LFG CIVIL Aula 01 Prof.

Cristiano Chaves Intensivo II 18/08/2009

INTRODUO, ORGANIZAO CRONOLGICA, ESTRUTURAO DO DIREITO CIVIL
INTRODUO E ESTRUTURAO DO DIREITO CIVIL
No Intensivo II teremos 16 aulas. a complementao da matria relativa ao programa de direito
civil, que comeamos a ver no semestre anterior. Diferente do Intensivo III, em que no h um carter
complementar, mas de aprofundamento !lapidao da matria que foi ministrada nos Intensivos I e II".
#ara a gente no se perder e ter noo do que ir acontecer, vou apresentar agora o programa de todas as
aulas.
Direitos da #ersonalidade
Nova teoria do ato il$cito e do a%uso do direito
&spectos aprofundados de prescrio e decad'ncia
Direitos reais ( condom$nio comum e edil$cio
Direitos reais na coisa alheia I, II e III
Direito de fam$lia ( novos rumos
&limento, separao e div)rcio, inclusive so% o ponto de vista processual
*ucesso em geral e sucesso testamentria
+ontratos em espcie
,sse o nosso roteiro de aulas do -. *emestre de -//0 e, sem maiores delongas vamos comear a
falar so%re introduo do direito civil, e so% a perspectiva estrutural do direito civil, o que direito civil,
de onde vem, para onde vai.
ORGANIZAO CRONOLGICA DO DIREITO CIVIL
preciso partir da premissa de que o direito civil tra1 no tempo uma organi1ao cronol)gica.
2em de algum lugar e vai para algum lugar. & grande maioria dos autores adota as ra$1es hist)ricas do
direito civil no direito romano. 3 direito civil um todo de direito romano, sim, por conta do corpus iuris
civilis. Naquele tempo, a ci'ncia do direito se dividia, como um todo, em duas partes4 no direito penal e
no direito civil. , a diviso era simples. ,ra civil tudo o que no era direito penal. fcil perce%er que o
direito civil era, a um s) tempo tudo e nada. *endo tudo, aca%a no sendo nada. *e tudo o que no era
direito penal era direito civil, vale di1er, dentro do direito civil estava o direito processual, direito
comercial, direito administrativo, etc. &ssim, a estruturao do direito civil em 5oma, era uma
estruturao por e6cluso. ,ra civil, o que no era penal. 3 que no lhe confere, neste primeiro momento,
uma identidade.
& primeira identidade que o direito civil teve ocorreu em 17/8 porque o ano do primeiro grande
c)digo da poca moderna, o +)digo 9ranc's, apelidado de +)digo Napole:nico. , por que essa primeira
data importante, significativa, para o direito civil; #orque foi a partir da$ que tivemos a primeira
identificao do direito civil. ,ssa data contempor<nea = 5evoluo 9rancesa com seus ideais de
igualdade, li%erdade e fraternidade, que preconi1ava o com%ate ao a%solutismo estatal, ao ,stado como o
grande >eviat !de ?o%%es". &t aquele momento, o ,stado se imiscu$a por todos os cantos, era o
interesse estatal que permanecia. & 5evoluo 9rancesa com%ateu o a%solutismo estatal e pregou novos
ideais, de li%eralismo econ:mico, %uscando garantir a ascenso da %urguesia e o com%ate ao ,stado. +om
essa ideologia a 5evoluo 9rancesa precisava tirar o ,stado da relao privada. &t porque voc' viu que,
at esse momento, o direito civil era um tudo ou nada. 2ale di1er, como era civil, tudo o que no era
penal, no campo do direito civil estava posicionado o ,stado. 3 ,stado penetrou na relao de direito
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civil para fa1er valer o seu interesse e a 5evoluo 9rancesa, ento, precisou com%ater esse a%solutismo
estatal.
3 primeiro diploma legal editado pela 5evoluo 9rancesa, foi, ento, esse c)digo civil. , o que
esse +)digo queria; *imples4 queria di1er que a propriedade era privada, que o ,stado no se
intrometeria nos contratos alheios. 3 que ele queria era di1er4 ,stado, voc' est e6pulso da relao
privada, voc' um estranho na relao da propriedade. No v se meter na propriedade, no contrato, na
fam$lia. ,sses so am%ientes privados. ,sse novo ideal veio muito a casar com o pacta sund servanda, o
contrato fa1 lei entre as partes. 3u se@a, a 59 precisou desse c)digo civil para li%ertar o direito civil da
presena do ,stado.
+onvm aqui, lem%rar um detalhe importante de hermen'utica. Na hermen'utica @ur$dica vamos
aprender uma diferena entre codificao, consolidao e compilao que cai muito %em nesse ponto.
quando se fala em compilao, o que compilao;
Compilao ( Aero agrupamento de normas @ e6istentes so%re uma matria em ordem
cronol)gica.
Consolidao ( Bam%m uma reunio de normas @ e6istentes so%re determinada matria, mas
de forma sistemati1ada !no cronol)gica". 5eCnemDse matrias @ e6istentes so%re uma matria de
forma sistemati1ada. Bemos, como e6emplo, a +>B que, nada mais do que a reunio de
inCmeras normas que e6istiam so%re direito e processo do tra%alho, de forma sistemati1ada.
Codii!ao ( diferente, por um motivo simples. Na codificao, diferentemente da
compilao e da consolidao, o que se quer a ela%orao de uma nova norma. De uma norma
para sistemati1ar uma matria. *e a ela%orao de uma nova norma para uma sistemati1ao,
claro que quando se fala em codificao, se fala em te6to normativo valorativo. #or qu'; #orque
todas essas normas a respeito dessa matria estaro envoltas, reunidas so% princ$pios comuns. 3u
se@a, a codificao esta%elece um grupo de normas so%re uma matria um grupo de normas que
t'm os mesmos valores. Normas que esto su@eitas a valores comuns. ,nquanto a compilao e a
consolidao no tra1em valores comuns !porque editadas em diferentes momentos", toda
codificao valorativa. Boda codificao reCne normas firmadas em paradigmas comuns. 3s
paradigmas daquelas normas so os mesmos.
3 que eu quero di1er com isso, que o c)digo franc's tra1ia paradigmas comuns e quais eram os
paradigmas do c)digo franc's; 3 c)digo franc's era patrimonialista e individualista. ,ram esses os
paradigmas que marcaram o +)digo 9ranc's. , aqui no vai nenhuma cr$tica porque o patrimonialismo e
individualismo que marcaram o c)digo franc's eram necessrios naquele momento hist)rico. ,ra preciso
di1er que a propriedade era privada e que esse patrim:nio no pertencia ao ,stado. ,ra preciso, naquele
momento, um ideal patrimonialista individualista.
, nas pegadas do +)digo +ivil 9ranc's, pouco depois, 1706, foi editado o segundo grande c)digo
da era moderna, o alemo, mantendo as mesmas diretri1es do franc's. ,m linhas gerais, o direito civil
moderno !no estou falando da origem romana" se constr)i a partir das e6peri'ncias francesa e alem.
+om isso, constr)iDse um direito civil patrimonialista e individualista porque era preciso com%ater o
a%solutismo estatal. &ssim, o grande mrito desses c)digos foi, e6atamente, afastar o ,stado. N)s
estamos aqui no auge, no momento apote)tico da diviso do direito em pC%lico e privado. neste e6ato
momento que n)s vislum%ramos com maior preciso a diviso do direito em pu%lico e privado. 3nde
estava o direito pC%lico; Nas relaEes estatais. 3nde estava o direito privado; Na autonomia da vontade.
3nde estava o particular, o ,stado no podia estar. 3 ,stado se manteve distante do direito privado por
uma necessidade hist)rica.
&qui no Frasil, a hist)ria do direito civil %rasileiro comea em 17-8, que a data da primeira
constituio %rasileira, da +onstituio do Imprio. No art. 1G0, a +onstituio Imperial determinou que
em um ano deveriam ser editados um +)digo +ivil e um +)digo +riminal. >ogo em 17H- rapidamente foi
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editado o +)digo +riminal e do +)digo +ivil no havia nem not$cias. Not$cias dele, s) em 17II quando,
um professor da Fahia foi contratado para ela%orDlo. Bei6eira de 9reitas foi contratado em 17II. e ele
fe1 em 176- um pro@eto de +)digo +ivil que, humildemente, ele apelidou de es%oo de +)digo +ivil.
Nesse es%oo, ele organi1ou o direito civil em mais de I mil artigos, com toda disciplina do direito
privado !civil e comercial". ,le tratou de diversas novidades4 reviso @udicial de contrato !que s) agora
tivemos a sistemati1ao", tutela @ur$dica do nascituro e, pasmem, dissoluo do casamento. 3u se@a, era
um pro@eto e6tremamente avanado pra aquela poca. , no daria certo nuncaJ Naquela poca era
imposs$vel admitir um c)digo com tamanhas novidades. 3 governo re@eitou. No serviu para n)s, mas
serviu para a &rgentina e ho@e, o +)digo +ivil na &rgentina. *e serve de consolo, o direito civil da
&rgentina um dos mais avanados do mundo !e tem o dedo de um %rasileiro" e o que se mantm at
ho@e l o tal ,s%oo do +)digo +ivil de Bei6eira de 9reitas.
,nquanto isso, no Frasil, continuvamos sem +)digo +ivil. 3 direito civil no Frasil nem nasceu
ainda. De 10II em diante, nem not$cia. *omente em a%ril de 1700 que vamos ter not$cia do +)digo
+ivil, desta ve1 com +l)vis Fevilqua, cearense que ensinava direito civil comparado na faculdade de
direito de 5ecife e 3linda. ,le ensinava Direito +ivil +omparado porque n)s no t$nhamos um. , se n)s
no t$nhamos um direito civil, ele tinha que ensinar o dos outros. ,m a%ril de 1700 Fevilqua
contratado para ela%orar um +)digo e o fa1 rapidamente, entregando seu pro@eto de c)digo em outu%ro do
mesmo ano. #or que esse relato hist)rico importante; #ara voc' perce%er uma coisa4 nosso pro@eto de
+)digo +ivil ficou de%atido de 1700 at 1016 quando foi aprovado para entrar em vigor em 101G.
