A) LICENCIAMENTO AMBIENTAL

O licenciamento ambiental o procedimento administrativo que autoriza a

localizao, instalao, ampliao e operao de empreendimentos e
atividades que utilizam recursos ambientais, consideradas potencialmente
poluidoras ou daquelas que, sob qualquer forma, possam causar dano
ambiental.

Os rgos responsveis pelo licenciamento no mbito dos estados so:
rgos Estaduais de Meio Ambiente e no mbito federal, o IBAMA, atravs da
Diretoria de Licenciamento Ambiental, atuante sobretudo em projetos de
infraestrutura que atinjam mais de um estado, bem como nas atividades de
petrleo e gs e na plataforma continental.
As leis que regem o licenciamento so a Lei 6.938/81, as Resolues do
CONAMA n 001/86 e n 237/97 e o Parecer 312 que trata da competncia
estadual e federal para o licenciamento a partir da abrangncia do impacto.


Por meio do licenciamento ambiental, a administrao pblica busca exercer o
necessrio controle sobre as atividades humanas que interferem nas condies
ambientais. Buscando sempre o equilbrio do desenvolvimento econmico com
o uso de recursos naturais, assegurando assim, a sustentabilidade Deve,
ainda, estar apoiado por outros instrumentos de planejamento de polticas
ambientais como a avaliao ambiental estratgica; avaliao ambiental
integrada; bem como por outros instrumentos de gesto - zoneamento
ecolgico econmico, planos de manejo de unidades de conservao, planos
de bacia, etc.

O licenciamento um mecanismo para fazer com que os usurios de recursos
naturais iniciem suas atividades sem prejudicar o meio ambiente.

A publicidade outra caracterstica inerente ao processo de licenciamento
Nesse escopo, est inserido o Portal Nacional de Licenciamento
Ambiental/PNLA. No se trata apenas de informar, mas de interagir com os
segmentos sociais diversos, cuja participao no processo contribui para a
legitimidade da gesto pblica para meio ambiente no Brasil.







B) TUTELA AMBIENTAL DAS GUAS NO DIREITO BRASILEIRO


Diversos aspectos jurdicos da gua so expressamente abordados pela
Constituio, que principiou por organiz-los segundo a concepo federativa.
frente, divisam-se os interesses federais: so bens da Unio os rios, lagos e
correntes de gua localizada em seus domnios, ou que banhem mais de um
Estado, ou provenham de territrio estrangeiro ou se estendam a este, ou,
ainda, que sirvam de limite com outros pases (artigo 20 - III). So
competncias da Unio as tarefas de instituir o sistema nacional de
gerenciamento de recursos hdricos, assim como definir os critrios sobre
outorga dos direitos de seu uso (artigo 21 - XIX). Legislar sobre guas,
ademais, competncia privativa da Unio (artigo 22 - IV).
J a competncia para registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de
direitos sobre explorao e estudo dos recursos hdricos comum a Unio,
Estados, Distrito Federal e Municpios, respectivamente em seus territrios
(artigo 23 - XI). Consideram-se bens dos Estados as guas superficiais ou
subterrneas, que sejam fluentes, emergentes ou estejam em depsito (artigo
26 - I).
Sob outras perspectivas, a gua v-se tratar, no domnio constitucional,
tambm nos artigos 43 - IV e 3, 49 - XVI, 200 - VI e 231 - 3.
o Cdigo das guas Decreto 24.643, de 10 de julho de 1934 veio para
regular usos correntes e emergentes no contexto social e econmico
contemporneo. Sua aplicao revelou-se extremamente pertinente, e um
avano da atividade legislativa brasileira de regulamentao do uso dos
recursos hdricos, seus domnios, sua explorao mediante concesso ou
autorizao, e da poluio, ao impor responsabilidade civil e criminal pela
contaminao das guas e prever proto-mecanismos de concreo do princpio
do poluidor-pagador.
Obedecendo a quanto determina o artigo 21 - XIX da Constituio, a Lei
9.433/97 criou o Sistema Nacional de Gerenciamento dos Recursos Hdricos.
Instituiu-se a Poltica Nacional dos Recursos Hdricos, estabelecendo suas
diretrizes gerais de ao. Proclama-se, nela, como seu rol de fundamentos,
que a gua um bem de domnio pblico; um recurso natural limitado,
dotado de valor econmico; seu uso prioritrio o consumo humano e
dessedentao de animais; a gesto dos recursos hdricos deve abranger o
uso mltiplo das guas; a bacia hidrogrfica a unidade de planejamento e
gesto; e que necessria a participao do Poder Pblico, dos usurios e das
comunidades na gesto descentralizada dos recursos hdricos.
Finalmente, dentre os diplomas legais que integram o ambiente regulatrio da
gua, destaca-se a Lei 9.605/98 Lei dos Crimes Ambientais , que dispe
sobre as sanes penais e administrativas incidentes sob as condutas e
atividades lesivas e nocivas ao meio ambiente. Este diploma legal completou a
trade da responsabilidade por danos ao meio ambiente. Na Lei da Ao Civil
Pblica, regulou-se a modalidade civil de reparao daqueles; aqui,
estabelecem-se as medidas de responsabilidade penal e administrativa. um
diploma de vanguarda, na medida em que ampliou o rol dos infratores: adotou-
se a responsabilidade penal tambm da pessoa jurdica que, alis, no afasta
a responsabilidade da pessoa fsica. Esta ltima pode at ser desconsiderada,
caso sua personalidade seja obstculo a compensao pelos danos causados
ao meio ambiente.
Apresentadas as linhas mestras dos principais diplomas legais relativos aos
recursos hdricos, uma exposio mais pormenorizada se impe, com o
objetivo de propiciar uma viso sistemtica da tutela da gua no Brasil.

II SNTESE DA LEGISLAO DE TUTELA DOS RECURSOS HDRICOS
II.a - DECRETO 24.643/1.934 CDIGO DAS GUAS
Este cdigo que inaugurou os trabalhos legislativos na esfera da tutela
ambiental notabilizou-se por dar trato normativo prioritrio aos usos e
costumes aplicados no contexto social que se destinou a regular. Abrangeu um
amplo leque de direitos sociais, privilegiando, em vrios aspectos, interesses
privados sobre os pblicos. tido como referncia internacional em matria de
recursos hdricos, pela posio progressista adotada na regulao deste tema.
O Cdigo estabeleceu diviso entre as guas, classificando-as como de uso
comum, pblicas e particulares. Imps normas sobre os usos das guas e seu
acesso. Ressaltou o valor de sua utilizao para satisfazer as primeiras
necessidades da vida, assegurando sua gratuidade e imprescritibilidade. Ainda
que no haja acesso pblico, o exerccio deste direito no pode ser negado
pelos proprietrios das margens aos seus vizinhos. Pode haver indenizao
por eventual prejuzo decorrente desta servido; mas vedado impedir o
acesso a corrente ou nascente dgua, se tendente a satisfazer aquelas
necessidades.
De maneira inovadora, o Cdigo fixou regras de uso sustentvel, mandando
que se respeitem os fluxos livres das guas e suas correntes naturais, sem
alterar substancialmente suas condies originais. Normatizou aspectos
controvertidos dos limites entre os domnios pblico e privado, estabelecendo
os parmetros aplicveis nas divisas de propriedades vizinhas beneficirias de
cursos de gua comum. Declarou a inalienabilidade das guas pblicas,
reduzindo suas concesses a simples direitos de uso.
A derivao do uso das guas pblicas em favor de atividades agrcolas,
industriais e de higiene reclama prvia concesso administrativa, sendo caso
de interesse pblico; se no, necessrio autorizao do ente pblico,
somente dispensvel em se tratando de derivaes insignificantes.
Concesses desta ndole destinadas a um servio pblico obtm-se somente
mediante concorrncia pblica, salvo dispensa normativa, e respeitados os
direitos de terceiros. As guas que forem destinadas para esses fins no
podem ser usadas para outros sem novas concesses; cesso do direito de
uso ou mudana do beneficirio depende, sempre, de consentimento da
administrao.
A desapropriao das guas pblicas de uso comum ou patrimoniais somente
possvel por necessidade ou por utilidade pblica, e somente em favor de
servio pblico legalmente previsto; a Unio pode desapropriar contra todos
pessoas pblicas e privadas ; Estados podem faz-lo contra Municpios e
particulares e os Municpios, somente contra aqueles ltimos.
No mbito das relaes privadas, o Cdigo regrou os usos entre os
proprietrios que fruem de guas fronteirias, valendo-se do critrio da diviso
eqitativa das guas, conforme o direito ou quinho de cada proprietrio e
segundo o uso observado entre os ribeirinhos; deu destaque, ainda, s
nascentes, guas subterrneas e pluviais, sempre procurando proteger seu uso
social mesmo quando reconhece a propriedade privada.
Importa destacar o tratamento que o referido diploma legal d aos casos de
poluio hdrica, sob a expresso guas nocivas. Como regra geral, estatui-se
que ningum pode conspurcar ou contaminar as guas que no consome, com
prejuzo de terceiros; em seguida em carter admiravelmente precursor ,
enuncia que os encargos decorrentes da descontaminao correro por conta
do poluidor, como ordena, atualmente, o celebrado princpio do poluidor-
pagador. Tanto no os exime de responsabilidade penal, civil e administrativa,
expressamente citadas no Cdigo; e, mesmo quando autorizadas as atividades
perniciosas, seus empreendedores devem providenciar sua purificao.

