesar de que lo prometido y lo entregado fue sal, las caractersticas especfi-
cas del objeto contractual se encontraban claramente definidas y el bien entre-
gado por el vendedor no corresponda a ellas. Con el punto de vista funcional, el
bien entregado tampoco tena las propiedades requeridas, ya que se trataba de
un insumo para la fabricacin de embutidos, y la sal de cura entregada con un
8 por ciento de concentracin no es apta para la fabricacin de estos productos.
En el ejemplo 5, tomado de la jurisprudencia francesa
33
, la Corte de Casa-
cin consider que la mquina no corresponda a la cosa contractual, que era una
fritadora de papas para ser utilizada en medio urbano. Ahora bien, las par-
tes, al parecer, nunca precisaron este punto, pero el juez francs entendi que
el no expeler fuertes olores era condicin necesaria para que la fritadora cum-
pliera con su funcin natural de servir en la ciudad.
Pero no se podra sostener que en estos casos s se entreg la cosa prome-
tida, solo que no funcionaba bien? No estaramos, ms bien, frente a casos de
vicios ocultos?
Las acciones edilicias redhibitoria y estimatoria exigen que la cosa pre-
sente problemas de funcionamiento
34
, ya sea respecto del uso natural, o bien con
relacin al uso particular que se contempl en el contrato (propiedad funcio-
31
C. S. de J., colombiana, Cas. Civ. 19-10-2009, M. P. William Namn Vargas, exp.
05001-3103-009-2001-00263-01.
32
C. S. de J. chilena, 27.07.2005, rol 5320-03, Cecinas La Preferida con Comercial
Salinak Limitada.
Vase un brillante anlisis de este caso en CAPRILE BIERMANN, op. cit., pgs. 581 y 589
a 591.
33
Cour Cass. Ch. Comm. 01-12-1992. Recueil Dalloz, 1993. Obs. OLIVIER TOURNAFOND,
pgs. 240 y 241.
34
C. C., art. 1915 Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o solo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera
comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido
ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fcil-
mente conocerlos en razn de su profesin u oficio.
534
nal), los cuales necesariamente tienen su origen en un problema de la estructu-
ra del objeto (propiedad fsica)
35
. Retomemos nuestros ejemplos:
Ejemplo 1: este parece un caso claro en el que la accin pertinente sera la
resolucin o la ejecucin forzosa por incumplimiento de la obligacin de
entrega y no las acciones edilicias, ya que la cosa entregada no corresponde a
la prometida (no parece viable sostener que una mquina de coser puede consi-
derarse una fileteadora con vicios).
Ejemplo 2: el apartamento objeto del contrato se encontraba determinado
de forma concreta y el vendedor, efectivamente, lo entreg al comprador, que
mal podra alegar que no recibi el bien prometido. Cosa distinta es que este
no funcionara correctamente porque adoleca de problemas de ventilacin, in-
cumpliendo as lo establecido por la ley chilena decreto 189 del Ministerio de
Economa de 20 de octubre de 1990, art. 11. Las acciones pertinentes para
reclamar al vendedor eran, pues, las acciones edilicias, como bien lo precis la
Corte Suprema chilena
36
.
Ejemplo 3: de igual manera, el vendedor entreg la casa especfica que los
compradores haban entendido adquirir, y la Corte Suprema de Justicia colom-
biana consider que el problema estructural de suelo era un vicio que termin
comprometiendo la idoneidad del bien para cumplir con su funcin. El vende-
dor fue condenado a responder por la ruina del inmueble a ttulo vicios redhi-
bitorios
37
. Pero si el proceso de deterioro de un inmueble comenzara, y a gran
velocidad, despus del vencimiento del plazo de prescripcin de las acciones edi-
licias, el nico obligado a indemnizar al comprador sera el constructor (C. C.,
art. 2060, num. 3)?
Ejemplo 4: a partir del momento en que los componentes qumicos de la
sal se determinaron de forma precisa en el contrato, cualquier diferencia dara
C. de Co., art. 934 Si la cosa vendida presenta, con posterioridad a su entrega, vicios
o defectos ocultos cuya causa sea anterior al contrato, ignorados sin culpa por el comprador,
que hagan la cosa impropia para su natural destinacin o para el fin previsto en el contrato,
el comprador tendr derecho a pedir la resolucin del mismo o la rebaja del precio a justa
tasacin. Si el comprador opta por la resolucin deber restituir la cosa al vendedor.
En uno u otro caso habr lugar a indemnizacin de perjuicios por parte del vendedor,
si este conoca o deba conocer al tiempo del contrato el vicio o el defecto de la cosa vendi-
da.
35
Parte de la doctrina francesa, para hacer referencia a este aspecto, utiliza la expresin
vicio funcional y argumenta que si no se descubre un vicio estructural, debe presumirse de
derecho. Consltese: OLIVIER TOURNAFOND, Les prtendus concours dactions et le contrat
de vente, Recueil Dalloz, Chron, 1989, pgs. 237 a 244, y Cour Cass. Ch. Civ 1. 29-05-1996.
Recueil Dalloz, 1997. Obs. OLIVIER TOURNAFOND, pg. 347.
36
C. S. de J. chilena, 27.03.2008, rol 1809-2003, Rosario Larzabal, Beraza con Socie-
dad Inmobiliaria Talasia Limitada.
37
C. S. de J., colombiana, Cas. Civ., 19-10-2009, M. P. William Namn Vargas, exp.
05001-3103-009-2001-00263-01.
lugar a la accin por incumplimiento de la obligacin de entrega y no a las ac-
ciones edilicias. Pero si este no fuera el caso? Si se hubiera comprado sim-
plemente sal para fabricar embutidos sin especificar la composicin exacta?
Imaginemos que se hubiera entregado sal nitrificada al 2 por ciento, y que esta
solo hubiera modificado levemente el sabor de los productos, pero que siguie-
ran siendo aptos para el consumo. Estaramos frente a un vicio oculto? Y si
la concentracin fuera del 3, del 3,7 o del 4,2 por ciento? En qu momento
podramos afirmar que ya no se trata de sal con un vicio sino que se entreg una
sal distinta de la prometida?
Ejemplo 5: el objeto del contrato era una fritadora de papas y fue la Corte
de Casacin francesa la que lo precis argumentando que se sobreentenda que
era para usarse medio urbano; pero hasta qu punto podemos afirmar que se
le haba asignado esta funcin implcitamente? Cules son las calidades impl-
citas de la cosa prometida? Es importante traer a colacin que, en este mismo
caso, el juez de instancia haba considerado que la mquina entregada era la pro-
metida, porque fritaba papas, pero que tena un vicio, los olores que expela.
Mencionemos dos casos de la jurisprudencia colombiana que ilustran per-
fectamente estas incertidumbres:
Ejemplo 6: una empresa vende a una panificadora un horno especial para
hacer pan tostado. El horno que se entreg, al cabo de un tiempo superior a
seis meses, comenz a funcionar mal porque dejaba los panes blandos. El
mximo tribunal confirm la decisin del juez de segunda instancia, que haba
decretado la resolucin de la convencin por incumplimiento de la obligacin
de entrega
38
.
Ejemplo 7: el bien objeto del contrato era una mquina empacadora de bol-
sas de harina, y la mquina entregada, al cabo de un tiempo superior a seis
meses, comenz a presentar problemas de funcionamiento porque no logra-
ba empacar por minuto el nmero de bolsas prometido. La misma Corte Supre-
ma consider que la mquina empacadora s corresponda a la cosa contractual,
solo que tena un defecto, razn por la cual desestim la demanda de resolucin
y consider que las nicas acciones procedentes eran las edilicias, las cuales ya
haban prescrito
39
.
Cuando el bien que se ha entregado no funciona correctamente, podemos
decir que s corresponde a la cosa contractual, pero que tiene un vicio? O, ms
bien, que cuando las partes determinan el objeto del contrato, necesariamente,
le atribuyen una funcin y si el bien entregado no la cumple, no corresponde a la
cosa contractual? Pero cuando la funcin no se especifica en el contrato, se debe
38
C. S. de J., colombiana, Cas. Civ. 11-09-1991, M. P. Alberto Ospina Botero, G. J.,
212, nm. 2451, pgs. 121 a 145.
39
C. S. de J., colombiana, Cas. Civ. 14-01-2005, M. P. Edgardo Villamil Portilla, exp.
7524.
536
entender implcita? Y de todas las funciones que razonablemente puede cum-
plir una cosa, cules se deben entender implcitamente? Una cosa afirmar el
comprador y otra el vendedor...