Aas todo esse relato hist)rico, tem uma finalidade4 que para que voc' perce%a que nosso
+)digo, na verdade, no era de 1016, e sim de 1700 e que este c)digo estava fundado nos mesmos
paradigmas dos +)digos que lhe influenciaram !franc's e alemo", o que fe1 com que nosso c)digo
tivesse uma feio individualista e patrimonialista. claro que, se esse era o esp$rito daquela poca,
nosso c)digo no poderia ser diferente. &ssim, o primeiro +)digo +ivil no Frasil tra1ia consigo os ideais
prevalecentes naquela poca.
*$lvio 5odrigues fa1ia um comentrio muito pertinente so%re essa viso do +)digo. No caso da
tutela, que a colocao de um menor, )rfo, em fam$lia su%stituta, ele di1ia o seguinte que4 Kdos -8
artigos que regulamentavam a tutela, -H cuidavam do patrim:nio do tutor e, somente um, cuidou da
pessoa do tutor. Nenhum artigo cuidou da pessoa do tutelado. *ilvio 5odrigues di1ia que isso refletia o
ideal da poca e a preocupao do c)digo era di1er, Kolha menor, seu pai morreu, mas no se preocupe
porque n)s no vamos dei6ar o ,stado tomar seu patrim:nio. 2oc' no tem ningum, mas ningum toma
seu patrim:nio.L a preocupao era, portanto, visivelmente assecurat)ria de patrim:nio, para impedir que
o ,stado tomasse o patrim:nio. ,ram esses os referenciais do +)digo.
& partir da$, o direito civil se desenvolve, especificamente nas dcadas de 8/, I/, 6/..., na
chamada fase dos microssistemas @ur$dicos. ,ssa fase dos microssistemas era interessante. 3 direito civil
desco%riu que inCmeras situaEes @ur$dicas surgiam sem regulamentao no c)digo. 3u se@a, a cada dia, o
avano da sociedade, a desco%erta de novas situaEes que no estavam contempladas. +omo, ento
resolv'Dlas; 3 engenho dos civilistas criou a fase dos microssistemas. Boda ve1 que um novo pro%lema
surgia sem correspond'ncia no c)digo, editavaDse uma lei em carter complementar ao c)digo. 3 c)digo
se mantinha como referencial e aqueles microssistemas gravitavam ao seu redor. 3 sistema de direito
privado funcionava como espcie de sistema solar porque nesse sistema havia o astroDrei !c)digo" que
irradiava lu1es para os seus satlites !microssistemas" que eram todas as leis editadas para tratar de
matrias no contempladas no c)digo. ,u vou lem%rar de algumas, seno a gente vai passar o dia aqui4
c)digo de guas, c)digo de minas, estatuto da mulher casada, lei do inquilinato, c)digo de menores, lei de
registros pC%licos, lei de condom$nios. ,ssas eram matrias que no estavam no c)digo e foram tratadas
em microssistemas, em leis espec$ficas. 3 microssistema tinha carter complementar em relao ao
c)digo. ,, sendo assim, todo e qualquer microssistemas mantinham a norma de direito civil com o carter
patrimonialista e individualista. 3u se@a, o direito civil no perdeu a sua feio. 3s microssistemas no
escapuliram do direito civil, mas o mantiveram com a sua feio individualista e patrimonialista.
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2oc' @ perce%eu que, nesse momento hist)rico, n)s en6ergamos com clare1a solar a diferena do
pC%lico e do privado. Nesse momento, o direito civil era o ramo por e6cel'ncia do direito privado. #or
qu'; #orque nesse momento engendramos uma arquitetura @ur$dica pela qual a +9 e as normas de direito
pC%lico se restringiam em cuidar da organi1ao pol$tica e administrativa do ,stado. , as relaEes
privadas partiam do +)digo +ivil. 3s apelidos que foram dedicados ao +)digo +ivil e = +onstituio
naquela poca. 3 +)digo +ivil, audaciosamente era chamado de +onstituio do Direito #rivado e a
+onstituio, por sua ve1, de +arta #ol$tica. *e a +9 era apenas e toDsomente um protocolo de intenEes
da organi1ao pol$tica e administrativa do ,stado, no cuidando de direitos fundamentais e da pessoa
humana. 3 direito privado no partia da +onstituio, mas do +)digo !K+onstituio do Direito #rivadoL"
porque a maior norma hierarquicamente falando do direito privado era o +)digo. 3 +)digo era a norma
mais proeminentemente do direito privado, da$ o apelido. , a +onstituio da 5epC%lica, por sua ve1,
apenas um pacto federativo.
5esumindo4 o sistema de direito privado tinha como verdadeiro referencial o +)digo e todas as
leis que lhe circundavam, os chamados microssistemas, respeitavam a ideologia do +)digo. &t porque a
+onstituio no tinha ideologia de direito privado.
+omo que uma lei ordinria !e o +)digo de 1016 lei ordinria" consegue permanecer
inc)lume a 6 diferentes +onstituiEes; Muando o +)digo entrou em vigor, estvamos so% a gide da
+onstituio de 1701 !da 1N 5epu%licana". Depois vieram as +onstituiEes de 10H8, 10H6, 1086 !com
2argas", 106G e 1060 !com os militares". *eis +onstituiEes, e o +)digo permanecia inc)lume, intang$vel.
+omo uma lei ordinria permanece inc)lume depois de seis +onstituiEes; *) h uma e6plicao4 que a
matria contida naquela lei @ mais foi tratada em sede constitucional. Nenhuma +onstituio tratou da
matria contida naquele c)digo. #or isso, se manteve por tanto tempo inc)lume.
&s +onstituiEes eram neutras e indiferentes ao direito civil porque as +onstituiEes se
restringiam a cuidar da organi1ao pol$tica e administrativa do ,stado. *) isso4 +onstituio num canto,
+)digo +ivil no outro, tal a diviso, que n)s pod$amos di1er que pC%lico e privado estavam
hermeticamente separados. Nesse momento, a estrutura, a estampa do direito civil, uma estampa
patrimonialista, individualista. ,ra organi1ao privada, %em longe do direito pC%lico, %em longe da
norma constitucional. , essa hist)ria vai parar onde; 9oi nesse momento que n)s conhecemos e
estruturamos o direito civil.
O DIREITO CIVIL NA CONSTITUIO DE "#$$
& +onstituio de 1077, a%andonando a neutralidade e indiferena das cartas anteriores,
implantou uma nova t%ua a6iol)gica, uma nova t%ua de valores. & t%ua de valores da +onstituio, a
t%ua a6iol)gica da +onstituio %em diferente daqueles paradigmas do +)digo.
& nova t%ua de valores a6iol)gica da +onstituio composta de quatro valores4
1. 2alor +onstitucional ( Dini!a!e !a "essoa hu#ana
-. 2alor +onstitucional ( Solida%i&dad& so$ial e erra!i$a%&o !a "o're(a
H. 2alor +onstitucional ( Li'er!a!e e
8. 2alor +onstitucional ( Iual!a!e su'stan$ial.
*o os quatro valores que emanam do te6to constitucional. & soma desses quatro valores formam
o que os penalistas chamam ho@e de garantismo. &quela nota do garantismo, o trao do garantismo chega
para n)s com essa estrutura. ,sses valores constitucionais so valores garantistas. 3 garantismo
constitucional nada mais do que o reconhecimento de uma t%ua de valores indeclinveis, ou se@a, de
uma t%ua de valores fundamentais. , o constituinte de 1077, olha que curioso, determinou a incid'ncia
desses valores no apenas no <m%ito das relaEes de direito pC%lico, mas tam%m nas relaEes de <m%ito
do direito privado. 3u se@a, os valores constitucionais, o garantismo constitucional passou a incidir,
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tam%m, nas relaEes de direito privado e isso imp:s uma mudana de feio do direito civil. +omo
poderia o direito civil manter uma estrutura patrimonialista e individualista a partir dos valores
constitucionais; 3 +)digo de 1016 estava em rota de coliso com os valores constitucionais porque se
colocava na contramo dos valores a%raados pela +onstituio. , se era assim, ele tinha de ser afastado.
& este movimento, vamos acrescentar um outro dado. &teno com esse dadoJ No s) o
constituinte mandou aplicar no direito privado a sua t%ua de valores, mas achou pouco aplicar o
garantismo no direito privado. Isso porque para ter garantias constitucionais, no precisa praticar um
crime. Boda ve1 que algum pratica um crime, e6iste um sistema de valores garantistas !comisso de
direitos humanos, A#, etc.", mas nas relaEes privadas, esses valores garantistas tam%m incidem. Aas o
constituinte no quis di1er s) isso. ,le disse mais do que isso4 o constituinte resolveu, ele mesmo, cuidar
dos cle%res institutos do direito civil4
'%op%i&dad&,
Con(%a(o &
)am*lia+
*o os clssicos institutos da relao privada foram parar na +onstituio. 3 que aconteceu com o
direito civil foi uma verdadeira atividade migrat)ria porque o direito civil a%andonou o vis do +)digo e
foi parar na +onstituio. 3 direito civil se constitucionali1ou. &t 1077, o direito civil nunca se
apro6imou da +onstituio, no porque no quis, mas porque era proi%ido. ,ra proi%ido = +onstituio
cuidar do direito privado e era proi%ido ao direito privado chegar perto da +onstituio, porque o chegar
perto da +onstituio era retroceder no tempo, na medida em que o que o direito privado aspirou, desde a
5evoluo 9rancesa, foi a uma dist<ncia regulamentar do ,stado. , se o direito constitucional um
direito pC%lico, tem a presena do ,stado. *e apro6imar do direito constitucional era um golpe, um golpe
na li%erdade do direto civil. 9oram -// anos de dist<ncia hist)rica e a +onstituio, superando -// anos
de dist<ncia, passou a di1er4 a partir de agora os meus valores fundamentais se aplicam = relao privada
e, mais do que isso, eu mesmo esta%eleo os fundamentos do contrato, da propriedade e da fam$lia. 3u
se@a, o sistema do direito civil permanece aqui %em pr)6imo de um sistema solar, s) que com uma
diferena. 3 astroDrei no mais o c)digo. 3 astroDrei agora a +onstituio e os seus satlites, quais
so; 3 +)digo +ivil, o ,+&, o +D+, a >ei de Direitos &utorais, o ,statuto do Idoso, etc. 3 que eu quero
di1er agora que o +)digo +ivil apenas e toDsomente um dos vrios diplomas que tratam de direito
privado, todos su%metidos = normatividade constitucional. ? um movimento de constitucionali1ao,
uma verdadeira transum<ncia porque direito civil a%andona o referencial do c)digo para encontrar seu
fundamento de validade na +onstituio. 3 direito civil sai do c)digo e vai parar na +onstituio. ?ouve
um deslocamento do ei6o fundamental do direito civil.