II.b. LEI 6938/81 POLTICA NACIONAL DO MEIO AMBIENTE
Tendo surgido no ordenamento ptrio ainda sob a Carta de 1967-69, esta lei
veio estabelecer as diretrizes da Poltica Nacional do Meio Ambiente, de forma
a orientar a ao do poder pblico quanto preservao da qualidade
ambiental e manuteno do equilbrio ecolgico. Com o advento da
Constituio de 1988, aquela teve seu texto alterado, para dele fazer constar,
como seu fundamento, os artigos 23 - VI e VII e 225 daquela.
Segundo a lei, a Poltica Nacional do Meio Ambiente tem como objetivo a
preservao, melhoria e recuperao da qualidade ambiental propcia vida,
tencionando garantir condies ao desenvolvimento scio-econmico, aos
ditames de segurana nacional e proteo da dignidade humana.
Especialmente quanto a este ltimo aspecto, o texto adota postura de
vanguarda ao associar, j quela poca, a qualidade ambiental dignidade da
pessoa humana.
Ao enunciar os princpios desta poltica pblica, proclamou a necessidade da
ao governamental como garante do equilbrio ecolgico, a par de definir o
meio ambiente como patrimnio pblico qualificado pelo uso coletivo. Vindicou
o uso racional inclusive com planejamento e fiscalizao dos recursos
naturais, a preservao dos ecossistemas e de suas reas representativas
bem assim a recuperao das degradadas e a proteo das ameaadas de
degradao , o acompanhamento da qualidade ambiental e o controle e
zoneamento das atividades poluidoras, o incentivo a pesquisa de tecnologias
em prol do meio ambiente e a educao ambiental em todos os nveis de
ensino, visando a capacitar a sociedade para a participao ativa na defesa do
meio ambiente.
A lei props, ainda, conceitos essenciais ao Direito Ambiental: meio ambiente,
degradao, poluio, poluidor (podendo ser pessoa fsica ou jurdica, de
direito pblico ou privado, responsvel direta ou indiretamente pela atividade
perniciosa), e recursos ambientais.
A Poltica Nacional do Meio Ambiente cujas diretrizes ho de se
instrumentalizar em normas e planos destinados a pautar os governos federal,
estaduais, distrital e municipais, assim como a atividade empresarial pblica e
privada deve ser orientada para compatibilizar desenvolvimento scio-
econmico com qualidade ambiental e equilbrio ecolgico. Em ateno a
ltimos aspectos, impe-se definir reas prioritrias de ao governamental,
atendendo aos interesses dos entes federativos e da Unio.
Visar aquela Poltica, ainda, a estabelecer critrios, padres e normas sobre
qualidade ambiental e uso e manejo dos recursos naturais, bem assim a
incentivar pesquisas e tecnologias nacionais para a utilizao racional destes.
Objetivar aquela, do mesmo modo, a difundir tais tecnologias, divulgar dados
e informaes sobre o meio ambiente, alm de buscar preservar e restaurar os
recursos naturais, e formar uma conscincia pblica ecolgica e
preservacionista.
Merece destaque o propsito da Poltica de impor, ao poluidor e ao
depredador, obrigao de recuperar e indenizar os danos causados. Resta,
assim, legalmente estabelecida, em carter amplo, a responsabilidade civil
objetiva daquele que causa danos ambientais princpio que, anos mais tarde,
adotar a Constituio de 1988 (artigo 225 - 3). Observe-se que tal
responsabilidade no se resolve meramente na sano pecuniria: h de se
recuperar materialmente a Natureza. Tambm se define o conceito legal de
usurio/pagador, ordenando-se-lhe que contribua pela utilizao de recursos
naturais com proveito econmico.
A lei estabelece, ainda, o Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA ,
constitudo por rgos e entidades da Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios, assim como as fundaes institudas pelo Poder Pblico. Sua
hierarquia Sua estrutura define-se mediante rgos Superior, Consultivo,
Deliberativo, Central, Executor, Setoriais, Seccionais e Locais.
Para desempenhar as tarefas consultiva e deliberativa, a lei cria o CONAMA
Conselho Nacional do Meio Ambiente , dando-lhe tambm a expressiva
prerrogativa de normatizar o licenciamento ambiental de atividades efetiva ou
potencialmente poluidoras: com efeito, suas Resolues destacadamente a
001/86 e a 237/97 so referncias normativas obrigatrias neste tema. A
determinao de estudos de impactos ambientais sobre os projetos pblicos e
privados e a requisio de informaes oficiais que sejam indispensveis
apreciao destas atividades so importantes prerrogativas do Conselho,
essenciais a seu bom funcionamento.
Entre suas franquias regulamentares como a de estabelecer padres de
controle de poluio , avulta a de estabelecer normas, critrios e padres de
controle de qualidade do mio ambiental, visando ao uso racional dos recursos
naturais, principalmente segundo expressa referncia da lei os hdricos.
Importante instrumento repressivo das atividades poluidoras est na
possibilidade de o CONAMA restringir ou, mesmo, encerrar a concesso de
benefcios fiscais dados aos poluidores pelo Poder Pblico, o mesmo podendo
ser feito quanto participao em linhas de financiamento em bancos oficiais.
amplo o rol de instrumentos da Poltica Nacional do Meio Ambiente, definidos
pela lei: por exemplo, estabelecimento dos padres de qualidade ambiental,
avaliao dos impactos ambientais, criao de reas de proteo pelo
relevante interesse pblico, instituio de um sistema nacional de informaes
e de um cadastro federal sobre as atividades potencialmente poluidoras ou
utilizadoras de recursos naturais, bem assim imposio de penalidades
disciplinares ou compensatrias.
O licenciamento ambiental o mais importante instrumento previsto na lei.
Qualquer atividade ou empreendimento capaz de ocasionar significativo
impacto no meio ambiente deve sofrer prvio licenciamento pelo rgo
competente, determinado por critrios federativos segundo a extenso do
impacto, sob pena de no conseguir autorizao estatal para sua efetivao.
Mais que isso, estabelecimentos pblicos de financiamento e de crdito devem
condicionar a outorga de benefcios e incentivos ao cumprimento das
exigncias postas no licenciamento, assim como observncia das normas,
critrios e padres exigidos pelo CONAMA.
Certas atividades voltadas para o meio ambiente devem, de acordo com a lei,
ser incentivadas pelo Poder Pblico, com o propsito de desenvolver pesquisas
e mtodos de reduo da degradao ambiental, fabricar equipamentos no-
poluentes e estimular toda iniciativa voltada para o uso racional dos recursos
naturais.
A lei estabelece, ainda, um rol de penalidades de ndole administrativa, com
repercusso pecuniria, financeira e at fsica neste ltimo caso, tendente a
suspender a atividade perniciosa. A obrigao de reparar o dano, ou de
indeniz-lo, expressamente declarada pela lei, independentemente da
existncia de culpa. Firma-se, portanto, a responsabilidade civil objetiva em
matria ambiental, ao lado da criminal, definindo-se, no texto legal, a
legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura das aes competentes.

II.c LEI 7.347/1985 AO CIVIL PBLICA
Sucessivos aprimoramentos e alteraes inclusive decorrentes do surgimento
da Constituio de 1988 levaram a Lei 7.347/85 a seu feitio atual, que
disciplina o uso da Ao Civil Pblica (ACP). ecumnico o rol de matrias
sob sua tutela: alm da ordem econmica e a urbanstica, tudo quanto se
considere classificvel entre os interesses difusos ou coletivos passvel de
proteo donde, a ampla utilizao da ACP na defesa do meio ambiente, tido
como um daqueles. Instrumentaliza-se, com a propositura da ACP, a
responsabilidade por danos morais e materiais aos interesses enunciados
na lei.
O texto legal define critrios materiais e processuais relativos ACP. O foro o
do lugar do dano; o objeto da ao h de ser, sempre, condenao em
dinheiro, ou obrigao de fazer ou de no fazer; cabe provimento cautelar para
resguardar interesses tutelados pela ao principal. A legitimidade ativa ,
ordinariamente, do Ministrio Pblico, Unio, Estados e Municpios. Outras
pessoas de direito pblico podem propor a ACP, assim como associaes civis,
desde que existam legalmente h pelo menos um ano e incluam, entre suas
finalidades institucionais, a proteo ao interesse cujo dano a ao noticia.
A lei faculta a cada cidado e ordena a todo servidor pblico provocar a
iniciativa do Ministrio Pblico, sempre que houver a perspectiva de ofensa a
qualquer dos valores e interesses naquela tutelados, trazendo elementos de
convico que viabilizem a propositura. Juzes e tribunais so instados ao
mesmo poder-dever, se em seus cotidianos funcionais souberem de algo que
propicie a ao civil pblica.
Importante inovao adveio de alterao na lei, possibilitando os rgos
pblicos legitimados a firmar, com os interessados responsveis pelos danos
versados nas ACPs , Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) aos reclamos
legais, cominando penas em caso de no-cumprimento. Este compromisso,
celebrado de livre vontade entre as partes, constitui ttulo executivo
extrajudicial.
Os Termos de Ajustamento de Conduta tm hoje papel relevante na soluo de
inmeras controvrsias ambientais, j que ostentam a virtude de tornar
desnecessria a judicializao de um litgio ou de uma controvrsia. Estes
acordos obtm-se mediante negociao entre os interessados
invariavelmente figurando presentes os responsveis pelo dano , de forma a
buscar o cumprimento de uma norma legal originalmente desrespeitada, com
repercusso em algum interesse difuso ou coletivo, como o meio ambiente.
Acaso descumprido, executa-se o termo, com a atuao judicial na imposio
das cominaes pr-determinadas.
As autoridades devem cumprir prazo de 15 dias para fornecer informaes
requeridas pelo interessado, necessrias para a instruo da petio inicial;
quem retarda ou omite dados tcnicos requisitados pelo Ministrio Pblico e
reputados indispensveis propositura comete crime, sujeito pena de
recluso e multa. Independente de requerimento do autor, nas aes cujo
objeto seja obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar ex officio a
cessao da atividade nociva, podendo cumul-la ou altern-la com
cumprimento de prestao de atividade reparatria. Esta atividade consiste na
reconstituio dos bens lesados, mediante indenizao pelo dano causado,
que administrada por Conselhos Federais ou Estaduais, responsveis pela
gesto dos fundos destinatrios do dinheiro relativo s multas e indenizaes.
Porventura instaurado, para apurao de eventual dano aos interesses
custodiados pela lei, inqurito civil pblico, a deciso de seu condutor pelo
arquivamento deve ser chancelada por colegiado daquela instituio; caso isto
no ocorra, designa-se outro membro para a consecuo do objetivo
remanescente.
Tanto quanto a j referida possibilidade de uma tutela cautelar, o juiz pode
conferir efeito suspensivo aos recursos, para evitar danos irreparveis ao meio
ambiente. Em casos de litigncia de m-f, a condenao pode atingir o
dcuplo das custas processuais. Aps o transito em julgado da sentena, esta
produz efeitos erga omnes nos limites territoriais da competncia do rgo
julgador.