Finalmente, en estos casos en que la cosa entregada no cumple con la fun-
cin esperada, no podra alegar el comprador que incurri en un error, puesto
que aquella no tena las calidades que determinaron su voluntad de comprar-
la?
40
Qu ms sustancial que el hecho de que la cosa sirva para el fin para el cual
fue adquirida?
Veamos un par de casos de la jurisprudencia francesa:
Ejemplo 8: la cosa prometida era un automvil de segunda mano y se en-
treg un auto reconstruido con piezas de dos vehculos accidentados. La Corte de
Casacin consider que el comprador haba incurrido en error respecto de las
calidades sustanciales de la cosa, lo cual vici su consentimiento
41
.
Ejemplo 9: la Corte de Casacin consider que el vendedor de una casa de
campo que haba omitido informar al comprador sobre el hecho de que el agua
del aljibe que alimentaba la propiedad no era potable indujo a su contratante en
error vicio del consentimiento mediante su reticencia dolosiva
42
. Pero por qu
no afirmar ms bien que la casa tena un vicio oculto a los ojos del comprador,
pero bien conocido por el vendedor?
Ejemplo 10: el bien objeto del contrato eran corchos para botellas de vino,
pero los entregados al viticultor no tenan las caractersticas de impermeabilidad
necesarias para evitar la entrada de aire en las botellas, lo que caus la oxida-
cin del vino y produjo importantes alteraciones en la bebida. En este caso, la
Corte de Casacin estim que los corchos adolecan de un vicio oculto
43
. Pero
por qu no sostener que la impermeabilidad de los corchos era la calidad sus-
tancial que determin al comprador a adquirirlos? Un corcho que no es imper-
meable es un corcho para vinos? Acaso la impermeabilidad no es una condi-
40
C. C., art. 1511: El error de hecho vicia as mismo el consentimiento cuando la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que
se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y real-
mente es una masa de algn otro metal semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los
que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar,
y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
41
Cour Cass. Ch. Civ 1. 28-06-1988. Bull. civ. Ihttp://www.editorialtemis.com/, nm.
211.
42
Cour Cass. Ch. Civ 3. 10-02-1999. Juris-Data nm. 000651. Vase: LAURENT
LEVENEUR, Droit des contrats. 10 ans de jurisprudence commente. La pratique en 400
dcisions, Paris, Litec, 2002, pgs. 32 y 33.
43
Cour Cass. Ch. Civ 1. 11-06-1996. Juris-Data nm. 002443. Consltese al respecto:
LEVENEUR, op. cit., pgs. 599 y 600.
cin necesaria
44
de los corchos de botellas de vino? Si se entrega un corcho que
no es impermeable, se entreg un corcho para botellas de vino?
Ahora bien, para que haya un error en las calidades sustanciales, no es nece-
sario que la cosa tenga un problema que afecte su funcin natural, basta con que
carezca de alguna propiedad fsica que frustre el uso particular asignado por el
comprador que puede, perfectamente, corresponder a una funcin meramente
esttica. En pocas palabras: cualquier diferencia fsica, siempre y cuando haya
sido sustancial, puede dar lugar a nulidad por error. Pero si hay una diferencia
sustancial entre la cosa prometida y la entregada, no habra, ms bien, un incum-
plimiento de la obligacin de entrega?
En teora, podra argumentarse que el error vicio del consentimiento se
produce en el periodo de formacin del contrato, mientras que el incumplimiento
de la obligacin de entrega es una sancin propia de la ejecucin del contrato
45
,
pero en la prctica vemos que la discrepancia entre la funcin que se espera que
cumpla la cosa y su utilidad real solo puede apreciarse una vez ejecutada la con-
vencin
46
.
Cuando el objeto entregado no funciona bien, podemos decir que no co-
rresponde a la cosa contractual? O que s corresponde, pero que tiene un vicio?
O, ms bien, que nunca hubo acuerdo respecto de la cosa contractual, ya que
su buen funcionamiento era la calidad sustancial que determin la voluntad del
comprador en el momento de la celebracin del contrato?
47
.
Como hemos podido comprobar, el comprador insatisfecho dispone de ml-
tiples acciones que le permitiran formular distintas pretensiones frente al ven-
dedor, dentro de diferentes plazos de prescripcin. Sin embargo, no siempre es
fcil determinar, para un caso especfico, la accin correspondiente, porque los
supuestos de hecho de las normas en cuestin no parecen estar bien delimitados.
Esta es la principal particularidad del problema abordado; pero, qu solucin
se puede adoptar?
44
Si estoy en Londres, estoy en Inglaterra. As, estar en Inglaterra es una condicin
necesaria para estar en Londres: no puedo precisamente estar en Londres sin estar en Ingla-
terra. Anlogamente, estar en Londres es una condicin suficiente para estar en Inglaterra:
estar en Londres bastar para estar en Inglaterra. Pero estar en Londres claramente no es una
condicin necesaria para estar en Inglaterra, ya que hay muchas maneras de estar en Inglate-
rra sin estar en Londres. Por la misma razn, estar en Inglaterra no es una condicin suficien-
te para estar en Londres. CRANE, op. cit., pg. 40.
45
Consltese al respecto: C. S. de J., colombiana Cas. Civ. 19-10-2009, M. P. William
Namn Vargas, exp. 05001-3103-009-2001-00263-01.
46
Vase: DANIEL VEAUX, Slection des actions de lacheteur en Contrats, concurrence,
consommation, octubre 1993, pg. 3.
47
Si una respuesta no puede expresarse, la pregunta que le corresponde tampoco pue-
de expresarse. [...]. Si una pregunta puede llegar a plantearse, entonces tambin se le puede
dar una respuesta. LUDWIG WITTGENSTEIN, Tractatus logico-philosophicus, trad. de Luis M.
Valds Villanueva, Madrid, Tecnos, 2002, pg. 274, proposicin 6.5.
538
II
Vemos cmo las acciones por incumplimiento de la obligacin de entrega,
las acciones edilicias y la de nulidad por error vicio del consentimiento en las ca-
lidades sustanciales, giran alrededor de las propiedades fsicas y funcionales de
la cosa contractual. Por tal razn, los intentos de encontrar un criterio diferen-
ciador de su campo de aplicacin haciendo alusin a los problemas de funcio-
namiento, estn llamados a fracasar
48
.
Una distincin cuya delimitacin no estamos, verdaderamente, en capaci-
dad de trazar, no merece entonces ser hecha para decirlo de forma amable
49
.
La solucin ms simple para el problema sera que el legislador reforma-
ra los textos legales con el fin de unificar los distintos regmenes, de suerte que
el comprador recibiera el mismo tratamiento, independientemente de que los pro-
blemas de funcionamiento del bien se deban a vicios preexistentes o sean una
consecuencia del incumplimiento de la obligacin de entrega, como se hizo en la
Convencin de Viena sobre compraventa internacional de mercaderas
50
, en la di-
rectiva europea de 25 de mayo de 1999 para las compraventas de consumo y en
48
La Corte Suprema de Justicia colombiana, en su fallo de 14 de enero de 2005 (C. S.
de J., Cas. Civ. 14-01-2005, M. P. Edgardo Villamil Portilla, exp. 7524), pretende diferen-
ciar las acciones edilicias de la resolucin por incumplimiento de la obligacin de entrega
basndose en una especie de jerarqua respecto del funcionamiento de la cosa entregada. Esta
misma solucin parece haber sido confirmada en el fallo proferido el 19 de octubre de 2009
(C. S. de J., Cas. Civ. 19-10-2009, M. P. William Namn Vargas, exp. 05001-3103-009-2001-
00263-01). Una crtica al respecto en: MANTILLA ESPINOSA y TERNERA BARRIOS, op. cit., pgs.
319 a 321.
Ahora, frente a este problema, las soluciones propuestas por ciertos doctrinantes pare-
cen simples juegos de palabras desprovistos de sentido. Por ejemplo: Resulta evidente que
aquel que entrega una cosa distinta de aquella por la cual su contratante se oblig a pagar, no
ejecuta su obligacin esencial; incumplimiento que es distinto de la entrega de una cosa
impropia para su uso, en razn de un vicio oculto. [...] El vicio oculto es un riesgo que la equidad
dispone poner en cabeza del vendedor, bajo ciertas condiciones, sin que esto resulte impera-
tivo [...]. Por el contrario, ya no es la equidad la que determina que nos encontremos en pre-
sencia de la obligacin de entrega, sino la sustancia misma del contrato, su economa objeti-
va: la operacin econmica que realiza la venta no se concibe sin la obligacin de entrega.
