Este documento discute a diferença entre direitos reais e direito das coisas. O professor discorda da visão de que direitos reais estabelecem uma relação entre pessoas e coisas, defendendo que as relações jurídicas são sempre intersubjetivas. Ele define direitos reais como o estudo das relações intersubjetivas que recaem sobre coisas, atribuindo aos sujeitos o domínio erga omnes sobre as coisas. Outras características destacadas são o caráter absoluto dos direitos reais e o poder de sequela que dão ao
Este documento discute a diferença entre direitos reais e direito das coisas. O professor discorda da visão de que direitos reais estabelecem uma relação entre pessoas e coisas, defendendo que as relações jurídicas são sempre intersubjetivas. Ele define direitos reais como o estudo das relações intersubjetivas que recaem sobre coisas, atribuindo aos sujeitos o domínio erga omnes sobre as coisas. Outras características destacadas são o caráter absoluto dos direitos reais e o poder de sequela que dão ao
Este documento discute a diferença entre direitos reais e direito das coisas. O professor discorda da visão de que direitos reais estabelecem uma relação entre pessoas e coisas, defendendo que as relações jurídicas são sempre intersubjetivas. Ele define direitos reais como o estudo das relações intersubjetivas que recaem sobre coisas, atribuindo aos sujeitos o domínio erga omnes sobre as coisas. Outras características destacadas são o caráter absoluto dos direitos reais e o poder de sequela que dão ao
As partes em azul so consideraes feitas aps a leitura do Curso de Direito Civil: Direitos Reais, vol. 5 de Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald.
06/08/13 "Direitos reais" diferente de "Direito das coisas"? Ser -> pessoa Ter -> bens x coisas Pessoa deve ter acesso a bens. (Lembrar que nem todo ser pessoa, como o esplio) Bens: parte geral Coisas: parte especial H bens que tem aspecto extrapatrimonial, so irrenunciveis, como honra, vida, etc.
Ser -> interagir -> negcio jurdico Interagir: acesso a bens, materiais (aspecto corpreo) ou imateriais (no podem ser quantizados em moeda). A forma mais fcil de faz-lo atravs dos contratos. Ser no depende de capacidade de direito para ter acesso a bens, interagir.
Distino entre coisa e bem: 1) Econmica: Coisa tudo que existe na universalidade a exceo do prprio sujeito. Bem espcie de coisa. Bem coisa economicamente aprecivel. Ex. Caneta bem e coisa. Honra coisa. 2) Jurdica: Bem gnero, coisa espcie. Bens so valores materiais ou imateriais, patrimoniais ou extrapatrimoniais, corpreos ou incorpreos, necessrios satisfao do sujeito. Bens so estudados sob o aspecto funcional. A primeira funo dos bens satisfazer os interesses do sujeito (funo interna), mas, ao faz-lo no se pode causar prejuzo ao outro, deve-se respeitar normas, valores e princpios da ordem jurdica (funo externa). Subjetividade e alteridade devem conviver. Coisas so bens materiais, corpreos e patrimoniais. (obs. Como coisas so necessariamente corpreas, ideias, patentes e direitos autorais no so estudados quando se fala em Direitos Reais)
Ihering afirma que possvel a posse de bens imateriais. Seria possvel, por ex., garantir a liberdade de algum mediante ao possessria. No direito brasileiro vigorou a tese de Clvis Bevilaqua, portanto, para haver posse exigido que o objeto seja uma coisa, no um direito. Assim, essa figura da posse dos direitos no existe aqui. O locatrio no exerce posse sobre o direito obrigacional de locao, mas sobre o prprio imvel. No existe posse nos direitos autorais.
Coisa objeto de direito: Ius in re (direito coisa) -> relativo aos direitos reais; Ius ad rem (direito sobre a coisa) -> relativo ao direito obrigacional.
A autora Marlia Diniz define os direitos reais como sendo o estudo da relao entre pessoas e coisas, porm, o professor discorda, para ele NO H RELAO ENTRE PESSOAS E COISAS. As relaes so sempre intersubjetivas, coisa nunca plo de uma relao. Enquanto no direito das obrigaes os sujeitos so determinados ou determinveis (credor e devedor), nos direitos reais temos um sujeito em face universalidade. Professor adota a teoria personalista, em detrimento da teoria realista: "Partindo da premissa kantiana que s existem relaes jurdicas entre pessoas, estabelecida uma relao jurdica em que o sujeito ativo o titular do direito real e o sujeito passivo a generalidade autnoma das pessoas. Para a doutrina realista, o direito real compreenderia a relao jurdica entre a pessoa e a coisa, de forma direta e imediata." (p.32).
A forma mais comum de se ter acesso a coisas atravs dos negcios jurdicos, porm, h outras formas: atos ilcitos (roubo, furto), achar coisa abandonada, achar coisa perdida.
Sujeito -(ter)-> coisa -(em relao a)-> todos. Mas, o que esse "ter"? Propriedade, posse, deteno... Esse "ter" sinnimo de domnio? Alguns autores dizem que domnio sinnimo de propriedade (influncia alem), mas, para o professor, domnio sinnimo de controle/poder. A propriedade uma das formas de manifestao desse domnio. "O domnio implica a situao de poder do titular sobre a coisa e suas faculdades de uso, fruio e disposio. J a propriedade se refere relao do titular com a coletividade, face ao direito material de absteno universal" (p.51). O dono pode transferir parte do domnio a outra pessoa (como na hipoteca em que se transfere o poder de disposio), mas isso no o faz deixar de ser proprietrio.
Teoria da Aparncia: presumimos quando vemos as pessoas exercendo domnio por a que elas so donos, proprietrios da coisa em questo. Ex. Professor e relgio.
O direito das coisas absoluto, porque tem eficcia erga omnes e tambm oponvel erga omnes. J o direito das obrigaes no absoluto. A eficcia do contrato se d entre as partes, mas oponvel perante terceiros. Os direitos reais, por terem eficcia erga omnes, do ao titular o direito de sequela (prerrogativa de perseguir a coisa em poder de quem ela injustamente esteja). Esse poder sequela pode ser exercido na forma da auto-tutela ou na forma de persecuo judicial. A auto-tutela somente legtima quando exercida no momento da agresso. A reao deve ser contempornea a ao, sob pena de incorrer no crime de exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345, CP) ou pior. H duas formas possveis de auto-tutela: (1) desforo imediato e (2) legtima defesa. Alm desse poder de sequela, outra consequncia dessa eficcia erga omnes o dever genrico de absteno.
O ordenamento jurdico permite a aparncia de propriedade em alguns casos para evitar conflitos eternos. Uma pessoa que detm a posse de uma coisa tem direito de sequela. Usucapio , brevemente, a posse exercida no tempo que pode gerar propriedade.
Definio da disciplina: Direitos reais o estudo das relaes intersubjetivas que recaem sobre coisas, atribuindo aos sujeitos o domnio erga omnes sobre as coisas. "O direito das coisas regula o poder do homem sobre certos bens suscetveis de valor e os modos de sua utilizao econmica" (p. 32).
Para o professor, direito das coisas igual a direitos reais. Reais vem do latim "res" que quer dizer "coisa". Para alguns autores, porm, direito das coisas seria um campo maior, que englobaria os direitos reais. Essa concepo se deve a forma como est estruturado o nosso Cdigo Civil: "Direito das Coisas" o nome do captulo. O art. 1225, CC elenca quais so os direitos reais, porm no traz a posse. Assim, a posse faria parte do direito das coisas, mas no seria direito real. Em seu livro, Rosenvald adota essa concepo, afirmando que o direito das coisas abrange, alm dos direitos reais propriamente ditos, a posse e os direitos de vizinhana. O professor discorda, pois o domnio sempre se realiza de forma erga omnes, e assim ocorre tanto na posse quanto nos direitos reais do art. 1225, CC. Duas caractersticas importantes desse domnio: 1) Eficcia erga omnes 2) Poder de sequela
09/08/13 Caractersticas dos direitos reais:
(ius) SER. TODOS TER. (in) COISAS (re) funes
domnio = poder-dever que exercemos sobre as coisas.
Ser com capacidade de fato ou de direito que tem sob seu domnio coisas.
1) Direitos reais so absolutos, mas --> limitados O domnio absoluto, a eficcia erga omnes, mas o contedo do direito limitado por normas, princpios e valores da ordem jurdica. O terceiro tem o direito de no ter seu espao violado e o dever de absteno, de no impedir o exerccio do domnio. "H muito, a cincia do direito relativizou a sacralidade da propriedade" (p.33), que hoje submetida a uma ponderao de valores. "Portanto, o absolutismo se insere em outra ordem. Vale dizer, os direitos reais podem ser classificados como poderes jurdicos, pois concedem a seu titular verdadeira situao de dominao sobre um objeto. Este poder de agir sobre a coisa oponvel erga omnes, eis que os direitos reais acarretam sujeio universal ao dever de absteno sobre a prtica de qualquer ato capaz de interferir na atuao do titular sobre o objeto" (p.33). Como consequncia direita desse absolutismo vem o princpio da publicidade e a vedao da clandestinidade, especialmente no que tange a bens imveis.
2) Direitos reais do ao seu titular o poder de sequela (a pessoa pode perseguir o bem) - Auto-tutela: desforo imediato (perdi a posse da coisa e tento recuper-la imediatamente aps a perda) e legtima defesa (estou na posse de algo e h algum perturbando a minha posse). - Tutela judicial Essas so as duas formas possveis de sequela. "A sequela decorre do absolutismo dos direitos reais, pois se posso exigir de todos um dever de absteno, nada me impede de retirar o bem do poder daquele que viola tal comando" (p.38). O direito real adere coisa, inerente coisa. Em princpio, inexiste sequela nos direitos obrigacionais. Dois exemplos so dados: Ex. 1) A concede imvel em hipoteca a B e vende o mesmo imvel a C. B poder tirar o imvel do poder de C, alegando ineficcia do contrato com base na sequela, uma vez que B era titular de direito real sobre coisa alheia. Ex. 2) A se compromete a entregar carro a B em 30 dias (prestao de dar), mas o entrega a C. B somente pode pedir indenizao, pois, em princpio, o contrato entre A e B no alcana C.
Domnio o poder-dever que engloba usar, usufruir, dispor e reaver. Usar a capacidade de extrair utilidades da coisa. Usufruir o uso somado a percepo de frutos (lembrando que frutos so utilidades que a coisa ordinariamente proporciona e cuja percepo no a destri). Dispor a transmisso, gratuita ou onerosa, da coisa. O domnio tem a caracterstica da elasticidade: pode ser estendido e destentido, tem limite, se voc o supera ele se rompe. Elasticidade mxima = domnio pleno: compreende todos os poderes-deveres. O nico que pode exerc-lo o dono (i.e., o proprietrio). Diferenciar posse e propriedade especialmente difcil quanto a disposio.
No emprstimo h disposio temporria, aquele que tem a coisa transmite parte do domnio a outrm. Venda a non domino: venda por quem no dono.
Coisa perdida diferente de coisa abandonada. Na primeira, o dono no deixa de exercer o domnio, no "abre mo" da coisa perdida, logo, quem acha tem a posse da coisa, no pode exercer o domnio pleno, e tem o dever de restituir a coisa nos termos do art. 1233, CC ("Quem quer que ache coisa alheia perdida h de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor"). Na segunda, o dono deixa, por vontade prpria, de exercer o domnio, quem acha a coisa dela proprietria, podendo exercer sobre ela o domnio pleno. De acordo com o raciocnio equivocado de Marlia Diniz, como se, quando a coisa perdida, a relao dela com o dono no acabasse, j quando a coisa abandonada, como se o dono dissesse "aqui acaba nosso relacionamento, adeus".
NEM SEMPRE O PROPRIETRIO EXERCE O DOMNIO PLENO, MAS SOMENTE ELE PODE EXERC-LO. Ex.: A dono de um apartamento locado para B. A no exerce domnio pleno sobre seu apartamento, pois parte do domnio foi transferido para B. Se A entrar no apto sem a autorizao de B h violao de domiclio. Ex.: A e B doam um apto para sua filha nica C. H, entretanto, clusula de usufruto vitalcio no contrato de doao. Apesar de ser proprietria, C no pode usar nem usufruir, apenas reaver e dispor (a clusula de usufruto continuaria valendo para o comprador, uma vez que ningum pode transmitir mais direitos que tem). Em regra, o proprietrio aquele que PODE exercer o domnio pleno. Ex.: A, av, transfere para B, seu neto, uma fazenda, mas com as seguintes ressalvas: a fazenda inalienvel, indivisvel, impenhorvel, indisponvel, incomunicvel, etc. B tem domnio reduzido, apesar de ser proprietrio.
TODO DIREITO SUBJETIVO TEM LIMITE NA ALTERIDADE: "A relao jurdica pressupe direitos subjetivos contrapostos a deveres jurdicos recprocos. Enquanto a comunidade indeterminada de pessoas exerce o dever genrico de absteno, compete ao titular do direito subjetivo a misso de satisfazer o seu interesse, sem sacrificar o interesse coletivo. Enfim, conciliar a estrutura do direito real a sua funo social." (p.48)
Segundo Rosenvald, uma caracterstica que decorre do direito de sequela a preferncia, presente nos direitos reais de garantia (tratados logo abaixo). Essa caracterstica determina que, havendo concurso de credores, o credor real (ex. hipotecrio) prefere a todos os demais, assim, o bem dado em garantia deve ser retirado da execuo coletiva.
3) Direitos reais so imediatos. Domnio que exercemos sobre a coisa INDEPENDE de conduta comissiva do outro. Em regra, isso no ocorre nos direitos obrigacionais. Ex.: A compra carro por alienao fiduciria em garantia. O proprietrio do carro o banco, mas A exerce a posse. O domnio imediato.
4) Direitos reais so taxativos. Para alguns autores, isso significa que somente aqueles enumerados no art. 1225, CC so direitos reais. Seria esse artigo, assim, numerus clausus. Mas, e a posse? Para eles no seria direito real, mas direito das coisas. Porm, para o professor, a posse direito real, pois forma de exercer o domnio. Ento, a taxatividade quer dizer que os direitos reais devem estar previstos em lei, o que tambm ocorre com a posse, que, apesar de no aparecer no art. 1225, CC, est amplamente regulamentada pelo CC. "A taxatividade importa considerar que fora do catlogo legal exclui-se a possibilidade de a autonomia privada conceber direitos reais que produzam consequncias erga omnes" (p.42). Esse princpio passou a existir porque, no sculo XIX, as pessoas tinham medo de eventuais restries arbitrrias do Estado ao direito de propriedade e, ento, criaram direitos reais complementares propriedade que poderiam restringi-la de alguma maneira. A taxatividade, entretanto, no se confunde com a tipicidade. Esta delimitaria o tipo de cada direito real, assim, no seria autorizado aos particulares a modelao dos direitos reais no mbito deferido pelo ordenamento. O fato de que os direitos reais devem estar necessariamente previstos em lei no elimina a modelao expansiva dos direitos reais existentes.
Consideraes acerca da relao jurdica de direito real: A relao jurdica de direito real comporta, de um lado, o sujeito detentor de um direito real sobre a coisa (objeto) e, de outro, a comunidade, a sociedade, a universalidade. No h relao entre a pessoa e a coisa, mas, sim, uma subordinao da coisa pessoa. "O bem meramente o objeto sobre o qual se exercitam as situaes jurdicas de poder e domnio, das quais decorrem as faculdades de usar, gozar e dispor. Ou seja, no h relao jurdica entre sujeito e coisa, mas direito de dominao ou poder" (p.48). Nessa relao, um dos plos determinado, mas o outro no determinado ou determinvel, diferentemente do que acontece nos direitos obrigacionais. A sociedade, plo passivo, tem o dever abstrato de no prejudicar o titular do direito real. Concretamente, entretanto, para que o titular do direito real exera seu direito, deve haver leso ou ameaa de leso, da nasce a pretenso, esta se d em face a um sujeito determinado. "O carter absoluto da posio de vantagem do titular pode 'ser imposta potencialmente contra qualquer um, mas se afirma concretamente apenas contra aqueles que se encontrem em determinada situao jurdica ou de fato relativamente ao seu objeto'". (p.49)
Obs: Diferenas entre os Direitos Reais e os Direitos Obrigacionais (p. 35 e 47) Diferenas Direitos Reais Direitos Obrigacionais Quanto eficcia Erga omnes. Inter partes. Quanto ao objeto Coisa. Prestao. Quanto ao exerccio
Imediato e atributivo: o titular age direta e imediatamente sobre o bem, satisfazendo suas necessidades sem auxlio ou interveno de terceiros (atributivo). Mediato e colaborativo: o titular do crdito depende da colaborao do devedor para sua satisfao. Ius in re. TER. Ius ad rem. AGIR (dar, fazer, no fazer). Direito de Sequela. Apenas tem o patrimnio do devedor como garantia. Taxatividade. No precisa estar previsto em lei (contratos atpicos).
Critica-se essa diviso rgida, uma vez que, com a evoluo do direito, no se pode dizer que h uma excluso completa dos terceiros nos contratos. O princpio da funo social do contrato flexibiliza essa questo, a relatividade das obrigaes mitigada, possibilitando a oposio do crdito perante terceiros, a ponto de impor um dever de absteno (oponibilidade).
Classificao dos direitos reais: Essa classificao se faz levando em considerao a ligao do titular do direito real e a coisa, " este liame que define o contedo do direito real e permite caracterizar os diversos direitos reais que taxativamente se inserem na legislao civil" (p.51). 1) Direito real sobre coisa prpria. "Coisa prpria" = algo que integra definitivamente seu patrimnio. Apenas entra aqui a propriedade. Propriedade -> + segurana. Jus in re propria. o nico direito real originrio. "A propriedade a manifestao primria e fundamental dos direitos reais, detendo um carter complexo em que os atributos de uso, gozo, disposio e reivindicao renem- se" (p.50).
2) Direito real sobre coisa alheia. "Coisa alheia" = coisa de que no dono. Jus in re aliena. "So manifestaes facultativas e derivadas de direitos reais, pois resultam da decomposio dos diversos poderes jurdicos contidos na esfera dominial. Assim, sua existncia jamais ser exclusiva, eis que na sua vigncia convivem com o direito de propriedade, mesmo estando fragmentado" (p.50). Formao da propriedade limitada, que convive com os direitos reais sobre coisa alheia. "Cada poder do domnio que desmembrado, culmina por constituir um novo direito real" (p.51). So de durao temporria, atenta contra a ideia de funo social da propriedade a existncia de compresses perptuas sobre uma propriedade. Por ex., tempo mximo do usufruto a vitaliciedade; da hipoteca, 30 anos. a) De fruio Exemplos: usufruto, direito real de moradia, direito de superfcie ( o que ocorre entre o Galo e o Diamond). Servido. b) De garantia Algo para reforar a garantia genrica do art. 391, CC, para reforar o cumprimento da obrigao. A genrica do art. 391, CC no aplicvel a todo bem, pois entende-se a existncia de um patrimnio mnimo no afetado. "Art. 391. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor." Os direitos reais de garantia afastam a generalidade do patrimnio e vinculam o cumprimento da obrigao a algo certo e determinado. Exemplos: hipoteca, penhor e anticrese.