,u vou chamar sua ateno, mas tome muito cuidado4 esse deslocamento, essa transum<ncia, este
movimento, que foi apelidado de !ons(i(,!ionali-ao do di%&i(o !i.il ou, se voc' preferir, di%&i(o !i.il
!ons(i(,!ional, no pode ser confundido com a chamada p,/li!i-ao do di%&i(o !i.il. & diferena
muito importanteJ , a import<ncia to clara que no concurso mais recente da Defensoria #C%lica da
Onio caiu.
0OVI0ENTO DE CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO CIVIL um movimento de
reconhecimento de mudana de ei6o fundamental, ou se@a, o movimento atravs do qual o
fundamento do direito civil passa a ser a pr)pria norma constitucional. +laro que nesse
movimento a norma de direito civil continua tendo nature1a de direito privado. ,la
apenas vai parar na +onstituio. & +onstituio assume a direo do sistema, comea a
dar as cartas no direito pC%lico e tam%m no direito privado. Na poca dos
microssistemas, n)s poder$amos di1er que a diviso do direito em pC%lico e privado,
aquela diviso, aquela grande clivagem, lem%rava, como disse um grande fil)sofo do
direito pernam%ucano, Nlson *aldanha, um @ardim e uma praa. > no @ardim, no espao
do privado, eu fao tudo o que eu quiser, menos o que a lei pro$%e. ,nquanto que no
espao da praa, do pC%lico, eu s) posso fa1er o que a lei permite. assim nos
microssistemas. &ca%ou porque tanto o pC%lico quanto o privado esto previstos em sede
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constitucional. Bri%utrio, penal, previdencirio, processual, tudo isso continua sendo
direito pC%lico, mas o seu fundamento est na +onstituio, onde sempre esteve. Aas o
direito civil que continua sendo direito privado, foi parar tam%m na +onstituio que,
agora, tem as chaves do sistema. 3 sistema agora est inteiramente previsto na
+onstituio. ?o@e, a diferena entre pC%lico e privado apenas acad'mica ou topol)gica
porque tanto o pC%lico quanto o privado est na +onstituio. 3 direito civil continua
sendo privado, mas o seu fundamento foi parar na +onstituio. Isso
constitucionali1ao do direito privado. Isso no se confunde com pu%lici1ao.
'U1LICIZAO DO DIREITO CIVIL a interveno do #oder #C%lico, do ,stado
dentro de uma relao essencialmente privada para reequili%rada, como prop)sito de
garantir o equil$%rio ou de garantir o interesse pC%lico. Muando se fala em pu%lici1ao
do direito privado, se tem a presena do ,stado. 3 nome perfeitoJ > vem o ,stado para
o direito civil. #or qu'; #orque precisa. 2amos aos e6emplos4 no direito do consumidor,
no raro o #oder #C%lico esta%elece as condiEes gerais do contrato, ha@a vista a telefonia
celular. Muem esta%elece os limites do rea@uste das tarifas o #oder #C%lico. & relao
privada e nessa relao privada, mesmo que o contrato diga que o rea@uste vai ser de 6 ou
de P, o valor sempre fi6ado pelo #oder #C%lico. o contrato privado cu@as condiEes
gerais so fi6adas pelo #oder #C%lico. 3utro e6emplo4 aluguel. 2ira e me6e, o #oder
#C%lico esta%elece $ndices de rea@uste de aluguel e esses $ndices servem para todos os
contratos privados. a presena do ,stado, do #oder #C%lico numa relao tipicamente
privada esta%elecendo limites, pu%lici1ao. Om grande e e6celente e6emplo de
pu%lici1ao o direito do tra%alho. o eloqQente e6emplo de incid'ncia da
pu%lici1ao. %em diferente do movimento de constitucionali1ao do direito privado
que se d no momento em que vai parar na +onstituio o fundamento de uma relao
privada. No h e6emplo melhor do que a funo social da propriedade. & propriedade
relao tipicamente privada, mas ho@e, o fundamento da propriedade, que a funo
social, est na +onstituio e, em sendo assim, vamos di1er que h um movimento de
constitucionali1ao do direito privado, do direito civil.
+oncurso do A#RAS !caiu tam%m no A#9". 3lha o que caiu4 Ko direito civil est em crise;L se
voc' tomar a e6presso KcriseL no sentido utili1ado pelos antrop)logos, pelos soci)logos, no sentido em
que crise mudana de referenciais, a resposta sim. 3 direito civil est em crise porque est mudando
os seus referenciais. *aem os paradigmas do c)digo !patrimonialismo e individualismo" e v'm novos
paradigmas, agora decorrentes da norma constitucional. Nesse sentido, sim, mas se crise tomada no
sentido de e6tino, de pulo no precip$cio, logicamente que no. 3 direito civil no est para aca%ar, ele
apenas est lutando com os seus referenciais e essa mudana de referenciais passa pelo processo de
constitucionali1ao das relaEes privadas. Aas, nesse momento, eu preciso concluir a nossa refer'ncia
hist)rica.
+om a t%ua a6iol)gica constitucional, depois disso, depois do movimento de
constitucionali1ao do direito civil, foi reconhecida a a%soluta incompati%ilidade do +)digo de 1016 e
dos seus ideais com a norma constitucional. ?avia uma a%soluta incompati%ilidade. #or isso, a
necessidade de editarDse um novo c)digo e esse novo c)digo veio. 2eio em -//-. Aas @ vinha
tramitando no +ongresso h muitos anos. &proveitouDse um te6to antigo, tentouDse compati%ili1ar com a
+onstituio e chegouDse ao novo c)digo. & inteno foi %oa, mas o%serve que a inteno do c)digo era
compati%ili1ar os valores constitucionais e o direito civil. &ssim, chega o novo c)digo com novos
referenciais. , quais so esse novos referenciais;
)o$iali!a!e
*ti$i!a!e
+"era'ili!a!e
2oc' viu que toda codificao tem valores, tem referencial. No +)digo de 1016, individualismo e
patrimonialismo. #assaram os microssistemas, o individualismo e o patrimonialismo se mantiveram por
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mais de 0/ anos, vem a +onstituio e a +onstituio esta%elece uma coliso direta com aqueles valores e
sua superao. 2em o +)digo +ivil e tenta a@ustar os valores civis = filosofia constitucional. , a$ di14 os
valores do +)digo @ no podem ser o patrimonialismo e o individualismo. Muais so os valores;
*ocialidade, eticidade, opera%ilidade.
So!ialidad& ( 3 c)digo de 1016 era individualista, preocupavaDse com a tutela individual
da pessoa. 3 de -//- o oposto. #reocupaDse com a impactao coletiva do e6erc$cio dos
direitos. isso que se chama socialidade. *ignifica a preocupao com a impactao
coletiva do e6erc$cio dos direitos civis. 3u se@a, quando o particular e6erce um direito
seu, de que forma isso impacta na coletividade; a isso que se d o nome de socialidade.
2oc's conseguem perce%er que a socialidade a ant$tese do individualismo que marcou o
c)digo de 1016; ,6emplos de socialidade no c)digo de -//-4 art. 8-1 !funo social do
contrato", art. 1.--7 !funo social da propriedade", art. 1.I11 !funo social da fam$lia".
*a%e o que significa socialidade; Nenhum e6erc$cio de direitos deve pre@udicar a
coletividade. &o e6ercitar um direito o titular no pode pre@udicar a coletividade, no
pode pre@udicar o terceiro.
E(i!idad& ( ,ticidade, por sua ve1, nada mais do que o e6erc$cio tico de um direito.
a preocupao coma tica no e6erc$cio de um direito. 3u se@a, de que maneira o titular
e6erce o seu direito; ,ssa tica no e6erc$cio dos direitos esta%elece limites. Nem tudo o
que se quer poss$vel. 3 limite no e6erc$cio o direito se d o nome de eticidade. ,6emplo
de eticidade no c)digo4 art. 8-- !%oaDf o%@etiva".
Op&%a/ilidad& ( Bodos os direitos garantidos no c)digo devem ser facilmente
compreendidos. 3 titular deve entender com facilidade quais so os seus direitos. 3
sistema deve ser facilmente opervel. Devem ser evitadas e6pressEes dif$ceis, conceitos
comple6os. Budo isso deve ser evitado. e6emplo4 art. 170 !diferena entre prescrio e
decad'ncia".
3lha s)4 voc' agora @ conhece o c)digo e conhece os seus valores4 socia%ilidade, eticidade,
opera%ilidade e conhece a tentativa de harmoni1ar o direito civil com o ideal constitucional. Isso
importante. +aiu e6pressamente no concurso do BTRS3 !-//6"4 KDe acordo com os di1eres de +ristiano
+haves de 9arias e Nelson ?ungria, o +)digo +ivil de -//- persegue tr's grandes paradigmas4
socialidade, eticidade e opera%ilidade. !,u fiquei feli1 com a homenagem da questo, mas no sou eu
quem di1 isso. Muem di1 isso, a e6posio de motivos do c)digo, que o c)digo persegue esses tr's
paradigmas" Discorra so%re o significado de cada um deles e so%re a sua aplica%ilidade no direito das
o%rigaEes.L 9oi o que aca%amos de ver. , no s) no direito das o%rigaEes. ,m todos os campos do
direito civil se aplicam esses tr's referenciais que a tentativa de harmoni1ar o +)digo com a
+onstituio. Bai a import<ncia desses referenciais do c)digo de -//-, superando os ideais do c)digo de
1016.