PAUL COFFARD, Garantie des vices et responsabilit contractuelle de droit commun, Paris,
LGDJ, 2005, pgs. 151 y 152.
49
JOHN L. AUSTIN, Le langage de la perception, trad. de Paul Gochet, Paris, Vrin, 2007,
pg. 164.
50
Sobre el particular, consltese: LVARO VIDAL OLIVARES, La proteccin del compra-
dor. Rgimen de la Convencin de Viena y su contraste con el Cdigo Civil, Valparaso, Edi-
ciones Universitarias de Valparaso, 2006, pgs. 53 a 65, JOS RAMN DE VERDA y BEAMONTE,
La no conformidad de la Convencin de Viena, en JOS ALBERTO GAITN MARTNEZ y FABRICIO
MANTILLA ESPINOSA, La terminacin del contrato, op. cit., pgs. 317 a 354, CRDENAS MEJA,
la reforma al BGB de 2002
51
, que junto con trasponer la mencionada directiva,
modifica el rgimen comn de la compraventa. En todas estas reglamentacio-
nes se instaura la accin por no conformidad de la prestacin
52
. Sin embargo, hasta
el momento, el legislador colombiano no ha mostrado mucho inters en adop-
tar una solucin para este problema.
As las cosas, si se quiere evitar los riesgos que esta situacin implica, co-
rresponde a las partes tomar las medidas necesarias en los contratos mismos,
definiendo de manera precisa las propiedades fsicas y funcionales sustancia-
les de la cosa contractual; pero la necesidad de elaborar convenciones con estas
caractersticas y de asumir el costo que estas implican
53
no siempre resulta evi-
dente. Por tal razn, es menester que la jurisprudencia, mediante una interpre-
tacin decisoria
54
, adopte una solucin que permita delimitar de forma ms o menos
precisa el campo de aplicacin de las diferentes acciones y, de esta manera, ponga
fin al grave problema de inseguridad jurdica que se ha generado.
Con esta perspectiva, se puede buscar una solucin coherente con el sis-
tema, sin tomar en consideracin las propiedades funcionales de los objetos,
op. cit., pgs. 282 a 316, EDDY LAMAZEROLLES, Les apports de la Convention de Vienne au
droit interne de la vente, Paris, LGDJ, pgs. 208 a 243, y CHRISTIAN LARROUMET, Sanciones
del incumplimiento de las obligaciones de las partes, en Compraventa internacional de
mercaderas. Comentarios a la Convencin de Viena de 1980, Col. Seminarios nm. 15,
Bogot, Pontificia Universidad Javeriana, 2003, pgs. 459 a 485.
51
Vase: HORST EHMANN y HOLGER SUTSCHET, Reforma del BGB. Modernizacin del
derecho alemn de las obligaciones, trad. de Claudia Lpez Daz y Ute Salach de Snchez,
Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2006, pgs. 243 a 316.
52
Para una visin de conjunto, consltese: NIEVES FENOY PICN, El sistema de protec-
cin del comprador, Madrid, Cuadernos de Derecho Registral, 2006; JOS RAMN DE VERDA
Y BEAMONTE, Saneamiento por vicios ocultos. Las acciones edilicias, Bogot, Universidad
del Rosario, 2009, y CAPRILE BIERMANN, op. cit., pgs. 629 a 650.
53
Todos sabemos que ms tiempo en la redaccin y negociacin debe conducir a un
contrato ms claro y preciso. Pero tambin somos conscientes de que ms redaccin y nego-
ciacin tiene un costo en tiempo y abogados, es decir, en dinero. ALFREDO BULLARD GONZLEZ,
De acuerdo en que no estamos de acuerdo, en Derecho y economa. Anlisis econmico de
las instituciones legales, Lima, Palestra, 2006, pg. 398.
Entre [sic] menos numerosos sean los trminos que requiere una negociacin, ms ba-
rato ser el proceso de la contratacin. Por lo tanto, la ley puede ahorrar dinero a las partes
contratantes ofreciendo trminos de omisin eficientes para subsanar las lagunas de los contra-
tos. ROBERT COOTER y THOMAS ULEN, Derecho y economa, trad. de Eduardo Surez, Mxi-
co, Fondo de cultura econmica, 1999, pg. 260.
54
El vocablo interpretacin sirve para designar, algunas veces, un acto de conocimien-
to, en otras ocasiones, un acto de decisin e, incluso, un acto de creacin. As pues, se puede
distinguir entre: a) la interpretacin cognitiva, que consiste en la identificacin de los diver-
sos significados posibles de un texto normativo [...] sin escoger ninguno de ellos. [b)] la
interpretacin decisoria, que consiste en elegir un significado determinado en el mbito de
540
basndonos solamente en el hecho de que el objeto haya sido determinado de
manera abstracta o concreta (B). Sin embargo, para entender mejor el razona-
miento y, sobre todo, su pertinencia, es necesario hacer unas breves precisio-
nes de carcter histrico (A).
A. Junto con el arrendamiento, la sociedad y el mandato, la compraventa
(emptio-venditio) era una de las cuatro convenciones consensuales del derecho
romano clsico
55
. Originariamente, no confera al comprador ninguna accin
para que reclamara al vendedor en razn de problemas que presentara la cosa
56
,
por ello era necesario acompaarla de estipulaciones mediante el rgido pro-
cedimiento de la stipulatio
57
, de promesas rituales hechas por el vendedor,
en las cuales se comprometa a responder por los problemas que pudiese llegar
a presentar la cosa vendida. El comprador poda reclamar al vendedor de mala
fe mediante la accin ex stipulatu.
Posteriormente, esta garanta fue incorporada al contrato mismo de com-
praventa, obvindose la stipulatio, y el comprador poda entonces ejercerla me-
diante la actio empti. Sin embargo, el mecanismo estaba lejos de ser el ideal: la
accin todava requera que se probara la mala fe del vendedor, que consista en
el conocimiento de los vicios (en caso de dicta et promissa o de simple re-
ticentia).
los significados identificados (o identificables) por medio de la interpretacin cognitiva,
descartando los dems; c) la interpretacin creativa, que consiste en atribuir a un texto un
significado nuevo no comprendido entre los identificables a travs [sic] de la interpre-
tacin cognitiva o en recabar del texto las normas, llamadas implcitas, a travs [sic] de
medios pseudo-lgicos (o sea mediante razonamientos no deductivos, y por lo tanto no con-
cluyentes: por ejemplo, mediante el argumento analgico). RICCARDO GUASTINI, Teora e
ideologa de la interpretacin constitucional, trad. de Miguel Carbonell y Pedro Salazar,
Madrid-Mxico, Trotta-UNAM, 2008, pg. 35.
55
Vase: JEAN GAUDEMET, Droit priv romain, Paris, Montchrestien, 1998, pgs. 261 a
265, y JEAN-LOUIS GAZZANIGA, Introduction historique au droit des obligations, Paris, PUF,
1992, pgs. 125 a 130.
56
En caso de enajenaciones de inmuebles mediante mancipatio, el adquirente poda ejer-
cer una accin contra el enajenante en caso de que este hubiese declarado la extensin del bien
o manifestado que se encontraba libre de cargas (optimus maximus). Si el inmueble resultaba
tener una extensin menor a la declarada o estar afectado por una carga, como una servidum-
bre (no hay que olvidar que los romanos no tenan un sistema de registro de inmuebles como
el nuestro), el adquirente poda reclamar hasta el doble del valor de la diferencia, mediante
la accin de modo agri. Consltese al respecto: JEAN-PHILIPPE LVY y ANDR CASTALDO, Histoire
du droit civil, Paris, Dalloz, 2002, pgs. 737 y 738 y DAVID DEROUSSIN, Histoire du droit des
obligations, Paris, conomica, 2007, pg. 228.
57
Sobre las grandes desventajas que implicaba el hecho de tener que recurrir a la sti-
pulatio para dotar de acciones al comprador, vase: P. G. MONATERI, Gayo el negro: una
bsqueda de los orgenes multiculturales de la tradicin jurdica romana, en CARLOS MORALES
DE SETIN RAVINA, La invencin del derecho privado, Bogot, Siglo del Hombre, pgs. 167
a 169.