3) Direito real aquisio Rosenvald coloca dentro de direito real sobre coisa alheia. A pessoa titular de um domnio sobre algo que no seu (mas no em garantia) com expectativa de se tornar dono. Ex.: usucapio, promessa de compra e venda irretratvel.
Rosenvald afirma, ainda, que tanto (2) quanto (3) possuem uma alta carga obrigacional dentro de si. Seus titulares tm obrigaes de dar, fazer ou no fazer para com o proprietrio.
Posse O que posse? H vrios sentidos em que se pode empregar essa palavra: investidura, propriedade, patrimnio, etc.
Para Caio Mrio, a posse um fato. O professor diz que esse fato, para ser interessante ao direito, deve decorrer da vontade e ter efeitos jurdicos. Clvis Bevilaqua afirma que a posse um fato que depende de apreenso, a propriedade essa situao ftica mais elaborada. Alm disso, a posse exige interesse jurdico. Todo fato que produz consequncias jurdicas direito. A posse direito atribudo ao sujeito. Alm disso, direito subjetivo de contedo econmico. , ento, direito patrimonial (direitos reais e direitos obrigacionais).
Todo proprietrio possuidor, mas nem todo possuidor proprietrio - ser? Mas, quais os poderes dos proprietrios que os possuidores no exercem? Porque os possuidores, muitas vezes, inclusive dispem. Sim, mas eles transmitem aquilo que eles tm de domnio, no disposio definitiva porque eles no so proprietrios, no tem a segurana da propriedade, o domnio no pleno.
13/08/13 Posse: uma das formas de domnio sobre coisas com eficcia erga omnes.
1. Direito subjetivo patrimonial real Os direitos patrimoniais se dividem em reais e obrigacionais. Aposse direito subjetivo real uma vez que uma forma de domnio direta e imediata sobre uma coisa com eficcia erga omnes. H, ainda, quem defenda que a posse tem natureza obrigacional ou mista (vide livro pp. 69-70). A posse no s um fato, mas tambm um direito, e, ainda que derivada de um ilcito, encontra proteo no ordenamento.
"Direitos so interesses juridicamente protegidos". Partindo dessa definio, Ihering defende que a posse tem carter de direito. A posse nasce puramente do fato e a condio da utilizao econmica de uma coisa, oferencendo, assim, interesse. Alm disso, deve-se considerar o elemento formal: a proteo jurdica, suas condies e consequncias. Se no fosse a posse protegida, "no constituiria, na verdade, seno uma relao de puro fato sobre a coisa; mas desde o momento em que protegida, reveste do carter de relao jurdica, o que vale tanto como direito". (considerao retirada da leitura do livro Teoria Simplificada da Posse)
Cabe aqui ressaltar que a posse um direito subjetivo de estrutura peculiar. Todo direito pressupe um fato gerador que, em regra, desconecta-se do direito aps o nascimento deste. Entretanto, na posse necessrio que o fato se perpetue no tempo, o direito nasce e morre com o fato gerador. Assim, para fins probatrios, no basta comprovar o nascimento do direito de posse, mas a sua existncia atual.
2. Teorias a) Teoria Subjetiva: Savigny: Corpus + Animus "A posse seria o poder que a pessoa tem de dispor materialmente de uma coisa, com inteno de t-la para si e defend-la contra a interveno de outrem" (p.60). Corpus: corpo, materialidade, aspecto corpreo. poder ftico, apreenso fsica, controle material da pessoa sobre a coisa. Para o terico, a posse pressupe o contato, a apreenso fsica, se ela no existir, no h posse. Esse um dos pontos criticados em sua teoria. Rosenvald afirma que corpus para Savigny no apreenso de mero contato com o bem, mas, sim, disponibilidade fsica, i.e, "possibilidade de o indivduo agir imediatamente sobre a coisa e dela afastar toda a ao de estranhos". (p.61) Animus: inteno do possuidor de ser proprietrio, elemento volitivo. Exercer o direito como se proprietrio fosse, sentir-se dono, mesmo no sendo. Foco no elemento interno. O problema conseguir provar essa vontade. Se faltar esse elemento volitivo, trata-se de mera deteno. Ex.: Locador e locatrio. O locador seria proprietrio, mas, para o locatrio ser considerado possuidor, deveria estar no imvel (e de l no sair, por causa da necessidade de controle imediato) e ter a vontade de ser proprietrio. Para Savigny, o locatrio mero detentor, e no possuidor por faltar os elementos necessrios posse.
A teoria de Savigny usada para explicar alguns institutos, como o usucapio (necessrio provar o animus domini). Alm disso, segundo Rosenvald, o grande mrito de Savigny foi dar autonomia posse, mostrando que h outras formas de uso de bens que merecem ateno e tutela do direito, alm da propriedade. "A posse seria um fato na origem e um direito nas consequncias, pois confere ao possuidor a faculdade de invocar os interditos possessrios quando o estado de fato for objeto de violao" (p.61)
b) Teoria Objetiva: Ihering: Corpus + Animus Rosenvald afirma que a equao para Ihering seria Posse = Corpus, pois o animus seria nsito ao corpus. Corpus: alm da materialidade, significa o poder, o domnio sobre a coisa. Independe de apreenso ftica, fsica. Esse poder pode se dar de forma direta ou indireta. "Corpus para Ihering no estaria na possibilidade fsica de dispor da coisa mas na simples visibilidade da propriedade em seus elementos caracterizadores" (p.63). A apreenso material sobre o bem torna-se secundria, tornando-se relevante seu destino econmico. Assim, "se em um determinado loteamento um lote est destacado para mim e sobre ele no fao qualquer ato de apreenso, tenho-lhe a posse", porque o terreno cumpre seu destino econmico como reserva imobiliria, seja eu o proprietrio ou no. Animus: comportamento como se fosse proprietrio, visibilidade da propriedade (teoria da aparncia), externar comportamento de proprietrio. Se a posse a exteriorizao da propriedade, todo proprietrio possuidor (todo proprietrio tem algum tipo de controle sobre a coisa). "Animus para Ihering a conscincia e a vontade do corpus, razo por que se acham ambos indissoluvelmente ligados" (p.63). No interessa a vontade do possuidor, mas a forma como o poder ftico dele sobre a coisa se revela exteriormente. Ao dispensar o elemento volitivo, Ihering acrescenta ao rol de possuidores aqueles que eram tratados como detentores por Savigny, como o locatrio.
Assim, a posse para Ihering uma forma de manifestao de controle, que no pressupe apreenso fsica e que exterioriza comportamento de propriedade. Problema: Ihering no concede autonomia posse, pois ele no consegue definir a posse sem a ideia de propriedade. "A posse seria o poder de fato e a propriedade, o poder de direito sobre a coisa. A posse no seria modelo autnomo, pois o possuidor seria aquele que concede destinao econmica propriedade, isto , visibilidade de domnio." (p.62) A tutela da posse teria como nico fundamento a defesa imediata da propriedade, ainda que ela acabe por socorrer, indesejavelmente, a figura do no proprietrio. Ihering subordina a posse propriedade.
A partir desse conceito de posse, Ihering desenvolve a importante Teoria do Desdobramento/Desmembramento da Posse: pode recair mais de uma posse sobre a mesma coisa, h coexistncia de posses. Ex.: Locador (posse indireta), locatrio (posse direta: uso, poder imediato).
c) Teoria Sociolgica: As teorias subjetiva e objetiva no se adequam realidade atual, adotam a lgica do ter em detrimento do ser e se conciliam ao positivismo jurdico. Segundo os tericos que defendem a corrente Sociolgica, a posse forma autnoma domnio sobre as coisas. Ela independente em relao propriedade, podendo, inclusive se contrapor a esta. Ex.: A proprietria de uma fazenda ocupada a 30 dias por B. A exerce posse indireta, B tem a posse direta. Se A tentar recuperar a fazenda hoje com as prprias mos, B pode exercer sequela. A posse se contrape a propriedade. Ex.: A proprietria de um apartamento alugado a B. A exerce a posse indireta, B, a posse direta. A no pode entrar no apartamento sem autorizao de B. A posse se contrape a propriedade. Essa teoria tambm defende que para a posse no necessrio o comportamento de proprietrio. Por ex., o locatrio pode no agir como proprietrio, sendo desleixado com o imvel, mas, ainda assim tem a posse.
Art. 1196 Definio indireta da posse. Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. "Todo aquele": capacidade de fato ou de direito, pessoa (fsica ou jurdica) ou no (esplio, condomnio, massa falida). Mesmo um negcio jurdico nulo (ex. Parte incapaz) tem efeitos vlidos: aquisio da posse. O mesmo ocorre na venda a non domino. O nosso Cdigo Civil adota a teoria de Ihering. Precisa da propriedade para definir a posse. Teoria da aparncia: posse a aparncia de propriedade.
Rosenvald aproveita o conceito de posse de Caio Mrio e o complementa: a posse seria "uma situao de fato, em que uma pessoa, que pode ou no ser proprietria, exerce sobre uma coisa atos e poderes ostensivos, conservando-a e defendendo-a, exercitando sobre ela ingerncia socioeconmica" (p.67).
Art. 1197 Desdobramento da Posse. Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. H coexistncia de posses sobre a mesma coisa. H posse direta (uso da coisa, imediato) e posse indireta. (posses paralelas) Qual a causa do desdobramento? Ele ocorre em virtude de direito real ou pessoal/obrigacional (lgica intersubjetiva, sujeitos determinados, objeto uma prestao, ex. direito das obrigaes, contratos). Normalmente decorre de negcios jurdicos gratuitos ou onerosos, mas pode decorrer, inclusive, de um fato jurdico, como encontrar coisa perdida, ocupao de imvel, etc., ou de um ato ilcito. Obs.: No h desdobramento da posse quando se encontra coisa abandonada, uma vez que aquele que a acha adquire a propriedade. O desdobramento da posse pode ocorrer inmeras vezes.
Para Rosenvald, apenas se pode falar em posse direta e indireta quando h desdobramento da posse. Quando ele no ocorre deve-se falar em posse plena. No se pode falar em desdobramento quando a causa de aquisio da posse originria, pois ela se d independente de relao com o titular. Ex. Achar coisa abandonada. Deve haver uma relao jurdica entre o proprietrio e um terceiro, que recebe daquele poderes referentes a coisa e exerce a posse direta. Pode ser que o possuidor indireto, entretanto, no seja proprietrio, mas titular de direito real ou obrigacional que cede a posse a terceiro (ex. locao de imveis em favelas; sublocao). A posse direta temporria, findo o prazo o proprietrio recuperar as faculdades do domnio concedidas ao terceiro. [Ser que sempre temporria?] Essas faculdades podem no ser recuperadas pelo proprietrio original se ele as perder para o possuidor, mas, de qualquer forma, o exerccio do domnio sobre a coisa voltar a ser pleno, seja pelo proprietrio original, seja pelo novo proprietrio. A posse direta tambm pode ser chamada de posse derivada ou subordinada. O domnio uno e indivisvel, s uma pessoa pode usar, fruir e dispor do objeto [isso no me convenceu]. Assim, quando a causa do desdobramento for uma relao de direito real, o possuidor direto ser aquele que exercer ingerncia sobre a coisa. Quando a causa for relao de direito obrigacional, no haver transferncia, mas emprstimo dos poderes dominiais, "cabendo, ento, a real convivncia da posse direta com a indireta" (p.121). Os possuidores direto e indireto defendem a posse autonomamente contra terceiros. O possuidor direto pode defender sua posse contra o indireto (art. 1197) e vice versa (enunciado 76 da Jornada de Direito Civil). O desdobramento pode comportar verticalizao em vrios graus. Nesses casos, h, em realidade, desdobramento da posse indireta, a posse direta uma. Ex. Sublocatrio, locatrio e locador.
20/08/13 3. Posse x Deteno A posse maior que a deteno; a posse possui efeitos que a deteno no possui, como, por exemplo, a possibilidade de se tornar proprietrio por usucapio. A deteno uma forma de domnio de menor alcance que a posse. Ihering chama a deteno de "fmulo da posse". A definio de deteno muda conforme a teoria adotada. Para Savigny, a deteno ocorreria quando aquele que exercesse poder fsico sobre a coisa no o fizesse com animus domini. A teoria adotada pelo CC a de Ihering e, para ele, "a posse seria a regra: sempre que uma pessoa tenha uma coisa em seu poder dever ser protegida legalmente. Excepcionalmente o direito a privar de defesa: neste caso haver deteno." A deteno seria uma posse desqualificada pelo sistema jurdico, por razes objetivas e de ordem prtica.
Deteno qualificada (ou desinteressada): Art.1198 Art. 1.198. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas. Para Ihering, detentor aquele que exerce domnio e atos de posse sobre a coisa em razo de um vnculo de dependncia, de subordinao. Ele no possuidor, e, sim, detentor da coisa. Esse vnculo no precisa sequer ser formal. O detentor aquele que exerce atos de posse em nome alheio. Ex.: Professor com a caneta, caseiro. A lei desqualifica a condio de possuidor e passa a detentor. O detentor no exerce poder por conta prpria, mas em nome e por conta de outrem. Rosenvald chama as pessoas nessa situao de servidores ou gestores da posse. Falta autonomia aos atos de posse exercidos por eles. Na deteno "no h desdobramento da posse, mas s uma posse exercitada mediante a atuao do detentor, que mero executor material do direito do possuidor. O possuidor e o detentor esto unidos por uma relao jurdica de autoridade e subordinao" (p.130).
Se, porm, esse vnculo , ainda que aparentemente, quebrado (ex. Dono no d mais notcias ao caseiro, no paga mais salrios) e o detentor passa a acreditar, de boa- f, que exerce os atos de posse em nome prprio, ocorre o fenmeno da interversio (interverso). No plano ftico nada muda, o que muda o fundamento dos atos de posse. A interverso a possibilidade de modificao do carter da posse. Interverso bilateral: acordo de vontades (ex. locao, compra e venda) muda o fundamento dos atos de posse. Mudana por fato de natureza jurdica. Ex. A se mantm na posse do imvel aps o fim do contrato de comodato. Sua posse precria. Mas, depois de alguns meses, firma com o dono novo contrato. O carter da posse muda, deixa de ser injusta (por ser precria) para ser justa (maiores explicaes acerca de posse justa e injusta esto na parte de classificao da posse). Interverso unilateral: mudana unilateral do fundamento dos atos de posse. Discusso na doutrina se seria possvel, professor acredita que sim. Fato de natureza material.
Art. 1198, Pargrafo nico. Aquele que comeou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relao ao bem e outra pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio. Art. 1.203. Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida. Pensar esses dois artigos juntos. Esses artigos evidenciam que os direitos reais so dinmicos, uma pessoa que comea a exercer atos de posse por uma razo pode passar a exerc-los por outra. Esse dispositivo "autoriza a converso da deteno nas situaes em que a pessoa que originariamente praticava atos de posse em nome alheio passa a praticar atos possessrios em nome prprio, com autonomia" (p. 131). A subordinao deve ser rompida. Mais do que a vontade do proprietrio, a sua ao conta. O vnculo de deteno pode ser quebrado pelas aes do proprietrio, de forma unilateral. A "mudana de percepo quanto natureza da posse externamente constatada pela prpria omisso daquele que deveria exercer o seu direito subjetivo no sentido de reverter a situao, mas se queda inerte por um perodo considervel" (p.157). Nesses casos, possvel que o antigo detentor e agora possuidor entre com pedido de usucapio. Rosenvald diz mais, "mesmo que o possuidor no concretize a usucapio nada impede que a sua posse passe a se qualificar pela boa-f, concedendo ao possuidor o direito aos frutos e posterior indenizao e reteno por benfeitorias necessrias e teis introduzidas na coisa" (p.158) (mais sobre benfeitorias e frutos ser estudado em efeitos da posse). Ex.: A aluga casa a B, que depois de 2 anos, a compra. Houve interverso bilateral. Ex.: A caseiro da fazenda de B, mas B fica anos sem aparecer, sem dar ordens, sem pagar salrios. O caseiro pode passar a acreditar que B morreu e passar a vender os frutos da fazenda e ficar com a renda, etc, passar a exercer a posse em nome prprio. O fundamento da posse muda, nesse caso poderia haver propriedade por usucapio. Ex.: A, proprietrio, aluga apartamento a B, possuidor. B passa anos sem pagar aluguel e A no faz nada. B pode requerer usucapio. Nesse sentido, estabelece o Enunciado 301 do Conselho de Justia Federal: " possvel a converso da deteno em posse, desde que rompida a subordinao, na hiptese de exerccio em nome prprio dos atos possessrios" (p.131).
O detentor no tem legitimidade para a tutela judicial da coisa que est em seu poder. O detentor pode, somente, exercer uma das formas de sequela: a auto-tutela. O possuidor, por sua vez, pode exercer tambm a tutela judicial. No caso do detentor, ele deve avisar ao proprietrio ou possuidor para que esse exera a tutela judicial.
As formas mais comum do exerccio da deteno so as contratuais.
Perguntaram se os filhos eram detentores ou possuidores dos bens dos pais. O professor disse que na lgica do ptrio poder do Cdigo de 1916, seriam detentores, mas, na lgica do poder-dever parental do Cdigo de 2002, seriam possuidores. Exerceriam domnio em nome prprio.
Deteno simples (ou interessada): primeira parte do art. 1208. Questo: vou ao cinema, sento na cadeira l, exero posse sobre ela? No exero deteno qualificada, uma vez que no h vnculo de subordinao, de dependncia. Exero, sim, atos de posse, mas, poderia exercer tutela judicial sobre a cadeira? Usucapio? No. O que ocorre deteno simples. "Art. 1.208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia (...)" O problema doutrinrio caracterizar o "mera". Entende- se que esse "mera" significa que o poder exercido por um curto espao de tempo. Rosenvald diz que, nesse caso, a qualidade de detentor deriva "do estado de transitoriedade na sujeio sobre a coisa, inexistindo o elemento de ingerncia socioeconmica que caracteriza as situaes possessrias" (p.132). "A permisso um comportamento positivo e prvio, de aquiescncia prtica por outrem de atos de deteno sobre o bem; j a tolerncia a conduta negativa, de condescendncia perante a prtica de atos detentivos" (p. 132). Na tolerncia o detentor se apodera da coisa independentemente de ordens do possuidor, mas tem conscincia de que est sob a esfera de vigilncia daquele que condescende com a sua atividade. Nos casos de deteno por tolerncia, importante que o magistrado pondere no caso concreto para observar se uma eventual tolerncia prolongada do possuidor fez com que o detentor passasse a confiar que a coisa est abandonada. Ex.: Peo Vade Mecum emprestado para utilizar durante a aula. Nesse intervalo de tempo exero deteno simples. Ainda que no segundo momento no pea e seja mal educado, a dona tolera tacitamente. Continuo exercendo deteno simples.