,u posso di1er que o direito civil se tornou interessante. &t %em pouco tempo, estudar direito
civil no tinha a menor graa porque o professor no ensinava direito civil, ensinava direito romano, uns
institutos antigos, com nomes estranhos. & estrutura do direito civil l)gica e coerente. &ssim se
esquemati1a4
A ESTRUTURAAO DO DIREITO CIVIL
'a%(& G&%al ( estuda os elementos componentes de uma relao @ur$dica qualquer. , quais so
esses elementos; Mualquer relao @ur$dica tem su@eito, o%@eto e v$nculo. Boda relao @ur$dica. & #arte
Seral cuida disso4 pessoas, %ens e fatos. ,sses so os elementos componentes de uma relao @ur$dica.
esse o estudo da parte geral. 3lhando %em para isso, voc' chega a uma concluso4 aqui no h direito
civil ainda. &qui estou falando de teoria geral do direito. &t porque esta parte geral tem aplicao
G
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universal. Mualquer relao @ur$dica su%meteDse = parte geral do direito civil at porque toda relao
@ur$dica tem su@eito, o%@eto e v$nculo. 3 contrato de tra%alho4 tem que ter o%@eto l$cito, poss$vel
determinado ou determinvel. 3 contrato administrativo reclama agente capa1 e assim sucessivamente.
3u se@a, a #arte Seral do direito civil tem aplicao universal.
'a%(& Esp&!ial ( aqui que voc' en6erga o direito civil. &qui est o direito civil em concreto. ,
o que isso; *o os campos de atuao da relao privada. *o os campos em que atua a relao privada.
3s campos de relaEes @ur$dicas sem a presena do ,stado e voc' en6ergar essas relaEes @ur$dicas sem a
presena do ,stado no seguinte4
T%2nsi(o 3,%*di!o !atividades de circulao de rique1as" ( o direito o%rigacional
!inclui4 teoria geral das o%rigaEes, contratos e responsa%ilidade civil, que a o%rigao
de indeni1ar".
Ti(,la%idad&s !apropriaEes" &s titularidades so os direitos reais.e
A&(o ( o direito das fam$lias.
Na ,spanha, o +)digo +ivil no tem parte geral. ,le @ vai direto para a parte especial. +omo eles
entendem que a #arte Seral no direito civil, ela vai para outro c)digo. 9ica em outra lei e6atamente
porque a parte geral no tem nature1a privada e6clusivamente. No um direito civil ainda. Br<nsito
@ur$dico, titularidade e afeto so os tr's campos de atuao da vida privada.
,u te diria o seguinte agora, presta %em ateno. Na figura ed$lica, o direito civil um grande
condom$nio com tr's prdios edificados so%re um terreno frtil, seguro. 3 terreno a #arte Seral. , os
tr's prdios so4 o %loco & o das relaEes o%rigacionais, o %loco F, das relaEes gerais e o %loco +, do
direito de fam$lia. Br's %locos em um terreno. ,ste o direito civil. #or que estou apresentando assim;
Depois do nosso primeiro tempo da aula de ho@e, voc's vo chegar = seguinte concluso4 a
relao o%rigacional, historicamente, foi vista com <ngulo individualista, patrimonialista. 9oi vista atravs
do prisma do pacta sunt servanda. +ontratou, tem de cumprir. , com o movimento de
constitucionali1ao, com a mudana de paradigmas, essa relao o%rigacional, agora, tem que cumprir
funo social e %oaDf o%@etiva. Nas relaEes reais, historicamente, n)s dissemos que a propriedade
privada a%soluta, ilimitada e agora a propriedade tem de cumprir funo social. No direito de fam$lia,
historicamente, a fam$lia era indissolCvel, precisava de casamento e agora a fam$lia plural e a%erta. 3
que eu quero di1er que o movimento de constitucionali1ao alterou o fundamento do direito civil
porque o direito civil ganhou um novo fundamento.
3%serve %em4 esse movimento fa1 com que o direito civil tenha modificado o seu fundamento, a
sua %ase de valor. 2e@a. &t %em pouco tempo, o direito civil se ocupava da proteo do patrim:nio e da
pessoa individualmente considerada, logo, a preocupao do direito civil era4 proteger o patrim:nio
dentro das relaEes privadas4 contrato, propriedade, fam$lia. 3 direito civil continua preocupado com isso.
*) que agora, o contrato, a propriedade e a fam$lia so tutelados de acordo com os valores
constitucionais. & +onstituio @amais se preocupou com esses valores, mas agora se preocupa e isso
provocou uma mudana de paradigma.
2oc' pode estar pensando4 *er que esse cara tem certe1a do que est falando; certo que a
+onstituio realmente vincula o direito civil; certo que os valores constitucionais vinculam o direito
civil; 3 sistema de direito civil plural, multifacetado, a%erto porque tem +onstituio, c)digo, +D+,
outras leis, inCmeras leis e dentre essas inCmeras normas de direito civil, certo, que pode haver uma
coliso entre o conteCdo de uma norma e o conteCdo da +onstituio. No direito civil, por e6emplo, eu
posso ter m contrato social, uma conveno de condom$nio, um estatuto de uma associao, inCmeras e
infindveis situaEes que podem implicar em coliso entre o que di1 a norma privada e o esp$rito da
norma constitucional. nesse momento em que h a coliso que surge uma indagao4 as normas
constitucionais se aplicam ao direito civil de forma direta, imediata, ou e6igem uma norma de cone6o,
uma filtragem; 5epito4 as normas constitucionais deitam os seus efeitos diretamente na relao privada
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ou precisam de uma cone6o; 3 sistema de direitos constitucionais tem aplicao direta e imediata nas
relaEes privadas ou e6igeDse uma norma de cone6o para que essa norma possa compati%ili1ar o direito
privado com a +onstituio;
,sse caso famoso. o famoso caso da &ssociao dos +ompositores do Frasil, sediada no 5T.
+omo todo lugar tem um chato, l tinha tam%m. , o cara era to chato, que a associao resolveu reunirD
se, na forma do estatuto e, na forma do estatuto, e6cluiu o chato. *) que o chato a@ui1ou uma ao
di1endo o seguinte4 se eu tivesse cometido o mais %r%aro dos crimes, eu teria direito a ampla defesa,
contradit)rio, presuno de inoc'ncia. ,u no cometi crime nenhum, eu apenas sou chato e quero ter, em
meu favor, ampla defesa, presuno de inoc'ncia, contradit)rio, etc. , essa questo chegou ao *upremo
para que o *upremo decidisse se os direitos e fundamentos da +onstituio so aplicados diretamente nas
relaEes privadas ou se seria necessria uma norma para compati%ili1ar, ou se@a, para di1er que Ko
estatuto de uma associao no pode colidir com a ampla defesa e o contradit)rio. #recisa ou no precisa;
(Intervalo)
Mue eles incidem, incidem. 3 questionamento se incidem de forma direta ou se precisam de
alguma norma de compati%ili1ao. No caso da &ssociao dos +ompositores, aplicasDse diretamente a
norma constitucional; Nesse caso !5, -/1.7/0R5T ( rel. Silmar Aendes", o *B9 entendeu pela aplicao
direta dos direitos e garantias fundamentais no <m%ito das relaEes privadas. 3 *upremo entendeu que
deveUse aplicar de forma imediata os direitos e garantias fundamentais. 2ale di1er, no necessria a
edio de norma de compati%ili1ao, se aplicando diretamente os direitos e garantias fundamentais. #ara
esse 9en:meno da aplicao direta e imediata dos direitos e garantias fundamentais nas relaEes privadas,
os constitucionalistas criaram um nome1inho4 &i!4!ia 5o%i-on(al dos di%&i(os ,ndam&n(ais.
?istoricamente, n)s estvamos acostumados a en6ergar uma eficcia somente vertical dos
direitos fundamentais4 &dministraoDadministrado. &gora, alm da eficcia vertical, h uma eficcia
hori1ontal, se aplicando, no s) nas relaEes pC%licas, como tam%m nas relaEes privadas. , isso que
fa1 com que, tam%m nas relaEes privadas, eles se apliquem de forma direta e imediata,
independentemente de uma norma intermediria. 2ale di1er, se na norma de direito civil dispEe de um
determinado modo, preciso compati%ili1Dla com a +onstituio o +)digo +ivil que vai ser
interpretado pela +onstituio. , no a +onstituio pelo c)digo.
Isso significa que sempre que uma norma de direito privado est em rota de coliso com a norma
constitucional em determinado caso, essa norma de direito privado vai ser e6pulsa do sistema e @ogada na
lata do li6o; +erto; ,rradoJ ,rrado porque essa compati%ili1ao da norma de direito privado com as
garantias fundamentais constitucionais, sempre casu$stica. sempre no caso concreto. 3u se@a, a norma
s) vai ser afastada naquele caso. #ode ser que no pr)6imo caso no precise. #ode ser que na pr)6ima
hip)tese @ no se@a mais necessrio. ,u vou te dar mais dois e6emplos de eficcia hori1ontal dos direitos
fundamentais nas relaEes privadas !aplicao direta"4
+aso dos empregados %rasileiros da &ir 9rance ( a &ir 9rance ganhou novos v:os e precisou
contratar novos funcionrios no Frasil e esta%elece um estatuto interno da seguinte forma4 se numa
determinada funo tem um %rasileiro e um franc's, am%os tero garantidos os seus direitos perante a
+>B. Aas, o estatuto da empresa garantia um plus s) aplicveis aos funcionrios franceses. , a$; &
companhia alegou que aquilo era direito privado, que ela podia escolher para quem ela queria reconhecer
determinados direitos a mais. ,u cumpro a +>B para todo mundo, o que a mais eu dou para quem eu
quiser. *ou eu que estou regulamentando... No @ulgamento do 5, 161-8HRD9 !rel.4 +arlos 2eloso" o *B9
reconheceu a incid'ncia direta do princ$pio da igualdade, di1endo que se o princ$pio da igualdade incide
de forma direta, claro que funcionrios %rasileiros e franceses deveriam ser tratados da mesma forma,
reconhecendo a incompati%ilidade do estatuto interno da empresa !norma de direito privado" com as
garantias constitucionais.
3utro e6emplo %em interessante !no foi levado a @ulgado ainda, no caiu em concurso mas,
anote, que ser em pouco tempo co%rado" o dos arts. 1.HH6, V -. e 1.HHG, do +)digo. ,sses dois
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dispositivos prev'em respectivamente a possi%ilidade de aplicao de multa ao cond:mino antissocial.
Muem o cond:mino antissocial; 3 cara que toca %ateria domingo de manh, que estaciona fora de lugar,
que ouve som de madrugada alto. 3 +)digo di1 que o cond:mino antissocial di1 que ele pode ser
multado.