Por tal razn, intervinieron los ediles curules
58
de all el nombre de ac-
ciones edilicias, creando nuevas acciones ms acordes con las necesidades
del comercio. En efecto, los ediles curules eran los magistrados competentes
en asuntos propios a las transacciones realizadas en los mercados pblicos y, para
la poca (mediados del siglo II a. C.), los peregrinos, en especial provenientes
de Oriente, que controlaban el comercio de animales (jumenta) y esclavos (man-
cipia), gozaban de muy mala reputacin. Las acciones conferidas en los edic-
tos de los ediles le permitan al comprador reclamar al vendedor por los vicios
de la cosa, sin que fuera necesario demostrar su mala fe
59
.
Adems, los comerciantes eran obligados a hacer ciertas declaraciones res-
pecto de la cosa vendida. As pues, con respecto a los esclavos, deban indicar su
nacionalidad de origen y si era fugitivo (fugitivus) o vagabundo (erro) y si se en-
contraba libre de vicios, enfermedades y delitos. En cuanto a esta ltima de-
claracin, vale la pena recordar que si el esclavo haba cometido un delito, el
comprador, nuevo propietario, deba responder por este a la vctima (noxa caput
sequitur), pagando una pena, en caso de furtum, o una indemnizacin o, inclu-
so, abandonando el esclavo (abandono noxal), si se trataba de dammum iniuria
datum. Respecto de los animales, bastaba con declarar que se hallaban libres de
vicios y enfermedades (quid morbi vitiive)
60
.
As las cosas, en el perodo clsico, los intereses del comprador insatisfe-
cho se vean protegidos por dos vas distintas
61
: por un lado, poda interponer la
actio empti ante el pretor y reclamar por todos los perjuicios sufridos con oca-
sin de los vicios de la cosa (interesse). Esta accin era perpetua, no prescriba
en el tiempo, pero exiga que se probara la mala fe del vendedor consecuen-
cia de la bona fides, que rega la compraventa y que facultaba al pretor para que
solicitara al juez que zanjara la controversia.
Por el otro, poda dirigirse al edil y solicitarle que se retrotrajeran las cosas
al estado anterior, como si no hubiese habido venta, con sus respectivas resti-
tuciones, mediante la actio redhibitoria (re-habere), la cual, en principio, no
daba lugar a reclamar la indemnizacin de perjuicios
62
, pero tena la gran ven-
taja de no exigir prueba de la mala fe del vendedor. De igual manera, y con las
mismas facilidades, poda el comprador exigir simplemente que se redujera el
58
Sobre los ediles, en general, vase: MICHEL HUMBERT, Institutions politiques et socia-
les de lAntiquit, Paris, Dalloz, 2007, pgs. 260, 307 y 308.
59
Consltese: DE VERDA Y BEAMONTE, Saneamiento por vicios ocultos. Las acciones
edilicias, op. cit., pgs. 250 a 258.
60
LVY y CASTALDO, op. cit., pg. 739.
61
Vase: ALEJANDRO GUZMN BRITO, Sobre la relacin entre las acciones de saneamiento
de los vicios redhibitorios y las acciones comunes de indemnizacin, con especial referencia
a su prescripcin en Revista Chilena de Derecho Privado. Fernando Fueyo Laneri, nm.
9, diciembre de 2006, Santiago, pg. 117.
62
Consltese: LVY y CASTALDO, op. cit., pg. 739, y DEROUSSIN, op. cit., pg. 229.
542
63
Vase: LVY y CASTALDO, op. cit., pg. 740, y DEROUSSIN, op. cit., pgs. 229 y 230.
64
En general, sobre la influencia del Cdigo Civil francs en el Cdigo de BELLO, va-
se: ALEJANDRO GUZMN BRITO, El Cdigo Napolen y el Cdigo Civil de Chile, en Es-
tudios de historia dogmtica y sistemtica sobre el Cdigo Civil chileno-colombiano,
Medelln-Bogot, Editorial Jurdica Dik-Universidad Javeriana, col. Internacional, 2009,
pgs. 19 a 36.
65
Para corroborar esto basta leer un par de artculos del Cdigo de BELLO, a saber: art.
1920: Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que naturalmente no
lo son.
Art. 1925: Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el nmero
2 del artculo 1858, no tendr derecho el comprador para la rescisin de la venta sino solo para
la rebaja del precio.
Art. 1915: Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
[...] 2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o solo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera
comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio [].
66
Sobre la nocin de obligacin de garanta, en general, y el rgimen de las modernas
acciones edilicias en el derecho francs, consltese: CHRISTIAN LARROUMET, Droit civil. t. III,
Les obligations. Le contrat, 2 Parte, Effets, Paris, Economica, 2007, pgs. 657 y 658.
precio pagado, mediante la actio quanti minoris (o aestimatoria, en la termino-
loga de JUSTINIANO). Ambas acciones prescriban en un plazo breve: la primera
en seis meses, y la segunda, en un ao.
Esta dualidad de regmenes fue unificada por JUSTINIANO, que extendi las
tres acciones a todas las compraventas de muebles e inmuebles, civiles y mer-
cantiles. Adems, se estableci un trmino de prescripcin de treinta aos para la
actio empti. Las acciones redhibitoria y aestimatoria conservaron sus plazos
originales. As pues, estas ltimas acciones creadas por los ediles curules para
suplir las deficiencias del rgimen general de la compraventa terminaron por in-
corporarse a la institucin misma para convivir no tan pacficamente con
sus acciones tradicionales venditi y empti
63
.
Don ANDRS BELLO, siguiendo el modelo francs
64
, consagr las dos accio-
nes edilicias para el contrato de compraventa aunque denomin a ambas ac-
cin redhibitoria y las ciment en la asignacin de funciones particulares
65
.
La doctrina moderna les dio el estatus de acciones para hacer exigible una obli-
gacin de garanta a cargo del vendedor
66
.
La gran paradoja es que el rgimen especial de proteccin por vicios ocul-
tos, que fue ideado en Roma para proporcionarle mejor proteccin al comprador,
en la actualidad es invocado casi exclusivamente por el vendedor demandado
por haber incumplido su obligacin de entrega con el fin de alegar la prescripcin
de las acciones. Cmo hubieran podido imaginarse los ediles curules la suer-
te que terminaran corriendo sus innovadoras acciones?
Por su parte, la accin de nulidad por error tiene tambin una larga histo-
ria que va desde el derecho romano clsico. Esta diferencia entre la representa-
cin que se hace la parte y el contrato celebrado (error in negotio) o la cosa mis-
ma objeto de la convencin (error in corpore) fue apreciada por los romanos como
una ausencia absoluta de consentimiento (Non videntur qui errant consentire,
en palabras de Ulpiano)
67
.
Ahora bien, el famoso error en la sustancia fue objeto de serias controver-
sias entre los jurisconsultos. En el siglo II d. C., MARCELO examina los casos
en los que se compra vinagre en vez de vino, un objeto de bronce que se crea
de oro, o de plomo cuando se pensaba que era de plata. Para este jurisconsulto
el contrato es vlido, puesto que se expres el consentimiento respecto del cor-
pus, a pesar del error en cuanto a la materia. Algunos decenios ms tarde, ULPIANO
(D., 18, 1, 9, 2) arguye la solucin contraria, admitiendo el error in materia, in-
cluso si el vendedor es de buena fe
68
.
En opinin de JEAN-PHILIPPE LVY y ANDR CASTALDO, a esta discrepancia
de opiniones concierne la asignacin de funciones naturales a las cosas: Esta
controversia se explica por una diferencia de doctrinas metafsicas. MARCELO
era peripattico, discpulo de ARISTTELES y, para los seguidores de esta escue-
la, lo esencial en las cosas era su forma. Una mesa es siempre una mesa, ya sea
que est hecha de madera o de plata. La forma define el corpus, y la nulidad
deba ser excluida. ULPIANO era estoico, y para su escuela lo esencial era la ma-
teria, la sustancia de las cosas. El oro es siempre oro. Por consiguiente, si com-
pro un objeto de bronce, creyndolo de oro, incurro en un error en la sustancia
69
.
Esta concepcin parece haber sido la adoptada en el Cdigo de BELLO (C.
C., art. 1511); sin embargo, si examinamos con cuidado la interpretacin que
se ha hecho de la frmula [...] cuando la sustancia o calidad esencial del ob-
jeto sobre que versa el acto o contrato [...], debemos concluir que del criterio
de la funcin natural de la cosa, basado en su materia, o en su forma (lla-
mado teora objetiva), se pas al criterio de la asignacin de una funcin par-
ticular (denominado teora subjetiva).