Ex.: A minha vizinha pediu para parar o carro na minha vaga para retirar as compras. Eu aceitei, houve permisso. Ela passou a faz-lo mesmo sem pedir, mas eu acreditava que era somente para tirar as compras (tolerncia tcita), e isso realmente ocorria. Ela exercia deteno simples sobre as coisas. Porm, ela passou a parar l por outros motivos que no para retirar as compras. Passa a exercer posse. De repente, ela deixa o carro l estacionado por um ms. O que est ocorrendo? Tentativa de usucapio da vaga. Os fundamentos dos atos de posse foram mudando. Houve interverso, no exemplo, unilateral. Os atos possessrios so dinmicos, seus fundamentos podem mudar. O detentor, a princpio, no pode se tornar proprietrio, mas, se houver interverso e o fundamento desses atos evoluir de deteno a posse, pode haver pleiteamento de propriedade.
Enunciado 237 do Conselho Federal de Justia assim dispe: Art. 1.203: cabvel a modificao do ttulo da posse interversio possessionis na hiptese em que o at ento possuidor direto demonstrar ato exterior e inequvoco de oposio ao antigo possuidor indireto, tendo por efeito a caracterizao do animus domini.
A deteno tem tudo para ser posse, mas, em razo da subordinao, da mera permisso ou tolerncia no .
Rosenvald considera, ainda, que nosso ordenamento jurdico abrange outras duas formas de deteno: a deteno pela prtica de atos de violncia ou clandestinidade e a deteno pela atuao em bens pblicos de uso comum e de uso especial. Concernente a primeira, diz que a segunda parte do art. 1208 trata de impedimentos aquisio da posse, no de vcios da posse (prof Milagres considera que trata de vcios). Para o doutrinador, enquanto o desapossador se mantiver em atos de violncia ou clandestinidade ele no passar de um mero detentor. Assim, no poder promover ao judicial contra o possuidor. Porm, uma vez cessadas a violncia ou a clandestinidade, o desapossador passar de detentor a possuidor. Essa posse, agora pacfica e pblica, ter sempre a classificao de posse injusta. A outra forma de deteno trazida pelo autor se depreende do art. 100, CC. Vale lembrar que bens pblicos de uso comum se destinam utilizao pela coletividade, os de uso especial se destinam a uma atividade estatal. Essa finalidade pblica a que eles esto vinculados impede que seus ocupantes sejam possuidores, sendo, portanto meros detentores. Isso no se aplica, porm, aos bens pblicos dominicais ou patrimoniais, que so utilizados pelo Estado moda do particular. A ocupao desses bens tornar o ocupante possuidor. O critrio para aferir se h posse ou no funcional.
H trs formas de exerccio do domnio sobre as coisas: propriedade, posse e deteno.
Discusso doutrinria se no comodato haveria deteno ou posse (pesquisar isso melhor, professor disse que o que vale a fundamentao).
4. Aquisio da Posse: Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade.
A) Ius possessionis x ius possidendi No ius possessionis a posse teria como pressuposto uma mera situao ftica: ter a coisa sobre seu controle. O poder no precisaria ser necessariamente fsico. A posse cujo fundamento um fato. Primeira concepo importante dos romanos. a posse originria. Ex.: furto, roubo, encontrar coisa perdida ou abandonada. "Na aquisio originria, a chamada 'posse natural' surge ex novo, em razo do apossamento, da ocupao do bem, caracterizada como a tomada do controle material da coisa por parte de uma pessoa, que de forma pblica e reiterada pratica atos materiais que demonstram a sujeio do bem ao titular" (p.161). Ius possidendi a posse que tem por fundamento um direito, um negcio, um contrato, oneroso ou gratuito, de permuta, compra e venda ou doao. Se todo proprietrio possuidor, sua posse decorre do ius possidendi. a posse derivada, tem por causa um vnculo intersubjetivo. Ex.: contrato de compra e venda. Lembrar que o contrato o fundamento da posse, mas por si s no transfere a posse, essa s ocorre aps a tradio (real - transfiro a coisa em si - ou ficta - transfiro as chaves, por ex.). "A seu tuno, a aquisio derivada da posse, tem como ncleo a 'posse civil' ou jurdica: aquela que se transmite ao novo possuidor. Ele no se apodera da coisa, recebe-a de quem exercia a posse anteriormente" (p.161). A posse pelo ius possidendi mais comum atualmente, mas a posse por ius possessionis no deve ser descartada. Ex.: A aluga apartamento a B. Ambos exercem ius possidendi.
Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade. Esse poder pode ser adquirido por ato, fato ou negcio jurdico.
Art. 1.205. A posse pode ser adquirida: I - pela prpria pessoa que a pretende ou por seu representante; II - por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao. Caso do inciso I: representante detentor. Caso do inciso II: lembrar da figura do gestor de negcios, esse terceiro tambm detentor.
B) Inter vivos (acesso possessria) x Mortis causa (sucesso possessria) Por ato inter vivos, seja ato, fato ou negcio jurdico. Este ltimo mais comum. Por mortis causa: sucesso, herana. Ex.: A possuidora de uma fazenda que invadiu (sua posse decorre de situao ftica) e morreu. Sua posse transferida ao seu filho, B. Os vcios da aquisio dessa posse se transferem a B tambm? Sim, art. 1206 (transmisso possessria mortis causa). Art. 1.206. A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres. Obs.: legatrio espcie de herdeiro, aquele que vai herdar coisa determinada (est no testamento). Para nossa matria, isso no faz diferena. Estamos diante de uma fico legal, porque B no praticou nenhum ilcito. Todas as caractersticas acompanham a coisa desde que sua transmisso se d por causa mortis.
Ex.: A compra, de boa-f, caderno de B que o tinha furtado (ato inter vivos). Os vcios da posse de B se transferem a A? Art. 1207. Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais. Esse artigo diz da posse por ato inter vivos (esse artigo ser traduzido mais a frente).
C) A ttulo singular x a ttulo universal Na aquisio a ttulo singular consegue-se definir, identificar o(s) objeto(s) da posse. Na aquisio a ttulo universal se adquire um patrimnio ou parte deste, no possvel, portanto, identificar o que integra esse patrimnio.
Voltando ao art. 1207: se a aquisio for por ato inter vivos e a ttulo universal, as caractersticas da posse antecedente acompanham os bens. A posse, se anteriormente viciada, segue viciada. Se, porm, a aquisio por ato inter vivos for a ttulo singular facultada a acesso possessria. O que essa acesso? a faculdade de unir ou no sua posse a do antecessor. A princpio, portanto, a posse seguinte a ttulo singular rompe com a posse antecedente, sendo, assim, sem vcios, de boa-f (considerando que a primeira tinha vcios). opo do adquirente unir a sua posse com aquele que lhe vendeu. No exemplo, no houve continuidade, a posse de A no viciada.
A sucesso e a acesso possessrias so espcies do instituto da unio de posses, que significa a "continuao da posse pela soma do tempo do atual possuidor com a de seus antecessores" (p.164). Na sucessio possessionis h a passagem de um patrimnio por inteiro aos herdeiros, ainda que legatrios. A morte modo de transmisso universal da posse, assim sendo, a posse dos herdeiros continua a posse do de cujus, com seus mesmos vcios e qualidades. A regra da transmisso da posse a ttulo universal tambm se aplica aos atos inter vivos. Na acessio possessionis, que sempre se verifica por ato inter vivos e por meio de relao jurdica, a transmisso se d a ttulo singular, o sucessor da posse tem a faculdade de unir ou no sua posse do antecessor. Rosenvald afirma que o art. 1207 deve ser interpretado levando em considerao o art. 1203 (Art. 1.203. Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida.), portanto, as posses, a princpio, se uniro, a no ser que se prove o contrrio.
A forma de aquisio da posse vai implicar efeitos diversos.
23/08/13 5. Classificao/Caractersticas da Posse: A classificao da posse exerce influncia sobre sua eficcia e proteo jurdica. A) Direta e indireta: Deriva da teoria objetiva. Os atos de posse so diretos, no porque h apreenso fsica da coisa, mas porque h domnio imediato. A posse direta no exclui a indireta e vice-versa, as duas formas convivem entre si. Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. Esse desdobramento decorre tanto de direito obrigacional, quanto de direito real, como j dito anteriormente.
B) Justa e injusta: Posse justa no aquela que necessariamente se adequa, se conforma ao ordenamento jurdico. Art. 1.200. justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria. Para efeitos da posse, o legislador apresenta os vcios da posse, ele no conceituou a posse justa, mas a injusta. A partir disso, entende-se que justa a posse que pacfica e mansa. Ou seja, ainda que a causa da posse seja ilcita (ex. Furto), a posse pode ser mansa e pacfica. A posse pode ser clandestina (s ocultas), mas ai ela ser injusta, ento, para ser justa ela deve ser pblica. A posse injusta precria, instvel. A justa, portanto, estvel, segura.
justa a posse que for mansa, pacfica, pblica e segura. injusta a posse que for violenta, clandestina ou precria.
Quando o legislador afirma que injusta a posse violenta, ele se refere ao momento aquisitivo da posse. O que violncia? Agresso fsica ou moral. Coao. Agresso a autonomia, ao poder de escolha. Mas, no qualquer agresso que desqualifica a posse, e, sim, a agresso a pessoa. No h violncia quando o uso da fora se justifique para a remoo de obstculos fsicos para ingresso em bens abandonados. "S h violncia quando o apossamento resulta de uma conduta contrria a vontade do possuidor, pelo fato de a coisa ser arrebatada de algum que a isto se oponha" (p.143). Ex.: A invade a fazenda de B, e, durante a invaso, mata o cachorro e o cavalo. No se deve dizer que a posse injusta.
Polmica na doutrina: h quem diga que a violncia seja um vcio absoluto, ainda que a violncia cesse a posse segue sendo injusta. Por outro lado, h quem defenda que seja vcio relativo, se refere a quem a sofre, assim, cessada a violncia, a posse de injusta passa a ser justa. Art. 1.208. (...) no autorizam a sua aquisio [da posse] os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade. (segunda parte do art. 1208). Deve-se pensar se a violncia cessa ou no. Pode-se dizer que a violncia vcio originrio, na aquisio e no cessa, pois tem efeitos permanentes (complicado para explicar efeitos posteriormente, mas, possvel justific-la com o art. 1203 do CC que afirma que a posse preserva o carter com o qual foi adquirida). Tambm pode-se dizer que, apesar de vcio originrio, a violncia pode cessar, os efeitos perduram, mas a ao violenta no (fundamento no art. 1208 e no prprio Direito Penal, que admite a prescrio de crimes).
POSSE JUSTA NO POSSE LCITA, LEGTIMA.
A clandestinidade exercer os atos de posse s ocultas. A clandestinidade um vcio relativo, porque s se refere pessoa que sofreu o desapossamento. Assim, ela pode passar a ser pblica. A clandestinidade tambm vcio de aquisio. Caio Mrio falava que a posse era injusta no roubo pela violncia e no furto pela clandestinidade. Para efeitos de usucapio, basta que a posse seja pblica perante terceiros. Se no, no haveria usucapio, todo proprietrio se defenderia falando que no tinha cincia. A clandestinidade tambm relativa, porque depende do referencial (os outros ou o que sofreu o desapossamento). Num furto mediante destreza pode ser que a posse nunca deixe de ser clandestina em relao ao que sofreu o desapossamento. "No suficiente o mero desconhecimento por parte de quem foi privado do bem para definir a conduta como viciosa; imperioso demonstrar que o arrebatador agiu sorrateiramente - na sorrelfa - pois deseja camuflar o ato de subtrao daquele que esbulhado, praticando condutas que evidenciam mant-lo em situao de completa ignorncia diante do fato" (p.144).
A violncia e a clandestinidade so vcios aquisitivos, pois decorrem da forma de aquisio da posse, a precariedade no.
A precariedade um vcio, um defeito que decorre da violao da confiana. No relativo e ocorre aps a aquisio, vcio subsequente, ocorre da violao do dever de restituir. Para o vcio cessar, faz-se necessrio devolver a coisa. A posse no roubo e no furto no precria, a pessoa que cometeu o ilcito tem obrigao moral, mas no jurdica, de restituir (a no ser que tenha sentena nesse sentido). O proprietrio da coisa que deve exercer sequela (Pontes de Miranda). Se isso no ocorrer, o autor do ilcito pode adquirir a propriedade mediante o tempo. Estabilizao da situao de fato mediante o tempo. J quem encontra coisa perdida tem obrigao de restituir (art. 1233), logo, no possvel a estabilizao a no ser que se devolva a coisa. Posse injusta. Pergunta: a posse injusta pode ensejar usucapio? No. Para Rosenvald, possvel usucapio extraordinria de posse injusta. Vale lembrar que ele defende que uma posse adquirida violenta ou clandestinamente seguir injusta para sempre. Ainda afirma que mesmo na precariedade possvel usucapio uma vez ocorrida a interverso da posse (se os fatos demonstrarem o desligamento do vnculo entre o precarista e o possuidor indireto - fatos como o pagamento de tributos, a realizao de acesses, etc -, o precarista adquire animus domini e, se o proprietrio ficar inerte por muito tempo, pode perder o bem pela usucapio). O dever de restituio decorre de uma relao intersubjetiva ou de previso expressa na lei. Ex.: A invade a fazenda de B, mata o cachorro, o cavalo, etc., e se instala l publicamente. Est l h 3 anos. Sua posse justa? Sim. A violncia j cessou, no h clandestinidade e nem obrigao de restituir.
Pergunta: mas os atos ilcitos no so fonte de obrigao? Logo, para quem perguntou, bastaria isso para ter a obrigao de restituir. Professor disse que no, porque, para configurar a obrigao deve-se comprovar a autoria e a materialidade mediante o devido processo legal. Se o dono da coisa no exerce a sequela, no h obrigao de restituir (salvo em caso de sentena obrigando a tanto ou dever expresso em lei). Um ilcito tem efeitos vlidos.
Lembrar do caseiro que perde o vnculo contratual, se ocorrer interverso da posse, no existe o dever de restituir.
Todos esses vcios so relativos, no tm efeitos erga omnes. Somente so oponveis por quem sofreu o esbulho.
Rosenvald trata a segunda parte do art. 1208 como impeditiva de aquisio de posse, no como hipteses de vcio da posse. Isso j foi exposto nas consideraes sobre deteno. Aquele que violento ou clandestino detentor enquanto no cessar a violncia ou a clandestinidade.
C) Com justo ttulo e sem justo ttulo: Alguns autores confundem posse justa com posse com justo ttulo e posse injusta e posse sem justo ttulo. Professor entende que so coisas diferentes. O que ttulo? Ttulo se refere a causa, ao fundamento, a origem que justifica os atos possessrios. Posse com justo ttulo aquela que encontra fundamento no ordenamento jurdico. Ex.: X compra Vade Mecum da livraria e adquire a posse mediante a tradio, encontra proteo no ordenamento jurdico.
Justo ttulo no o ttulo perfeito, aquele que tem aparncia de validade, ainda que tenha vcios, o que interessa so os requisitos extrnsecos. Ex.: A compra livro de B, incapaz, mas A acreditava, de boa-f, que B era capaz. A posse de A tem justo ttulo. Posse sem justo ttulo aquela que no encontra proteo no ordenamento jurdico. Ex.: quem invade uma fazenda tem posse com justo ttulo? Para o STF, no, porque ainda que a fazenda seja improdutiva, h um procedimento legal que deve ser seguido, a invaso ilcita. A posse sem justo ttulo.
Pode-se ter uma posse justa sem justo ttulo (exemplo da invaso acima). Pode-se ter uma posse injusta com justo ttulo? Sim, ex.: A empresta o Vade Mecum para B por 3 dias, passados os dias, B no devolve. A posse de B deixa de ser justa, mas continua com justo ttulo, uma vez que h ttulo de aquisio (o contrato de emprstimo). O mesmo ocorre com o locatrio que no procede a devoluo da coisa findo o contrato.
Quem exerce posse com justo ttulo exerce posse, presumidamente, com boa-f.
D) Posse de boa-f ou de m-f Para efeitos de direitos reais, o foco no mais na boa-f objetiva (elemento externo, aquilo que socialmente aceitvel), mas na SUBJETIVA. O que interessa o elemento interno. A pessoa deve acreditar que assim deveria proceder. Isso porque a posse no tem fundamento somente no contrato, pode ter outros fundamentos (morte, ilcito, etc).
Art. 1201. Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boa-f, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno.
A boa e a m-f, para efeitos de posse, dependem de um estado psicolgico do possuidor. A boa-f fruto de uma incorreta avaliao ou de um erro do possuidor. Deve ser um erro aceitvel dentro das circunstncias. Assim, a m- f decorre no s do conhecimento do vcio da posse, mas tambm de um erro inescusvel.
Toda posse injusta de m-f? Ex.: A encontra relgio na Praa Sete, pensa ser relgio abandonado e pega. Porm, o relgio era perdido e, como h dever legal de restituir, a posse injusta. , tambm, de boa-f, porque a boa-f subjetiva, A acreditava que estava agindo em conformidade. Cabe ao verdadeiro dono do relgio provar que A estava de m-f.
Essa crena da boa-f presumida, porm, elementos externos podem demonstrar a m-f.
Ex.: A, av de B, morre e B herda sua fazenda que, anteriormente, havia sido invadida (com violncia, etc). Ainda que B no saiba dessa invaso, sua posse de m- f. Por causa daquela fico jurdica que determina que a posse transmitida com a morte vai com todas as suas caractersticas (sucesso possessria, j explicada anteriormente).
possvel, ainda, uma posse justa e de m-f. Ex.: A adquire propriedade de B sabendo ser o ttulo proveniente de venda a non domino.
E) Nova ou velha Essa classificao tem como fundamento o tempo. Posse nova aquela que exercida a menos de 1 ano e 1 dia. Possa velha aquela que exercida a mais de 1 ano e 1 dia.
Esse critrio de um ano e um dia vem dos romanos, relativo a colheita. Perguntas: (1) Por que me interessa saber se a posse velha ou nova? Posse nova no gera usucapio, tem esfera de proteo muito menor que uma posse velha, sendo, inclusive, possvel sua tutela mediante liminar: se os invasores estiverem na fazenda a menos de 1 ano e 1 dia possvel reaver a posse direta da fazenda mediante liminar. Quando mais inerte o dono , menor sua esfera de tutela, porque o tempo influencia aqui. Se a posse dos invasores tiver mais de 1 ano e 1 dia no possvel reaver a posse mediante liminar e, se essa posse deles se prolongar no tempo, possvel que o dono perca a propriedade.