Art. 1,,-. O condmino, ou possuidor, que no cumpre
reiteradamente com os seus deveres perante o condomnio poder, por
deliberao de trs quartos dos condminos restantes, ser constrangido
a pagar multa correspondente at ao quntuplo do valor atribudo
contribuio para as despesas condominiais, con!orme a gravidade das
!altas e a reiterao, independentemente das perdas e danos que se
apurem"
*e voc' conferir toda redao do art. 1.HHG, ver que, em nenhum momento, o +)digo +ivil di1
que a aplicao de multa dever ser precedida do devido processo legal. No est escrito. Aas, )%vio
que, compati%ili1ando o art. 1.HHG com a aplicao direta de direitos fundamentais, no restar a menor
som%ra de dCvidas de que, para que o cond:mino antissocial se@a multado, preciso que se respeite o
devido processo legal. aplicao direta dos direitos fundamentais constitucionais. , essa aplicao
direta condiciona a validade da norma privada. #ara que se@a multado, necessrio que se garanta o
devido processo legal.
,u quero agora que voc's faam uma anotao para irmos mais longe. &t agora, vimos que os
direitos e garantias fundamentais possuem eficcia hori1ontal aplicandoDse =s relaEes privadas. No tem
@ulgado ainda, um tema novo, e6plorado por novos constitucionalistas como >uis 5o%erto Farroso,
Daniel *armento, DirleP !da Fahia". &notem que assim como incidem nas relaEes privadas de forma
direta os direitos e garantias fundamentais constitucionais !eficcia hori1ontal", tam%m incidem nas
relaEes privadas os direitos sociais. &o lado do reconhecimento ad eficcia hori1ontal dos direitos
fundamentais, @ se defende a eficcia direta dos direitos sociais !art. G.". &ssim, os direitos sociais
contemplados constitucionalmente tam%m possuiro uma eficcia hori1ontal. 3s direitos e garantias
sociais, tal qual os direitos e garantias fundamentais, vo se aplicar de forma direta no campo das relaEes
privadas. a eficcia hori1ontal dos direitos sociais reconhecida ao lado da eficcia hori1ontal dos
direitos fundamentais.
3 primeiro e6emplo, eu construo com %ase nos precedentes do *BT4 limitao de aumento de
mensalidade no plano de saCde. um contrato privado, uma relao privada, que o ,stado limita por se
tratar de um direito = saCde. 3utro e6emplo que tam%m vem da @urisprud'ncia do *BT di1 respeito ao
reconhecimento da impenhora%ilidade do %em de fam$lia, mesmo quando o titular no reside no im)vel.
um caso muito interessante. No 5*, um casal possu$a um determinado im)vel onde residia. Aas o
titular do im)vel rece%e proposta da empresa onde tra%alhava que se mudasse para outra cidade, onde
teria um im)vel para morar. ,le se mudou, rece%eu o im)vel que a empresa lhe cedeu e alugou sua casa
pr)pria. & >ei 7.//0R0/, que a lei do %em de fam$lia, e6pressamente di1 que a impenhora%ilidade incide
so%re o im)vel que serve de lar para a fam$lia. Neste e6emplo que estou construindo, aquele im)vel no
servia de lar porque estava alugado. *) que o *BT disse que no precisa fi6ar resid'ncia, na medida em
que o direito de moradia mais largo do que o conceito de morada. >ogo, mesmo que o titular no tenha
efetiva resid'ncia, aquele im)vel est protegido. *e im)vel Cnico, mesmo que este@a alugado, direito
de moradia. *e a pessoa, a qualquer tempo, perde o emprego, s) vai poder morar no Cnico im)vel que
tem. >ogo, reconhecida a proteo do %em de fam$lia ao Cnico im)vel, mesmo que o titular no este@a
nele residindo. &plicao direta de direito social e no aqui de direito fundamental.
importante este t)pico porque a maioria esmagadora dos autores e6plora a interpretao dos
direitos sociais somente pelo <ngulo da relao estatal e agora se fala tam%m da eficcia desses direitos
tam%m no <m%ito das relaEes privadas. Aas no s). *urge agora uma outra dCvida.
, as relaEes e tratados internacionais, se aplicam no direito privado; 2imos que o sistema do
direito civil a%erto, um campo incomensurvel de relaEes. No direito civil, vamos ter +onstituio,
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c)digo, outras leis, etc. 3 direito civil se tornou multifacetado. , a$, qual o papel dos tratados e
convenEes internacionais no direito civil; #ara te responder isso, eu vou invocar dois recentes @ulgados
do *B9, curiosamente, da mesma data4 /HR1-R/7, em que fi6ou entendimento so%re a matria4
O 'A'EL DOS TRATADOS E CONVEN6ES INTERNACIONAIS NO CA0'O DAS
RELA6ES 'RIVADAS7
5, 866H8HR*# !+esar #eluso" e ?+ 7G7IIRB3 !Aarco &urlio" ( o *B9 entendeu que o sistema
normativo %rasileiro continua sendo um sistema piramidal que define de forma muito clara que o pice do
sistema tra1 a +onstituio. & legislao comum !infraconstitucional" tam%m est muito %em definida na
pir<mide. 3 *B9, o%servando o sistema hierrquicoDnormativo, di1 o seguinte4 os tratados e convenEes
internacionais podem ser incorporados internamente em tr's diferentes posiEes normativas4
3s tratados e convenEes internacionais que versam so%re direitos humanos !pressuposto
material" e que foram aprovados na forma da ,+D8I, ou se@a, aprovao em - turnos de votao pelo
+ongresso com maioria de HRI !pressuposto formal" fa1 com que esse tratado se@a incorporado em sede
constitucional, com nature1a de ,menda +onstitucional. #ortanto, os tratados e convenEes internacionais
que versam so%re direitos humanos e que foram aprovados com as formalidades da ,+D8I sero
incorporados em sede constitucional com nature1a de emenda..
,6emplo4 +onveno de Nova WorX foi aprovada pelo Decreto >egislativo 176R/7 e foi
incorporada em sede constitucional. 2ersa so%re a proteo da pessoa com defici'ncia e, claro, versando
so%re direitos humanos e aprovada na forma da ,+D8I, a +onveno de Nova WorX foi incorporada em
sede constitucional. 2incula as relaEes privadas porque aqui estou falando da aplicao de norma
constitucional. ,sta a primeira modalidade de incorporao de convenEes e tratados internacionais.
Aas e6istem, por outro lado, tratados e convenEes internacionais que no atendem ao
pressuposto material, ou se@a, que no versam so%re direitos humanos, mas versam, por e6emplo, so%re
interesses tri%utrios, so%re aduana. & +onveno de 2ars)via regulamenta transporte areo. No versa
so%re direitos humanos. #ortanto, no atende ao pressuposto material. Bratados e convenEes
internacionais que no versam so%re direitos humanos sero incorporados em sede infraconstitucional. *e
esses tratados, que no versam so%re direitos humanos, sero incorporados em sede infraconstitucional,
significa que podem estar em rota de coliso com as demais normas do sistema. ?aver preval'ncia; No
porque aplicaDse aqui a regra da especialidade. Norma especial afasta norma geral. & +onveno de
2ars)via di1 que perda de %agagem implica em indeni1ao em 1// d)lares se o v:o domstico e -//
d)lares se o v:o internacional, e isso no paga nem a mala. #or outro lado, o +D+ !e esta relao de
consumo" di1 que toda reparao de dano deve ser integral, plena. *istema de reparao integrado do
dano. 3 +D+, que norma especial, di1 que a reparao deve ser plena e integral e a +onveno de
2ars)via di1 que a reparao tarifada. #ergunto4 vale o qu'; 2ale o tratado internacional ou vale o
+D+; claro que o *BT di1 que vale o +D+. #ara o *BT, neste caso, incide o +D+. & t$tulo de e6emplo,
de ilustrao, confira o 5,sp H//.10/. no @ulgamento desse 5,sp, o *BT reconheceu e6pressamente que
como a +onveno de 2ars)via foi incorporada em sede infraconstitucional, no afasta a incid'ncia da
norma especial, no caso, a norma do +D+. Nesta hip)tese, o tratado ou conveno internacional no tem
o condo de afastar a norma especial.
2imos que os tratados e convenEes internacionais que atendam ao pressuposto material e ao
pressuposto formal, t'm status constitucional. &queles que no versam so%re direitos humanos
!pressuposto material" t'm status infraconstitucional. 9altou analisar os tratados e convenEes que versam
so%re direitos humanos, mas que no atendem ao pressuposto formal.
*e o tratado ou conveno internacional trata so%re direitos humanos, mas no atende aos
pressupostos formais, qual o status dele; ,6emplo4 o tratado ou conveno internacional que diga
respeito a direitos humanos, mas que foi ela%orado antes da ,+D8I e se foi ela%orado antes da ,+D8I,
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claro, no atendeu aos seus pressupostos formais. T temos um e6emplo4 #acto de *an Tos da +osta 5ica,
a chamada +onveno Interamericana de Direitos ?umanos, atende ao pressuposto material, mas como
foi incorporada pelo nosso ordenamento em 100-, portanto, muito tempo antes da ,+D8I, o%viamente no
atende aos seus pressupostos formais. Aalgrado atenta ao pressuposto material. Mual o seu status;
Naqueles @ulgados que voc' anotou o nCmero, o *B9 esta%eleceu que os tratados e convenEes
internacionais que versam so%re direitos humanos, mas no atendam ao pressuposto formal foram
in!o%po%ados &m s&d& s,p%al&8al. 3lha o que o *upremo est di1endoJ ,le criou uma 1ona
intermediria, uma 1ona cin1enta, penum%rosa, entre a norma constitucional e a norma
infraconstitucional. Di1 o *upremo que os tratados e convenEes internacionais que versam so%re direitos
humanos mas que no foram aprovados na forma da ,+ 8I no esto nem em sede constitucional nem em
sede infraconstitucional. Bem uma eficcia supralegal, acima da legislao comum,porm, a%ai6o da
+onstituio. +om isso, entende o *upremo, preservaDse a so%erania nacional, sem ignorar a import<ncia
das convenEes internacionais so%re direitos humanos. Nesse lim%o intermedirio, preservaDse a
so%erania interna sem esquecer a import<ncia dos tratados e convenEes internacionais so%re direitos
humanos. ,screva na prova que esta posio do *upremo no agradou a todo mundo. , quem est
insatisfeita; &lguns autores, como 9lvia #iovesan, esto insatisfeitos com essa posio do *upremo
porque para esses autores, como 9lvia #iovesan, tratados e convenEes internacionais deveriam ser
incorporados na ordem interna sempre com status constitucional. ,ntendem alguns autores que todo e
qualquer tratado so%re direitos humanos sempre merece incorporao em sede constitucional. Deveria ter
sempre nature1a constitucional por conta da norma de e6panso do V -., do art. I., da +onstituio. #or
conta disso, esses autores entendem que a posio do *upremo ainda no a ideal.