POTHIER parece creer que su doctrina sigue siendo la doctrina romana y da
ejemplos similares a los ejemplos de ULPIANO: si compro candelabros de cobre,
creyndolos de plata, incurro en un error en la sustancia. Pero, cuando justi-
fica su solucin, se separa profundamente de las concepciones romanas. Ex-
plica que el error versa sobre la sustancia cuando esta concierne la calidad de
la cosa que los contratantes tomaron, principalmente, en consideracin. Y esto
implica un cambio de criterio: la calidad sustancial ya no es aquella que determi-
67
LVY y CASTALDO, op. cit., pg. 812.
68
Ibid., pgs. 812 y 813.
69
Ibid., pg. 813.
Sobre el papel fundamental de la filosofa griega en la elaboracin del derecho romano,
vase: MICHEL VILLEY, La philosophie grecque classique et le droit romain en Leons
dhistoire de la philosophie du droit, Paris, Dalloz, 2002, pgs. 23 a 36.
544
na objetivamente la naturaleza especfica de la cosa, sino aquella que las partes,
o una de ellas, tomaron principalmente en consideracin en el momento de la
celebracin del contrato. Se trata entonces de la calidad cuya supuesta existencia
determin la celebracin de la convencin; una calidad tal que, si se hubiera sa-
bido que la cosa no la posea, no se hubiera contratado
70
.
En una clebre sentencia de principios del siglo XX, la Corte Suprema de Jus-
ticia colombiana, dentro de esta misma visin, sostuvo: La evolucin ha cul-
minado siempre sobre la base de que por sustancia hay que entender ca-
lidades sustanciales con la teora contempornea inspirada en un criterio
subjetivo, de orden psicolgico, que encuentra su centro de gravedad no en un
elemento material sino en la nocin de mvil determinante de la voluntad
segn la cual son sustanciales aquellas calidades que han sido determinantes o
propulsoras de la voluntad de las partes
71
. Y esta sigue siendo la interpreta-
cin imperante hoy en da
72
.
Esta concepcin corresponde a la moderna teora general del contrato, com-
pletamente ajena al derecho romano
73
, fundamentada en el individualismo mo-
70
EUGNE GAUDEMET, Thorie gnrale des obligations, Paris, Sirey, 1965, pgs. 58 y 59.
[E]l derecho romano es todo lo contrario de un derecho lgicamente construido sobre
principios a priori. En ltima instancia, este se basa en una serie de observaciones, observa-
ciones en diversos sentidos de la vida real, fuente de opiniones discordantes, que se confron-
tan dialcticamente. La obra de los juristas romanos es esencialmente realista. [...]. Los prin-
cipios de la llamada Escuela Moderna del Derecho Natural y, ms tarde, aquellos de los
pandectistas son opuestos a los principios de los juristas romanos. Estos romanistas preten-
dieron hacer del derecho romano una ciencia, un sistema de reglas fijas, siendo que aqul
constitua una bsqueda, un arte. Los romanistas construyeron esta ciencia a partir del indi-
viduo, de los derechos subjetivos y de las libertades de las cuales, por hiptesis, gozara el
hombre en estado de naturaleza. Mientras que los romanos tomaron de entrada lo real de las
relaciones sociales. Toda la doctrina jurdica fue aprisionada en una red de conceptos
individualistas, los cuales fueron considerados como los nicos racionales, segn las ense-
anzas de KANT. Se quiso someter a esto al derecho romano mismo. Y es al interior [isc] de
tales categoras que este nos es transmitido por nuestros manuales. MICHEL VILLEY, Le droit
romain, Paris, PUF (col. Que sais-je?), 1993, pgs. 43, 117 y 118.
71
C. S. de J., Cas. Civ. 28-02-1936, M. P. Eduardo Zuleta ngel, en Jurisprudencia y
doctrina, t. III, nm. 30, junio de 1974, pg. 384.
72
Vase, por ejemplo: JORGE CUBIDES CAMACHO, Obligaciones, Bogot, Pontificia Uni-
versidad Javeriana, 2005, pgs. 234 y 235., y GUILLERMO OSPINA FERNNDEZ y EDUARDO
OSPINA ACOSTA, Teora general del contrato y del negocio jurdico, Bogot, Edit. Temis, 2005,
pgs. 191 y 192.
73
La nocin de derecho subjetivo, las teoras de la propiedad, del contrato, de los dis-
tintos contratos constituyen el fundamento de nuestro Cdigo Civil. Nuestra tcnica jurdica
es el producto de la filosofa moderna, aunque muchos se imaginan encontrar all las ideas
romanas. El gran arte de la Escuela del derecho natural consisti en expresar en el lenguaje
antiguo, del cual se servan los juristas, estas ideas nuevas. [...] Antes de esta metamorfo-
sis, el derecho romano no era individualista. Estaba cimentado en el culto de una justicia
derno que parte del supuesto de que los hombres son libres e iguales por natura-
leza y que, voluntariamente, deciden obligarse prestando su consentimiento
74
.
Hoy en da todo manual de derecho civil consagra una teora general de
los contratos y nuestros manuales de derecho romano tambin se sirven, en
gran medida, del mismo esquema. Este es uno de los planteamientos ms cla-
ros de nuestro derecho, de una estructuracin lmpida, digna de DESCARTES, de
quien es, prcticamente, contempornea. Por esto, precisamente, nos veramos
en serias dificultades si quisiramos hallar su equivalente en los textos romanos
mismos. Primero leamos la doctrina de nuestro Cdigo Civil: todo contrato es
una convencin basada en el consentimiento (art. 1101 [C. C. fr.]). Por ende, para
que sea vlido, este consentimiento debe haberse, efectivamente, presentado (art.
1109 y ss. [C. C. fr.]). Si el consentimiento fue viciado por el error de una de las
partes (art. 1110 [C. C. fr.]) o porque uno de los contratantes lo obtuvo mediante
la fuerza (art. 1111 y ss. [C. C. fr.]), el engao o el dolo (art. 1116 [C. C. fr.]), el
contrato ser entonces anulable (art. 1117 [C. C. fr.]). En el derecho romano no
se encuentra un planteamiento semejante. Pero esto no debe sorprendernos, si
tenemos en cuenta que los romanos se abstuvieron, sabiamente, de profesar nues-
tra definicin del contrato basada en el consentimiento de las partes
75
.
Vemos cmo este problema de incertidumbre jurdica respecto de las ac-
ciones del comprador insatisfecho se origina en un sincretismo
76
del lenguaje del
derecho civil, que mezcl el discurso realista del derecho romano, que parta de
las soluciones precisas para problemas concretos, con las teoras modernas
desigual. En l no se podan hallar ni los derechos del hombre, ni el derecho subjetivo,
ni el derecho real o personal, ni definicin alguna del contenido de la propiedad, ni de
la capacidad jurdica, ni de la teora general del consensualismo contractual. Tanto como el
hecho de que en Atenas no existan democracias comparables a la democracia moderna.
MICHEL VILLEY, La pens moderne et le systme juridique actuel, en Leons dhistoire de
la philosophie du droit., op. cit., pgs. 65 y 66.
Consltese al respecto: MICHEL VILLEY, La formation de la pense juridique moderne,
Paris, PUF, 2003., MICHEL VILLEY, Le droit et les droits de lhomme, Paris, PUF, 1998, y
MICHEL VILLEY, Signification philosophique du droit romain, op. cit., pgs. 381 a 392.
74
En definitiva, contrariamente a lo que se podra pensar, el consentimiento no es un
correctivo para la falta de justicia contractual, sino el medio para dejar que se desarrollen los
individualismos. LAURENCE ATTUEL-MENDES, Consentement et actes juridiques, Dijon-
Bourgogne, Litec, col. Bibliothque de droit de lentreprise, 2008, pg. 394.
75
VILLEY, Le droit romain, op. cit., pg. 107.
Sobre el carcter realista del derecho romano y la importancia de la magia en su estruc-
tura, vase: ALF ROSS, Hacia una ciencia realista del derecho. Crtica del dualismo en el
derecho, trad. de Julio Barboza, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1997, pgs. 237 a 254.
76
Sincretismo: [...] Sistema filosfico que trata de conciliar doctrinas diferentes. [...]
Concentracin de dos o ms funciones gramaticales en una sola forma. Real Academia de
la Lengua, Diccionario de la lengua espaola, t. I, XXI ed., Madrid, Espasa-Calpe, 1992, pg.
1884.
546
de raigambre individualista y cientifista, que se basan en un sistema de reglas
fijas y categoras generales construido sobre principios a priori
77
. As pues, no
solo se incluyeron en la categora de la compraventa moderna las acciones
edilicias que tenan por nico objetivo suplir las deficiencias de las viejas ven-
tas romanas deficiencias que estn lejos de presentarse en el contrato moder-
no, sino que, adems, todas las instituciones pasaron a interpretarse a la luz
de las funciones particulares que los contratantes asignan a las cosas objeto de
las convenciones con el fin de satisfacer sus necesidades individuales, lo cual
termina por reenviar a la vaporosa y escurridiza teora de la causa
78
.