27/08/13 (2) E se a posse tiver 1 ano e 1 dia? Determinar o tempo da posse determinar o alcance das tutelas. (3) Essa caracterstica interfe nas outras?
F) Exclusiva e Composse (copiado de cadernos alheios) A posse , em regra, objeto de concentrao subjetiva. A regra a posse exclusiva, um nico sujeito exercendo atos de posse, excluindo os demais. A exceo a composse: posse comum, posse compartilhada, exerccio compartilhado de atos de posse. A composse consiste na posse comum e de mais de uma pessoa sobre a mesma coisa, que se encontra em estado de indiviso. Requisitos para a composse: (1) pluralidade de sujeitos e (2) coisa indivisa ou em estado de indiviso.
A coisa pode ser naturalmente, finalisticamente, voluntariamente ou legalmente indivisvel. A indivisibilidade natural perde cada vez mais o sentido. Elementos da composse: pluralidade subjetiva e indivisibilidade objetiva (por natureza, pela funo, por acordo ou por lei).
Art. 1.199. Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores.
Composse o compartilhamento de atos possessrios em que um possuidor no pode excluir idntico e igual direito do outro em razo da indivisibilidade da coisa. A doutrina chama tudo isso de composse pro indiviso - a composse do 1.199 - tudo pertence a todos e no se sabe a parte de cada um. A doutrina criou a composse pro diviso: os trs herdeiros se renem e dividem a fazenda deixada em comum no testamento. Os herdeiros dividem a fazenda faticamente, porm, juridicamente tudo de todos. Composse pro diviso : juridicamente o compartilhamento de atos possessrios e faticamente h uma individualizao da parte que vai para cada um. Faticamente decorreu da vontade e a jurisprudncia aceita a composse pro diviso. Pro indiviso uma universalidade de direito. Pro diviso uma universalidade de direito, mas posse exclusiva de fato.
Composse pro indiviso: A integralidade pertence a todos e no possvel especificar a parte que cabe a cada um. Ex. da fazenda; testamento e modulo rural (menor unidade de terra reconhecida como uma unidade produtiva). Composse pro diviso: Juridicamente composse. Faticamente, contudo, posse exclusiva. Ex.: partilha de fazenda, sem abrir inventrio, pelos herdeiros. Eles, em comum acordo, dividem a fazenda. Assim, faticamente existem diversas posses exclusivas, apesar de juridicamente existir somente uma composse, pois no houve inventrio. Enquanto no houver inventrio, juridicamente existe a composse.
Ex. da vaga de garagem: Exclusiva; acessria Faz parte da rea do apto e segue este. Exclusiva; autnoma Tem matrcula prpria; pode-se vender somente a vaga de garagem, sem necessidade de seguir o apartamento. Comum Tudo pertence a todos. Pode ser dividida, criando-se regramentos, para garantir a fruio por todos.
Rosenvald afirma que a composse s existe mesmo na comunho pro indiviso, sendo essa a situao em que "vrias pessoas exercem simultaneamente ingerncia ftica sobre um bem, sem que as partes sejam localizadas, contando cada possuidor com uma frao ideal [abstrata] sobre a posse, que lhes concede a fruio indistinta de todas as suas partes" (p.124). Na comunho pro diviso haveria, segundo o doutrinador, um somatrio de posses sobre partes delimitadas de uma mesma coisa. Nesse caso, desapareceria a composse no plano ftico, j que cada possuidor pode excluir os outros de atuao sobre a parte que reservou para si. Ex. Um grupo de pessoas ocupa um imvel abandonado. Todos so compossuidores da rea total, sem discriminao de partes reservadas. Porm, se passam a delimitar a rea de cada um, h vrias posses pro diviso. H posse exclusiva sobre essas reas, no composse. Um compossuidor pode invocar isoladamente a proteo possessria contra terceiros ou contra outro compossuidor. Se um dos compossuidores se utiliza economicamente da coisa em detrimento do outro, h enriquecimento sem causa. A composse diferente do desdobramento da posse. Neste h posses paralelas de graus diferentes (repartio qualitativa da posse). Na composse todos os possuidores esto no mesmo plano (repartio quantitativa da posse), sendo que a composse pode incidir tanto na posse direta como na indireta.
obs.: possvel existir composse em propriedade exclusiva e posse exclusiva em condomnio (propriedade comum da mesma coisa). Ex. O casal A e B efetua promessa de compra e venda sobre imvel de C. No decurso do pagamento haver composse de A e B, mas C seguir como proprietrio exclusivo. Ex. Se A e B tem um apto e C locatrio, h condomnio do casal e posse exclusiva de C.
Pergunta: Bem objeto de composse pode ser objeto de usucapio? possvel usucapio de composse pro indiviso (um exerce posse sobre tudo e excludos no exercem sequela) e pro diviso (sabe qual a parte de cada um). A composse termina por duas situaes: (1) quando houver diviso da coisa em partes discriminadas e (2) quando houver concentrao dos atos possessrios em apenas um dos compossuidores, seja sobre uma parte ou sobre a totalidade da coisa. Nesse ltimo caso, a posse exclusiva e sem oposio dos outros compossuidores pode ensejar usucapio.
G) Ad interdicta e ad usucapionem Quando o Ihering fala de posse ad interdicta ele trata dos mecanismos de proteo da posse. Ele parte de um pressuposto: que toda posse encontra proteo, o que muda a extenso dessa proteo. Ex.: A furta relgio de B. Se C tentar furtar de A, A pode exercer sequela. Assim, toda posse ad interdicta, toda posse defensvel. Problema a extenso da sua proteo, para delimit-la necessrio saber suas caractersticas.
Posse ad usucapionem aquela passvel de usucapio (forma de aquisio de propriedade, tempo + uso, converte a posse em propriedade). Nem toda posse ad usucapionem. H necessidade de que seja posse velha, mansa e pacfica. Para alguns autores h, ainda, a necessidade de que ela seja justa. Para professor, ainda que a posse seja adquirida de forma violenta, o seu exerccio pode ser manso e pacfico.
H contradio do art. 191 pargrafo nico da CRFB e o art. 102 do CC??? Art. 191 Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. Ele parece permitir o usucapio para os bens mveis pblicos. Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. Impede o usucapio dos bens mveis tambm.
6. Efeitos da posse Qual so os efeitos dos atos de posse exercidos pelo possuidor? A posse produz trs efeitos principais: econmicos, aquisitivos e de proteo. A) Efeitos econmicos: Frutos, produtos e benfeitorias. A posse pode gerar frutos, proporcionar produtos e ensejar benfeitorias. Esses trs so acessrios, pressupem a existncia de algo que proporcionar esses resultados que tm como caracterstica a economicidade.
Glossrio Frutos so utilidades que a coisa principal ordinariamente proporciona e cuja percepo no implica destruio da coisa. Produtos tambm so utilidades, mas a sua percepo implica destruio da coisa. Para fins de efeitos econmicos da posse, o legislador equipara frutos (renovveis) e produtos (no renovveis). Os frutos podem ser: (i) Percepiendos (que completou seu ciclo de formao e no foi percebido; dia 30 rende a poupana, mas o rendimento no foi depositado); (ii) percebidos (que completou seu ciclo de formao e foi colhido); (iii) pendentes (que no completou seu ciclo de maturao, que no est pronto; vencimento do aluguel dia 20, dia 18 fruto pendente) ou (iv) colhidos por antecipao (que percebido antes de completar seu ciclo de maturao, dia 20 vence o aluguel, o locatrio paga dia 18). Existem frutos naturais (provenientes diretamente da coisa, renovao pela fora da natureza), frutos industriais e frutos civis (rendas peridicas decorrentes da concesso de uso e gozo da coisa a outrem). Benfeitoria melhoramento, acrscimo que decorre da conduta humana. As benfeitorias podem ser: (i) necessrias (imprescindveis); (ii) teis (no so imprescindveis, mas melhoraram, aumentam a utilidade e, tambm, seu valor objetivo) ou (iii) volupturias (so aquelas que no proporcionam acrscimo na funcionalidade e nem so imprescindveis, mas so bonitas, podem acrescentar no valor, se relacionam com recreao e lazer). Classificao funcional, deve-se determinar a funcionalidade do bem principal. Uma piscina num centro de treinamento olmpico benfeitoria necessria.
Ex. A aluga apto para B. O dinheiro do aluguel um fruto civil que decorre da transmisso da posse direta de sua coisa a outrem. O mesmo ocorre quando se investe dinheiro (o saque do rendimento fruto), a posse direta do dinheiro foi transmitida ao banco. Ex. A arrenda fazenda a B, que exerce a posse direta e descobre petrleo no subsolo. Quem pode explor-lo? (ignorar petrleo nosso) Ex. A aluga apto para B que faz benfeitorias. B deve ser indenizado?
Art. 1.214. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos. Pargrafo nico. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas da produo e custeio; devem ser tambm restitudos os frutos colhidos com antecipao. (Esse artigo tambm inclui os produtos) Ex. A arrenda fazenda a B que tem 3 mil cabeas de zebu, B pode vender as crias (frutos percebidos) e no deve nada a A, a no ser que o contrato disponha o contrrio. No pargrafo nico entende-se tambm que se os frutos colhidos por antecipao implicarem perdas e danos, deve- se indenizar o dono. Presuno de m-f. Alm disso, o possuidor no tem direito aos frutos pendentes, mas tem direito a indenizao. Ex. A arrenda a B uma fazenda com plantao de soja, mas no deu tempo de B colher tudo antes de findo o contrato, alguns frutos ficaram pendentes. B no tem direito a esses frutos, mas A deve indeniza-lo pelos gastos com a plantao, etc. A lgica dos frutos percepiendos mais ou menos a mesma, se houve gasto deve-se indenizar. Deve-se ler esse pargrafo nico segundo o art. 884, CC: Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios.
Rosenvald discute quando termina a boa-f do possuidor. Para o doutrinador, a citao judicial deve ser o marco temporal.
Art. 1.216. O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem direito s despesas da produo e custeio. Tambm aqui frutos so equiparados a produtos. Possuidor de m-f no tem direito aos frutos, mas aos custos para a produo deles. O ordenamento reconhece efeitos vlidos a um comportamento contrrio a prpria ordem jurdica. Aqui no h nem o elemento temporal. Maaaas deve-se entender que essa indenizao s pode ser feita se o dono do imvel invadido tiver vantagem com esses frutos (vedao do enriquecimento ilcito, sem causa). Professor no gosta desse artigo, mas aqueles que o defendem se baseiam na ideia da vedao do enriquecimento sem causa.
Ex. A invade fazenda de B, improdutiva, e planta soja por l. A posse de m-f. B entra com reintegrao de posse. A pede indenizao (art. 1216). B alega que no tem que indenizar porque no obter vantagem sobre essa plantao, uma vez que estava no meio de um negcio e iria vender a fazenda a um empreendedor para construir ali um grande empreendimento imobilirio, alega, ainda, que se indenizasse e esperasse a soja dar frutos a negociao se frustaria e B deveria indeniza-lo por perda de uma chance (responsabilidade civil). PENSAR NA SOLUO!!!
Os arts. 1214 e 1216 somente incidiro quando no houver contrato entre as partes que disponha diversamente (salvo se caracterizada relao de consumo).
Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis. Primeiro: posse de boa-f. Lembrar da funcionalidade da classificao. As benfeitorias teis e necessrias so indenizveis, as volupturias no so indenizveis, mas podem ser levantadas (retiradas). Nos casos das teis e necessrias h, tambm, o direito de reteno (modalidade de exceo do contrato no cumprido, art, 476, CC). O direito de reteno uma forma de defesa outorgada pelo legislador ao possuidor de boa-f. "Mesmo que o possuidor de boa-f venha a ser condenado por sentena a restituir, continuar a ter ingerncia imediata sobre a coisa como modo de inibir o retomante a adimplir a obrigao de dar quantia certa" (p.183). Esse direito tem limites, apesar de alguns autores afirmarem que ele indefinido no tempo. Ex. Pago R$ 1.000, 00 de aluguel do apto, gasto R$15.000, 00 de benfeitoria, o dono no quer me pagar, posso, ento reter o apto por 15 meses.
Faz-se importante diferenciar a reteno da posse precria. Ambas envolvem a manuteno da coisa em poder do possuidor por tempo superior ao prazo normal, porm, enquanto a posse precria resulta de um abuso de poder e ilcita, o retentor age conforme a lei. H discusso doutrinria acerca da natureza do direito de deteno. Seria ele real ou obrigacional? Os que defendem que ele direito obrigacional afirmam que ele no est no rol dos direitos reais do art. 1225. Essa a posio tomada por Rosenvald. Quem defende ser direito real invocam o fato de ele recair sobre uma coisa e ser oponvel erga omnes.
Art. 35 da Lei do Inquilinato (Lei n. 8.245) (Art. 35. Salvo expressa disposio contratual em contrrio, as benfeitorias necessrias introduzidas pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as teis, desde que autorizadas, sero indenizveis e permitem o exerccio do direito de reteno). e smula 335 do STJ (Nos contratos de locao, vlida a clusula de renncia indenizao das benfeitorias [inclusive necessrias] e ao direito de reteno). afirmam que os contratos de locao podem dispor dessa regra do art. 1219 do CC. Porm, h julgados que tem entendido que se esse contrato for feito por intermdio de uma imobiliria, o contrato for de adeso, caracterizando relao de consumo, essa smula do STJ no vale. Inclusive, h enunciado da Jornada de Direito Civil nesse sentido. Entretanto, isso vale para a locao residencial, no caso de locao comercial h conflitos na doutrina, j que h 3 conceitos de consumidor: maximalista (todo mundo que compra consumidor), minimalista (s consumidor quem compra para consumo final, pessoal, no para trabalho) e o finalista mitigado (pode at ser instrumento de trabalho, desde que no seja aquele relacionado aos fins da atividade empresarial, ex. banco que compra computadores). Dependendo do conceito de consumidor que se adota, pode-se considerar que essa smula do STJ tambm no vale para os contratos de locao comerciais.
O CC a regra geral, tambm importante observar os microssistemas, no caso, do inquilinato.
Rosenvald tambm traz o caso do comodatrio que, segundo o art. 584, CC, "no poder recobrar do comodante as despesas ordinrias com o uso e o gozo do bem. Contudo, as benfeitorias necessrias, derivadas de despesas extraordinrias, so reembolsveis e ensejam direito de reteno em garantia de pagamento, sob pena de permitir-se enriquecimento ilcito pelo comodante" (p.191).
Importante lembrar que benfeitoria pressupe acrscimo, vantagem para o locador, se o gasto do locatrio causar prejuzo ao locador, no benfeitoria. E outra, o locatrio tem dever secundrio de zelar pelo imvel. Ex.: Se o inquilino troca o piso e coloca mrmore carrara, mas danifica o sistema eltrico, no h que se falar em indenizao e sim em compensao.
Art. 1.221. As benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao ressarcimento se ao tempo da evico ainda existirem. Evico: perda da coisa em razo de melhor ttulo, melhor causa. Mas, no se pode aplic-lo de forma literal, deve-se entender que o ressarcimento devido quando provado que se no se consertasse a coisa no momento hoje o dano seria maior. Entendimento jurisprudencial. Ex.: A aluga apto para B. B gasta R $5000, 00 para consertar vazamento, mas, quando B vai entregar o apto, esse vazamento volta. B entra com processo contra A para que ele pague o valor, A argumenta que no teve vantagem com esse conserto pois o vazamento voltou. Se B provar que, se no houvesse consertado o vazamento na poca hoje o prejuzo do proprietrio seria maior, a indenizao devida. Prova difcil, prova pericial.
Deve-se levar em considerao tambm se a posse de boa ou de m-f. Se for de boa-f, nos termos do art. 1217 os danos exigem prova da culpa do possuidor. Se a posse for de m-f a mera depreciao acidental j indenizvel, a no ser que o possuidor prove que o fato ocorrerria mesmo se a coisa estivesse nas mos da parte contrria.
Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. O fundamento desse artigo a vedao do enriquecimento sem causa, uma vez que o possuidor indireto tirar proveito das benfeitorias necessrias. Esses gastos com as benfeitorias necessrias obrigatoriamente seriam custeados pelo verdadeiro titular se a coisa estivesse em seu poder.
Contratos que interessam aqui: locao, arrendamento mercantil, leasing, alienao fiduciria em garantia. Ponto importante: saber se os frutos ou as benfeitorias decorreram de boa ou m-f.
30/08/13 Qual o valor dessa indenizao? O valor que eu dispendi ou deve se fazer a correo monetria? O cdigo civil encontrou uma forma de "punir" o possuidor de boa-f, com o art. 1222, CC. Art. 1.222. O reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f, tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa- f indenizar pelo valor atual. Professor tem dvidas acerca da constitucionalidade e da validade desse artigo, uma vez que existe a vedao do enriquecimento sem causa (que justifica, inclusive, o art. 1221) e a correo monetria no juros nem nada mera atualizao de valor. Professor afirma que esse artigo contrrio ao art. 884 do CC. Rosenvald, porm, entende que esse artigo uma verdadeira "aplicao do princpio da proporcionalidade, na qual o legislador cria justa ponderao entre a situao de quem introduz melhoramentos ciente ou ignorante dos vcios que acomentem a posse" (p.181). Pergunta: como diferenciar atos de conservao do imvel de benfeitorias? Antes de se alugar o imvel, feita um vistoria que explica como o imvel encontrado. Assim, se os atos mantiverem o imvel como ele foi encontrado (e so necessrios porque o uso ordinrio desgasta) no se deve falar em benfeitorias.
A posse uma realidade ftica, recepcionada pelo direito, que traz diversos efeitos. B) Efeitos aquisitivos: a posse poder gerar aquisio de outros direitos reais, particularmente de propriedade. Usucapio existe para valorizar a conduta comissiva, de dar utilidade a algo que antes no tinha, o direito valoriza isso frente a omisso, ainda que a aquisio da posse seja feita mediante violncia. Entre o proprietrio que nada faz e o possuidor que tem posse contnua, que pode at ter adquirido essa posse de forma injusta, sem justo ttulo, de m-f. um intrumento que vem garantir a segurana da posse. Ele vale tanto para bens mveis quanto imveis. Usucapio: uma forma aquisitiva originria de direitos reais, particularmente de propriedade, em razo de posse continuada no tempo. A usucapio recai sobre coisas mveis ou imveis e, inclusive, coisas inalienveis, impenhoraveis, porque a aquisio originria e isso quer dizer que quaisquer impedimentos no interferem. O foco na pessoa que ganha e no na que perde. No pressupe vnculo intersubjetivo entre o proprietrio e o possuidor (Caio Mrio diz que pressupe esse vnculo). Mas, h um limite, art. 191 da CR. Art. 191. Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. Isso significa que os mveis pblicos podem ser objeto de usucapio? No, art. 102, CC.
Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. Os bens podem ser formal ou materialmente pblicos. Para fins de usucapio, deve-se pensar se o bem realmente satisfaz o interesse pblico, se ele materialmente pblico, alm de analisar se ele ou no propriedade do Estado. Os bens que no forem materialmente pblicos, podem ser objeto de usucapio. Essa posio ainda minoritria, mas h alguns julgados no STF nesse sentido. (i) elementos essenciais: posse e tempo. Para professor, a posse tem que ser justa. Para alguns autores, nem justa ela precisa ser, sua aquisio pode ser injusta, desde que se mantenha de forma mansa e pacfica. necessrio, alm da posse mansa e pacfica, que o sujeito exera a posse com a inteno de ser dono. Posse cum animo domini. O maior problema provar essa inteno: prova testemunhal importante, mas tambm a prova do pagamento da conta de luz, gua, outras despesas e os tributos. O direito pra o tempo: usucapio uma forma de prescrio aquisitiva (alguns autores adotam esse conceito, professor discorda). Prescrio pressupe vnculo intersubjetivo, contedo obrigacional, a perda da pretenso. O foco desse conceito na perda. Mas, por que alguns defendem esse conceito? Por causa do art. 1244, CC. Art. 1.244. Estende-se ao possuidor o disposto quanto ao devedor acerca das causas que obstam, suspendem ou interrompem a prescrio, as quais tambm se aplicam usucapio. O que o artigo quer dizer que para a contagem de tempo de usucapio aplicam-se as regras da prescrio. Ex. A casado com B em comunho parcial de bens. A tem uma fazenda desde antes do casamento, mas no vai l nem nada, s B que cuida e exerce atos de posse. Ele fez isso por 15 anos, pode pedir usucapio da fazenda? No. Art. 197. No corre a prescrio: I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal;
Ex. Vov tinha uma fazenda e a deixou de herana para trs netos. O primeiro de 21 anos e estudante. O segundo de 15 anos e mdico. O terceiro de 12 anos e estudante. No dia seguinte morte da vov, o movimento dos sem fazenda invade a fazenda. Considerando que o tempo mximo para adquirir usucapio de 15 anos. Quanto tempo os sem fazenda tero de ocupa-la para adquirir propriedade? Ao menos 19 anos. Isso porque contra o menor estudante o tempo s passa a correr quando ele fizer 16 anos (o tempo no corre contra os absolutamente incapazes, art. 198, I, CC) - o menor de 15 j foi emancipado em virtude da colao de grau, ento ele no conta. Mas isso vale para todos os trs netos? Sim, porque h composse pro indiviso, no se pode dividir e individualizar o bem.
Essa questo do tempo correr como a prescrio importante principalmente devido s causas de interrupo e suspenso.
Ver outros artigos referente a contagem de tempo da prescrio: arts. 197 a 202, CC. ESTUDAR.
03/09/13 O prazo comear a correr no a partir do crime (de tomar a coisa), mas, sim, a partir do momento em que o possuidor comeou a exercer o domnio de forma mansa e pacfica.
Se houver crime, o julgamento criminal independente do cvel. A av do professor pode ser condenada penalmente porque durante a invaso matou algum, mas, isso no tira a posse se ela estiver consolidada no tempo. Ainda que ela seja condenada a indenizar.
(ii) elementos acidentais: justo ttulo e boa-f. Os elementos acidentais no so obrigatrios, eles podem ou no estar presentes. No so elementos da usucapio, mas da posse. Mesmo uma posse de m-f e sem justo ttulo ad usucapionem, mas uma posse mais qualificada melhor para se obter usucapio.
Lembrar que justo ttulo no se confunde com posse justa. Para o professor, a posse ad usucapionem deve ser posse justa. A boa-f aqui subjetiva, a pessoa precisa acreditar que est agindo de acordo com o ordenamento jurdico. A boa- f aqui orientada, muitas vezes, pelo erro e pela ignorncia. Posse de boa-f para fins de usucapio quando as pessoas tem a crena de que assim poderiam proceder. Por ex, um casal de idosos que, sem lugar pra morar, caminhando pelo interior de Minas encontram uma vasta terra vazia que pensavam ser pblica. Acreditando que terra pblica poderia ser ocupada para fins de moradia ali se instalam. Eles so possuidores de boa-f. Agir no necessariamente em conformidade com o direito, mas acreditando que assim est. O possuidor de boa-f nem sempre protegido pelo direito: art. 1247, pargrafo nico.
O que justo ttulo para fins de usucapio? o ato que, aparentemente, tem o poder para transferir a propriedade. Normalmente, contratos invlidos, aparentemente vlidos, mas que tem algum vcio. Lembrar da teoria da nulidade, os atos e negcios so nulos ou anulveis, vide art. 169. Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo. O poder para garantir o possuidor na coisa no ser necessariamente o contrato, invlido, mas a posse que dele decorreu.
A cesso de posse no aglomerado da serra pode ser considerada justo ttulo.
Justo ttulo no necessariamente documento, mas, sim, a causa.
A usucapio um mecanismo de regularizao fundiria de uma situao ftica que, em regra, na origem, ilcita. A origem pode ser violenta, mas se a manuteno da posse for mansa e pacfica, a posse ad usucapionem.
U = PJ + T (usucapio igual a posse justa - considerando que a violncia no se perpetua no tempo - mais tempo). Quanto mais justa e maior o tempo mais fcil de se conseguir a usucapio. Se a posse, ainda, for de boa-f e com justo ttulo, mais fcil.
Art. 1.247. Se o teor do registro no exprimir a verdade, poder o interessado reclamar que se retifique ou anule. Pargrafo nico. Cancelado o registro, poder o proprietrio reivindicar o imvel, independentemente da boa-f ou do ttulo do terceiro adquirente. Ex. Imvel est registrado em nome de A. Em uma fraude, B passa o imvel para seu nome. B tenta ento vender para C, que est de boa-f. C vai ento no cartrio de imveis e confirma que B est l registrado como o dono. Aps 5 anos, C vende o imvel para D e, aps mais 5 anos, A aparece e entra com anulao dos dois contratos e reivindicao de posse. No adianta D alegar boa-f por causa do art. 1247, mas D pode entrar com usucapio, a posse dele, alm de justa e velha super qualificada. Mas A no um qualquer A, um absolutamente incapaz. Qual o problema? O tempo no corre contra o absolutamente incapaz. E ai? Deve-se considerar, ainda, quando que o A se tornou absolutamente incapaz. Se A se tornou absolutamente incapaz aps o 5 anos, fcil, pode haver usucapio. Se se tornou absolutamente incapaz durante esses 5 anos o prazo suspenso.
Pergunta: O DETRAN leiloa um carro roubado, mas no sabe disso. Eu comprei, estou protegida? Posse de boa-f e com justo ttulo, estou protegida pelo art. 1268. Tambm estarei protegida se for coisa imvel.
- Usucapio extraordinrio: posse simples. posse qualificada (pelo cumprimento efetivo da funo social). O extraordinrio, apesar do nome, o mais comum e mais praticado. Por qu? No requer os elementos acidentais, nem justo ttulo, nem boa-f. A invaso, ainda que o imvel seja improdutivo, ato ilcito. Mas, se o proprietrio fica inerte, essa posse de m- f e sem justo ttulo pode virar propriedade. Um ato ilcito pode gerar efeitos aquisitivos. O que seria o extraordinrio com posse qualificada? Seria qualificada por outros elementos, que no a boa-f e justo ttulo. Ex. A invade fazenda improdutiva de B e l estabelece sua moradia. A posse de A qualificada pois d ao imvel fim social (tambm pode ser qualificada pelo fim econmico). Posse trabalho e posse moradia cumprem o fim social da posse. Elas tm tempo reduzido para fins de usucapio. Obs.: Para Ihering, nem toda posse qualificada, a destinao econmica por ele tratada no significa cumprir fim social, ela pode ser para especulao imobiliria, por ex.
Mas ainda que eu s invada e cerque o terreno sem dar nenhuma destinao a ele, minha posse ad usucapionem.
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis. (posse simples)
Ato ilcito pode ser causa de transmisso da posse. A sentena tem contedo predominantemente declaratrio. Aps decorrer o tempo, o proprietrio material o possuidor, porque ele satisfaz os requisitos de usucapio, o outro s proprietrio formal, pois tem o ttulo. A sentena no constitui o possuidor como proprietrio, somente o declara proprietrio. O possuidor precisa da sentena para registrar o bem, por questes de segurana, eficcia erga omnes. O que constitui o possuidor como proprietrio no a sentena, mas o cumprimento dos requisitos da usucapio. Usucapio tanto matria de pedido em petio inicial como de contestao. Mas, se a usucapio s for decidida incidentemente a sentena de improcedncia da ao principal no pode ser levada a cartrio para o registro. Para ele se efetivar, necessrio se fazer um pedido autnomo de usucapio. Se o ru reconvir, acho que a sentena pode ser levada a registro (professor explicar isso melhor no prximo captulo).
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo. (posse qualificada pelo cumprimento efetivo da funo social)
No somente ter uma coisa sobre seu controle, mas atribuir a essa coisa uma funcionalidade econmica (posse produtividade ou posse trabalho) ou uma funo social estrito senso (posse moradia). Direitos fundamentais sociais. 10 anos ininterruptos, contnuos de posse mansa e pacfica e de efetivo cumprimento da funo social da posse. O legislador est premiando aquele que atribui a coisa uma funcionalidade resguardada pelo ordenamento. Ainda, uma funcionalidade fundamental. Moradia no domiclio, morador de rua tem domiclio (aquele que no tem residncia fsica domiclio aquele lugar em que ele for encontrado).
A posse trabalho tem que satisfazer requisitos. O trabalho deve ser reconhecido pelo texto constitucional, no pode ser uma produo ou um trabalho que desrespeita normas constitucionais. Se desrespeitar normas de direito do trabalho ou de direito ambiental, ou se a produo for, por ex, de maconha, no se trata de posse qualificada nos termos no pargrafo nico do art. 1238.
A usucapio extraordinria, seja ela simples ou qualificada, no pressupe o tamanho do imvel. Qualquer imvel pode ser fonte de usucapio. Lembrar da discusso acerca dos imveis materialmente e formalmente pblicos.
Qualquer pessoa pode se beneficiar de usucapio extraordinrio, inclusive pessoa jurdica.
Quando o art. 1238 diz "aquele que possui como seu" pressupe animus domini. Teoria de Savigny. Como se demonstra essa inteno? Na posse qualificada mais fcil, mas na posse simples mais difcil. Voc cercou, no mora, mas tem a coisa sobre seu controle...
A princpio, o locatrio no pode adquirir a propriedade do imvel por usucapio, pois sua posse precria, injusta. Mas, se ocorrer a interverso, ai pode. Venire contra factum proprio, comportamento contraditrio do locador. O mesmo exemplo vale para o comodatrio.
Em regra, a usucapio pressupe a posse direta, mas, mesmo que a posse for indireta pode ser ad usucapionem. Ex. A ocupou um imvel rural. Mora e produz em uma parte e alugou uma casa, no mesmo terreno, para B (nunca houve interverso da posse). A rea em que B exerce posse direta pode ser requisitada por A em eventual ao de usucapio de A contra o proprietrio do imvel? Sim e se A tirar proveito econmico da rea em que B exerce posse direta, como de fato ocorre pois ele aufere renda com o aluguel, o usucapio pode, inclusive, ser por posse qualificada.
Para fins de usucapio extraordinrio, possvel acesso e sucesso da posse.
- Usucapio ordinrio: posse simples. posse qualificada. O usucapio ordinrio exige os elementos acidentais, justo ttulo e boa-f. O ordinrio tambm desmembrado em posse simples e posse qualificada.
Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir (como seu) por dez anos. (posse simples) O tempo diminuiu, porque h justo ttulo e boa f.
Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico. (posse qualificada) 5 anos. Qual o recado que o legislador est dando? Cuida do que seu. Ordenamento protege aquilo que cumpre funo social. Requisitos: (1) aquisio inter vivos onerosa; (2) cancelamento do requistro por nulidade do negcio; (3) boa-f; (4) posse moradia, posse trabalho ou posse que gera consequncias sociais.
Ex. Imvel est registrado em nome de A. Em uma fraude, B passa o imvel para seu nome. B tenta ento vender para C, que est de boa-f. C vai ento no cartrio de imveis e confirma que B est l registrado como o dono. Aps 5 anos, C vende o imvel para D que l mora e, aps mais 5 anos, A aparece e entra com anulao dos dois contratos e ao reivindicatria. No adianta D alegar boa-f por causa do art. 1247, mas D pode entrar com usucapio, a posse dele, alm de justa e velha super qualificada.
Isso um mecanismo para afastar o rigor do art. 1247, pargrafo nico.
Para efeitos de usucapio o tempo de posse pode ser somado? Pode-se aplicar os arts. 1206 e 1207? Ex. A ocupa um terreno por 6 anos, morando. Da vende o imvel para B, que continua morando. Para fins de contagem de tempo, a posse de ambos pode ser somada? Primeiramente, s se pode somar posses iguais (deve haver a mesma qualificao). Alguns doutrinadores, porm, afirmam que moradia forma de exerccio pessoal e, ai, a posse zeraria. Para o professor, isso requisito a mais, que s a lei pode exigir. Para usucapio ordinrio ou extraordinrio, ento, pode-se somar os tempos. Os tempos podem ser somados se a usucapio no exigir a pessoalidade. O art. 9 da lei 10.257 exige pessoalidade da posse. Art. 9o Aquele que possuir como sua rea ou edificao urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando- a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
Na usucapio extraordinria e ordinria possvel acesso e sucesso possessria.
10/09/13 A boa-f de que trata a usucapio a boa-f subjetiva, fundada ou no erro (art. 138, CC) ou na ignorncia. O justo ttulo, por sua vez, no o ttulo perfeito, mas o que tem aparncia de validade.
Voltando aos requisitos do art. 1242, pargrafo nico: (1) aquisio inter vivos onerosa, i.e., no vale para transferncias mortis causa ou doaes. (2) cancelamento do requistro por nulidade do negcio: para a usucapio ordinria do art. 1242, pargrafo nico, deve ter havido o registro no cartrio. Por ex, um contrato de compra e venda (ou de promessa) registrado e cartrio, mas que tem vcios. Entretanto, isso no vale para todos os tipos de usucapio, o STJ considera como justo ttulo, inclusive, a promessa irretratvel de compra e venda feita por instrumento particular no levada a registro (smulas 84, 239 e 308). Para usucapio vale qualquer contrato nulo ou anulvel. Para o art. 1242, caput no necessrio o registro. (3) boa-f: pressuposta (art. 1201, pargrafo nico). Art. 1201 Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boa-f, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno. (3) posse moradia, posse trabalho ou posse que gera consequncias sociais.
O legislador reconhece uma realidade, mais rural do que urbana, de que um pedao de papel, ainda mais com duas testemunhas assinando, intocvel; de que esse contrato papel transfere no s a posse, como tambm da propriedade. Art. 481, CC.
Se faltar o justo ttulo ou a boa-f no possvel haver usucapio ordinria.
A usucapio tem fins de regularizao fundiria. De acertamento.
- Usucapio especial: rural. urbano: individual, coletivo e familiar. especial porque tem fundamento constitucional: arts. 191 e 183, CRFB. Vo satisfazer valores reconhecidos, notadamente moradia, reconhecida como direito fundamental no art. 6, caput, com a alterao da EC26. Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.
H ainda muitos vcuos, muitas dvidas acerca desses tipos.
Usucapio ordinria e extraordinria aplicam-se a imveis urbanos e rurais. A especial rural s se aplica a imveis rurais e a especial urbana a imveis urbanos, obviamente. Para efeitos de usucapio, imvel urbano aquele que est localizado no permetro urbano, independentemente da atividade l exercida. O permetro urbano e rural definido pela Lei de Uso e Ocupao do Solo ou pelo Plano Diretor (nos municpios com mais de 20 mil habitantes).
Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural, no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. ( Usucapio especial rural) Prazo: 5 anos Imvel rural de at 50 hectares (limite mximo). Posse que satisfaa uma funo social: produtividade E moradia. No um ou outro, so ambos. Em favor de possuidor ou possuidores no proprietrios de outros imveis. Alguns doutrinadores, como por ex, Dalmo Dalari chamam essa usucapio de usucapio pro misero. Ordenamento jurdico ir assegurar a essas pessoas um mnimo existencial. A usucapio ordinria e extraordinria NO exigem que o possuidor no seja proprietrio e outro imvel. Essa usucapio especial rural pressupe a pessoalidade dos atos possessrios: "por SEU trabalho ou de SUA famlia". O objetivo proteger a famlia, no somente uma pessoa. Como qualquer usucapio, necessrio animus domini, porm, aqui NO necessrio nem justo ttulo nem boa- f. O texto constitucional foi reproduzido no art. 1239, CC: Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. Essa modalidade reproduzida, inclusive, em leis anteriores CRFB. Vide art. 1 da Lei 6969/81: Art. 1 - Todo aquele que, no sendo proprietrio rural nem urbano, possuir como sua, por 5 (cinco) anos ininterruptos, sem oposio, rea rural contnua, no excedente de 25 (vinte e cinco) hectares, e a houver tornado produtiva com seu trabalho e nela tiver sua morada, adquirir-lhe- o domnio, independentemente de justo ttulo e boa-f, podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para transcrio no Registro de Imveis.
Problemas: 1) Ex. A invade a fazenda de B. Exerce posse de acordo com os requisitos da usucapio rural. Quando A tem 4 anos, 11 meses e 30 dias de posse, sua av morre. A av deixa em testamento uma sala em BH para A. Considerando o art. 1784, que afirma que a herana transmitida desde logo, e ai? Isso atrapalha a aquisio da propriedade de A? Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios [e legatrios].
2) Ex. A invade fazenda de 150 hectares, porm, ele s exerce atos de posse, de acordo com os requisitos da usucapio rural, em 45 ha. possvel a aquisio da propriedade desses 45 ha?
3) Ex. A invade fazenda de 2ha, porm, naquela regio o mdulo rural (menor unidade reconhecida pelo ordenamento) de 4ha. possvel a usucapio especial rural de um imvel menor que um mdulo rural?
4) possvel que uma pessoa adquira a propriedade por usucapio especial rural mais de uma vez? Ex. A adquire propriedade por usucapio especial rural e da vende o imvel. Invade outra fazenda, pode adquirir a propriedade desta? O art. 1240, 2, que trata expressamente da usucapio especial urbana, mas nada diz da rural, aplica-se nesse caso? Art. 1240 2o O direito previsto no pargrafo antecedente no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. possvel a renncia da titularidade de direitos fundamentais ou somente a seu exerccio?
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio [a propriedade], desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 1 - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2 - Esse direito no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez.
