Aula Filosofia Geral e Jurdica Julgamento da ADPF 54

Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da

Constituio, cabendo-lhe:
1 A Argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta
Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.
Lei 9.882/99
ADPF: Trata-se de ao objetivada garantia do cumprimento, pelo Poder Pblico, dos
preceitos mais importantes da Constituio Federal. A arguio de descumprimento de
preceito fundamental s cabida quando no exista outro instrumento jurdico hbil
para sanar a leso.


Casos difceis ou hard cases so aqueles que no encontram soluo
tranquila no ordenamento jurdico, em face da existncia de conflitos existentes entre as
diferentes normas constitucionais incidentes sobre a matria.
H muitas situaes em que no existe uma soluo pr-pronta no Direito. A
soluo ter de ser construda argumentativamente, luz dos elementos do caso
concreto, dos parmetros fixados na norma e de elementos externos ao Direito. So os
casos difceis.
Portanto, casos difceis so aqueles que, devido a razes diversas, no tem uma
soluo abstratamente prevista e pronta no ordenamento, que possa ser retirada de
uma prateleira de produtos jurdicos. Eles exigem a construo artesanal da deciso,
mediante uma argumentao mais elaborada, capaz de justificar e legitimar o papel
criativo desempenhado pelo juiz na hiptese. O tema da referida ADPF problemtico
porque no tem uma resposta imediata, vlida e aceitvel, posto de um lado, em
princpio, h o legtimo interesse da mulher de gestar um feto vivel ou de ser me de
uma criana saudvel; e do outro, h a defesa do gnero humano em si,
independentemente de sua viabilidade, seja na fase intra-uterina, seja fora do tero
materno ou em qualquer situao. E h, ainda, a perspectiva do feto anenceflico, ser
desprovido de razo, cincia e absolutamente alheio a todo esse embate.


PRECEITO FUNDAMENTAL Argumentado
ADPF 54 A Confederao Nacional dos Trabalhadores da Sade do Brasil ingressou
com uma ao de arguio de descumprimento de preceito fundamental no Supremo
Tribunal Federal (ADPF n. 54) pedindo que a Corte Constitucional conferisse ao Cdigo
Penal uma interpretao conforme a Constituio e declarasse que o aborto de fetos
anencfalos no crime, para que, sem reduo de texto, seja declarada a
inconstitucionalidade de qualquer interpretao que obste a realizao voluntria do
aborto de feto anenceflico.
A mencionada ADPF 54 tem como objetivo, em sntese, desautorizar a punio
criminal em sede de aborto de feto anenceflico, porquanto haveria to-somente a
antecipao teraputica do parto, visto que o feto portador de anencefalia no tem
qualquer perspectiva de vida extra-uterina e sendo invivel a sua sobrevida, no estaria
esse feto protegido pela legislao penal.

PROCESSO - SANEAMENTO - AUDINCIA PBLICA.1. Em substituio ao
Colegiado, porque vspera das frias coletivas de julho de 2004, sem possibilidade de
submisso do pleito de liminar ao Plenrio, prolatei a seguinte deciso (folha 158 a
164):ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL - LIMINAR -
ATUAO INDIVIDUAL - ARTIGOS 21, INCISOS IV E V, DO REGIMENTO INTERNO E 5,
1, DA LEI N9.882/99.LIBERDADE - AUTONOMIA DA VONTADE - DIGNIDADE DA
PESSOA HUMANA - SADE - GRAVIDEZ - INTERRUPO - FETO ANENCEFLICO.
Neste passo, tanto a ao quanto a omisso do Poder Pblico podem ser objeto de uma
ADPF, basta que haja violao. Portanto somente o caso concreto permite que se tenha
acesso aos preceitos fundamentais, sejam eles princpios constitucionais, fundamentos
da repblica, clausulas ptreas. Assim, seja qual for a definio, o que importa que ela
corrobore os dizeres constitucionais, mantendo a essncia e o seu esprito da
Constituico.
http://academico.direito-rio.fgv.br/wiki/Conceito_de_preceito_fundamental
Conceito de aborto
Aborto a interrupo da vida intra-uterina, com a destruio do produto da concepo
(MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de direito penal: parte especial. So Paulo: Atlas,
24 ed., 2006, p. 62).
O aborto no Brasil crime?
SIM. O aborto no Brasil crime, tipificado nos arts. 124, 125 e 126 do Cdigo Penal.