Fem ou mal, a posio do *upremo cria diferentes status hierrquicos. Br's diferentes status para
os tratados e convenEes internacionais4
.rata!os e $onven%/es interna$ionais $o# se!e $onstitu$ional
.rata!os e $onven%/es interna$ionais $o# se!e infra$onstitu$ional
.rata!os e $onven%/es interna$ionais $o# se!e su"raleal
#ara o direito civil, o de%ate ganha novas cores, novos mati1es, por conta da priso civil do infiel
depositrio. que o #acto de *an Tos da +osta 5ica, no seu art. G., esse posicionamento do *upremo
revolucionrio porque para o direito civil, o #acto de *an Tos vai revolucionar uma norma. N)s vimos
que foi incorporado em sede supralegal. Aas o art. G., do pacato di1 que os pa$ses signatrios no
admitiro priso civil, salvo a do devedor de alimentos. 3ra, voc' sa%e muito %em que a +onstituio
%rasileira permite a priso civil, no s) do devedor de alimentos como tam%m do infiel depositrio. ,
agora, como fica a priso do infiel depositrio; 3lha o que o *upremo disse4 a +onstituio autori1a a
priso civil do infiel depositrio. ,la di1 que pode, mas ela no regulamenta. ,nto, a +onstituio di1
que poss$vel a priso civil do infiel depositrio, mas quem vai regulamentar a legislao comum e
quem fe1 isso foi o art. 6I-, do +)digo +ivil4
Art. 012. #e$a o dep%sito voluntrio ou necessrio, o depositrio
que no o restituir quando e&igido ser compelido a !a'(lo mediante
priso no e&cedente a um ano, e ressarcir os pre$u'os"
*e o +)digo +ivil que regulamenta, surge uma controvrsia. & +onstituio di1 que pode ser
preso, mas no di1 como. Muem regulamenta o c)digo. & +onstituio no art. I.. di1 que pode ser
preso, mas no di1 como. 3 +)digo +ivil di1 como e o #acto de *an Tos da +osta 5ica, no art. G., di1
que no pode ser preso o infiel depositrio. #erce%am que, em diferentes degraus hierrquicos, n)s temos
tr's normas diferentes, dispondo de maneira diferente. Br's situaEes distintas. , agora, qual a situao
concreta do infiel depositrio; 3 *upremo entendeu que, no nosso sistema, a priso civil do infiel
depositrio est autori1ada pela +onstituio. &utori1ada, portanto, no se pode di1er que a priso civil do
infiel depositrio inconstitucional porque a +onstituio permite. No se pode di1erJ Aas o *upremo
entendeu que essa priso civil, malgrado se@a constitucional, ilegal. 5epetindo4 3 *upremo falou que
no se pode di1er que a priso civil do depositrio infiel inconstitucional. Inconstitucional no porque
a +onstituio di1 que pode. Aas a +onstituio s) di1 que pode. No regulamenta. Muem regulamenta
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o c)digo. Aas acima do c)digo est o #acto de *an Tos da +osta 5ica que di1 que no tem como. ,nto,
entendeu o *upremo que a priso civil do fiel depositrio ilegal, e no, inconstitucional.
+om isso, o *upremo determinou o cancelamento da *Cmula 610 que, outrora, disse ser poss$vel
a priso do infiel depositrio. #ara o *B9, portanto, @ no mais poss$vel a priso civil do fiel
depositrio. 3 fundamento4 inconstitucional; NoJ ilegalJ que a +onstituio di1 que pode,
autori1a, mas no tem mais como porque o art. 6I-, do +)digo, foi afastado por uma conveno
internacional que tem status supralegal.
+om isso, eu aca%o de lhe apresentar uma idia fundamental. &note para no esquecerJ Boda
nossa infraconstitucional, para que se@a aplicada, passa agora por dois diferentes filtros. 3 primeiro deles
o controle de constitucionalidade. Aas alm do controle de constitucionalidade, toda norma passa por
um segundo filtro, que o !on(%ol& d& !on.&n!ionalidad&. *o dois diferentes filtros, duas diferentes
filtragens para a norma de direito privado !que o nosso caso, mas todas as normas passam por isso". ,
somente se a norma passou pelos dois controles que ela pode ser aplicada. 3 art. 6I-, do +)digo +ivil,
um magn<nimo e6emplo. ,6celente e6emplo, porque esse artigo passa pelo controle de
constitucionalidade, mas fica no controle de convencionalidade. Aeu medo s) um4 por acaso voc'
achou que eu disse que o controle de convencionalidade di1 respeito a todo e qualquer conveno ou
tratado internacional; NoJ 3 controle de convencionalidade somente ser feito com relao aos tratados
e convenEes internacionais que tenham sido a%raados, recepcionados em sede supralegal porque
aqueles tratados e convenEes internacionais que foram incorporados em sede constitucional vo implicar
em um controle de constitucionalidade. 3 controle de convencionalidade di1 respeito toDsomente aos
tratados e convenEes internacionais incorporados em sede supralegal. , )%vio tam%m que os tratados
e convenEes que forem incorporados em sede infraconstitucional no passaro por controle nenhum. &li
h uma simples atividade de interpretao. Interpretar para ver qual norma ser aplicvel. *omente. #ois
.
De acordo com isso, portanto, n)s temos agora, um direito civil a%erto, poroso porque agora o
direito civil encontra diferentes campos normativos. Dentro do direito civil, est a +onstituio, com os
direitos e garantias fundamentais, os direitos e garantias sociais e agora, tam%m, os tratados e
convenEes internacionais, com diferentes status, enfim, todo um sistema que lhe foi historicamente
estranho. Aas aqui tam%m surge uma dificuldade. *a%e qual ; +omo que se interpreta a norma de
direito civil; +om diferentes fontes normativas surge, naturalmente, uma dificuldade interpretativa. +omo
ser interpretada a norma de direito civil, @ que possui campos de diferentes origens; ,u estou aqui
pensando no seguinte4 como interpretar a norma de direito civil com essas mCltiplas faces; +onstituio,
tratados internacionais... at a$, tudo %em, a dificuldade quando estamos no plano infraconstitucional.
Isso porque a norma constitucional afasta o que est a%ai6o. *e voc' pensa na norma supralegal, claro
que a norma supralegal afasta o que est a%ai6o. Aas aqui, na normatividade comum, de que maneira
interpretaDse o direito civil; ,u falei que no h hierarquia do c)digo para as demais normas. ,nto,
c)digo civil, +D+, tratados e convenEes internacionais incorporados em sede infraconstitucional, est
tudo no mesmo plano, sem hierarquia. Aas como fa1er a sua interpretao;
A INTER'RETAO DO NOVO DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL
Otili1ando o critrio hist)rico, voc' dir que de acordo com o princ$pio da especialidade que di1
que, a norma especial afasta a norma geral. 2oc' %em sa%e que o +)digo +ivil norma geral e a
concluso a que poderia se chegar agora a de que o +)digo +ivil sempre ser afastado. *empre ser
afastado se e6istir norma especial so%re determinada matria. *ai o +)digo, que tem nature1a genrica,
pelo princ$pio da especialidade. isso; ,m linha de princ$pio, isso est certo, mas s) em linha de
princ$pio. Isso porque se o +)digo de -//- %uscou o seu fundamento na +onstituio, se %uscou estar
antenado na freqQ'ncia constitucional, certo que este +)digo vai tra1er normas que so protetivas.
&ssim, sempre que o c)digo trou6er uma norma protetiva, mas e6iste uma lei espec$fica, o seu corao
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dir que se tem uma norma mais espec$fica, aplicaDse a norma espec$fica. 2amos imaginar uma norma
espec$fica4 ho@e poss$vel que no <m%ito do +D+ n)s tenhamos uma determinada situao regulando a
matria e o +)digo +ivil traga uma norma mais %enfica. Isso poss$vel. , a$, qual aplicar; #ois %em,
com esse movimento de constitucionali1ao do direito civil, o +)digo +ivil que norma geral, repito,
passa a ter nature1a protetiva, ento, rara a ocorr'ncia desse fen:meno. Mual fen:meno; 3 +)digo +ivil
ter norma mais %enfica que a legislao especial. #or conta do movimento de constitucionali1ao, no
rara a ocorr'ncia desse fen:meno4 +)digo +ivil tra1endo normas mais %enficas do que o da legislao
especial.
2oc' agora aca%a de desco%rir um fen:meno que ganhou um apelido da professora +ludia >ima
Aarques !maior autoridade ho@e em direito do consumidor". ,la construiu a seguinte e6presso, que eu
quero que voc' anote para no esquecer nunca mais4 Di4lo8o das )on(&s. sin:nimo de Di4lo8o d&
Con&9o ou Di4lo8o d& Compl&m&n(a%idad&. , o que significa isso; +ludia >ima Aarques prega que,
se porventura na lei geral contm dispositivo mais %enfico do que a lei especial, no se utili1a o
princ$pio da especialidade. ,m outras palavras, se no vamos usar o princ$pio da especialidade, significa4
aplicaDse a norma geral. & isso se d o nome de dilogo das fontes. #ara quem no entendeu4 o que eu
estou di1endo que, atravs do dilogo das fontes, temDse a possi%ilidade de aplicao da lei geral, da
norma genrica, com o afastamento epis)dico da norma especial.
,6emplo4 art. GH-, do +)digo +ivil4 contrato de transporte. ,sse artigo regulamenta o contrato de
transporte, mas voc' sa%e que esse contrato relao de consumo. *e o +)digo +ivil trou6er dispositivo
mais %enfico ao consumidor do que o pr)prio +D+, aplicaDse o dilogo das fontes. 2oc' confere comigo
o ,nunciado H60, da I2 Tornada de Direito +ivil !encontros promovidos pelo *BT em Fras$lia para
discutir, interpretar o +)digo e as conclusEes a que os grandes civilistas chegaram esto consolidadas em
enunciados. 2e@am %em4 no so @urisprud'ncia. B'm carter doutrinrio e no @urisprudencial". ,sse
enunciado confirma a aplicao do dilogo das fontes no que tange ao contrato de transporte.