B. En su afn por ordenar las soluciones puntuales creadas por los roma-
nos, para responder a problemas precisos, dentro de las categoras jurdicas ge-
nerales propias de la teora moderna del derecho, el legislador termin por regla-
mentar acciones con un plazo de prescripcin de varios aos junto a otras con un
trmino de unos cuantos meses, sin tener en cuenta que todas estaban encamina-
das a remediar el mismo problema. Sin embargo, una cosa son las palabras de
Este proceso se conoce como sincretismo, una palabra derivada del griego que signi-
fica unir cosas de distintos modelos. MONATERI, op. cit., pg. 163.
[E]l sincretismo de los juegos de lenguaje es la bsqueda del sentido de una proposi-
cin que pertenece a un juego de lenguaje con base en las reglas gramaticales y palabras de
otro juego de lenguaje. Las analogas fortuitas no son ms que un pretexto para aplicar las
reglas gramaticales y las palabras de un juego de lenguaje A con el fin de determinar el sig-
nificado de una proposicin que pertenece a un juego de lenguaje B. EDUARDO SILVA ROMERO,
Wittgenstein et la philosophie du droit, col. Droit, thique et Socit, Paris, PUF, 2002, pg.
59.
77
Estas explicaciones del derecho romano mediante el lenguaje moderno eran muy co-
munes entre los romanistas clsicos y an hoy en da se pueden encontrar algunos autores que
continan en esta misma lnea. Consltese, por ejemplo: FRANCESCO DE MARTINO, Individua-
lismo y derecho romano privado, trad. de Fernando Hinestrosa, Bogot, Universidad Exter-
nado de Colombia, 2005, e FERNANDO HINESTROSA, Apuntes de derecho romano. Bienes, Bo-
got, Universidad Externado de Colombia, 2005.
78
Todo contrato tiene por objeto la satisfaccin de una necesidad, esta satisfaccin debe
corresponder a aquello que persigue quien celebr la convencin, a aquello que para l es esen-
cial. No es posible determinar aquello que constituye un elemento esencial del contrato sin
tomar en cuenta el fin perseguido por cada contratante. Ese fin consiste, precisamente, en la
causa. [...] Retomando la expresin de HENRI CAPITANT, hay que admitir que las calidades exi-
gidas por una parte hayan entrado en el campo contractual, es decir, la otra parte debi haber-
las, efectivamente, conocido. CHRISTIAN LARROUMET, Droit civil. t. III, Les obligations, Le con-
trat, 1 parte. Conditions de formation, Paris, Economica, 2007, pgs. 297, 299 y 300.
En efecto, es la nocin de causa de la obligacin la que justifica la resolucin por
inejecucin de los contratos sinalagmticos. Cuando la ejecucin de la obligacin se efecta
durante un lapso de tiempo [sic], la obligacin puede ser ejecutada durante cierto tiempo y,
depus, dejar de serlo. En este caso, hasta el momento de la inejecucin de una obligacin, la
obligacin de la otra parte se halla provista de causa, la cual desaparece en el transcurso de
la ejecucin, pero solo a partir de cierto momento. CHRISTIAN LARROUMET, Droit civil. t. III, Les
obligations, Le contrat, 2 parte, Effets, 2003, pgs. 826.
la ley, y otra, los significados que a ellas se les atribuye. Por consiguiente, corres-
ponde a los jueces, como intrpretes privilegiados de los textos normativos
79
,
elegir, dentro de los lmites de la racionalidad
80
, los significados que resulten ms
convenientes para alcanzar los objetivos sociales deseables, que, para nuestra
hiptesis particular, comprometen, ni ms ni menos, la seguridad jurdica
81
.
As las cosas, si no es posible precisar el campo de aplicacin de las distintas
acciones sirvindonos del criterio funcional; intentaremos hallar una solucin
partiendo de la individualizacin de la cosa, diferenciando si el objeto se deter-
min de forma abstracta o concreta.
Hay que tener en cuenta que en el caso de la compraventa, la doctrina ha en-
tendido, tradicionalmente, que la accin redhibitoria no es nada distinto de un
rgimen especial de resolucin
82
y as lo afirma expresamente el legislador
mercantil colombiano en el artculo 934 del Cdigo de Comercio; sin embar-
Vase un excelente estudio sobre las variaciones en el uso de la palabra causa, en el
lenguaje de derecho privado en: ALEJANDRO GUZMN BRITO, Causa del contrato y causa de la
obligacin en la dogmtica de los juristas romanos, medievales y modernos y en la codifica-
cin europea y americana, en Revista de Estudios Histrico-jurdicos, XXIII, 2001, Valparaiso,
Ediciones Universitarias de Valparaso, pgs. 209 a 367.
79
Sobre la nocin de intrpretes privilegiados, vase: GUASTINI, op. cit., pg. 43. Para
precisar las diferencias entre la interpretacin operativa, realizada por los rganos del Esta-
do, y la interpretacin doctrinal, consltese: JERZY WRBLEWSKI, Sentido y hecho en el dere-
cho, trad. de Francisco Ezquiaga y Juan Igartua, Mxico, Doctrina Jurdica Contempornea,
2003, pgs. 213 y 214.
80
Sobre los lmites racionales a la funcin interpretativa de los jueces, consltese: AULIS
AARNIO, Lo racional como razonable, trad. de Ernesto Garzn Valds, Madrid, Centro de Es-
tudios Constitucionales, 1991, pgs. 254 a 288.
81
Podemos preguntar qu papel desempea la idea de justicia en la formacin del
derecho positivo, en la medida en que ella es entendida como una exigencia de racionalidad.
Esto es, una exigencia de que las normas jurdicas sean formuladas con ayuda de criterios
objetivos, de manera tal que la decisin concreta tenga la mxima independencia posible frente
a las reacciones subjetivas del juez, y sea, por ello, predecible [...]. Dicha exigencia se deriva
de que el derecho es un orden social e institucional, a diferencia de los fenmenos morales
individuales. Sin un mnimo de racionalidad (predecibilidad, regularidad) sera imposible
hablar de un orden jurdico. ALF ROSS, Sobre el derecho y la justicia, trad. de Genaro Carri,
Buenos Aires, Eudeba, 1997, pg. 346.
82
Consltese, por ejemplo: CRDENAS MEJA, op. cit., pgs. 236 a 240.
La Corte Suprema de Justicia chilena sostiene expresamente que las acciones edilicias
sancionan un incumplimiento contractual, califica la accin redhibitoria como resolutoria y,
curiosamente, decide que el rgimen de la teora general del contrato, y en especial su plazo
de prescripcin, se aplica a las acciones indemnizatorias que no tengan por objeto la rebaja
del precio. Vase: C. S. de J. chilena, 27.03.2008, rol 1809-2003, Rosario Larzabal, Beraza
con Sociedad Inmobiliaria Talasia Limitada.
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia colombiana, en un fallo reciente, considera
la accin redhibitoria del derecho comercial como un rgimen especial de resolucin del
contrato, pero excluye la aplicacin del plazo de prescripcin de diez aos de la teora gene-
548
go, las acciones edilicias redhibitoria y estimatoria solo podran distinguirse
claramente de la accin de resolucin por incumplimiento si se descartara su ex-
plicacin como sancin correspondiente al perodo de ejecucin de la conven-
cin y se enfoca su anlisis partiendo de la individualizacin de la cosa vendida
83
.
Con esta perspectiva, si la cosa objeto del contrato se encuentra determina-
da de forma abstracta, como bien fungible, el comprador solo dispondra de las
acciones por incumplimiento de la obligacin de entrega, resolucin y ejecu-
cin forzosa, ya que habra una diferencia entre el bien que recibi y la cosa con-
tractual, puesto que aquella no cumplira con las condiciones definitorias de esta.
Si, por el contrario, la cosa contractual se encuentra determinada de for-
ma concreta, como cuerpo cierto, el defecto exista desde la formacin de la con-
vencin y, por ende, el vendedor no incumplira, verdaderamente, su obliga-
cin de entrega, ya que habra puesto a disposicin del comprador la cosa que,
efectivamente, este entendi adquirir. En esta hiptesis, las nicas acciones pro-
cedentes seran las edilicias.