II.d. LEI 9.433/1997 POLTICA E SISTEMA NACIONAL DE
GERENCIAMENTO DE RECURSOS HDRICOS
Deste diploma legal repontaram vrias inovaes quanto aos aspectos de
gesto dos recursos hdricos. Algumas mudanas expressivas taxativas
evidenciaram-se: fixao da Bacia Hidrogrfica como unidade de planejamento
e gesto; atribuio de valor econmico ao uso da gua; poder de gesto a
comits e conselhos de recursos hdricos; participao da Unio, Estados,
Municpios, assim como dos usurios e da comunidade, na gesto
descentralizada dos recursos hdricos.
A gesto integrada das guas sistemtica, devendo adequar-se s inmeras
variantes relativas s diversidades fsicas, biticas, demogrficas, econmicas,
sociais e culturais das diversas regies do Brasil, com orientao simultnea
pelos aspectos de quantidade e qualidade. A Unio deve articular-se com os
Estados e setores usurios, buscando gerenciamento tal que integre as
diretrizes regionais, estaduais e nacional; com os Estados, a Unio deve ainda
partilhar o gerenciamento de recursos hdricos de interesse comum. A gesto
dos recursos hdricos deve ser articulada com a dos usos do solo, tanto quanto
a das bacias hidrogrficas com a dos sistemas estuarinos e zonas costeiras.
A grande alterao de paradigma feita por esta Lei foi a expressa dotao de
valor econmico gua considerada como recurso, principalmente quanto s
relaes de consumo. Doravante, para o ordenamento jurdico, a gua consiste
em um bem de domnio pblico de uso comum e mltiplo , sendo necessrio
assegurar sua disponibilidade, em quantidade suficiente e com qualidade
satisfatria, s geraes atual e futuras. Para isto, aquela deve ser utilizada de
forma racional, conservando padres compatveis com seus usos
preponderantes.
Pretende-se racionalizar o uso da gua com a cobrana do preo pelo servio
disponibilizado; at ento, o Poder Pblico cobrava apenas os custos
referentes captao e ao tratamento da gua, sem atribuio de qualquer
valor ao recurso natural consumido. Assim, a gua era tida como res nullius.
A maneira encontrada pela lei para a proteo da gua visando ao seu uso
comum, racional, mltiplo, sustentvel e irrestrito (disponibilidade no tempo)
a remunerao, mediante preo cobrado pelo uso do recurso natural. Isso
ocorre para que seja vivel o exerccio de seu uso em prol de determinados
fins, sem que degenerem seus meios. No obstante a varivel financeira, o uso
deve ser sempre compatvel com o interesse pblico.
Nos casos em que possvel individualizar a explorao do uso da gua,
restringindo-se seu acesso, d-se uma concesso de uso, que precria, com
prazo determinado, termos e condies legais a serem obedecidos, alm da
condicionante do preo. Esta concesso pode cessar unilateralmente por
parte do poder concedente , a qualquer tempo, desde que venha atender
relevante interesse pblico.
Os aspectos que justificam a atribuio de valor econmico gua louvam-se
em critrios que estabelecem a dimenso do real valor que possui, tanto para
os usurios como para aqueles que a utilizam como insumo em processos
produtivos com fins econmicos. Nesta perspectiva, so eleitas, mediante
planos diretores de longo prazo, reas de proteo nas quais h restrio
quanto ao uso, com propsito preservacionista. Por outro lado, so delimitadas
as prioridades para outorga de direitos de uso e os critrios utilizados para a
cobrana em razo do uso. Os valores arrecadados com a cobrana pelos
usos devem ser aplicados prioritariamente na bacia hidrogrfica em que foram
gerados, segundo os mencionados planos diretores.
Tais planos so resultados de mltiplas anlises, que envolvem o diagnstico
da situao hdrica atual frente a diversos fatores: alternativas de crescimento
demogrfico; evoluo de atividades produtivas; padres de ocupao do solo,
tencionando identificar o balano entre disponibilidades e demandas futuras, os
possveis conflitos, racionalizao do uso, aumento da quantidade e melhoria
da qualidade dos recursos disponveis. O mecanismo que viabiliza a eficcia
desse planejamento a diviso dos corpos de gua em classes, de acordo
com a preponderncia dos usos, sendo estabelecido pela legislao ambiental.

II. e LEI 9.605/1998 LEI DOS CRIMES AMBIENTAIS
Esta lei que estabelece sanes penais e administrativas decorrentes de
condutas e atividades lesivas ao meio ambiente ombreia-se j aludida Lei
da ACP na regulamentao da responsabilidade decorrente da imposio de
danos ao meio ambiente. Sujeitam-se s penas nela previstas todo aquele que
concorrer para a prtica dos crimes previstos em seus artigos, mesmo sem ter
sido, necessariamente, o agente do delito: na linha da clssica percepo do
Direito Penal, entende-se que tanto quem pratica quanto quem de alguma
maneira contribui para o seu resultado seja na ao ou omisso h de ser
responsabilizado, proporcionalmente sua culpabilidade.
Segundo a lei, respondem tanto as pessoas fsicas quanto as jurdicas
novidade entusiasticamente recebida, dada a obviedade de que os mais
significativos danos so causados por grandes empresas, no por indivduos ,
includas as hipteses combinatrias daquelas ltimas quanto a autoria, co-
autoria e participao. Poder ser desconsiderada a personalidade da pessoa
jurdica nos casos em que esta seja evocada como obstculo ao ressarcimento
dos prejuzos causados qualidade do meio ambiente; esta regra veio
desarticular o estratagema usado pelas grandes empresas, que inviabilizavam
a imposio de sanes dificultando a identificao dos verdadeiros
responsveis pela conduta lesiva ao meio ambiente, escudando-se na
complexidade de sua estrutura organizacional.
A aplicao das penas deve ser imposta pela autoridade competente,
observados trs requisitos de gradao da penalidade: a gravidade do fato, sua
motivao e suas conseqncias para a sade pblica e para o meio ambiente;
os antecedentes do infrator quanto observncia da legislao ambiental e,
cuidando-se de multa, a situao econmica do infrator. As penas no visam
apenas reprovao da conduta, mas principalmente sua preveno; so
aplicados os regimes de pena privativa de liberdade e restritiva de direitos.
As penas restritivas de direitos consistem em: prestao de servios
comunidade, interdio temporria de direitos (contratar com o poder pblico,
receber incentivos fiscais e benefcios, e participar de licitaes, pelos prazos
de 5 anos caso haja dolo e de 3 anos por culpa); suspenso das atividades,
acaso contrrias s prescries legais; prestaes pecunirias destinadas s
vtimas ou entidade; e recolhimento domiciliar daquele que seja judicialmente
condenado.
As penas aplicveis s pessoas jurdicas o so de forma isolada, cumulativa ou
alternativa: so as multas, restries de direitos e prestaes de servios
comunidade. Estas ltimas consistem no custeio de programas e projetos
ambientais, na obra de recuperao da rea degradada, na manuteno de
espaos pblicos e na contribuio a entidades ambientais ou culturais
pblicas.
So consideradas atenuantes da pena: a manifestao de arrependimento pelo
infrator, mediante espontnea reparao da degradao ambiental causada,
comunicao prvia do risco iminente de degradao e a colaborao com os
agentes fiscalizadores.
Por imposio legal, os produtos e instrumentos utilizados na prtica da
infrao devem ser apreendidos. Verificando-se o propsito de ter-se
constitudo a pessoa jurdica com o fim preponderante de permitir, facilitar ou
ocultar a prtica de crime ambiental, ser decretada sua liqidao forada e
seu patrimnio ser perdido em favor do Fundo Penitencirio Nacional, por ser
considerado instrumento do crime.
As infraes penais estabelecidas nesta lei induzem a propositura de ao
penal pblica incondicionada, de titularidade exclusiva e indeclinvel do
Ministrio Pblico. Nos crimes de menor potencial ofensivo, pode-se propor a
suspenso do processo; admite-se, igualmente, a proposta de aplicao de
pena restritiva de direitos ou multa, somente no caso de j ter havido prvia
composio do dano ambiental, exceo de sua comprovada impossibilidade.
Merece nfase, finalmente, o fato de a lei ter previsto um tipo penal de
poluio, qualificado por ocorrer em nveis que resulte ou possa resultar em
danos a sade humana, ou provoquem mortandade de animais ou expressiva
destruio da flora. Doloso, o crime acarreta recluso de um a quatro anos e
multa; culposo, a pena de deteno de seis meses a um ano e multa. No
caso de poluio hdrica que propicie a interrupo do abastecimento pblico
de gua da comunidade afetada a pena de recluso de um a cinco anos,
tanto quanto nos casos em que se dificulte ou impea o uso pblico de praia
ou, ainda, por lanamento de substncia ou resduo em desacordo com as
exigncias normativamente estabelecidas.