*nun$ia!o ,09 IV 2orna!a !e Direito Civil ( )iante do
preceito constante no art" *+, do -%digo -ivil, teleologicamente e em
uma viso constitucional de unidade do sistema, quando o contrato de
transporte constituir uma relao de consumo, aplicam(se as normas do
-%digo de )e!esa do -onsumidor que !orem mais ben!icas a este"
Om outro e6emplo %om e6emplo de dilogo das fontes, o art. 88I, do +)digo +ivil, que fala dos
pra1os para a propositura das aEes edil$cias !para reclamar v$cio redi%it)rio". *e voc' comprar um
produto defeituoso, o +D+ !arts. -6 e -G" di1 que voc' tem H/ ou 8I dias para reclamar o v$cio
!dependendo se durvel ou no durvel". Aas o art. 88I, V 1., di1 que o pra1o para reclamar v$cio
redi%it)rio quando for de dif$cil constatao4
3 14 .uando o vcio, por sua nature'a, s% puder ser con/ecido
mais tarde, o pra'o contar(se( do momento em que dele tiver cincia,
at o pra'o m&imo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens
m%veis0 e de um ano, para os im%veis"
2e@a, portanto, que o pra1o no +)digo +ivil maior do que o do +D+. Numa relao de
consumo, voc' adquiriu um %em defeituoso, o pra1o que voc' tem o do +)digo +ivil, que mais
%enfico do que o +D+. &ssim, em ra1o do carter mais %enfico do c)digo, o dilogo das fontes indica,
nesse caso, a aplicao do +)digo +ivil e no do +D+.
& prop)sito, um outro campo de %oa incid'ncia, de percepo fcil do dilogo das fontes , sem
dCvida, o direito do tra%alho. , assim, n)s vamos perce%endo que a aplicao do direito civil agora se d,
no sempre, pelo princ$pio da especialidade, mas que, nesse lim%o de normas infraconstitucionais, n)s
vamos, no raro, usar o dilogo das fontes para poder aplicar o direito civil.
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Om outro pro%lema em relao = aplicao do direito civil, di1 respeito = compati%ili1ao da
norma @ur$dica. &qui, eu me refiro = compreenso dos diferentes caracteres da norma @ur$dica. +anotilho
escreve no seu livro muito por f)rmula, igual =s f)rmulas matemticas que voc' no deve esquecer nunca.
+anotilho, em seu livro apresenta a seguinte f)rmula4
N: ; N' < NR+ Si8nii!ando, no%ma 3,%*di!a ; no%ma %&8%a < no%ma p%in!*pio+
& mensagem su%liminar desta f)rmula que todo princ$pio tam%m tem fora normativa. Mue
no s) as regras possuem fora normativa, mas os princ$pios tam%m. o que vem a re%oque,
su%liminarmente, nessa mensagem do +anotilho. &tenoJ Mual a diferena entre normaDregra e normaD
princ$pio;
NormaDregra ( tem conteCdo previamente definido. & soluo ao conflito de interesses
prevista na normaDregra uma soluo aprior$stica. De antemo, a normaDregra @
apresenta a soluo do princ$pio, @ apresenta a soluo prvia.
NormaDprinc$pio ( diferente. No tra1 diferena aprior$stica e, sim, casu$stica.
5epetindo4 toda normaDregra tra1 soluo aprior$stica, o resultado voc' @ sa%e antecipadamente.
Na normaDprinc$pio o resultado no aprior$stico, mas casu$stico. Isso porque a normaDregra tem
conteCdo fechado, ao passo que a normaDprinc$pio tem conteCdo a%erto. & normaDprinc$pio consolida um
valor. >em%ra de 5eale; 3 direito fato, valor e normaJ #ois %em, normaDprinc$pio norma valorativa,
s) um valor, s) um caminho. #or isso, voc' pode di1er que os princ$pios so amorfos, plsticos. ,u no
conheo as latitudes e longitudes dos princ$pios, seno diante do caso concreto. Aas eu conheo, de
antemo, as latitudes e longitudes da regra porque um e a%erto e a outra fechada. Nem toda norma
@ur$dica !+onstituio, leis, decretos, regulamentos, portarias, a conveno do condom$nio, regulamento
do aluno, tudo o que tem coerci%ilidade" lei. Norma @ur$dica um conceito a%erto e o que +anotilho
prega que toda norma @ur$dica, sempre, tem regras e princ$pios. Na conveno do seu condom$nio est
escrito4 os cond:minos devem se tratar com ur%anidade e respeito. Or%anidade e respeito, s) no caso
concreto porque normaDprinc$pio. Aas na conveno do seu condom$nio est escrito tam%m que no
pode usar a piscina depois das --h. NormaDregra.
+om o direito civil no diferente. Boda norma de direito civil tra1 normaDregra e normaD
princ$pio. +onteCdo a%erto e conteCdo fechado. 2amos desco%rir se o art. 8-- tra1 uma normaDregra ou
norma princ$pio4
Art. 522. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na
concluso do contrato, como em sua e&ecuo, os princpios de
probidade e boa(!"
Nas relaEes contratuais, os contratantes so o%rigados a se tratar com pro%idade e %oaDf. ,sse
artigo normaDregra ou normaDprinc$pio; norma princ$pioJ Nesse artigo, toda evid'ncia, eu no sei
ainda o que pro%idade e %oaDf. *) no caso concreto. T o art. 887 tra1 uma norma diferente. Di1 que
podem as partes, por clusula contratual e6pressa, aumentar, diminuir ou at e6cluir a garantia da
evico.
Art. 558. 1odem as partes, por clusula e&pressa, re!orar,
diminuir ou e&cluir a responsabilidade pela evico"
&qui normaDregra porque aqui o resultado aprior$stico. ,u @ sei o que a norma quer di1er,
antecipadamente.
Nessa distino, entre normaDregra e normaDprinc$pio, vislum%raDse uma importante situao.
que essas normas podem conflitar na aplicao do direito civil. Na aplicao do direito civil, poss$vel
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que normaDregra e normaDprinc$pio venham a colidir, esta%elecendo uma tenso no sistema. +omo
resolver; &qui poderemos ter H diferentes conflitos normativos.
CON)LITOS NOR0ATIVOS E SUAS SOLU6ES
1. Colis&o entre nor#a6rera e nor#a6rera
3 primeiro conflito normativo a coliso entre duas diferentes normasDregras. +olidindo duas
diferentes normasDregras, aplicaDse qual; 5esolveDse este conflito pelos critrios clssicos de
hermen'utica. 2oc' lem%ra quais so;
) Norma superior afasta norma inferior
) Norma especial afasta norma geral, salvo a hip)tese de dilogo das fontes.
) Norma posterior afasta norma anterior
2 Colis&o entre nor#a6rera e nor#a6"rin$7"io
+olidindo normaDregra e normaDprinc$pio, em favor de quem se resolve o conflito; No esquea
que a normaDprinc$pio tem conteCdo valorativo. & normaDregra no tem. ,nto, pense o seguinte4 qual das
duas mais rica e comple6a; & normaDprinc$pio. ,nto, est resolvido4 o conflito entre essas duas normas
s) pode ser resolvido em favor da normaDprinc$pio.
&lis, +elso &nt:nio Fandeira de Aello di1 assim4 muito mais grave do que violar uma regra,
violar um princ$pio porque se os princ$pios inspiram a edio das regras, ao violar um princ$pio se est a
violar todas as regras.
& vida do concurseiro um inferno porque voc' tem que sa%er a normaDregra pra a prova o%@etiva
e para a discursiva precisa conhecer tam%m a normaDprinc$pio para conseguir resolver os conflitos.
,6emplo4 eu quero comprar um terreno de Tuliana. ,la vai no art. 887 e di14 eu vou te vender, mas eu vou
vender sem a garantia da evico. ,la no me contou, em nenhum momento que aquele terreno tinha um
lit$gio. ,u comprei. Depois, veio uma ao de usucapio que atri%uiu o terreno a um terceiro. 3
usucapiente venceu a demanda. #erdi o terreno. #osso co%rar dela o regresso; NormaDregra4 di1 que no
porque foi e6clu$da a evico. ,la me tratou com pro%idade e respeito; No. ,nto, ela violou um
princ$pio. ,la se comportou conforme a regra, mas violando o princ$pio. Benho eu direito a indeni1ao;
+laro que sim porque entre o princ$pio e a regra, h de prevalecer o princ$pio.
, a$ voc' estar pensando, @ sei4 toda ve1 que conflitar normaDregra com normaDprinc$pio
prevalece a normaDprinc$pio e a normaDregra @ogada no li6o. Nada dissoJ #or favor, escrevam4
3 afastamento da normaDregra, em ra1o da preval'ncia da normaDprinc$pio sempre epis)dica.
3u se@a, aquela norma permanece no sistema. 3u se@a, a normaDregra afastada permanece no sistema. Isso
porque, como a normaDprinc$pio tem nature1a plstica, a%erta, pode ser que no pr)6imo caso, @ no se
@ustifique a sua e6cluso. #ode ser que na pr)6ima interpretao, @ no ha@a a coliso. ,6emplo4 eu vou
comprar o terreno e Tuliana me fala so%re o conflito. ,, mesmo assim, eu quero comprar, mesmo que voc'
retire a sua responsa%ilidade so%re a evico. Neste caso, a clusula e6cludente vlida porque o
princ$pio no foi violado. 2e@am que o afastamento da normaDregra em ra1o de uma normaDprinc$pio
sempre epis)dica.
,. Colis&o entre nor#a6"rin$7"io e nor#a6"rin$7"io
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+olidindo duas normasDprinc$pios, em favor de qual delas se resolve o conflito. +omo sa%er qual
dos princ$pios ir prevalecer; & primeira resposta que prevalecer o princ$pio de maior hierarquia. &
dificuldade quando os dois princ$pios colidentes esto na mesma hierarquia normativa. &gora tem
dificuldadeJ Mual prevalecer; 5esposta4 ponderao de interesses. &travs da tcnica de ponderao de
interesses, determinaDse qual dos princ$pios ir prevalecer. #ara quem no sa%e isso, nada mais do que o
uso da proporcionalidade como tcnica para soluo de conflitos principiol)gicos. Nem sempre a
proporcionalidade ponderao de interesses. No esqueam que a proporcionalidade pode ser utili1ada
como ra1oa%ilidade para interpretao de uma norma. ,nto, quando ela for usada como tcnica de
soluo de conflitos, se chama ponderar interesses. #onderar os interesses colocar numa %alana
imaginria os interesses em conflito para desco%rir, no caso concreto, qual deles deve prevalecer.