Existe a usucapio especial urbana individual (em favor de uma entidade familiar) coletiva (mais de uma entidade familiar) ou familiar (por meao, art. 1240-A).
Diferenas da rural: imvel urbano, imvel de at 250m2, funo social da posse URBANA (s moradia, no entra aqui a posse trabalho).
Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 1o O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2o O direito previsto no pargrafo antecedente no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez.
Requisitos: imvel urbano; rea de at 250m2; em benefcio de possuidor ou possuidores no proprietrios; prazo: 5 anos; pessoalidade dos atos possessrios; para fins de moradia.
Quase todos os problemas do rural se repetem aqui. Lembrando que o problema que no se repete diz respeito ao nmero de vezes em que se possvel adquirir propriedade atravs da usucapio especial: na urbana, o 2 do art 1240, CC limita essa possibilidade, mas isso no ocorre na rural.
1) Ex. Invadi imvel de 400m2, mas s ocupo 250m2, possvel adquirir a propriedade? Se eu ocupar toda a rea no possvel usucapio especial. 2) possvel adquirir a propriedade de um imvel menor que um mdulo urbano? 3) Se recebo herana aos 4 anos, 11 meses e 30 dias, isso atrapalha a usucapio? 4) possvel a usucapio especial urbana de apartamento? 5) possvel a usucapio de rea construda, para fins de moradia, de imvel com mais de 250 m2? Ex. O lote tem 200m2, eu construo 550m2, verticalizando.
Lei 10257 (Estatuto da Cidade), art. 9: Art. 9o Aquele que possuir como sua rea ou edificao urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando- a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. Diferena: rea ou edificao. Para professor, assim como para a Jornada de Direito Civil, possvel usucapio de apartamento. Porm, h um problema relacionado a medio da rea: Ex. A invade apto de B. Se voc mede a rea do apto certinha, ela d 250m2. Mas, como trata-se de condomnio edilcio h a questo da frao ideal, que leva em considerao todas as reas comuns, divididas pelos aptos. E ai, deve-se levar to somente em considerao a rea exclusiva ou a frao ideal? A resposta est em um dos enunciados da jornada de direito civil, procurar.
Art. 1.240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposio, posse direta [plena], com exclusividade, sobre imvel urbano de at 250m! (duzentos e cinquenta metros quadrados) cuja propriedade divida com ex-cnjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio integral, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. (Includo pela Lei n 12.424, de 2011) (usucapio familiar)
Requisitos: imvel urbano, rea de at 250m2, prazo: 2 anos, usucapio entre ex-cnjuges (o imvel era dos dois, pelo regime do casamento), abandono do lar. Prof. considera esse prazo um verdadeiro absurdo, uma vez que o menor prazo de usucapio de coisas mveis de 3 anos.
Problema 1: o que abandono? o simples sair de casa? Abandono pressupe culpa e a culpabilizao hoje no mais discutida no direito de famlia (antes se discutia quem deu causa ao trmino da relao conjugal). Pressupe discusso de descumprimento de deveres conjugais? Problema 2: Lei Maria da Penha. Se o marido afastado de casa por bater na mulher, possvel que ela adquira essa usucapio da? Problema 3: a prescrio, e, consequentemente, o tempo da usucapio, no corre entre cnjuges. Mas, ento, essa usucapio no englobaria a separao de fato? Para o professor, esse usucapio s pressupe aspecto ftico. Problema 4: a questo do animus domini. Deve-se analisar a inteno daquele que sai. Aquele que fica j dono. Problema 5: para haver mudana de regime patrimonial deve haver consenso entre os cnjuges. Esse artigo causa a mudana do regime de bens sem o consenso. Problema 6: por que no se aplica tambm ao imvel rural? O objetivo desse artigo, segundo a Presidente, era para proteger aquelas mes que ficam com os filhos enquanto o homem abandona a casa. Isso tambm uma realidade rural.
Lembrar que a lei foi promulgada em 2011 e no pode ser aplicada retroativamente, uma vez que supressora de direitos patrimoniais. Questiona-se, assim, a sentena de um juiz do TJMG que aplicou essa modalidade de usucapio ainda no ano passado.
A usucapio do art. 1240-A compreende as coisas mveis dentro do imvel? Para o professor, no. Usucapio forma de aquisio originria e, nesse caso, especialssima, no se aplica a regra de que o acessrio segue o principal.
13/09/13 O art. 1240-A tem questes que vo contra princpios, requisitos, caractersticas da usucapio, reinsere a culpa no direito de famlia e no se aplica a mulheres que moram em zonas rurais, o que incoerente.
A usucapio coletiva est regulamentada no Estatuto da Cidade, Lei 10257, art. 10. Quando se fala de usucapio especial urbano coletivo trata-se de uma forma de aquisio de direitos reais originrios no s para uma, mas para vrias famlias. No se trata de multiplicidade de pessoas, vrias pessoas podem compor uma mesma entidade familiar, essa nica entidade familiar pode ser contemplada pela usucapio especial urbana individual. A coletiva vem para contemplar mais de uma entidade familiar. Art. 10. As reas urbanas com mais de duzentos e cinqenta metros quadrados, ocupadas por populao de baixa renda para sua moradia, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, onde no for possvel identificar os terrenos ocupados por cada possuidor, so susceptveis de serem usucapidas coletivamente, desde que os possuidores no sejam proprietrios de outro imvel urbano ou rural.
O que chama ateno? "reas que podero ser usucapidas coletivamente". So reas objeto de composse, posse comum de indivduos e, esses, ainda, esto na mesma situao.
Busca garantir interesses individuais homogneos (o interesse no s de um nico indivduo, mas de outros indivduos que tambm esto na mesma situao, so interesses de todos, de forma uniforme, consegue-se identificar os sujeitos titulares desses interesses).
Esse dispositivo foi criado pelo prof. Dalmo Dalari, para atender a necessidade de pessoas de baixa renda que ocupavam uma rea no por vontade, escolha, mas por necessidade; elas no tinham onde morar. E essas pessoas querem urbanizar o espao, trazer segurana, etc. Esse professor props que pessoas que estavam todas nessa situao em uma vila (Jaboato dos Guararapes) no entrassem cada uma com uma ao de usucapio especial urbana, mas todas entrassem com uma ao em litisconsrcio. Nessa poca no existia esse dispositivo. Essas pessoas ocupam a rea com elementos comuns, que ali esto a muitos anos, ocupam uma rea comum e no tem condies econmicas. Alm disso, ocupam uma rea comum em que no se pode individualizar exatamente qual rea pertence a cada um. Na usucapio urbana individual deve-se apresentar memoriais descritivos, que so caros e que a prefeitura no vai simplesmente disponibilizar. Quando o art. 10 fala "onde no for possvel individualizar" quer dizer que esses memoriais no so necessrios, isso porque, apesar de faticamente existir essa diviso (composse pro diviso), juridicamente, financeiramente e at processualmente ela no possvel. Essa modalidade veio para promover a regularizao fundiria das favelas.
Art. 12. So partes legtimas para a propositura da ao de usucapio especial urbana: I o possuidor, isoladamente ou em litisconsrcio originrio ou superveniente; II os possuidores, em estado de composse; III como substituto processual, a associao de moradores da comunidade, regularmente constituda, com personalidade jurdica, desde que explicitamente autorizada pelos representados. (possibilidade de substituio processual)
A usucapio coletiva urbana no afasta a individual. Porm, h um problema: normalmente, a posse exercida por essas pessoas numa rea inferior a um mdulo urbano. Assim, no olhar conservador dos juzes, interpretando o estatuto da cidade, no concedem propriedade a reas inferiores a um mdulo urbano.
Na usucapio coletiva (vide art. 10) a rea total deve ser maior que 250m2, no se determina qual o tamanho da rea ocupada por cada um. Alm disso, deve-se analisar de forma global, podem haver pessoas ali que no utilizam a rea para moradia, mas a maioria utiliza. Podem haver pessoas ali proprietrias, mas a maioria no . H falhas por isso, porque visa resolver o problema de todos, busca- se tratar aquilo que comum, visa atender a maioria.
Aquele que j adquiriu a propriedade da rea por usucapio individual no contemplado pela sentena do coletivo.
Requisitos do usucapio coletivo: (1) imveis urbanos; (2) reas superior a 250m2; (3) objeto de posse ad usucapionem, no necessariamente com justo ttulo ou boa-f, mas deve haver composse (o art. 10 fala em populao de baixa renda - ideia de coletividade); (4) possuidores no proprietrios; (5) visa garantir o direito fundamental a moradia; (6) prazo: 5 anos.
Comparao entre a usucapio coletiva e a individual urbana: Semelhanas: Imvel, urbano, 5 anos, moradia, possuidor no proprietrio Diferenas: Coletivo, rea superior a 250m2, composse (pro diviso), populao de baixa renda.
Quando a associao substituto processual ela pede a propriedade em nome de todos os moradores, no em nome prprio. Mas, e ai? Como ser a sentena? Art. 10 3o Na sentena, o juiz atribuir igual frao ideal de terreno a cada possuidor, independentemente da dimenso do terreno que cada um ocupe, salvo hiptese de acordo escrito entre os condminos, estabelecendo fraes ideais diferenciadas.
Aquelas pessoas que forem beneficiadas pela sentena adquirem a segurana da posse, o antigo proprietrio no pode mais remov-las, mas, elas no podem fazer o registro individual do imvel, salvo em caso de acordo de 2/3 das pessoas. A composse vira condomnio. Art. 10, 4o O condomnio especial constitudo indivisvel, no sendo passvel de extino, salvo deliberao favorvel tomada por, no mnimo, dois teros dos condminos, no caso de execuo de urbanizao posterior constituio do condomnio.
No desmembramento do coletivo, possvel o registro de propriedade da frao real da posse, ainda que seja menor que o mdulo urbano. Entretanto, praticamente impossvel conseguir a anuncia dos 2/3.
As vantagens dessa usucapio: o Poder Pblico fica obrigado a urbanizar aquela rea. Infelizmente vivemos num pas que divide a cidade em formal e informal e o Poder Pblico d mais valor s primeiras. Com a usucapio, o governo d mais valor s ZEIs. Desvantagens: dificuldade de desmembramento das reas; falta cultura de associativismo, so poucas as associaes organizadas de forma correta. Quem, ento, o maior promotor de aes em favor de direitos coletivos? O MP. E pode o MP propor ao de usucapio especial urbana coletiva? Art. 12 1o Na ao de usucapio especial urbana obrigatria a interveno do Ministrio Pblico.
E o que a interveno? Ora, se h interveno significa que o MP no parte, ele intervm como custos legis. Diante desse pargrafo, o professor prope a pergunta. Mas uma das atribuies do MP de promover aes que visem garantir direitos coletivos indisponveis. No mbito da usucapio coletiva o que se quer promover? O patrimnio, pura e simplesmente? Ou a moradia, que direito fundamental? Depende da sua interpretao. Se a opo a segunda, numa interpretao constitucional, o MP poderia ser parte.
E a Defensoria? Qual o objetivo dela? Promover os direitos dos hipossuficientes, e ai?
Aqui em BH, aes de usucapio so competncia da Vara de Registros Pblicos. Imagina se ele tem que tratar de 6000 processos dos moradores da Serra, instruir, etc. Da a coletivizao do processo. A causa suporte bsica ftica a mesma. Reconhece-se uma realidade ftica que tem um deficit, que comum, global, que deve ser resolvido, mas essa realidade no idntica a todos.
Smula 237, STF: O USUCAPIO PODE SER ARGDO EM DEFESA. Usucapio tanto causa de pedir como matria de defesa. Ex. A teve rea de 5000m2 invadida. Aps 5 anos A procura um advogado, que entra com reintegrao de posse. Os possuidores alegam usucapio. A juza entende que os requisitos da usucapio especial so cumpridos. Como ser a sentena? De improcedncia do pedido. E ai? Art. 13. A usucapio especial de imvel urbano poder ser invocada como matria de defesa, valendo a sentena que a reconhecer como ttulo para registro no cartrio de registro de imveis.
I.e., em caso de improcedncia do pedido de reintegrao de posse, o proprietrio perde a propriedade. O legislador confere efeitos translativos a algo que foi decidido de forma incidente. Isso vale para QUALQUER tipo de usucapio especial.
A reintegrao de posse tambm pode ser matria de defesa em uma ao de usucapio.
Outro problema: Art. 11. Na pendncia da ao de usucapio especial urbana, ficaro sobrestadas quaisquer outras aes, petitrias ou possessrias, que venham a ser propostas relativamente ao imvel usucapiendo. Isso vai contra o direito de ao? Esse artigo criou uma condio de procedibilidade para as aes possessrias. Mas pode ser usado de forma errada, a pessoa pode entrar com a ao de usucapio quando ainda no tem o prazo s para sobrestar as outras. Propsito protelatrio. Se a reintegrao de posse for proposta antes ela ser apreciada antes.
- Usucapio indgena: Art. 33, Lei 6001/73. Art. 33. O ndio, integrado ou no, que ocupe como prprio, por dez anos consecutivos, trecho de terra inferior a cinqenta hectares, adquirir-lhe- a propriedade plena. Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s terras do domnio da Unio, ocupadas por grupos tribais, s reas reservadas de que trata esta Lei, nem s terras de propriedade coletiva de grupo tribal. Ela no tem aplicabilidade, porque estabelece que o tempo de 10 anos e a rea s de 25ha (as outras modalidades de usucapio so mais favorveis). Alm disso, as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios so da Unio. Art, 231,2 CRFB determina que os ndios so usufruturios, no proprietrios. Posse permanente, usufruto vitalcio. Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. (...) 2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes.
A questo da usucapio suspender qualquer outro processo sobre o imvel. Ele disse que, se a reintegrao de posse for arguida antes ela no sobrestada... No entendi por que. Ela no deveria ser sobrestada e dai o proprietrio se defende na usucapio pedindo a reintegrao? Explicar melhor. Ele me respondeu que, na verdade, h conexo entre essa ao de reintegrao e a ao seguinte de usucapio. E, ainda, que a ao de usucapio no sobresta as aes que j corriam e que tinham como objeto aquele imvel, ela sobresta as aes que viro a ser propostas, impedindo, assim, o direito de ao.
17/09/13 - Art. 68, ADCT. (copiado do caderno da Jlia) Art. 68. Aos remanescentes das comunidades dos quilombos que estejam ocupando suas terras reconhecida a propriedade definitiva, devendo o Estado emitir-lhes os ttulos respectivos.
Em favor das comunidades quilombolas que exercem atos de posse imemorial, de cujo incio no se tenha notcia ou memria. No pressupe tempo expresso, justo titulo ou boa-f. Recai inclusive sobre reas de domnio/titularidade da Unio Federal, afastando o art. 191, par. nico. Tem por fundamento a preservao da cultura, histria, e das entidades familiares; posse realizadora de direitos de personalidade; posse-moradia. Elemento de prova: quando a CF foi promulgada, em 88, as famlias l estavam e exerciam atos de posse. (Acrdo: Marambaia Usucapio). Regime jurdico dos indgenas diferente dos remanescentes das comunidades quilombolas.
- Usucapio administrativo (copiado do caderno da Jlia) Independe de deciso judicial, sentena ou procedimento judicial. Foi instituda pela lei que tratou do programa Minha Casa Minha Vida Lei 11.977 alterada pela Lei 12.693 (Arts. 46 a 68, principalmente art. 60). Art. 60. Sem prejuzo dos direitos decorrentes da posse exercida anteriormente, o detentor do ttulo de legitimao de posse, aps 5 (cinco) anos de seu registro, poder requerer ao oficial de registro de imveis a converso desse ttulo em registro de propriedade, tendo em vista sua aquisio por usucapio, nos termos do art. 183 da Constituio Federal.
Recai sobre reas urbanas objeto de posse por entidades familiares/comunidades/pessoas de baixa renda. Tem por finalidade regularizar reas objeto de posse por populao de baixa renda, facilitando a promoo do direito fundamental/social de moradia. uma modalidade que permite a usucapio de reas pblicas desafetadas de sua finalidade, afastando o rigor de natureza constitucional (ver diferena entre bens de uso comum, especial e dominial). O prprio poder pblico vai delimitar e demarcar a rea de posse. Posteriormente se realiza a legitimao de posse: reconhecimento de que aquela posse se mantm e se realiza em consonncia com valores socialmente aceitveis, no necessariamente com justo titulo ou boa-f, mas uma posse estabilizada no tempo. Pressupe essa demarcao e essa legitimao de posse. A legitimao nada mais que o reconhecimento por parte do Estado de que essa posse merece ser segura, protegida. Tem por finalidade o reconhecimento da segurana em favor do possuidor. Uma vez reconhecida a posse, por meio do titulo de legitimao, o autor tem direito ao registro da propriedade no cartrio de imveis, lhe sendo atribudo o titulo de proprietrio. Pressupe um procedimento extrajudicial. H previsibilidade de contraditrio no mbito administrativo, devendo o proprietrio ser notificado. possvel a gratuidade das custas cartoriais. Critica-se essa modalidade, primeiramente, porque se pode adquirir a propriedade de bens pblicos atravs dela e, tambm, porque, para alguns, ela ignora o devido processo legal. Sim, h um processo administrativo, mas no h, por ex., a participao do MP.
Procedimento: A partir do captulo VII do CPC, DA AO DE USUCAPIO DE TERRAS PARTICULARES.
Ver o ttulo do captulo "usucapio de terras particulares", extremamente legalista e formal nosso cdigo. S prev a aplicao a terras privadas devido a data de elaborao do CPC.
A usucapio rural tem procedimento especfico, bem como a usucapio urbana individual e coletiva etc. O procedimento previsto no CPC s se aplica a Usucapio Ordinria ou Extraordinria.
Jurisdio/competncia: A jurisdio , em regra, da Justia comum Estadual. Foro do lugar do imvel. A competncia , em regra, do juzo cvel. No caso de BH, Vara de Registros Pblicos, em locais em que esta no existe, em Varas Cveis. Entretanto, se houver interesse da Unio, autarquias, empresas pblicas, etc., a jurisdio da Justia Federal (art. 109, CRFB). Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; Como a Unio manifestar interesse? Se o imvel no tem matrcula, intima-se as Fazendas Pblicas dos respectivos entes federados. Se a Unio manifesta interesse na causa (ah, esse imvel meu), o juiz estadual declina da sua jurisdio e passa a causa para a justia federal.
Art. 941. Compete a ao de usucapio ao possuidor para que se Ihe declare, nos termos da lei, o domnio do imvel ou a servido predial. Legitimidade ativa: possuidor. Legitimidade passiva: proprietrio. Cita-se vizinhos contguos (confrontantes ou confinantes), eventuais interessados (ex. herdeiros do dono, etc., essa citao feita por edital). Art. 942. O autor, expondo na petio inicial o fundamento do pedido e juntando planta do imvel, requerer a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, bem como dos confinantes e, por edital, dos rus em lugar incerto e dos eventuais interessados, observado quanto ao prazo o disposto no inciso IV do art. 232. (Redao dada pela Lei n 8.951, de 13.12.1994) obrigatria a citao dos vizinhos, porque sua pretenso de usucapio pode recair sobre reas contguas conflitantes. Normalmente os vizinhos no demonstram interesse, se demonstram, provavelmente h problema.