C) RESPONSABILIDADE CIVIL EM FACE DO DANO AMBIENTAL



O ordenamento jurdico ptrio, em matria ambiental, adota a teoria da
responsabilidade civil objetiva, prevista tanto no art. 14, pargrafo 1o da Lei
6.938/81 quanto no artigo 225 da Constituio Federal.A opo do legislador
brasileiro pela teoria objetiva um importante passo para o sistema de
preveno e represso dos danos ambientais, pois essa tende a suprir a
necessidade de certos danos, que no seriam reparados pelo critrio
tradicional da culpa (teoria subjetiva).
A responsabilidade civil objetiva em matria ambiental (independentemente da
existncia de culpa) um mecanismo processual que garante a proteo dos
direitos da vtima, no caso dos danos ambientais, a coletividade.Por isso,
aquele que exerce uma atividade uma atividade potencialmente poluidora ou
que implique risco a algum, assume a responsabilidade pelos danos oriundos
do risco criado.
Neste sentido, a responsabilidade ser objetiva quando a lei previr esta
possibilidade (legislao especifica) e tambm quando uma atividade criar
riscos para os direitos de outrem, quando da existncia de um dano, mesmo
que ainda no concretizado.Tendo como fundamento teoria do risco criado,
pode-se atribuir ao poluidor, o dever de reparar danos que venham a se
materializar futuramente ou de manifestao tardia.
Um dos pressupostos para a configurao da responsabilidade a existncia
do dano, por conseguinte, a obrigao de ressarcir s se concretiza onde h o
que reparar.A este respeito, o que se pretende aprofundar alguns aspectos
atinentes responsabilidade civil em matria ambiental, em especial, a teoria
objetiva e tambm a inverso do nus da prova nas demandas coletivas.
2.Responsabilidade Civil Objetiva no Direito Ambiental
A Constituio Federal de 1988 no captulo dedicado ao Meio Ambiente
estabelece como forma de reparao do dano ambiental trs tipos de
responsabilidade, a saber: civil, penal e administrativa, todas independentes e
autnomas entre si.Ou seja, com uma nica ao ou omisso pode-se cometer
os trs tipos de ilcitos autnomos e tambm receber as sanes cominadas.
Queremos agora aprofundar a responsabilidade civil ambiental.A
responsabilidade civil impe a obrigao de o sujeito reparar o dano que
causou a outrem. o resultado de uma conduta antijurdica, seja de uma ao,
seja de uma omisso, que se origina um prejuzo a ser ressarcido.
Se na rea do Direito Privado, a teoria do risco integral (MANCUSO, 1996) no
adotada, com exceo das reas especificadas pelo legislador, no Direito
Ambiental a doutrina ptria adere a essa teoria, e no admite nenhum tipo de
excludentes nos casos de danos ao meio ambiente.Por conseguinte, o dever
de indenizar independe da verificao da culpa do agente, se constituindo
numa soluo apropriada para a garantia dos direitos das vtimas em se
tratando de danos ambientais.
Ou seja, em matria ambiental a responsabilidade ambiental observa alguns
critrios que a diferenciam de outros ramos do Direito.Ela ganha novas
roupagens, por isso, os operadores do Direito devem ficar atentos a essas
mudanas.Assim, de acordo com o artigo 2253 da CF/ responsabilidade pelos
danos ambientais objetiva: As condutas lesivas ao meio ambiente sujeitaro
os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, s sanes penais e administrativas
independentemente da obrigao de reparar o dano causado.
Da mesma forma, o artigo 141 da Lei 6.938/81(Lei da Poltica Nacional do
Meio Ambiente) adotou a teoria objetiva da responsabilidade civil: Sem obstar
a aplicao das penalidades neste artigo, o poluidor obrigado,
independentemente da existncia da culpa, a indenizar ou reparar os danos
causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade.
A legislao reconhece o risco como fundamento da indenizao.Tanto que o
Novo Cdigo Civil, no artigo 927 prev expressamente a possibilidade de
reparao do dano em face do risco criado (SILVEIRA, 2004): Aquele que, por
ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado repara-lo.Pargrafo nico:
Haver obrigao de reparar o dano, independentemente da culpa, nos casos
especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo
autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para o direito de outrem.
Acrescenta-se, ainda, que o Princpio 13 da Declarao do Rio de Janeiro
(1992) determina que o Estado dever estabelecer sua legislao nacional no
tocante responsabilidade e indenizaes de vtimas de poluio e de outras
formas de agresso ao meio ambiente. Cada Estado, portanto, dever
elaborar um sistema de preveno e tambm de reparao dos danos
ambientais causados por atividade dentro de sua jurisdio, a fim de evitar
danos ao meio ambiente de outros Estados.
Isto implica o reconhecimento de que o poluidor tem o dever de reparar os
danos causados ao meio ambiente e a terceiros, independentemente da
existncia da culpa.Se na teoria subjetiva da responsabilidade, a culpa, o dano
e o nexo de causalidade entre um e outro devem ser provados, na teoria
objetiva, no se avalia a culpa do agente poluidor, porque suficiente a
existncia do dano e a prova do nexo de causalidade com a fonte poluidora.
O dever de reparar, independentemente da existncia da culpa, existe quando
for verificada a existncia de dano atual ou futuro.No dano futuro, embora
subsistam dvidas quanto sua extenso, gravidade ou dimenso, as medidas
reparatrias j podero ser implementadas, porque no h duvidas quanto a
lesividade da atividade, mas apenas em relao ao momento de sua ocorrncia
do dano futuro (SILVEIRA, 1996).
Assim, na responsabilidade civil objetiva basta a existncia do dano e o nexo
de causalidade com a fonte poluidora, porque no h necessidade da
demonstrao da culpa.Lanfredi aponta trs pressupostos para a
responsabilidade civil: ao lesiva, isto a interferncia na esfera de valores
de outrem, decorrente de ao ou omisso, o dano, moral ou patrimonial, e o
nexo causal, ou relao de causa e efeito entre o dano e a ao do agente
(LANFREDI, 2001, p.89).
Na teoria objetiva,
No se aprecia subjetivamente a conduta do poluidor, mas a ocorrncia do
resultado prejudicial ao homem e seu ambiente. A atividade poluente acaba
sendo uma apropriao pelo poluidor dos direitos de outrem, pois na realidade
a emisso poluente representa um confisco do direito de algum respirar ar
puro, beber gua saudvel e viver com tranqilidade(...)(MACHADO, 2000.
p.273).
A responsabilidade civil objetiva a responsabilidade sem culpa, o cerne dessa
o dano e no a conduta ou comportamento do agente.Desta forma, a teoria
objetiva na imputao da responsabilidade ao causador de uma atividade
lesiva ao meio ambiente se afirma em razo do carter de irreversibilidade dos
danos ambientais (via de regra), da multiplicao dos fatores que originam o
dano e tambm pela dificuldade de prova do elemento subjetivo-a culpa.
A teoria objetiva na imputao da responsabilidade ao causador dos danos ao
meio ambiente se concretiza porque: em termos de dano ecolgico, no se
pode pensar em outra adoo que no seja a do risco integral. No se pode
pensar em outra malha que no seja malha realmente bem apertada que
possa, na primeira jogada da rede, colher todo e qualquer possvel responsvel
pelo prejuzo ambiental. importante que, pelo simples fato de ter havido
omisso, j seja possvel enredar agente administrativo e particulares, todos
aqueles que de alguma maneira possam ser imputados ao prejuzo provocado
para a coletividade (FERRAZ, 2000, p.58).
Ainda, a adoo da responsabilidade civil ambiental subjetiva resultaria na
impunidade do poluidor. Primeiro, porque haveria o risco de ser transferido
para a sociedade o nus de suportar os prejuzos decorrentes do dano
ambiental.Segundo, porque ela no dispe dos instrumentos necessrios para
inibir a ocorrncia de uma leso ao meio ambiente, seja em razo da
dificuldade de provar o nexo causal, seja pela dificuldade de acesso justia
(BENJAMIN, 1998).
De fato, se o direito ptrio adotasse a responsabilidade subjetiva, o nus de
suportar os custos e prejuzos decorrentes de uma atividade lesiva seria
transferido para a sociedade, em razo da necessidade de ser provada a culpa
do agente poluidor.Neste sentido, a submisso teoria integral permite que o
poluidor assuma todo o risco de sua atividade, desde que provado a existncia
do nexo causal entre o dano e a fonte poluidora.
H quem imagine erradamente que a substituio da responsabilidade civil
ambiental subjetiva pela objetiva resolve de forma definitiva a problemtica em
torno dos danos ambientais e sua completa reparao.De fato, a teoria objetiva
tem como ponto falho dificuldade de ser provado a existncia o nexo de
causalidade, especialmente o elo de ligao entre a atividade causadora e o
dano ambiental dela resultante.
Alm do que, no domnio do direito do ambiente algumas condutas lesivas ao
meio ambiente so lcitas (no contrariam a lei).Alm disso, muitos
empreendimentos dispem de autorizao administrativa para desenvolver a
atividade poluidora.Por isso, a irrelevncia da ilicitude da atividade deve ser
uma das conseqncias decorrentes da responsabilidade civil, na modalidade
risco integral.
Dito de outra forma, para imputao da tutela reparatria do dano ambiental,
no se aprecia a existncia da culpa ou dolo do agente, exige-se sim a prova
do nexo de causalidade entre o dano e a atividade exercida pelo possvel
poluidor.Por conseguinte, a ilicitude da conduta do agente irrelevante, pois
at mesmo nas atividades lcitas, que foram autorizadas pelo Poder Pblico,
em havendo dano ambiental, o causador ser responsabilizado.
Assim, a responsabilidade do poluidor independe da licitude ou no da
atividade, porque se baseia no risco da atividade exercida pelo
poluidor.(FERRAZ, 2000, p.28). Ou seja, no perquire sobre a inteno danosa
do agente, porque busca garantir o ressarcimento dos prejuzos causados ao
meio ambiente. Assim, por exemplo, na Ao civil pblica, o fundamento da
sentena ser a potencialidade de dano que um determinado ato possa trazer
ao meio ambiente, e no a ilegalidade do ato.
A obrigao de indenizar existe mesmo que o poluidor desenvolva suas
atividades dentro dos padres fixados. O que no exonera o agente de
verificar, por si mesmo, se uma atividade ou no prejudicial, est ou no
causando dano (SILVA, 1995).Ainda, conforme a teoria do risco integral, o
Estado pode ser responsabilizado solidariamente ao lado do poluidor - nos
empreendimentos sujeitos a aprovao e autorizao legal por parte Poder
Pblico.
Por exemplo, o funcionrio de um rgo ambiental concedeu autorizao para
o funcionamento de uma fbrica.Ele age de acordo com a legislao ambiental
e com o seu conhecimento, no entanto, posteriormente, as instalaes da
fbrica vm causar danos a plantao de soja de uma determinada
propriedade rural.Neste caso, o Estado co-responsvel pelo dano provocado
pela atuao no culposa do seu agente, ou seja, o ato administrativo legal,