,6emplo4 uso da prova il$cita. 2oc' est lem%rado que a +onstituio pro$%e. *e a +onstituio
pro$%e o uso da prova il$cita, significa que no se pode utili1Dla por conta da proteo da privacidade.
Bodavia, no campo do direito penal e do processo penal a @urisprud'ncia admite a utili1ao da prova
il$cita quando necessria = prova de sua inoc'ncia. Isso ponderao4 privacidade de um lado, li%erdade
do outro, sendo que a li%erdade vale mais do que a privacidade. ,nto, e6cepcionalmente, em favor do
ru, quando necessria = prova da sua inoc'ncia, admiteDse o uso da prova il$cita no processo penal.
, no campo civil, poss$vel a utili1ao; #or ponderao, sim. 9redie Didier, Nelson Neri,
Aarinoni, todos admitem o uso da prova il$cita no campo civil por ponderao de interesses. , o *BT; 3
*BT, no @ulgamento do 5A* IHI-RS3, tratou da hip)tese de prova il$cita invocada num caso curioso. 3
mdico via@ava muito, a mulher ficou carente e arran@ou um amante. ,le resolveu interceptar as ligaEes
da esposa e confirmou4 de fato a esposa tinha um amante. No s) desco%riu que a esposa tinha um
amante, mas que, para sair com ele, a esposa ministrava le6otan para os dois filhinhos do casal. 3s
meninos dormiam e ela, s) alegria. ,le a@u$1a duas aEes4 ao de separao com culpa. ,le quer se
separar e quer atri%uir a culpa a ela. , a segunda4 ao de guarda de filhos. Na ao de separao voc',
@ui1, admitiria a prova il$cita; No porque a privacidade dela est protegida constitucionalmente e a
fidelidade, que era o dever que ele estava invocando, estava prevista no +)digo +ivil. Om tem nature1a
constitucional, o outro tem nature1a codificada, portanto, vale a proi%io da prova il$cita. Aas na ao de
guarda de filhos essa prova deveria ser admitida; &$, sim. que a proteo integral dos filhos tam%m
est prevista constitucionalmente. Na ponderao entre a privacidade dela e a proteo integral da criana
deveria prevalecer a proteo integral da criana. Nesse recurso, o *BT no admitiu a prova il$cita. ,sse
um e6emplo dura e severamente criticado por Aarinoni. Aarinoni usa esse e6emplo para criticar a
posio do *BT em relao = prova il$cita di1endo que esse, sim, deveria ser um clssico e6emplo de
admisso de prova il$cita e de construo do sistema.
Diante de tudo o que vimos ho@e, eu quero concluir nosso primeiro encontro com a seguinte idia.
&tenoJ ,u concluo tudo o que apresentei ho@e assim4 nesse quadro evolutivo do direito civil, o direito
civil era fechado, s) tinha normaDregra, tinha preocupaEes patrimoniais, a$ veio a +onstituio e a%riu o
sistema. 3 sistema foi a%erto pela +onstituio, ganhou a aplicao direta de direitos fundamentais, de
direito sociais. &$ v'm os tratados e convenEes internacionais, com diferentes hierarquias e a%rem ainda
mais o sistema. &gora, o sistema ganha colisEes, soluEes para os conflitos, ganha sistemas de
interpretao. De tudo isso que eu falei ho@e, a concluso que se chega 4 aquele direito civil, l do
comeo da aula, patrimonialista e individualista, cede espao para um direito civil que tem como
preocupao central a tutela da pessoa. & isso se deu o nome de %&p&%sonali-ao do di%&i(o !i.il. ,ste
movimento de repersonali1ao do direito civil em larga e clara medida que a nova preocupao do
sistema no mais com o patrim:nio. *ua preocupao agora com a pessoa. 3 direito civil quer
proteger a pessoa4 dignidade, igualdade, solidariedade e li%erdade. >em%ra da incid'ncia da t%ua de
valores; & incid'ncia da t%ua de valores constitucionais fa1 com que o direito civil sofra um processo de
personali1ao. &$ voc' coloca um KreL na frente, repersonali1ao, porque uma nova personali1ao.
+om isso, algum achou que eu estou di1endo que o direito civil no mais protege o patrim:nio;
,u disse isso; ,u disse que mesmo quando o direito civil protege o patrim:nio, ele fa1 para a proteo de
alguma pessoa. 3u se@a, mesmo a tutela patrimonial est vocacionada = proteo da pessoa. Aesmo
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quando o direito civil protege o patrim:nio, o fa1 para proteger alguma pessoa. Aovimento de
repersonali1ao. ,u trou6e tr's e6emplos de repersonali1ao do direito civil4
,6emplo o%rigacional ( resciso de contrato. 3 art. H70, do +)digo +ivil vai di1er o seguinte4
quando o contratante descumpre suas o%rigaEes contratuais, o pre@udicado tem direito a resciso do
contrato, sem pre@u$1o de perdas e danos, @uros, correo, honorrios e custas. #ensem comigo4 um
contrato de -8 meses de financiamento de autom)vel popular. 3 contratante paga -- parcelas e fica
desempregado. &$ dei6a de pagar as parcelas faltantes. 3 %anco quer rescindir o contrato, mas quer
rescindir o contrato com multa, @uros, honorrios e custas. 3 que vai acontecer que, pela letra da lei, vai
ter que devolver o carro e continuar devendo, tudo por conta de duas ou tr's parcelas. Nesse caso, o
+)digo est protegendo a pessoa ou o patrim:nio; *a%e o que o *BT disse; Mue entre a proteo do
patrim:nio e a proteo da pessoa, prevalece a proteo da pessoa. , a$ o *BT criou o seguinte instituto4
s,/s(an!ial p&%o%man!&. 2oc' encontra isso como nome de adimpl&m&n(o s,/s(an!ial ou
inadimpl&m&n(o m*nimo. 3 que significa isso; Di1 o *BT4 Boda ve1 que a resciso de um contrato
implicar na violao da personalidade do contratante, cessa o direito de resciso. 3u se@a, nesse e6emplo,
se o contrato foi adimplido su%stancialmente !ou se o inadimplemento contratual foi m$nimo", no se
@ustifica a resciso. ,u no estou di1endo que o %anco vai ficar no pre@u$1o. ,le vai promover a ao de
co%rana, ou a e6ecuo. 3 que ele no pode rescindir porque rescisEes assim so danosas =
personalidade. 3 nCmero do 5,sp4 -G-GH0RAS !5ui 5osado". 9oi nesse caso que o *BT construiu a tese
do adimplemento su%stancial, neste caso do financiamento de autom)vel
,6emplo real ( No campo dos direitos reais tam%m h e6emplo4 uma cl$nica mdica, em *#, no
queria permitir que um mdico, estranho ao corpo cl$nico operasse um paciente. 3 dono da cl$nica disse
ao paciente4 essa uma cl$nica particular. *e voc' no quer que nenhum dos mdicos credenciados da
cl$nica lhe opere, procure outra cl$nica. Isso propriedade privada. 3 seu mdico aqui no vai operar. , o
paciente a@ui1ou di1endo4 eu quero pagar a cl$nica. No quero operar de graa, mas eu quero que quem
entre aqui para me operar se@a o meu mdico e no o mdico que a cl$nica me oferece. , a cl$nica se
defende4 Kmas isso propriedade privadaJL e a$, vale o qu'; & proteo da pessoa ou da propriedade; 3
*BT, nesse caso, decidiu o seguinte4 reconheceu o direito de o mdico internar e assistir seus pacientes em
hospitais privados com ou sem carter filantr)pico, ainda que no faa parte do seu corpo cl$nico,
respeitadas as normas tcnicas da instituio. 9uno social da propriedade !5,sp4 -G/H0R*#". a
confirmao definitiva da proteo da pessoa no lugar da proteo do patrim:nio.
,6emplo de direito de fam$lia ( &qui, no campo do direito de fam$lia, vou usar o %em de fam$lia.
,le pode ser reconhecido a pessoa so1inha; 3 *BT chama essa pessoa assim4 single. Muem a pessoa
so1inha; No a solteira. ,la pode ser viCva, divorciada, separada. & pessoa so1inha tem proteo ao
%em de fam$lia; No, porque fam$lia coletivo, plural. Ningum fam$lia de si mesmo. 9am$lia de si
mesmo no pode e6istir porque fam$lia grupo. No pode e6istir fam$lia unipessoal. 3 *BT foi provocado
para a questo. ,6iste proteo do direito de fam$lia = pessoa so1inha; *e voc' fi1er uma interpretao
rente ao c)digo, vai di1er que no porque %em de fam$lia e6ceo e toda e6ceo se interpreta
restritivamente. >ogo, somente seria impenhorvel o %em se ele servisse para uma fam$lia e no para uma
pessoa so1inha. 3 *BT editou a sCmula H68, reconhecendo a impenhora%ilidade do %em de fam$lia da
pessoa so1inha.
).2 )8#ula n4 ,05 ( )2e 3+4554,336 ( O conceito de
impen/orabilidade de bem de !amlia abrange tambm o im%vel
pertencente a pessoas solteiras, separadas e vi7vas"
& sCmula di1 que e6iste %em de fam$lia da pessoa so1inha; No. ,la no disse isso porque pessoa
so1inha no fam$lia. 3 que a sCmula di1 que a impenhora%ilidade do %em de fam$lia alcana tam%m
as pessoas so1inhas. 3 que a sCmula disse foi que a p%o(&o do %em de fam$lia elastecida para tam%m
alcanar as pessoas so1inhas. Muer di1er, o conceito de impenhora%ilidade que elastecido. , no o
conceito de %em de fam$lia porque %em de fam$lia no pode ser de uma pessoa s). Aas o conceito de
impenhora%ilidade pode e deve ser elastecido. ,m s$ntese4 o ser prevalecendo so%re o ter. , claro que,
nesse am%iente, a mais importante de todas as categorias @ur$dicas do direto civil passa a ser os direitos da
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personalidade. 3s direitos da personalidade constituem a mais importante de (odas as categorias do
direito civil.
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