Intimam-se, ainda, as Fazendas Pblicas, pois o poder pblico pode ter interesse na causa. Art. 943. Sero intimados por via postal, para que manifestem interesse na causa, os representantes da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios.
Art. 944. Intervir obrigatoriamente em todos os atos do processo o Ministrio Pblico. O MP tambm deve ser intimado. Ele intervm muito mais do que como fiscal da lei, ele no deve s fiscalizar se os pressupostos da usucapio esto presentes, tambm se no h outro interesse indisponvel em questo (ex. Meio ambiente).
Problema: ex.: a associao de moradores entra com ao de usucapio especial urbana coletiva, o juiz manda citar o MP e o proprietrio. O MP fala que no vai atuar porque no tem interesse, juiz insiste, MP repete que no tem interesse. Da no final, juiz d ganho de causa pra associados, ai o proprietrio recorre alegando nulidade por falta de interveno do MP. E ai? H nulidade? Art. 944, CPC. Mas, quem determina se o MP tem ou no interesse? Aplica-se o art. 28, CPP por analogia? Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender. H uma tese dentro do MP de que nas causas envolvendo interesses meramente patrimoniais no h motivo para a interveno do MP, art, 29, CRFB, s deve atuar em causas de direitos indisponveis. Mas, as causas de usucapio envolvem direitos indisponveis? Depende. Naquelas que envolvem a moradia, sim, principalmente a especial urbana. Naquelas que envolvem disputa de vizinhos por terras (a cerca que anda) no envolve direitos indisponveis, somente direitos patrimoniais. Para o professor, o prprio MP quem determina se ele ir intervir ou no, mas deve justificar sua no interveno.
Causa de pedir: posse ad usucapionem. Inicial deve ser pequena, umas 3 pginas.
Pedidos: (1) declarao da propriedade. (2) sentena seja ordem para se alterar o registro imobilirio. Abre-se uma matrcula nova para o imvel. (3) cite-se e intime-se proprietrio, Fazenda Pblica, MP, eventuais interessados.
Instruo: Art. 942. O autor, expondo na petio inicial o fundamento do pedido e juntando planta do imvel (...) Memorial descritivo e planta do imvel. Se faltar, juiz deve pedir para emendar colocando a planta e o memorial.
Valor da causa: valor do imvel.
Prova: Documental; despesas para conservao e manuteno do imvel usucapiendo, pagamento de tributos. Prova testemunhal dos vizinhos. Protesto por "todos meios de prova admitidos em direito."
Condio para se conseguir o registro: Art. 945. A sentena, que julgar procedente a ao, ser transcrita, mediante mandado, no registro de imveis, satisfeitas as obrigaes fiscais. Deve haver satisfao das obrigaes fiscais (ex. IPTU, custos do cartrio, etc., no recai ITBI). Obs: IPTU , para muitos, obrigao propter rem.
No caso de usucapio especial urbano (art. 14 do Estatuto da Cidade) e rural: procedimento SUMRIO. I.e, o procedimento do CPC a partir do art. 941 no recai sobre as modalidades especiais. Art. 14. Na ao judicial de usucapio especial de imvel urbano, o rito processual a ser observado o sumrio.
C) Efeitos de proteo: a posse poder ser tutelada por aes aquisitivas e requisitivas, possessrias e reivindicatrias.
Quais so as formas de sequela? Auto-tutela e tutela judicial.
A auto-tutela se d ou pelo desforo imediato ou pela legtima defesa . Legitima defesa: Agresso a posse no consumada. Desforo imediato: Agresso a posse j consumada. Art. 1.210. 1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. Surge discusso criminal a respeito de possvel excesso.
A tutela judicial se d pelas aes possessrias tpicas ou atpicas.
- Aes possessrias tpicas: Reintegrao Manuteno Interdito proibitrio O que determina a tipicidade a causa de pedir, sua finalidade exclusiva a defesa da posse. No mbito de uma ao possessria tpica no se discute a propriedade. vedada a alegao de propriedade. A tutela se restringe a posse. Protege-se a posse no em razo da propriedade, mas em razo de sua prpria autonomia. Ex. A tem sua fazenda invadida, ele pode recuperar a posse alegando a propriedade, mas ai no ao possessria tpica e o caminho muito mais difcil, porque a ao possessria tpica tem a enorme vantagem da liminar possessria. Mas, o grande problema como demonstrar a posse. A propriedade muito mais fcil de se demonstrar, especialmente em se tratando de bens imveis, devido obrigatoriedade do registro. A posse um fato, como demonstrar essa realidade ftica?
Art. 1210, caput, CC: apresenta as trs aes possessrias tpicas: reintegrao da posse, manuteno da posse e interdito proibitrio. Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. Observa-se que em momento nenhum se fala em propriedade.
Qual o legitimado ativo em uma ao possessria tpica? O possuidor, seja ele proprietrio ou no. O detentor no tem essa legitimidade.
Esbulho: a perda da posse direta. Ponto. No necessariamente a perda violenta da posse. Qual a causa de pedir da reintegrao de posse? O esbulho.
Turbao: perturbao, atos concretos que prejudicam o legtimo e passivo exerccio da posse. Nem toda turbao gera o esbulho. Qual a causa de pedir da manuteno de posse? A turbao.
Justo receio: iminente risco, ameaa ou de turbao ou de esbulho. Ex. MST est l no norte de Minas, j invadiu 1 fazenda e est tentando invadir 3. Sua fazenda est na regio, voc pode impetrar interdito proibitrio. Qual a causa de pedir do interdito proibitrio? O justo receio.
Art. 1210, 2o No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa. A condio de procedibilidade das relaes possessrias tpicas a proteo da posse, no se deve apresentar como argumento defensivo a alegao da propriedade. Proibio da exceptio proprietatis. Defende-se a posse com autonomia, jus possessionis. No se deve juntar na inicial o ttulo de propriedade, deve-se demonstrar que aquele que perdeu a posse antes a exercia.
No confundir ao de reintegrao de posse com ao reivindicatria: elemento em comum = pedido principal, mas, a reivindicatria tem como causa de pedir a tutela da propriedade.
A ao possessria tpica tem procedimento especial, de maior celeridade. possvel a liminar possessria. Nas atpicas pode-se pedir a antecipao da tutela ou qualquer outro mecanismo de tutela de urgncia, mas mais difcil consegui-los do que conseguir a liminar possessria (isso ser mais bem explicado depois).
As trs aes possessrias tpicas so: reintegrao da posse, manuteno da posse e interdito proibitrio. Caractersticas fundamentais das aes possessrias tpicas: (i) Fungibilidade. Art. 920, CPC. Art. 920. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados.
O suporte ftico devidamente narrado (causa de pedir) mais importante que o pedido, o juiz deve adequar a pretenso ao suporte ftico quando o advogado errar. Se a causa de pedir permite ao julgador entender o que se pede... H uma mitigao do art. 282 do CPC. No questo de prova, questo de narrao ftica. Cuidado com essa fungibilidade. Ex.: A entra com interdito proibitrio em razo de fundado receio. No momento em que se impetrou a ao ela de fato correspondia com a realidade, mas, antes do estagirio julgar a liminar, a situao mudou, a fazenda foi invadida, da no se aplica a fungibilidade, o advogado deve emendar a inicial (fato novo). O juiz no pode conhecer da ameaa como esbulho, porque a causa de pedir no diz "esbulho", ela de fato diz "ameaa".
(ii) Cumulao de pedidos. Art. 921, CPC. Art. 921. lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o de: uma faculdade do autor. Ele no pode esquecer de pedir a posse. Pedido principal o pedido possessrio, a tutela da posse.
I - condenao em perdas e danos; Danos emergentes, lucros cessantes. Mas, alcana dano moral? Violao a posse, por si s, enseja dano moral? Engloba perda de uma chance? Muito amplo esse inciso. Ler art. 402, CC. A doutrina moderna permite a indenizao pelos danos materiais e, inclusive, a perda de uma chance. Vide art. 944. A indenizao se mede pela extenso do dano. H uma discusso na doutrina se se poderia pleitear danos morais. Para o professor, sim, se pode, com base no art. 944. at um contrassenso pois se pede dano moral por violao de um direito material. O que dano moral? Olhar definio.
Il - cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; Astreintes, art. 461, CPC, natureza inibitria, coercitiva. Funo punitiva. No tem funo reparatria nem compensatria nem indenizatria (isso do inciso I). Qual o destino desse dinheiro das astreintes? Vai o pro autor ou para um fundo? H quem diga que, como astreinte tem uma funo punitiva, o dinheiro dela deve ir para o Estado, o autor j ganha indenizao. Por outro lado, h quem diga que a astreinte pensa no futuro, no no cumprimento da sentena, e que a indenizao pode no bastar. O juiz pode fix-la de ofcio? O valor pago pode ser compensado para o pagamento de indenizao/custas?
III - desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse. H necessidade de provar que as acesses tenham sido feitas em detrimento do seu interesse. Ex. Invadiram minha fazenda, improdutiva, e os invasores transformaram a minha fazenda na maior produtora de soja da regio. S que eu estava no meio de uma negociao para vend-la para construir ali um shopping, a soja no me interessa.
(iii) Duplicidade ou Pedidos Contrapostos. Art. 922, CPC. Art. 922. lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.
Contestao serve pra qu? a primeira resposta ru. Na ao possessria tpica o ru no precisa reconvir, ele pode formular no mbito da prpria contestao pedidos contra o autor. Pedidos esses de defesa da posse. Ex. A arrenda sua fazenda a B. Da A entra com reintegrao de posse contra B alegando que ele invadiu a fazenda. Mas o contrato foi verbal. B se defende mostrando que sua posse a ttulo oneroso e, alm disso, alega que, quem est sofrendo turbao da posse ele e pede, sei l, astreintes, indenizao.
O locatrio pode entrar com qualquer ao possvel contra o locador, inclusive ao possessria tpica. Mas o locador s pode entrar com ao de despejo contra o locatrio.
Caso o ru no formule esses pedidos contrapostos na contestao ele pode formular ao autnoma, mas tem que tomar cuidado por conta da prescrio.
Pensar: a usucapio pode ser alegada como defesa de uma ao possessria tpica? A usucapio pode ser matria de defesa, mas ele no seria uma exceptio proprietatis? Ou ser que ela uma exceptio domini (uma vez que ela um dos efeitos da posse)?
20/09/13 Outra questo: pode o ru reconvir na ao possessria tpica? Aplica-se a ele as disposies do art. 922?
Procedimento especial das aes possessrias tpicas Nas aes possessrias tpicas h procedimento especial. Podem elas seguir procedimento ordinrio? Sim, mas lento. Podem elas seguir procedimento sumrio? Sim, mas tem a questo do valor da causa. Podem elas seguir o rito sumarssimo? O problema aqui a complexidade das aes e o valor delas. O art. 3, Lei 9.099 traz essa possibilidade. Art. 3 O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas: I - as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo; (...) IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixado no inciso I deste artigo. Fala s de bens imveis, mas a jurisprudncia aceita de bens mveis tambm, at porque aes cujo objeto um bem mvel tendem a ter valor mais baixo e a ser menos complexas.
Art. 924. Regem o procedimento de manuteno e de reintegrao de posse as normas da seo seguinte, quando intentado dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho; passado esse prazo, ser ordinrio, no perdendo, contudo, o carter possessrio. Posse nova, 1 ano e 1 dia (inclusive) do esbulho ou da turbao. O interdito possessrio preventivo, pode ser proposto a qualquer momento. Liminar possessria. Fumus boni iuris: a prova no inequvoca, ela parece ser verdade. Periculum in mora: perigo da demora. A liminar possessria no pressupe nem prova inequvoca e nem perigo de dano irreparvel, como pressupe a tutela antecipada. muito mais fcil conseguir essa liminar do que a antecipao de tutela (nesta precisa de verossimilhana e prova inequvoca).
Questo principal: POSSUIDOR. No proprietrio. Ao reivindicatria da propriedade no igual reintegrao da posse, apesar de muitas vezes tutelarem a mesma coisa. Muitas vezes se pede a reintegrao da posse alegando-se a propriedade, isso no adequado.
Art. 927. Incumbe ao autor provar: I - a sua posse; Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.
Lembrar da existncia da Vara de Conflitos Agrrios aqui em BH, que tem competncia em todo o estado nas aes possessrias e petitrias na qual o conflito seja multitudinrio (conflitos coletivos).
Ex. A teve sua fazenda invadida por 500 membros do MST. Fazendo a inicial: 1) Vara de conflitos agrrios 2) Qualificar partes. Ver questo de autor casado em comunho parcial ou total de bens. A jurisprudncia aceita, em conflitos multitudinrios, que se qualifique os rus genericamente. 3) A posse nova, petio autuada em at 1 ano e 1 dia do esbulho, pedido liminar, como se prova a posse? Documentos, contas pagas de gua e de luz, notcia de jornal, BO.
Quando o juiz recebe o pedido de liminar possessria ele tem 3 opes: (i) se os requisitos esto presentes, defere a liminar; (ii) se no esto presentes, indefere, (iii) se ficar em dvida, art. 928.
Art. 928. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. Essa audincia, em conflitos multitudinrios, serve principalmente para a composio do conflito: acordo. A vara de conflitos agrrios de minas gerais tem carter itinerante, a audincia ocorre no local do conflito, vo o juiz, o MP (interesse pblico), Defensoria, INCRA... Art. 82. Compete ao Ministrio Pblico intervir: (...) III - nas aes que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural e nas demais causas em que h interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte. (Redao dada pela Lei n 9.415, de 1996)
MG tem um ndice muito bom de composio, quando no ocorre o acordo, o juiz pode ou no deferir a liminar.
Em conflitos multitudinrios, ainda que urbanos, entende- se que essa audincia deve ser feita para se tentar a composio, ela deve ser feita mesmo que o juiz no tenha dvidas sobre a possibilidade de deferimento da liminar. No caso da ocupao da reitoria da USP, houve essa audincia. O art. 82, III autoriza a atuao do MP ainda que nos conflitos multitudinrios urbanos, em que h discusso de direitos que ultrapassam os patrimoniais.
Da deciso que concede a liminar, cabe recurso? Sim, agravo de instrumento.
O ru ser citado s aps o deferimento ou indeferimento da liminar e ai a ao segue o rito ordinrio.
Se voc no tiver meios de provar a posse direta (ocorre muito quando o imvel utilizado para especulao ou improdutivo), mas consegue provar a propriedade, melhor no seguir o caminho das aes possessrias tpicas.
Ler artigo do Nelson Nery Jr. sobre Aes Possessrias.
24/09/13 Interdito proibitrio: art. 932, CPC. Art. 932. O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito. Objeto de impetrao, no meramente ajuizamento. Traduz muito a natureza jurdica do provimento jurisdicional que se pede. O interdito tem natureza exclusivamente preventiva, o que se busca que os rus no realizem uma conduta, sob pena de sofrer sano. Se aproxima das aes petitrias, porque tem legitimidade ativa o possuidor direto e indireto. O interdito proibitrio no funciona. Primeiramente porque aqueles que esto na iminncia de fazer o esbulho ou a turbao devem ser identificados, normalmente so identificveis, raras vezes so identificados. Alm disso, os rus tm de ter capacidade econmica para que a sano tenha efeito. Ex.: Banqueiros impetraram interdito proibitrio contra bancrios que, em greve, impediam a entrada das pessoas nas agncias bancrias. Pode haver provimento liminar no interdito. Uma vez estabilizada a relao processual, no se pode mudar o pedido. Se a situao mudou, de justo receio para turbao ou esbulho, deve-se interpor outra ao. Haver conexo ou continncia no caso.
- Aes possessrias atpicas: O que muda? A causa de pedir, embora o pedido possa ser o mesmo: a tutela da posse. Nas aes possessrias tpicas, mais cleres, a causa de pedir a perda da posse. A causa de pedir nas atpicas no o jus possessionis, mas o jus possidendi. Protege-se a posse com fundamento na propriedade. Ex. Mandado de segurana: direito lquido e certo. uma ao constitucional, foi pensada para proteger o cidado das arbitrariedades do Estado. Mas, ele pode servir para proteger a posse? Sim. Ex. Eu sou parada numa blitz, no carro tem meu notebook, o policial pergunta se ele meu, eu digo que sim e ele pede a nota fiscal, eu no tenho, ele apreende o computador. A ao ilegal porque a posse de coisas mveis basta para determinar a propriedade (mais ou menos), dai eu poderia entrar com mandado de segurana. Ao de despejo, busca e apreenso, embargos de terceiro, etc, tambm servem para a proteo da posse, mas esse no seu objeto principal.
Nunciao de obra nova: estou dando notcia que uma obra ser realizada e ela tem a possibilidade de causar dano. "Obra embargada" = execuo suspensa, porque, provavelmente sua execuo causaria dano. A quem? Aos vizinhos contguos. No tem por causa de pedir, exclusivamente, a tutela da posse. Serve para tutelar qualquer forma de domnio, seja a posse, seja a propriedade, seja a deteno. Alm do proprietrio, do possuidor e do detentor, tem tambm legitimidade ativa o Municpio e, h quem diga, o MP (interesses metaindividuais). Qual o problema? um procedimento que s pode ser realizado enquanto a obra estiver sendo realizada. E como se reconhece o fim da obra? Questo temporal. Enquanto a obra estiver sendo realizada o legitimado ativo pode ajuizar Nunciao de obra nova, se j terminou a obra, cabe dano infecto ou demolitria. Demolitria: obra que tem irregularidade insanvel. Dano infecto: obra que ameaa runa.
A Nunciao de obra nova, a Demolitria e o Dano Infecto podem ser propostas pelo proprietrio, pelo possuidor e pelo detentor. No existem exclusivamente para proteger a posse, podem proteger a propriedade e a deteno.
Reivindicatria: Ao petitria. Na reivindicatria, protege-se a posse em razo da propriedade. Busca-se a restituio (i.e., a posse j foi exercida) da posse com fundamento no ttulo de propriedade. Sua prova mais fcil, mas o problema que ela mais lenta, no h possibilidade de se pedir a liminar possessria, somente a antecipao de tutela, que mais difcil de se conseguir. muito difcil, tambm, caber aqui procedimento sumrio ou ordinrio. A causa de pedir, aqui, o ttulo de propriedade. O pedido a tutela da posse. A diferena entre essa e a reintegrao a causa de pedir.