mas leva a responsabilidade objetiva do Estado, pois houve um dano especial
de determinados indivduos.
Pertencem discusso da responsabilidade civil objetiva ambiental a teoria do
risco proveito e a do risco integral.A primeira atrela o dever de indenizar a um
proveito obtido pelo agente, ou seja, aquele que obtm lucro com uma
determinada atividade deve arcar com os prejuzos causados ao meio
ambiente.Alm do que, admite como causa de excluso ou diminuio da
responsabilidade o caso fortuito e a fora maior, a interveno de terceiros e,
em alguns, a licitude da atividade poluidora.
J a teoria do risco integral no admite as excludentes da culpa da vtima, por
fora maior e do caso fortuito. O dever de indenizar permanece ainda quando o
dano seja proveniente, por exemplo, da fora maior.Ainda, a ilicitude ou no da
conduta do agente irrelevante para a caracterizao da responsabilidade,
porque uma vez provado a causalidade entre a atividade exercida e o dano
causado, nasce o dever de indenizar.
Para Mukai, o pargrafo 1, do artigo 14, da Lei 69381/81, contempla a teoria do
risco administrativo, a exemplo do que ocorre no mbito da responsabilidade
objetiva do Estado e, portanto, afasta a possibilidade da existncia da teoria do
risco integral.Assim, a modalidade de responsabilidade civil objetiva a do
risco criado, que admite as excludentes da responsabilidade (culpa da vtima,
por fora maior e do caso fortuito) (MUKAI, 1998,p.56).
Em matria de direito ambiental a responsabilidade objetiva, orientando-se
pela teoria do risco integral, segundo a qual, quem exerce uma atividade da
qual venha ou pretende fruir um benefcio, tem que suportar os riscos dos
prejuzos causados pela atividade, independentemente da culpa. Com sua
atividade, ele torna possvel a ocorrncia do dano (potencialmente danosa).
Fala-se em risco criado, responsabilizando o sujeito pelo fato de desenvolver
uma atividade que implique em risco para algum, mesmo que aja dentro mais
absoluta normalidade (ROCHA, 2000, p.140).
De um lado, a teoria do risco proveito apresenta como aspecto negativo
reduo do campo de atuao do sistema de responsabilidade, porque seriam
responsveis apenas aqueles que tiram proveito de uma determinada
atividade.Por outro lado, o afastamento total de fatores subjetivos para a
caracterizao da responsabilidade civil (teoria do risco integral) invivel,
especialmente nos danos ambientais individuais.
Entretanto, a maioria da doutrina do Direito Ambiental ptrio adere teoria do
risco integral, assim como as decises do Poder Judicirio orientam-se neste
mesmo sentido.A conseqncia da teoria do risco integral a desconsiderao
da licitude do ato poluidor e a irrelevncia da inteno danosa, para assegurar
os o ressarcimento dos prejuzos causados ao meio ambiente.
3.O Nexo de Causalidade e Inverso do nus da Prova
Os danos ambientais so de difcil reparao, especialmente em razo de suas
caractersticas que dificilmente so encontradas nos danos no
ecolgicos.Apresentam, portanto, as seguintes especificidades: os danos ao
meio ambiente so irreversveis; a poluio tem efeitos cumulativos; os efeitos
dos danos ecolgicos podem manifestar-se alm das proximidades vizinhas;
so danos coletivos e difusos em sua manifestao e no estabelecimento do
nexo de causalidade; tm repercusso direta nos direitos coletivos e
indiretamente nos individuais.
A indivisibilidade do dano ambiental, o seu carter transfronteirio e a
pluralidade de poluidores so fatores que contribuem para o abrandamento do
nexo da causalidade.Por conseguinte, o critrio da certeza substitudo pelo
critrio da verossimilhana no exame do liame de causalidade entre a causa e
o efeito do dano.Isto porque, to-somente a adoo da teoria objetiva da
responsabilidade civil ambiental no garante a reparao interal dos danos ao
meio ambiente.
Quando somente um foco emissor no existe nenhuma dificuldade jurdica.
Quando houver pluralidade de autores do dano ecolgico, estabelecer o liame
causal pode resultar mais difcil, mas no impossvel (ANTUNES, 1996,
p.216).A dificuldade em provar o liame de causalidade aparece especialmente
quando h pluralidade de poluidores, j que tal fato poder acarretar a no
identificao e/ ou indeterminao do plo passivo.
Importante mencionar, no que tange a responsabilidade civil ambiental
inverso do nus da prova consoante o Principio da Precauo.Afirma o
Princpio 15 da Declarao de Princpios do Rio no caso de risco de danos
graves ou irreversveis, a falta de certeza cientfica absoluta no deve servir de
pretexto para adiar a adoo de medidas efetivas que visem prevenir a
degradao do ambiente.
Embora as declaraes de princpios no possuam fora obrigatria e no so
normas de efeito coercitivo e vinnclante, elas apresentam um carter de
recomendao.Portanto, apesar da declarao no conter normas de cunho
mandatrio, o Princpio da Precauo um referencial terico importante no
que tange a relao homem e meio ambiente, sendo observado pelo direito
brasileiro.
Neste sentido, a inverso do nus da prova, judicial e extrajudicial, uma
conseqncia da aplicao do Princpio da Precauo.A transferncia do nus
da prova para os potenciais poluidores ocorreria nos seguintes casos:
a)quando ainda no se verificaram danos ao meio ambiente, todavia, eles
podero vir a ocorrer, diante falta de prova cientfica; b)quando os danos j
ocorreram, porm, no se tem conhecimento da sua causa principal; c)quando
os danos ocorreram, mas no h prova do nexo de causalidade entre o dano e
a fonte poluidora (CANOTILHO, 1998, p.49).
Assim, o Principio da Precauo impe ao sujeito que desenvolve uma
atividade potencialmente lesiva ao meio ambiente o nus de provar que sua
atividade no lhe oferece riscos.A inverso do nus da prova, portanto, abarca
a certeza cientifica e tambm o risco incerto do dano ambiental.
Desta forma, o princpio que norteia a inverso do nus da prova no Direito do
Consumidor seria aplicvel ao Direito Ambiental, pois as razes que justificam
a sua ocorrncia so comuns em ambos os casos. Assim, o artigo 6, inciso VIII,
do Cdigo de Proteo do Consumidor, estabelece, que so direitos bsicos do
consumidora facilitao da defesa dos seus direitos, inclusive com a inverso
do nus da prova, nos casos em que o magistrado entender que o
demandante hipossuficiente ou verossmil a alegao
Neste sentido, a inverso do nus da prova, prtica corrente no Direito do
Consumidor, deve ser tambm aplicada no Direito Ambiental.Desta forma, a
inverso do nus da prova, em matria ambiental, tem como fundamento o
artigo 6 do CDC e tambm o inciso IV do artigo 1 da Lei de Ao Civil
Pblica(criado pelo artigo 110 do CDC).Esta lei passou a reger as aes de
responsabilidade por danos tanto morais quanto patrimoniais causados a
direitos coletivos e difusos.
Ressalta-se que, a regra de inverso do nus probandi regra processual,
apesar de constar no inciso VIII, do artigo 6, do CDC.A inverso do nus da
prova, neste sentido, tambm arrolada como um direito bsico ou
fundamental do consumidor, ou seja, ela se ajusta ao Ttulo III do CDC,
referente s regras processuais e tambm ao artigo 6,que trata dos direitos do
consumidor.
Fiorillo, Rodrigues e Nery entendem que:
A relao entre o CDC e LAPC possui cunho visceral, pois suas regras
procisses se aplicam aprioristicamente a toda ao coletiva, formando um
sistema processual coletivo. Desta forma, perfeitamente aceitvel a aplicao
da inverso nus da prova em sede de qualquer ao coletiva, nesta includas
aquelas para tutela do meio ambiente, pois a inverso do nus da proba
regra de natureza processual e todos as regras processuais do CDC e da
LAPC devem ser aplicadas na tutela de outros direitos difusos e coletivos,
conforme os artigos 1,IV e 21 da LAPC(1996.p.142).
Sem abdicar do liame de causalidade, no surpreender que o caminho a
prosseguir conduza e justifique a instituio de um sistema assentado na
inverso do nus da prova, semelhana do que ocorre entre ns, em termos
de relao de consumo(MILARE, 2001, p.431). [1]Ou seja,transfere-se para o
demandado o nus de provar que sua atividade no oferece riscos ao meio
ambiente,na verdade,ele assume o risco de perder a causa se no provar os
fatos alegados.
De fato, a consagrao da responsabilidade civil objetiva, na modalidade teoria
do risco, apenas o inicio de um longo caminho a ser percorrido pelo Direito
Ambiental, em especial no que se refere as suas regras processuais.Por isso,
um modelo adequado tutela do bem ambiental depende da aplicao da
responsabilidade objetiva, mas, sobretudo, da inverso do nus da prova e da
atenuao da prova do liame de causalidade.
Por fim,a responsabilidade civil no Direito Ambiental pode ser assim
sintetizada: objetiva, fundamentada na teoria do risco integral, na inverso do
nus da prova e tambm no abrandamento da carga probatria do nexo de
causalidade.Pode-se dizer, ento, que a responsabilidade do agente
exonerada nas seguintes hipteses: a)quando o risco no foi criado; b)o dano
ambiental no existiu e c)quando no se estabelece uma relao de
causalidade entre o dano e o sujeito que criou o risco.
Todas estas peculiaridades da responsabilidade civil ambiental so
importantes, pois trazem segurana jurdica, pelo fato do poluidor assumir todo
o risco que sua atividade produzir; a existncia da atividade aliada do nexo
causal entre essa atividade e o dano, assegura o dever de indenizar.To
importante quanto a certeza da imputao (vocao repressiva) a vocao
preventiva da responsabilidade civil, de fazer com que o provvel poluidor evite
o dano ao meio ambiente.
4. Consideraes Finais
Como se afirmou anteriormente a responsabilidade civil no Direito Ambiental
pode ser assim sintetizada: objetiva, fundamentada na teoria do risco integral,
na inverso do nus da prova e tambm no abrandamento da carga probatria
do nexo de causalidade.
Um dos pressupostos para a configurao da responsabilidade a existncia
do dano, por conseguinte, a obrigao de ressarcir s se concreti onde h o
que reparar.E o dano ambiental apresenta peculiaridades em relao ao dano
ano ecolgico, por exemplo, o carter difuso e transfronteirio que dificultam a
sua reparao integral.
Assim, a impossibilidade da reintegrao do bem ambiental ao status quo ante
e a insuficincia da responsabilidade civil objetiva, devem frutificar o debate
sobre os mecanismos processuais disponveis para aplicao das normas de
Direito ambiental, especialmente no que se refere prova nas demandas
coletivas ambientais.
De fato, a consagrao da responsabilidade civil objetiva, na modalidade teoria
do risco, apenas o inicio de um longo caminho a ser percorrido pelo Direito
Ambiental, em especial no que se refere as suas regras processuais.Por isso,
um modelo adequado tutela do bem ambiental depende da aplicao da
responsabilidade objetiva, mas, sobretudo, da inverso do nus da prova e da
atenuao da prova do liame de causalidade.