Esto implicara atribuirles a las acciones edilicias el estatus de acciones que
sancionan vicisitudes del perodo de formacin del contrato dentro de la teora
contractual moderna. Esta explicacin parece encontrarse en total armona
con las disposiciones del Cdigo de BELLO. En efecto, si el Cdigo Civil utili-
za la palabra rescisin para referirse a la sancin propia de la accin redhi-
bitoria no es por casualidad (C. C., arts. 1914, 1917, 1925). El carcter res-
cisorio de la accin redhibitoria fue introducido deliberada y conscientemente
en el Proyecto de 1853, porque antes, en los que le precedieron, de 1841-1845
y 1846-1847, esa accin apareca como resolutoria [...]
84
.
Esto, adems, permite explicar de forma ms coherente la razn por la cual
la accin redhibitoria no da lugar a la indemnizacin de perjuicios causados por
el mal funcionamiento de la cosa salvo cuando el vendedor hubiera conoci-
do los vicios o debiera conocerlos por razn de su profesin u oficio (C. C., art.
1918), apartndose as de la regla general de la accin de resolucin del de-
recho privado que confiere la posibilidad de aparejarla con la accin por respon-
sabilidad contractual (C. C., art. 1546 y C. de Co., art. 870)
85
. Adems, esta
explicacin parece encontrarse en concordancia con la posicin adoptada por
ral. Consltese: C. S. de J., colombiana Cas. Civ. 19-10-2009, M. P. William Namn Vargas,
exp. 05001-3103-009-2001-00263-01.
83
Para elaborar esta propuesta, me baso ampliamente en la brillante teora expuesta por
Jos Ramn de Verda. Vase: DE VERDA Y BEAMONTE, Saneamiento por vicios ocultos. Las
acciones edilicias, op. cit.
84
GUZMN BRITO, Sobre la relacin entre las acciones de saneamiento de los vicios
redhibitorios y las acciones comunes de indemnizacin, con especial referencia a su prescrip-
cin, pg. 99.
85
Ahora bien, es menester precisar que la resolucin y la responsabilidad civil, a pesar
de que a menudo se les encuentra juntas, son instituciones bien distintas: no solo puede haber
la doctrina colombiana, que limita la indemnizacin de los daos sufridos como
consecuencia de la nulidad de la convencin
86
a la hiptesis de que el contra-
tante haya sido inducido a error por vicio del consentimiento por el comporta-
miento doloso del otro contratante en especial, mediante reticencia dolosiva
o por su actitud gravemente negligente
87
.
Ahora bien, todava nos restara un interrogante: cuando la cosa indivi-
dualizada no funciona correctamente, no habra, entonces, un error respecto
resolucin sin responsabilidad si el demandante no la incluye en sus pretensiones o si, sim-
plemente, no logra probar dao alguno y responsabilidad sin resolucin, sino que, adems,
las restituciones mutuas, consecuencia de la resolucin, no corresponden a la nocin de dao.
La existencia de un perjuicio sufrido por el acreedor insatisfecho no es una condicin de la
resolucin.
La facultad que tiene el contratante de solicitar la indemnizacin de los perjuicios cau-
sados por el incumplimiento contractual sin necesidad de optar ni por la resolucin ni por la eje-
cucin forzosa se insina ya en ciertos artculos del Cdigo de BELLO:
C. C., art. 1996: El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los trminos o
espritu del contrato, y no podr en consecuencia hacerlo servir a otros objetos que los con-
venidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es naturalmente destinada,
o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas.
Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la termina-
cin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta indemnizacin, dejando
subsistir el arriendo.
C. C., art. 1984: Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependien-
tes se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tendr derecho para
desistir del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Habr lugar a esta indemnizacin aun cuando el arrendador haya credo errneamente
y de buena fe, que poda arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del
arrendatario, o provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
El artculo 925 del Cdigo de Comercio colombiano, para el contrato de compraventa,
la consagra expresamente: El comprador tendr derecho a exigir el pago de perjuicios por
el incumplimiento del vendedor a su obligacin de hacerle tradicin vlida, sin necesidad de
instaurar previamente cualquiera de las acciones consagradas en el artculo 1546 del Cdigo
Civil y 870 de este libro.
En este mismo sentido sent posicin la Corte Suprema de Justicia colombiana en una
sentencia que devino clebre: C. S. de J., Cas. Civ. 3-10-1977, M. P. Ricardo Uribe Holgun,
G. J., t. CLV, nm. 2396, pgs. 320 a 335.
86
Un contrato nulo o anulable crea una cierta situacin de hecho [...]. Contando con la
validez de la convencin, las partes cumplen las prestaciones estipuladas, celebran otros con-
tratos con terceros o rechazan ofertas que les han hecho. Cuando la nulidad es declarada, los
gastos se traducen en simples prdidas y las ganancias nunca llegan a producirse. GAUDEMET,
op. cit., pg. 194.
87
Vase: OSPINA FERNNDEZ y OSPINA ACOSTA, op. cit., pg. 200., ALBERTO TAMA-
YO LOMBANA, Manual de obligaciones, Bogot, Edit. Temis, 1997, pgs. 160, 244 y 245, y
FABRICIO MANTILLA ESPINOSA y EDUARDO CLAVIJO PATIO, El error del asegurador en el con-
trato de seguro, en Revista Estudios Socio-jurdicos, vol. 5, nm. 2, Bogot, Universidad
del Rosario, 2003, pgs. 224 a 241.
550
de sus calidades substanciales? En concordancia con la opinin de la doctrina
contempornea ms autorizada
88
, pienso que tanto la nulidad por error de vicio
del consentimiento como las acciones edilicias sancionan la incorrecta aprecia-
cin de las calidades de la cosa contractual determinada de forma concreta como
un cuerpo cierto en el momento de la celebracin del contrato y que se ma-
nifiesta luego, en el perodo de ejecucin. Pero cmo diferenciar entonces el
campo de aplicacin de las acciones edilicias y la accin por nulidad?
Para responder a este interrogante, se pueden adoptar dos posiciones in-
terpretativas diferentes:
La primera consiste en considerar las acciones edilicias como un rgimen es-
pecial de nulidad por error para el contrato de compraventa, rgimen cuyo campo
de aplicacin se determinara, por un lado, mediante el criterio de ordenacin
89
lex specialis derogat legi generali (C. C., art. 10) y, por otro, precisando que
el supuesto de hecho de las normas no sera exactamente el mismo, ya que las
acciones edilicias, a diferencia del error vicio del consentimiento, no se limi-
taran a los casos de diferencias sustanciales determinantes o propulsoras
de la voluntad de las partes, para usar la expresin de la jurisprudencia colom-
biana
90
, ya que los defectos de menor importancia dan lugar a la accin es-
timatoria (C. C., art. 1925 )
91
.
Sin embargo, si calificramos las acciones edilicias en la categora del error
vicio del consentimiento lo cual difcilmente se les hubiera pasado por la ca-
beza a los juristas romanos, tan poco familiarizados con las categoras genera-
les que hacen las delicias de los modernos, no solo no podramos explicar la
accin estimatoria, que no rescinde el contrato, sino que, adems, al excluirse
el rgimen de la nulidad por error en virtud del criterio lex specialis, el comprador
terminara por recibir un trato muy desventajoso en comparacin con el rgi-
men aplicable a los otros contratantes que hubiesen celebrado convenciones di-
ferentes de la compraventa. En efecto, estos tendran cuatro aos para interpo-
88
Consltese: DE VERDA Y BEAMONTE, Saneamiento por vicios ocultos. Las acciones
edilicias, op. cit., y GUZMN BRITO, op. cit., pgs. 95 a 119.
89
[L]a ordenacin exige el empleo de ciertos criterios que permitan establecer rela-
ciones jerrquicas entre los elementos del sistema. Tales relaciones pueden ser establecidas
por el legislador y hallarse contenidas en las normas jurdicas mismas, o determinadas mediante
criterios generales basados en la fecha de promulgacin de una norma (criterio cronolgico),
el rango de la autoridad que dict la norma (criterio jerrquico) o el grado de generalidad de
los contenidos normativos (criterio material). Tambin pueden ser impuestas por el juez me-
diante el uso de determinados criterios subjetivos de preferencia. DANIEL MENDONCA, An-
lisis constitucional. Una introduccin. Cmo hacer cosas con la Constitucin, Bogot,
Universidad el Rosario, 2009, pg. 75.
90
C. S. de J., colombiana Cas. Civ. 28-02-1936, M. P. Eduardo Zuleta ngel, Juris-
prudencia y doctrina, t. III, nm. 30, junio de 1974, pg. 384.