Excees em que o aborto no crime no Brasil:
O Cdigo Penal, em seu art. 128, traz duas hipteses em que o aborto permitido:
Inciso I: se no h outro meio de salvar a vida da gestante ( o chamado aborto
necessrio).
Inciso II: no caso de gravidez resultante de estupro (aborto humanitrio).

Segundo o texto do CP, essas seriam as duas nicas hipteses em que o aborto seria
permitido legalmente no Brasil.

Feto anencfalo
Feto anencfalo aquele que, por malformao congnita, no possui uma parte do
sistema nervoso central, ou melhor, faltam-lhe os hemisfrios cerebrais e tem uma
parcela do tronco enceflico (bulbo raquidiano, ponte e pednculos cerebrais) (DINIZ,
Maria Helena. O Estado atual do biodireito. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 281)

Principais argumentos utilizados na ADPF:
A ao foi assinada pelo grande constitucionalista Luis Roberto Barroso e tinha, entre
outros, os seguintes argumentos:
Como o feto anencfalo no desenvolveu o crebro, ele no teria qualquer
condio de sobrevivncia extrauterina;
Perdurar a gestao por meses seria apenas prolongar o sofrimento da me
considerando que a morte da criana ao nascer, ou mesmo antes do parto, seria
cientificamente inevitvel;
Rigorosamente, no haveria nem mesmo aborto porque o feto anencfalo
desprovido de crebro e, segundo a Lei n. 9.434/1997, o marco legislativo para se
aferir a morte de uma pessoa ocorre no momento em que se d sua morte cerebral.

Argumentos contrrios ADPF:
Outros setores da sociedade e, em especial a Igreja Catlica, mostraram-se
completamente contrrios possibilidade de aborto de fetos anenceflicos. Para tanto,
valeram-se das seguintes razes:
O feto j pode ser considerado um ser humano e deve ter seu direito vida
respeitado;
Haveria chances de sobrevivncia extrauterina, como no caso raro de uma criana
chamada Marcela de Jesus Galante Ferreira, que foi diagnosticada como feto anencfalo,
mas teria sobrevivido alguns meses aps o parto (conhecido como Caso Marcela).
(obs: os mdicos rechaam essa afirmao, sustentando que no se trataria de feto
anencfalo, tendo havido erro no diagnstico);
A legalizao do aborto de fetos anenceflicos representaria o primeiro passo para
a legalizao ampla e irrestrita dos abortos no Brasil;
O aborto de fetos anenceflicos seria um tipo de aborto eugnico, isto , uma
espcie de aborto preconizada por regimes arianos, como o nazista, no qual se
eliminariam indivduos com deficincias fsicas ou mentais, em uma forma de purificao
da raa.

Medida cautelar concedida pelo Min. Marco Aurlio
Em 1 de julho de 2007, o Min. Marco Aurlio, do STF, concedeu, em deciso
monocrtica, medida cautelar na referida ao, declarando que no haveria crime
nesses casos e determinando a suspenso dos processos que versassem sobre o tema.
O Pleno do STF se reuniu, cassou a liminar concedida pelo Relator, mas determinou que
os processos que tratassem sobre o assunto em outros juzos continuassem suspensos.

CNBB como amicus curiae
Em seguida, a Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB) chegou, inclusive,
a pedir para intervir na ADPF como amicus curiae (interveno processual atpica de
terceiros), o que, no entanto, foi negado pelo Ministro Relator da ao sob o argumento
de que a Lei 9882, que regulamenta a ADPF, no prev tal hiptese.

ADPF como instrumento para discutir o tema
Antes de examinar o mrito, ainda no julgamento da cautelar concedida pelo Min. Marco
Aurlio, o Procurador Geral da Repblica suscitou uma questo de ordem no sentido
de que a ADPF no seria o meio processual adequado para tratar sobre tal
tema. O STF, no entanto, rejeitou a questo de ordem e, por 7 votos contra 4 ( poca)
declarou que no havia qualquer empecilho processual e que a ADPF poderia ser
utilizada para discutir o assunto.
Alguns autores a exemplo de RAMOS (1994:114) critica a ADPF justamente pela sua
caracterstica "abstrata", por ser frgil e ainda mais delicado se for analisada a
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF). Ainda que o STF tenha dado
pouco alcance ao instituto, eis que o v apenas em situaes excepcionais, somos da
opinio de que de especial valia no controle da administrao, principalmente quando
no se pode atacar o mrito das decises administrativas em razo da
discricionariedade do Poder Pblico.
Leia mais: http://jus.com.br/artigos/6237/o-que-sao-os-preceitos-fundamentais-
garantidos-pela-arguicao-descumprimento-de-preceito-fundamental-
adpf#ixzz2t1Miuzuw