D) CRIMES AMBIENTAIS E TUTELA PENAL DO MEIO AMBIENTE

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, no seu artigo 225,
impe ao Estado e sociedade o dever de preservar e proteger o meio
ambiente em todos os lugares e tempos para todas as geraes vindouras. O
Poder Judicirio, como um dos Poderes do Estado, tem a funo proeminente
de fazer valer este comando constitucional.
Tendo em vista a importncia da proteo deste bem difuso, a Constituio
estabeleceu trs bases de imputao de responsabilidade: civil, administrativa
e penal.
A opo poltica criminal delineada pela Constituio foi a de utilizar o Direito
Penal como importante aliado na proteo do meio ambiente. A alta efetividade
da resposta penal decorre principalmente da elevada reprovao tica e da
contundncia das sanes. Para o alcance pleno deste objetivo, inclusive,
estabeleceu a possibilidade de responsabilizao penal da pessoa jurdica
infratora.
O bem ambiental, como objeto de tutela jurdica penal, apresenta natureza
jurdica difusa e dotado das caractersticas da indisponibilidade, da
indivisibilidade e da imaterialidade.
Quanto aos titulares do bem ambiental, a Constituio supera a viso
exclusivamente antropocntrica e amplia o nmero dos seus beneficirios, pois
o homem no mais o senhor e dominador da natureza.
Ao contemplar o princpio/diretriz da sustentabilidade, preceitua que este deve
ser entendido como um imperativo tico tridimensional: implementado em
solidariedade sincrnica com a gerao atual, diacrnica com as futuras
geraes, e em sintonia com a natureza, ou seja, em benefcio de toda a
comunidade de vida. Tambm deve ser um projeto de civilizao revolucionrio
e estratgico de futuro, pautado na conscincia crtica acerca da finitude dos
bens ambientais e na responsabilidade global e solidria pela proteo, defesa
e melhora contnua de toda a comunidade de vida e dos elementos que lhe do
sustentao e viabilidade.
A amplitude dessa relao jurdica ambiental, inclusive com vnculos
obrigacionais intensos com as futuras geraes, tambm demonstra e refora a
constatao de que os comportamentos humanos lesivos ao ambiente
produzem alta danosidade social.
Essa contextualizao fundamental para que sejam compreendidas as
diretrizes constitucionais da tutela penal dos bens ambientais, que devem ser
observadas tanto pelo legislador como pelo aplicador do direito.
Por essas razes, as profundas alteraes ocorridas nas estruturas social,
econmica e jurdica tambm requerem a redefinio e atualizao dos
institutos da dogmtica penal clssica, construda e estruturada apenas para a
tutela dos tradicionais bens de natureza individual.
No se defende um direito penal mximo, e muito menos que este ramo do
direito seja o blsamo para todos os males, mas sim a necessidade de outorga,
por intermdio das leis e decises, do grau de proteo suficiente e necessrio
para o resguardo dos bens da coletividade.(1) Tudo almejando a melhora
contnua dos comportamentos humanos em relao ao seu entorno.
No contexto da sociedade de risco, Mendoza Buergo reconhece que o Direito
Penal muitas vezes invocado no como ltima, mas como primeira e at
nica ratio, e que isso coloca em risco os elementos centrais de um modelo de
Direito Penal respeitoso com as garantias prprias de um Estado de Direito.
Porm, pondera que a sua utilizao necessria para se proteger dos riscos
e alcanar maior segurana, desde que sejam respeitados os princpios
bsicos do Direito Penal e as garantias do Estado de Direito.(2)
Para uma adequada tutela penal dos bens ambientais, necessita-se de um
garantismo s avessas, ou seja, de um garantismo positivo, tambm a servio
da sociedade. Tudo para que o direito penal, alm de evitar os excessos, no
outorgue proteo deficiente a bens jurdicos constitucionais de notvel
relevncia, sob pena de manifesta incompatibilidade com a ordem jurdica
constitucional e internacional.(3)
Nesse contexto, surge a necessidade da proteo penal a estes novos direitos,
no apenas como resposta social (represso), mas como mecanismo
estratgico de preveno, de estmulo composio dos conflitos e de
reparao dos danos e, principalmente, como medida pedaggica para
fomentar comportamentos e atitudes que assegurem a higidez dos bens
ambientais.(4)
Para isso, fundamental que as leis estabeleam tcnicas, instrumentos e
mecanismos vocacionados e operacionalmente versteis para a tutela efetiva
destes bens penais difusos. Assim, a tutela penal do meio ambiente deve ser
implementada priorizando como objetivos o restabelecimento do equilbrio
ecolgico e a educao do infrator.
Para o alcance desses objetivos foi editada tambm a Lei 9.605/98. Essa lei,
embora ainda padea de algumas limitaes e incorrees, inclusive pelo
natural decurso do tempo, apresenta significativos avanos em termos de
efetividade, pois: a) prioriza a lgica do direito penal do consenso; b) concretiza
a inteno constitucional de responsabilizar a pessoa jurdica; c) prev tipos
penais abertos, normas penais em branco e uma grande quantidade de delitos
culposos; d) exige a reparao dos danos como condio para a transao e
para a extino da punibilidade; e e) prioriza as penas alternativas ao
encarceramento.
Outra observao muito importante, no que diz respeito legislao penal
ambiental brasileira, a grande quantidade de tipos penais. Ao contrrio das
legislaes penais francesa e portuguesa, a nossa estabelece uma verdadeira
malha fina. Toda a ateno foi empreendida para no deixar escapar nenhuma
conduta ou comportamento lesivo aos bens ambientais.
Esse fato vai exigir uma ateno criteriosa por parte do julgador, pois a
constatao de conflito aparente de normas ser muito comum. Apesar desta
dificuldade, eventual identificao do conflito de normas no pode frustrar
completamente os objetivos cuidadosamente buscados pelo legislador penal
para bem tutelar o meio ambiente.
2 Anlise dos tipos penais previstos nos artigos 48 e 64 da Lei 9.605/98
A Lei 9.605/98, pela sua abrangncia, a norma mais importante quando se
trata da tutela penal do meio ambiente. Nessa lei, diversos microbens
ambientais receberam proteo penal em sees especficas: a) Fauna (seo
I); b) Flora (seo II); c) Ordenamento Urbano e Patrimnio Cultural (seo IV);
e d) Administrao Ambiental (seo V).
Muito embora o macrobem meio ambiente seja uno, a opo legislativa foi a
de outorgar proteo penal individualizada aos microbens, exatamente
objetivando conferir maior efetividade. Assim, no haver conflito de normas
quando determinada conduta causar leso a mais de um dos bens protegidos
legalmente. Exemplo semelhante ocorre quando uma nica conduta causa
leso simultnea ao patrimnio da Unio (crime de usurpao) e integridade
ambiental (extrao de minrio) hiptese de concurso material, conforme
pacfica jurisprudncia do Egrgio Tribunal Regional Federal da 4 Regio e at
do Supremo Tribunal Federal.
Com esses esclarecimentos j fica claro que, como regra amplamente geral,
no haver conflito entre as normas penais incriminadoras previstas nas
diversas sees da Lei dos Crimes Ambientais (9.605/98), exatamente pela
diversidade de bens jurdicos penalmente protegidos. Assim, no se pode
afirmar que h conflito de normas entre os tipos penais previstos nos artigos 48
e 64, conforme ser demonstrado.
O aspecto central para esta concluso diz respeito clara diferena entre os
comportamentos reprovveis incriminados nestes dois tipos penais. Para
melhor anlise, citam-se a seguir os respectivos artigos.
Prescreve o tipo penal do artigo 48, caput, da Lei 9.605/98:
Art. 48. Impedir ou dificultar a regenerao natural de florestas e demais
formas de vegetao: Pena deteno, de seis meses a um ano, e multa.
Dispe o artigo 64, caput, da Lei n 9.605/98:
Art. 64. Promover construo em solo no edificvel, ou no seu entorno, assim
considerado em razo de seu valor paisagstico, ecolgico, artstico, turstico,
histrico, cultural, religioso, arqueolgico, etnogrfico ou monumental, sem
autorizao da autoridade competente ou em desacordo com a concedida:
Pena deteno, de seis meses a um ano, e multa.
Sobre o artigo 64, explica Luis Paulo Sirvinskas que a conduta punvel o ato
de promover construo em solo no edificvel ou no seu entorno, onde existe
bem protegido. Promover fazer avanar, fazer com que se ponha em prtica,
fazer executar ou causar. No seu entendimento, incide no tipo penal no s
quem promove ou determina a construo como tambm quem efetivamente
executa a edificao nessas reas ou em seu entorno.(5)
A conduta descrita no artigo 64 sempre decorrente de comportamento
comissivo. esttica em termos temporais e, por essa razo, trata-se de um
delito instantneo. O crime previsto neste artigo material e, para a sua
caracterizao, exige-se que a ofensa seja perpetrada contra o ordenamento
urbano e/ou o patrimnio cultural.
J a conduta exigida pelo legislador no artigo 48 pode ser praticada tanto por
ao como por omisso. Isso porque o simples fato de o proprietrio no
respeitar o dever constitucional de permitir a regenerao natural, nos
ambientes em que exerce influncia e poder, j caracteriza o delito.
A restaurao mnima do equilbrio ecolgico, exigida pela norma penal,
apenas e exclusivamente a de que sejam propiciadas as condies para que a
prpria natureza alcance a regenerao, ou seja, basta que o proprietrio no a
impea nem a dificulte. O comportamento esperado do infrator demolir a
construo e promover a retirada integral dos entulhos abandonados para no
impedir a regenerao da vegetao.
Para a caracterizao do crime previsto no artigo 48, totalmente irrelevante a
identificao do autor dos danos ou dos motivos que ensejaram a degradao
ambiental. Esta pode ter sido ocasionada por fenmenos naturais ou at por
fato exclusivo de terceiro.
Deve ser destacado ainda que no apenas a conduta de construir, prevista no
artigo 64, impede ou dificulta a regenerao da vegetao, e assim caracteriza
o tipo penal. A conduta de impedir ou dificultar pode ocorrer por intermdio de
inmeras aes ou omisses. Citem-se como exemplos: circulao de pessoas
ou animais; ausncia de colocao de cercas em espaos especialmente
protegidos ou com fragilidade ambiental; falta de cuidados adequados com a
propriedade; ausncia de medidas preventivas; e abandono de entulhos e
materiais, dentre outras.
O objetivo deste crime exigir do proprietrio uma conduta pr-ativa em
benefcio da restaurao do meio ambiente, principalmente naqueles casos de
danos histricos consolidados em que no mais possvel identificar ou
responsabilizar os autores.
O destinatrio principal dessa norma penal, naturalmente, no deve ser a
pessoa com extrema fragilidade social e que ocupa reas protegidas para
encontrar a mnima condio de sobrevivncia, mas sim aquelas pessoas que
possuem condies de adotar comportamentos que facilitem a resplandecncia
da natureza degradada.
Nos casos de pobreza extrema, facilmente possvel caracterizar a excludente
de culpabilidade na espcie inexigibilidade de conduta diversa, diante das
peculiaridades da situao concreta. Para essa classe de pessoas, evidente
que o Direito Penal no ser a melhor soluo. Caber ao membro do
Ministrio Pblico e ao magistrado, inclusive na audincia de transao, avaliar
a medida mais adequada que deva ser aplicada para a realizao da justia no
caso concreto.
A flexibilidade do direito penal do consenso, baseado na transao penal e na
suspenso, bem como o bom senso dos profissionais (juzes, promotores e
advogados), tambm possibilitam a melhor e mais criativa soluo para o caso