91
Esta fue la posicin que sostuve en MANTILLA ESPINOSA y TERNERA BARRIOS, op. cit.,
pgs. 299 a 326.
ner la accin de nulidad, mientras que el comprador estara sujeto a los cortos
plazos de las acciones edilicias. Adems, frente a los otros contratantes, no ten-
dran ninguna validez las eventuales disposiciones convencionales que exclu-
yen la accin de nulidad (C. C., art. 1526), mientras que el comprador, en prin-
cipio, puede verse privado de la garanta por vicios ocultos mediante clusulas
contractuales (C. C., arts. 1916 y C. de Co., art. 936)
92
. Y pensar que los ediles
curules crearon las acciones para mejorar la situacin del comprador romano...
La segunda, que considero la solucin ms plausible
93
, consistira en no
calificar los vicios ocultos en ninguna de las categoras generales modernas, para
as permitirle al comprador de un bien determinado de forma concreta ejercer,
a su eleccin, tanto la accin por nulidad como las acciones edilicias, cada una
de ellas dentro de sus plazos legales de prescripcin
94
.
92
Vase: DE VERDA Y BEAMONTE, Saneamiento por vicios ocultos. Las acciones edilicias,
op. cit., pgs. 207 y 219.
Habra, adems, otras diferencias entre los dos regmenes que no entrar a analizar en
este ensayo. Al respecto, consltese: Ibid., pgs. 203 a 222.
93
Mi posicin actual cambi con referencia a la que sostuve en MANTILLA ESPINOSA y
TERNERA BARRIOS, op. cit., pgs. 299 a 326.
94
El profesor DE VERDA Y BEAMONTE propone calificar las acciones edilicias como ac-
ciones que sancionan una lesin simple ruptura de la equivalencia de las prestaciones del
contrato, con el consiguiente perjuicio econmico que sufre el comprador. Vase: DE VERDA
Y BEAMONTE, Saneamiento por vicios ocultos. Las acciones edilicias, op. cit., pgs. 248 a 315.
Pero el asignarles este nombre y tratar de asimilarlas a una categora general que, por
cierto, no se encuentra claramente definida en nuestro derecho privado, en mi opinin, no
aporta nada a la solucin propuesta y s, por el contrario, se puede prestar para que se confun-
da con otros regmenes especiales como el de la lesin enorme (C. C., arts. 1946 a 1954) que
obedece a razones bien distintas.
Aparentemente, la lesin est ligada a las transformaciones econmicas, puesto que,
histricamente, la cuestin siempre se ha tenido en cuenta en relacin con las crisis econ-
micas. Los humiliors venden sus bienes durables (por ejemplo, sus inmuebles) a bajo precio,
puesto que necesitan dinero, y, a su vez, adquieren bienes de consumo a precio elevado, ya
que necesitan consumir. Ellos son, entonces, explotados por los potentiores. As las cosas,
durante las crisis econmicas, los ricos explotan a los pobres y el problema de la lesin se
plantea de forma tangible. Histricamente, la lesin en la venta de inmuebles ha estado ligada
a tres crisis econmicas. La primera coincide con su aparicin, la segunda con su desapari-
cin y la tercera con su desarrollo. La rescisin por lesin enorme apareci en Roma a
comienzos del Bajo imperio, siendo Dioclesiano emperador (fin del siglo III), con el fin de
proteger a los pequeos propietarios obligados a vender como consecuencia de la crisis eco-
nmica. La crisis monetaria que tuvo lugar durante la Revolucin produjo el efecto contrario:
todos los vendedores de inmuebles, afectados por la crisis de los asignados [todos los ttulos
de papel moneda emitidos en Francia durante la Revolucin] intentaron, por medio de la
rescisin, liberarse de las operaciones que les haban resultado desastrosas. Con el fin de
proteger la moneda, la Convencin prohibi la rescisin por lesin. Por el contrario, la depre-
ciacin monetaria permanente que afrontamos en Francia desde 1920 ha tenido el efecto
inverso: la jurisprudencia ha ampliado el campo de aplicacin de la rescisin por lesin.
PHILIPPE MALAURIE, LAURENT AYNS et PIERRE-YVES GAUTIER. Droit civil. Les contrats spciaux,
Paris, Dfrenois, 2007, pg. 149.
552
Nuestra ansia de generalidad tiene otra fuente principal: nuestra preocu-
pacin por el mtodo de la ciencia. Me refiero al mtodo de reducir la explica-
cin de los fenmenos naturales al menor nmero posible de leyes naturales pri-
mitivas [...]. En vez de el ansia de generalidad podra haber dicho tambin
la actitud despectiva hacia el caso particular
95
.
En sntesis: si el bien entregado al comprador presenta problemas de fun-
cionamiento, hay que diferenciar si la cosa contractual se determin de forma
abstracta como un gnero o concreta como un cuerpo cierto:
En la primera hiptesis, las nicas acciones procedentes seran las que san-
cionaran el incumplimiento de la obligacin de entrega del rgimen general: la
accin de resolucin siempre y cuando el incumplimiento haya sido grave
96
,
de ejecucin forzosa y de indemnizacin de perjuicios (C. C., art. 1546 y C. de
Co., art. 870)
97
. En desarrollo de este razonamiento, los compradores de los ejem-
plos 1, 4, 5, 6, 7 y 10, comentados en la primera parte de este ensayo, dispon-
dran de la accin de resolucin, pero no de las acciones edilicias y de nulidad
por error vicio del consentimiento.
En la segunda, procederan conjuntamente, a eleccin del comprador, las
acciones edilicias (C. C., arts. 1914 y C. de Co., art. 934) y la accin de nulidad
por error vicio del consentimiento (C. C., arts. 1511 y 1740 a C. de Co., 1743
y 900). Partiendo de este supuesto, los compradores de nuestros ejemplos 2,
3, 8 y 9 solo podran ejercer la accin de nulidad por error, la accin redhibitoria,
si los vicios fueran graves, y la estimatoria, si fuesen de menor importancia (C.
C., art. 1925), y la indemnizacin de perjuicios estara sujeta a las particulari-
dades de cada una de las mencionadas acciones.
Esta solucin no solo respeta el texto de las normas, sino que, adems, pro-
pone una interpretacin razonable que permite establecer criterios claros con
el fin de circunscribir las decisiones de los jueces dentro de un marco de previ-
sibilidad. Sin embargo, hay que reconocer que est lejos de ser la solucin ideal,
95
LUDWIG WITTGENSTEIN, Los cuadernos azul y marrn., pg. 46.
96
Exigir un incumplimiento grave le permite al juez determinar la importancia de la
obligacin incumplida, de acuerdo con las circunstancias econmicas especficas de cada caso.
Vase al respecto: C. S. de J., colombiana Cas. Civ. 19-10-2009. M. P. William Namn Vargas,
exp. 05001-3103-009-2001-00263-01., C. S. de J., colombiana Cas. Civ. 11-09-1984, M. P.
Humberto Murcia Balln, G. J., t. 176, nm. 2415, pg. 237, y el artculo 973 del Cdigo
de Comercio colombiano.
97
El acreedor probablemente preferir la resolucin si, durante la ejecucin, se per-
cata de que haba hecho un mal negocio (a bad bargain, dicen los ingleses), si teme una
ejecucin defectuosa o la sobreviviente insolvencia de su contratante cuando la restitucin
in natura sea todava posible, cuando no mantiene relaciones de negocios constantes con
la otra parte o cuando el contrato an no ha comenzado a ser ejecutado [...]; YVES-MARIE
LAITHIER, tude comparative des sanctions de linexcution du contrat, Paris, LGDJ, 2004,
pg. 352.
ya que no parece haber buenas razones que justifiquen que compradores de
bienes fungibles y de cuerpos ciertos reciban un tratamiento jurdico distinto.
Por qu dispondra de acciones distintas el comprador de un Audi A 4 del que
adquiri el Audi A 4 de matrcula tal?
En conclusin: mientras no se unifique el rgimen jurdico aplicable res-
pecto de las mencionadas acciones como lo hicieron la Convencin de Viena
de 1980 y la directiva europea de 25 de mayo de 1999, le corresponder a la
jurisprudencia tratar de solucionar el grave problema generado por el legisla-
dor que decidi reglamentar la situacin mediante tres acciones distintas con
plazos de prescripcin tan dismiles, lo cual les ha permitido a los abogados una
gran maniobrabilidad para utilizar las normas y a los profesores una gran opor-
tunidad para hablar de ellas.

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