Audincias pblicas
Em agosto e setembro ( Dia 26/08/2008, Dia 28/08/2008, Dia 04/09/2008, Dia
16/09/2008 e dia 16/09/2008), durante quatro dias ento realizada a primeira
audincia pblica no Judicirio brasileiro. No despacho convocatrio o Relator deixa
acentuada a necessidade de se ouvir profissionais no apenas sobre a questo
de fundo, mas tambm sobre matria especializada.
Nas palavras do Ministro Marco Aurlio, no h ainda um convencimento seguro a
respeito da matria.
Conforme destaca o Ministro Gilmar Mendes, ento presidente da Corte, tambm
uma atitude de humildade e modstia do Tribunal que busca auscultar os
mais diversos setores para ter uma deciso devidamente informada.
Tais passagens, destacadas nos termos exatos dos registros oficiais, nos permitem
concluir que mais importante do que apurar os interesses dos movimentos sociais e
religiosos obter informao dos especialistas. No caso problemas relativos
preciso do diagnstico e comprovao de possibilidade de sobrevivncia dos fetos
anenceflicos apresentam-se como pontos principais.
Da perspectiva propriamente jurdica, cuida-se de verificar se a interrupo da
gravidez de feto anencfalo enquadra-se ou no na hiptese do aborto, tipificado como
crime no direito brasileiro. Nesse sentido, a distino entre vida vivel e vida
invivel determinante. Argumenta-se que o aborto a interrupo de uma vida
vivel, enquanto a ausncia de crebro, ao impedir a sobrevida aps o parto, o
desqualifica. O esforo de tipificar o ato conforme o prescrito em lei levou, no caso,
utilizao de terminologia distinta: em lugar de aborto, passou-se a falar em interrupo
da gravidez, destacada a hiptese da anencefalia.
A audincia pblica foi convocada por fora de despacho, e mediante ofcio, onde
se encontram j arroladas as autoridades chamadas a se pronunciar. Dele constam no
apenas as entidades que antes haviam solicitado a participao no processo como
amicus curiae, mas outras convidadas.
Neste rol encontramos associaes de natureza cientfica, comunitria e religiosa
como a Academia Fluminense de Medicina, o Conselho Federal de Medicina, o Conselho
Nacional dos Direitos da Mulher, a Igreja Universal, a Associao Medico-Esprita do
Brasil, o Movimento Brasil sem aborto, A Federao Brasileira das Associaes de
Ginecologia e Obstetrcia, e assim sucessivamente, num total de 22 entidades e 29
participantes efetivos.

http://www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=01d8bae291b1e472


Chega ao fim audincia pblica sobre interrupo de gravidez por anencefalia
Foram quatro dias de argumentos, opinies, palestras e dados cientficos. De um lado,
defensores do direito das mulheres de decidir sobre prosseguir ou no com a gravidez
de bebs anencfalos. Do outro, aqueles que acreditam ser a vida intocvel, mesmo no
caso de feto sem crebro.
Na audincia pblica proposta pelo relator da Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) 54, ministro Marco Aurlio, foram ouvidos representantes de 25
diferentes instituies, ministros de Estado e cientistas, entre outros.
Eles expuseram suas posies na tentativa de trazer clareza ao tema, que ser votado
pelos onze ministros do Supremo Tribunal Federal (STF). Esta foi a terceira audincia
pblica promovida na histria da Corte.
Consideraes Finais
Palavras do Advogado Barroso:
"Viola a dignidade da pessoa humana o Estado obrigar uma mulher a passar por todas
as transformaes fsicas e psicolgicas pelas quais passa uma gestante, s que nesse
caso ela estar se preparando para o filho que no vai chegar. O parto para ela no ser
uma celebrao da vida, mas um ritual de morte. Essa mulher no sair da maternidade
com um bero, mas com um pequeno caixo. E ter de tomar remdios para secar o
leite que produziu para ningum", afirmou.
De acordo com o advogado, levar ou no a gestao adiante tem de ser uma escolha da
mulher: "Esta a sua tragdia pessoal, a sua dor. Cada pessoa, nessa vida, deve poder
decidir como lidar com o prprio sofrimento. O Estado no tem o direito de querer tomar
essa deciso pela mulher. Viola a dignidade da pessoa humana submet-la a um
sofrimento intil e indesejado".

http://www.abortoemdebate.com.br/arquivos/FundamentosBarroso.pdf