concreto, considerando a riqueza dos fatos e as condies das pessoas
envolvidas.
O tipo penal previsto no artigo 48 da Lei 9.605/98 o remdio mais eficaz para
as situaes graves de danos histricos e consolidados, nos quais os
proprietrios simplesmente invocam a tese do direito adquirido a perpetuar
danos ambientais para as futuras geraes.
A eficcia ainda maior tendo em vista a versatilidade desta norma penal
incriminadora, que, por estabelecer um delito permanente, no est sujeita
prescrio que atinge aproximadamente mais de cinquenta por cento dos
procedimentos penais ambientais em funo do tamanho da maioria das penas
cominadas.
Um benefcio substancial da incriminao da conduta descrita no artigo 48 da
Lei 9.605 a plena observncia da funo social e ecolgica da propriedade,
pois na grande maioria dos casos a ao ou omisso de impedir ou dificultar a
regenerao natural est relacionada com o mau uso da propriedade.
O Estado de Direito Ambiental, consolidado na ordem constitucional brasileira
em 1988, estabelece como imperativo categrico geral o dever fundamental de
atendimento da funo socioambiental da propriedade.
Ao contrrio do que defendeu Locke, a propriedade no apenas o resultado
da explorao parasitria dos recursos naturais, mas sim a manifestao mais
eloquente do dever que determinada pessoa possui de proteger e defender os
bens ambientais com ela relacionados direta ou indiretamente.
Na atual ordem constitucional, o proprietrio no pode mais ser um monarca
absoluto de seu sagrado direito com atitudes parasitrias de comodismo, pois
tem uma hipoteca social e ambiental que grava e onera a sua propriedade.
Esta no pode ser um instrumento utilizado apenas para a satisfao de
interesses egosticos e excessivamente personalistas, mas deve ser um direito
exercido com profundo esprito social e ambiental.(6)
Ser proprietrio manifestar, de forma eloquente, plenas condies de prevenir
e recuperar eventuais danos ao ambiente. Este um norte a ser alcanado
pela fora expansiva da equidade na busca do ideal de que nenhuma leso ou
ameaa de leso (situao de injustia ambiental) pode ficar sem a devida
reparao.
Dentre os crimes previstos na Lei dos Crimes Ambientais (9.605/98), este
artigo (48) um dos mais adequados para a tutela penal efetiva do meio
ambiente, considerando as peculiaridades e exigncias modernas da tutela
penal dos bens difusos. Isso se d, dentre outros, pelos seguintes motivos: a)
o nico que pode ser utilizado para reprimir danos ambientais histricos; b) no
est sujeito prescrio por ser delito permanente; c) melhor protege o direito
das futuras geraes, pois evita a perpetuao de danos intolerveis; d)
estimula a observncia da funo social e ecolgica da propriedade; e e)
fomenta atitudes e comportamentos em prol da restaurao dos ecossistemas
e ambientes degradados, dentre outros valiosos benefcios.
3 Concurso entre os crimes de construir em local proibido e de impedir a
regenerao da vegetao
A diversidade de funes dos tipos penais anteriormente analisados e de bens
jurdicos tutelados, bem como a sua posio topogrfica na lei, j seriam
argumentos suficientes para a concluso pela possibilidade do concurso de
crimes. Porm, a estes, muitos outros aspectos ainda podem ser adicionados
para a ampla compreenso do tema.
No correto afirmar que a manuteno de uma obra que impede a
regenerao mero post factum impunvel, ou seja, mero exaurimento do
crime, pois esta definitivamente no foi a opo do legislador que elegeu
tambm esta conduta como crime autnomo pela sua gravidade.
Entender que a conduta de impedir ou dificultar a regenerao mero
exaurimento , na prtica, tornar letra morta o preceito estabelecido no artigo
48. Trata-se de uma poltica criminal estabelecida de maneira consciente e
zelosa pelo legislador em prol da tutela da higidez dos bens ambientais e que
deve ser observada pelo Poder Judicirio, que, como rgo, funo e poder do
Estado, tambm responsvel pela tutela da integridade dos bens ambientais.
Nesse contexto, fundamental que o Poder Judicirio respeite esta opo
poltica da sociedade, elaborada e aprovada nas vias democrticas legitimadas
constitucionalmente.
Apesar de a pena cominada ter sido a mesma, o comportamento daquele que,
mesmo ciente de que a sua construo irregular e est lesando o meio
ambiente, nenhuma providncia adota, nem mesmo para permitir a sua
regenerao natural, muito mais grave do que o comportamento daquele que
constri.
A gravidade da perpetuao ostensiva de uma agresso ao bem ambiental,
conduta reprimida pelo artigo 48, muito maior, tendo em vista tambm o
pssimo exemplo deixado pelo proprietrio que, assim agindo, estimula
inclusive novas agresses pela sensao geral de impunidade gerada. Por
essa razo, o legislador sabiamente reputou criminosa esta conduta. Assim
como considerou igualmente criminosa a conduta do homicida que oculta o
cadver, sem que ningum afirme, nesta hiptese, que se trata de post factum
impunvel, mero exaurimento ou crime impossvel.
A anlise da culpabilidade destes delitos culpabilidade enquanto
circunstncia utilizada para a escolha e para a dosimetria das penas ou das
medidas alternativas tambm efetivada com base em critrios totalmente
diversos. Como so delitos materiais, ou de resultado, a culpabilidade ser a
intensidade da leso ao bem jurdico. Assim, no caso do delito previsto no
artigo 64, o tamanho da construo, o tipo de vegetao e as demais
caractersticas do ambiente que sero avaliadas. J a culpabilidade do crime
previsto no artigo 48 ser determinada predominantemente pelo tempo em que
o meio ambiente ficou privado total ou parcialmente da restaurao, ou seja,
em situao de desequilbrio.
Cabe referir ainda que o Direito Penal objetiva induzir comportamentos por
intermdio de comandos de proibio. Estes comandos ou determinaes,
traduzidos em normas, so totalmente diversos quando so analisados os
artigos 48 e 64. O comando oriundo do artigo 64 no construa; j o do artigo
48 no impea nem dificulte.
O delito previsto no artigo 48 tutela exatamente as reas j destrudas e cuja
regenerao obstada pela ao ou omisso humana decorrente da
manuteno das construes ou plantaes exticas, dentre outras aes
impeditivas, nos locais com especial proteo legal.
Pode ocorrer que uma obra originalmente licenciada depois tenha a licena
revogada ou anulada pela identificao superveniente de que o local era
legalmente protegido. Nessa hiptese, logicamente, no haver o delito
previsto no artigo 64, mas, a partir da invalidao da licena, o fato de a
construo simplesmente ser mantida, impedindo a regenerao da vegetao,
j pode caracterizar o delito previsto no artigo 48.
Assim, no havendo o crime na primeira conduta, construir, por falta de dolo,
ou sendo a punibilidade deste extinta pela prescrio, no resta dvida de que
a proteo penal deve ser a outorgada pelo artigo 48, como delito de reforo
criteriosamente previsto pelo legislador. Isso porque, com entendimento pela
absoro, uma vez prescrito o delito instantneo do artigo 64 no haver
nenhum crime remanescente a ser imputado.
Foi tambm por constatar um cenrio geral de ineficcia e morosidade, com
grande nmero de ocorrncia de prescrio, que o legislador optou por
manter(7) e atualizar o tipo penal previsto no artigo 48, exatamente pela sua
versatilidade temporal. O objetivo inteligente do legislador foi o de no deixar a
proteo da higidez ambiental ao desamparo da tutela penal quando os crimes
instantneos restarem fulminados pela prescrio.
Quanto rotineira tese da prescrio in perspectiva, virtual ou projetada,
felizmente a jurisprudncia, tanto do Superior Tribunal de Justia
entendimento hoje inclusive sumulado como tambm do Tribunal Regional
Federal da 4 Regio, repele com veemncia esta tese por manifesta falta de
previso legal e, principalmente, porque direito da parte e da sociedade o
julgamento justo. Esta artificiosa criao deve ser banida e repudiada,
principalmente quando a questo versa sobre a tutela de um bem difuso, como
o caso da proteo penal do meio ambiente.
Refora a necessidade de jamais aceitar-se esta tese da prescrio projetada,
em matria de tutela penal do meio ambiente, o fato de grande parte dos casos
resultar em amplas composies, com a reparao integral dos danos e
principalmente com uma prestao jurisdicional social e ambientalmente mais
consequente. J realizei acordos em dezenas e dezenas de casos
efetivamente prescritos, priorizando o aspecto cvel da reparao e em alguns
casos at alterando a classe processual para procedimento cvel, tudo graas
elogivel atuao e ao esprito prtico do Ministrio Pblico e dos advogados
das partes.
Em favor da necessidade do reconhecimento do concurso de crimes, deve-se
ainda acrescentar um argumento de natureza prtica e emprica. Enquanto
jurisdicionei na Vara Ambiental de Florianpolis, realizei, junto com toda a
equipe, uma pesquisa nos processos criminais e constatei que, de um total de
aproximadamente 700 (setecentos) procedimentos, 50% estariam fulminados
pela prescrio, considerando a pena concreta. Outra constatao da pesquisa
foi a de que um dos tipos penais, capitulados de forma isolada ou conjunta,
com maior incidncia era exatamente o artigo 48, pelo fato de se tratar de delito
permanente e, portanto, no sujeito prescrio.
Por todos esses motivos, deve-se aplicar a legislao penal ambiental com
amplo respeito ao conjunto de garantias do Estado de Direito, e tambm com a
sensibilidade necessria para que igualmente se evite a outorga de proteo
deficitria a bens fundamentais.
Exercer a jurisdio ambiental significa marcar de maneira indelvel a histria,
tendo em vista a importncia e a abrangncia do bem jurdico tutelado,
principalmente pelos vnculos obrigacionais com as geraes futuras.
Nesta importante funo, incumbe ao Poder Judicirio, como guardio das
promessas constitucionais, dar vida aos ideais preconizados pela Constituio,
outorgando a mxima efetividade aos direitos fundamentais.
Afinal, a verdadeira Justia Ambiental aquela que, alm de significar a
soluo justa para o caso concreto, tambm produz efeitos no plano da
coexistncia pessoal e ecolgica, pois, ao conter uma mensagem pedaggica
contundente, contribui com a melhora contnua das relaes entre as pessoas
e destas com o seu entorno.
4 Entendimentos jurisprudenciais sobre o tema
O precedente mais significativo sobre o tema a deciso proferida no Recurso
Especial n 846453, conforme voto relatado pelo Ministro Gilson Dipp. Nesta
deciso, concluiu-se pela possibilidade de concurso material entre os delitos
previstos nos artigos 48 e 64 da Lei 9.605/98.
Eis o teor da ementa do brilhante e paradigmtico julgamento unnime:
CRIMINAL. CRIMES AMBIENTAIS. CONCURSO MATERIAL.
RECONHECIMENTO. CUMULATIVIDADE DAS PENAS. COMPETNCIA.
JUSTIA FEDERAL COMUM. RECURSO PROVIDO. I. Vislumbrando-se a
existncia de trs condutas distintas, trs aes autnomas de destruir
vegetao nativa, de construir em solo no edificvel e de impedir a
regenerao natural da vegetao, por meio das quais trs crimes diferentes
foram praticados, deve ser reconhecida a hiptese de concurso material
descrita no art. 69 do Cdigo Penal, no qual prevista a cumulatividade das
penas. II. Reconhecido o concurso material de crimes, e somadas as penas,
deve ser reconhecida a competncia da Justia Federal Comum para o seu
processo de julgamento. III. Deve ser cassada a sentena proferida pelo
Juizado Especial Criminal. IV. Recurso provido. (STJ. Resp. 846453, 5 T. Rel.
Ministro Gilson Dipp, DJ de 04.06.2007)

A jurisprudncia do Egrgio Tribunal Regional Federal da 4 Regio ainda
continua entendendo que a conduta prevista no artigo 48 est, em regra,
subsumida quela do artigo 64, ambos da Lei 9.605/98, em virtude do princpio
da consuno. Entretanto evoluiu significativamente nos ltimos anos para
admitir a responsabilizao pelo delito previsto no artigo 48, mesmo quando
prescrito o delito previsto no artigo 64.
Eis o teor de um dos julgados mais representativos da atual jurisprudncia:
RSE. PENAL. AMBIENTAL. ARQUIVAMENTO EX OFFICIO DE INQURITO
POLICIAL. IMPOSSIBILIDADE. INEXISTNCIA DE JUSTA CAUSA.
POSSIBILIDADE DE HABEAS CORPUS DE OFCIO. ARTIGOS 48 E 64 DA
LEI N 9.605/98. CONSUNO. CRIME-FIM. POSSIBILIDADE DE
REDIRECIONAMENTO DA PERSECUO CRIMINAL. CRIME-MEIO.
EFEITOS PERMANENTES. DANO UNIDADE DE CONSERVAO.
CONSTITUCIONALIDADE. DENNCIA. CAPITULAO.
1. Em que pese no ser permitido ao magistrado encerrar, de ofcio, as
investigaes necessrias formao da opinio delicti, preciso verificar se h
justa causa apta a amparar o andamento das aes investigatrias. Inexistindo
este pressuposto processual, independentemente do trmite a ser observado
em relao ao arquivamento, possvel a concesso dehabeas corpus, de
ofcio, com vistas ao trancamento da investigao.
2. A conduta prevista no artigo 48 est, em regra, subsumida quela do artigo
64, ambos da Lei n 9.605/98, em virtude do princpio da consuno.
3. Consoante precedentes dos tribunais superiores, uma vez afastada a
responsabilizao criminal em relao ao crime-fim, torna-se possvel o
redirecionamento da persecuo criminal para o crime-meio. Assim, sendo
pronunciada a prescrio da pretenso punitiva no que diz respeito ao delito
insculpido no artigo 64, remanesce a possibilidade de sano em relao ao
ilcito previsto no artigo 48 (cujos efeitos so permanentes), ambos da Lei n
9.605/68, enquanto no for demolida a edificao que obsta a regenerao da
vegetao local.
4. O tipo insculpido no artigo 40 da Lei n 9.605/98 apresenta especialidade (o
fato de o dano ser causado a uma Unidade de Conservao) em relao aos
demais delitos descritos na referida norma, no havendo falar em
inconstitucionalidade.
5. Se o dano narrado na denncia for percebido em rea expressamente
referida no caput do artigo 40 da Lei n 9.605/98, em face de sua
especialidade, o dispositivo deve integrar a classificao da conduta atribuda
ao agente, mesmo em detrimento dos demais tipos penais contidos na referida
norma. (RES 200572000116304, D.E 24.06.2009)
Para finalizar, importante ainda referir a ementa do precedente do Supremo
Tribunal que reconheceu ser o delito previsto no artigo 48 um crime
permanente:

RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. TRANCAMENTO DA AO
PENAL. VIOLAO AO PRINCPIO DA LEGALIDADE. INEXISTNCIA.
CRIME PERMANENTEVERSUS CRIME INSTANTNEO DE EFEITOS
PERMANENTES. SMULA 711. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA.
INOCORRNCIA. RECURSO DESPROVIDO.
1. A conduta imputada ao paciente a de impedir o nascimento de nova
vegetao (art. 48 da Lei 9.605/1998), e no a de meramente destruir a flora
em local de preservao ambiental (art. 38 da Lei Ambiental). A consumao
no se d instantaneamente, mas, ao contrrio, protrai-se no tempo, pois o
bem jurdico tutelado violado de forma contnua e duradoura, renovando-se, a
cada momento, a consumao do delito. Trata-se, portanto, de crime
permanente.
2. No houve violao ao princpio da legalidade ou tipicidade, pois a conduta
do paciente j era prevista como crime pelo Cdigo Florestal, anterior Lei n
9.605/98. Houve, apenas, uma sucesso de leis no tempo, perfeitamente
legtima, nos termos da Smula 711 do Supremo Tribunal Federal.
3. Tratando-se de crime permanente, o lapso prescricional somente comea a
fluir a partir do momento em que cessa a permanncia. Prescrio no
consumada.
4. Recurso desprovido. (STF, RHC 83437/SP, 1 Turma, Rel. Min. Joaquim
Barbosa, DJ 18.04.2008)
Pela anlise da jurisprudncia, constata-se que o tema polmico e que nem
todos os tribunais compreenderam o sentido e o alcance da tipificao
autnoma e independente das condutas de construir e de impedir a
regenerao da vegetao, e que estas podem caracterizar concurso de
crimes. Trata-se de mais um motivo para que sejam empreendidos novos
estudos e pesquisas sobre este importante tema para a correta e justa
aplicao das normas penais ambientais.
Concluses
Nos termos da atual Constituio, a tutela dos bens jurdicos penais de
natureza difusa, em especial a do meio ambiente, deve ser implementada com
instrumentos e medidas que assegurem a efetividade da jurisdio.

No h conflito de normas entre os artigos 48 e 64 da Lei dos Crimes
Ambientais, pelos seguintes motivos: a) h diversidade de microbens
protegidos, circunstncia tambm referendada pela prpria disposio
topogrfica da Lei 9.605, que trata a matria em sees diferenciadas; b) a
conduta incriminada no artigo 64 (construir) totalmente diversa dos
comportamentos censurveis previstos no artigo 48 (impedir ou dificultar a
regenerao); c) a avaliao da culpabilidade ocorre com bases distintas nos
dois tipos penais, sendo o fator temporal decisivo na anlise do artigo 48; d) o
tipo penal previsto no artigo 48 uma norma penal incriminadora de reforo,
sendo indispensvel a sua aplicao, principalmente, nos casos em que no
seja possvel identificar ou responsabilizar o causador direto dos danos
originrios e estiver prescrita ou no for considerada como crime a conduta do
responsvel pelos danos decorrentes de supresso ou construo em local
protegido.

A aplicao plena e adequada do artigo 48 da Lei 9.605/98 uma forma de
concretizar o dever fundamental de atendimento das funes social e ecolgica
da propriedade e o melhor remdio para evitar os malefcios decorrentes da
consolidao de danos ambientais histricos, danos estes que podem ser
perpetuados para as futuras geraes pela outorga de proteo penal
deficiente ao bem ambiental.

Outro motivo que refora a necessidade da aplicao do artigo 48 da Lei 9.605
como delito autnomo o fato de que grande parte dos procedimentos
criminais relacionados tutela do meio ambiente est fundamentada
exatamente neste delito.