Imisso na posse: Tambm tem como fundamento o direito de propriedade. A diferena entre esta e a reivindicatria que, aqui, a posse nunca foi exercida. Busca-se o exerccio inaugural da posse. A imisso da posse pressupe uma relao intersubjetiva, uma obrigao contratual por parte de outrem de transferir a posse e essa obrigao descumprida. Aquele que tem o direito de exercer a posse nunca a exerceu. Ao petitria. Causa de pedir = ttulo de propriedade. Pedido = incio da posse. O que diferencia a imisso da reivindicatria o pedido, porque l a volta ao exerccio da posse, aqui o incio desta. O que diferencia imisso de reintegrao tanto a causa de pedir quanto o pedido.
Ex. A compra apto de B. Todos os trmites legais so feitos, contrato registrado. Mas, passado o prazo, B no sai do imvel. A pode interpor imisso na posse.
Ex. A vende apto para B. Mas C locatrio (contrato no registrado), direito de preferncia foi respeitado. Contrato de locao no levado a registro no oponvel perante terceiros. B d ao locatrio 90 dias para mudana. C no sai. Cabe a imisso na posse? No, porque B j exerceu a posse. Quando comprou o imvel houve a tradio presumida, com a transferncia das chaves trasferiu-se a posse indireta. B subrogado na posio de locador (art. 1537, CC). Qual a ao cabvel? Despejo. nica ao cabvel do locador contra o locatrio.
Se o contrato tiver clusula determinando que, caso haja alienao, a locao vale at terminado o prazo e esse contrato tiver sido registrado, a ao de despejo s pode ser ajuizada aps o fim do contrato. Ler arts, 8 e 35 da Lei 8245.
Ex. A vende fazenda para B. Todos os trmites legais so feitos. O pagamento foi feito. Mas a B descobre que a fazenda foi invadida. Cabe imisso na posse? No, porque no h nenhuma obrigao contratual dos invasores de transmitir a posse. Alm disso, houve a transferncia ficta da posse. A ao que cabe aqui a reivindicatria. H quem diga que caberia, inclusive, reintegrao, mas o problema que, para a possessria, preciso comprovar o exerccio da posse direta, o que nunca ocorreu. Aqui, se houver transferncia das chaves, h transferncia ficta da posse. Mas, mesmo se no ocorrer tal transferncia ficta, a reivindicatria a que cabe, porque h uma lacuna no ordenamento jurdico que no estabelece nenhuma ao para esse caso especfico.
Existem trs formas de transferncia da posse: ficta (pressupe a transferncia de algo, como as chaves, o no. do protocolo), presumida (no pressupe a transferncia de nada, decorre da prpria natureza do contrato) e ftica. Art. 1267, par. nico.
Embargos de terceiro Terceiro aquele que no parte na relao processual. Interessado: interesse pode ser jurdico ou moral. Art. 1046, CPC. Art. 1.046. Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. 1o Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas possuidor. 2o Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial. 3o Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao. Os embargos de terceiro resguardam a posse, a deteno e a propriedade. ao possessria atpica, porque no protege s a posse.
Ex. A compra carro por alienao fiduciria em garantia, mas A devia B. B entra com ao pedindo a penhora sobre o carro. S que A no proprietrio do carro, quem proprietrio o banco. O banco entra com embargos de terceiro.
Ateno aos seguintes contratos: locao (despejo), arrendamento mercantil/leasing (reintegrao de posse) e alienao fiduciria em garantia (busca e apreenso).
Ex. A compra carro em alienao fiduciria em garantia, pagou 83 das 84 prestaes. Qual a ao cabvel que o banco pode interpor e qual a defesa possvel de A? Acho que a resposta tem a ver com adimplemento substancial.
7. Extino da posse Perda do domnio sobre a coisa. Pode ser voluntria ou no. Pode haver perecimento da coisa.
Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196 [artigo que define a posse].
A perda da posse o contraponto a aquisio. Esta pressupe corpus e animus, logo, a perda pressupe a supresso do corpus ou do animus. Pela desapropriao, pelo esbulho, pelo roubo, pela turbao (contra vontade). Pela tradio (pelo contrato no! Pode ser real, presumida ou ficta). Pela perda do corpo (exemplos acima) ou pela perda do animus (comportamento externalizado de no proprietrio, ex. abandono).
A forma mais discutida de perda da posse no nosso ordenamento o abandono. Problema: como se d abandono de bem imvel? A posse direta at fcil de se perceber, mas e a indireta? No basta simplesmente sair de casa, h um registro pblico. Lembrar que no possvel abandonar algo para algum. Contrapor art. 1276 com 1223. Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade do Municpio ou do Distrito Federal, se se achar nas respectivas circunscries. A grande questo : inteno. Elemento volutivo. O fato de eu no morar, de eu no exercer efetivamente atos de posse, significa abandono? Ento, como eu demonstro essa questo do art. 1276?
Pela supresso do corpus fcil se identificar a extino da posse. Pela supresso do animus ela pode at ser tranquila (vide tradio ou abandono de bens mveis). Problema o abandono de bens imveis.
Menor no tem animus domini? Fiuza diz que no. Professor discorda. Menor no tem vontade qualificada juridicamente, mas menor tem vontade. A posse, antes de ser um direito, necessariamente um fato.
Propriedade 1) Estrutura. Atributos. Funes. Qual a diferena entre posse e propriedade? A propriedade nasceu de uma ideia esttica, imvel, "bem de raiz". A propriedade era sagrada. Plato = a propriedade o problema da civilizao, deveria haver propriedade coletiva. Aristteles = o problema no a propriedade, mas seu exerccio. Trouxe a ideia de funo. O que a propriedade: meio ou fim? Forma de domnio sobre coisas como meio ou como fim? Art. 544 do Cdigo Civil Francs. Direito de propriedade como absoluto, propriedade como emanao da personalidade, expresso da liberdade. Nos ideiais liberais, propriedade um fim, ser sujeito ser proprietrio. Socialistas: propriedade um mal. Encclicas papais. Reru novarum. A propriedade como um direito natural, necessidade humana, problema a forma de exerccio. Hoje, o que a propriedade? Na CRFB um direito fundamental. Mas, ser que intrnseca ao ser humano? possvel ser sem ter?
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. O legislador no definiu o direito de propriedade, mas reconheceu os atributos do sujeito que titular desse direito, i.e., o proprietrio. Problema desse artigo: diz que propriedade faculdade. Mas ela mera faculdade, mero meio, ou ela uma funo? Duguit: a propriedade uma funo. Para o professor, a propriedade no funo, mas um objeto de direito reconhecido ao sujeito. A discusso no deve ser o direito de propriedade, mas sua forma de exerccio. A propriedade um direito fundamental que tem funes. impossvel ser sem ter, sem exercer domnio sobre um patrimnio mnimo.
Art. 1228 1o O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. Aqui o legislador j diz que a propriedade um dever-ser, assim como no pargrafo segundo. Viso aristotlica da propriedade. Prof. gosta dela.
Propriedade forma de domnio sobre as coisas. direito absoluto quanto a sua eficcia, no ilimitado. Qual a primeira funo da sua propriedade? Satisfazer direitos do proprietrio. Autonomia. Mas, ao exercer seu direito de propriedade, voc deve observar alguns valores, quais? O pargrafo 1 traz alguma coisa, mas ele ligado a uma noo antiga de propriedade, ligado a terra, noo esttica. Os outros valores so trazidos pelos princpios, no s pela lei.
2) Extenso horizontal e vertical. Atos emulativos. Abuso de direito. Caso Bayard. Francs. Tinha um dirigvel. Vizinho estava incomodado e invejoso. Construiu postes para impedir Bayard de usar seu espao areo, alegando que Bayard estava invadindo-o. Comeou-se a discusso acerca dos limites do exerccio do direito de propriedade. O vizinho podia usar sua propriedade daquela forma? Atos emulativos: comportamentos intencionalmente dirigidos, orientados com o propsito de causar dano. Art. 1228, par. 2. O vizinho estava utilizando sua propriedade no para satisfazer seus interesses, mas to-somente para incomodar o Bayar. Art. 1228 2o So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem. Problema: o que inteno? Ex. Vizinha que d festas raves em casa, incomodando todo o quarteiro. O caso Bayar no se aplica a ela, a inteno dela no era causar dano, mas festejar. Qual o problema do caso Bayard e da teoria dos atos emulativos? Trazem uma ideia de responsabilidade subjetiva. Hoje tem-se a objetivao de tudo.
Da teoria dos atos emulativos nasce a teoria dos atos abusivos, que hoje vigora. A primeira funo da propriedade satisfazer os interesses, o egosmo do titular. Mas a satisfao desses interesses no pode violar normas, princpios e valores. Duas funes que devem conviver, funo intrnseca e extrnseca, interna e externa. Aspecto externo: funo social da propriedade. Ela no pode estar desconectada da funo interna, sob pena de acabar com o prprio direito de propriedade. A violao funo externa leva a sano, mas essa violao hoje no pressupe mais inteno. No lugar desse art. 1228, par. 2 trataremos do art. 187, CC, abuso de direito. Abuso do direito de propriedade. Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. O que exceder manifestamente? muito? aquilo que extrapola o homem mdio? Ou aquilo que incomoda a sociedade? Ou um excesso quanto aos efeitos, s externalidades? A dificuldade justamente definir o que abuso do direito de propriedade, principalmente quando ele fere princpios e valores, e no leis. Boa-f objetiva limite ao exerccio do direito subjetivo. O abuso de um direito o exerccio de um direito, mas, nesse exerccio se extrapola. A questo no a extenso do direito, mas a forma de exerccio. Para o professor, a melhor ideia desse excesso aquele que de fcil percepo. Conceito jurdico indeterminado, preenchido no caso concreto.
O direito de propriedade mais uma forma de exerccio de domnio sobre coisas, forma autnoma. E no um meio, no uma funo, um direito. espao da autonomia, mas no pode se olvidar a alteridade. Contedo do exerccio do direito de propriedade.
Ler histria do direito de propriedade.
01/10/13 O Cdigo Civil, assim como faz com a posse, no define o direito de propriedade, mas reconhece seus atributos. um direito absoluto, mas limitado pelo interesse do no proprietrio. Para Bobbio(?), mais importante do que reconhecer os atributos ou definir reconhecer as funes do instituto. Funo interna, intrnseca: satisfazer os desejos do proprietrio; funo externa: nosso ordenamento d muito valor, para o professor at de forma exagerada, a essa funo, que determina que o exerccio da propriedade deve se dar de forma a observar normas, princpios e valores da ordem jurdica Para os alemes, a propriedade obriga, i.e., ela um dever. Relacionado funo extrnseca. Diguit, ao afirmar que a propriedade uma funo, deu valor a essa funo externa. O pargrafo primeiro do art. 1228 tem carter esttico e exemplificativo.
Atos emulativos evoluiram para atos abusivos, figura do abuso de direito. No caso Bayard chegou-se a concluso de que o vizinho abusou, ele tem direito ao subsolo e ao espao areo, mas o problema a forma como exerceu esse direito.
Art. 1.229. A propriedade do solo abrange a do espao areo e subsolo correspondentes, em altura e profundidade teis ao seu exerccio, no podendo o proprietrio opor-se a atividades que sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que no tenha ele interesse legtimo em impedi-las. Exerccio do direito fora dos limites. Abuso. Utilidade do uso (funo interna) no pode causar prejuzo a interesse legtimo de terceiros (funo externa). No vigora aqui a ideia romana de que somos proprietrios do espao areo at o cu e do subsolo at o inferno. Ao exerccio de propriedade deve ser atribudo uma funo.
3) Confisco. Requisio. Desapropriao. Confisco e desapropriao: modalidades de perda da propriedade. Ex. Se eu tenho uma fazenda e planto maconha em parte dela, estou exercendo da propriedade de forma abusiva. rea ser confiscada pelo Poder Pblico. Problema: da parte da fazenda que planto maconha ou dela toda?
Nem toda desapropriao sano, consequncia, resposta ao descumprimento da funo extrnseca. Ex. A tem uma casa, a utiliza como moradia. Governo quer desapropriar a casa para construir uma escola. Pode? Sim.
O art. 1228, par. 3 tem um problema. Art. 1228 3o O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente. Confundiu dois institutos: requisio e desapropriao. Requisio no forma de perda da propriedade, a requisio uma forma de supresso temporria do exerccio da posse. Ex. Perodo de chuvas, prefeito faz requisio dos seus galpes para abrigar os desabrigados.
A desapropriao SEMPRE enseja indenizao, ainda que ela seja utilizada como sano. Mas o valor varia. No caso do governo que desapropria para construir escola, a indenizao deve ser a mais ampla possvel, porque o dono estava exercendo seu direito de propriedade de acordo com a ordem jurdica. A indenizao deve contemplar danos emergentes, lucros cessantes e, inclusive, perda de uma chance. E, ainda, deve ser indenizao prvia. Se, entretanto, for desapropriao sano, pode ser paga mediante ttulos da dvida pblica resgatveis em at 10 anos.
Na requisio s h indenizao posterior e somente se houver danos.
Toda desapropriao pblica e pressupe atos administrativos. O que, seria, ento, essa tal desapropriao privada? Art. 1228 4o O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. Parece uma usucapio coletiva, mas no . Usucapio uma forma de aquisio originria de direitos reais, especialmente propriedade. Tambm uma perda, se observarmos o lado do (ex)proprietrio inerte. Mas, usucapio forma aquisitiva originria no onerosa, problema: par. 5. Art. 1228 5o No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. No pode ser, ento, usucapio. Deve, portanto, ser uma modalidade de perda da propriedade. No confisco, porque pressupe indenizao. , logo, desapropriao. Uma desapropriao nova que no se amolda s formas tradicionais. Dizem alguns que a legislao infraconstitucional no pode criar outra forma de desapropriao que no aquelas previstas na Constituio. Mas a CRFB no especfica quais so as modalidades. Essa nova forma foi construda para atender a interesses importantes para a sociedade, a ordem jurdica. Essa modalidade necessariamente judicial. Nem toda forma de desapropriao judicial, a maoria administrativa. O tipo aberto: "extensa rea", "considervel nmero de pessoas", etc. Alm disso, discute-se quem o proprietrio. Pode ser ele o poder pblico? Na desapropriao clssica, a Unio pode desapropriar bens dos estados e municpios, os Estados dos municpios. Questo de interesse. Unio representa interesse nacional e por ai vai. O que importante aqui? Entender que bens pblicos podem ser desapropriados. Para o professor, essa nova modalidade de desapropriao pode atingir, inclusive, bens pblicos. Normalmente, bens mveis podem ser desapropriados, mas essa modalidade s recai sobre bens imveis. Recai, ainda, sobre imvel rural ou urbano (usucapio coletiva recai s sobre imveis urbanos). Imvel reivindicado: interpretaes: (1) objeto de reivindicao de propriedade (ao possessria atpica); (2) objeto de litgio (possessrias tpicas ou atpicas); (professor entende dessa segunda forma). Mas o contedo do par. 4 da a entender que essa modalidade de desapropriao matria de defesa. Os rus, citados, se defendem alegando essa desapropriao. Essa desapropriao pressupe um conflito multitudinrio, envolve vrias pessoas ou famlias, que exercem atos de posse sobre um bem que no delas, mas de boa-f, de forma ininterrupta, por um prazo de 5 anos. Na usucapio coletiva no precisa de boa-f, mas pressupe a composse pro diviso, a hipossuficiencia econmica e que os possuidores no sejam proprietrios. Essa desapropriao no exige tanto. Funo social engloba a econmica. Que boa-f essa desse instituto? No a do art. 1221, subjetiva. Ela deve ser objetiva (comportamento socialmente aceito) sob pena de se inviabilizar a aplicao do instituto. Interpretao teleolgica, pensar que quem criou o instituto foi o Miguel Reale. mecanismo de facilitao de regulamentao fundiria daquelas reas ocupadas por pessoas de baixa renda. Problema: par. 5. Justa indenizao, que deve ser paga por quem ocupa a rea. Quem que paga a conta, se so as pessoas ocupantes hipossuficientes? Esse instituto tambm foi pensado para as favelas. Ele poderia, inclusive, ser matria de pedido inicial. Isso porque proprietrio aqui est inerte, quem garante que ele vai agir? Na jornada de direito civil o entendimento majoritrio foi que a indenizao no condicionante da continuidade da posse, mas de registro do imvel. Depois o entendimento evoluiu: se o Poder Pblico quem deve realizar os direitos fundamentais... Pode o Poder Pblico indenizar o prprio poder pblico? Sim, a urbanizao interesse eminentemente local, logo, se a terra for do Estado ou da Unio deve o Municpio indenizar esses outros poderes, porque, de certa forma, ele concorreu (conduta omissiva) para a situao.
Exemplo de aplicao desse artigo: l na grande Vitria, uma construtora invadiu um terreno (praticou o esbulho) e l edificou um prdio, vendeu os aptos, possuidores exerceram posse por mais de 5 anos. Eis que surge o proprietrio do tal terreno que entra com reivindicatria. Os ocupantes dos aptos eram de classe mdia, no cabia, portanto, usucapio coletiva. Logo, os compradores dos aptos (que compraram de boa-f) arguiram, em sede de defesa, a tal desapropriao privada.
Justo preo no o valor de mercado, porque o proprietrio ficou inerte. A indenizao de que cuida o par. 5 no do valor de mercado.
Questo 1) pode haver acesso ou sucesso possessrias nesse novo instituto? Questo 2) Pode o MP propor ao civil pblica com base no contedo do par. 4? Mas, quem vai pagar a indenizao?
Usucapio coletiva Art. 1228, 4 e 5 Imvel urbano. Imvel urbano ou rural. rea superior a 250m2. rea extensa, conceito aberto. Populao de baixa renda quem exerce os atos de posse. Nmero considervel de pessoas, independe da renda, da classe econmica. Composse pro diviso. Posse individual ou posse coletiva, no necessariamente composse. Prazo: 5 anos. Prazo: 5 anos. Finalidade: exclusivamente moradia. Finalidade: interesse social relevante (moradia, produtividade, economicidade, etc). Forma de aquisio ou de perda da propriedade no onerosa. Forma de aquisio ou perda da propriedade onerosa. Procedimento especial. Procedimento comum, ordinrio. Cabe substituio processual: associao Idem. de moradores.
MP: deve intervir. MP: deve intervir, funo social.
Obs.: na usucapio coletiva cabe sucesso e acesso da posse, uma vez que o exerccio dos atos no precisa ser pessoal. A nica modalidade de usucapio em que no h acesso a usucapio especial. A sucesso pode ocorrer desde que o herdeiro j morasse no local antes da morte. Quanto questo da qualificao da posse (na usucapio extraordinria e ordinria) entende-se que no h necessidade de posse direta e de pessoalidade dos atos. Mesmo na posse indireta pode existir qualificao, basta que aquele que exerce a posse direta se utilize do bem para morar ou produzir (ex. contrato de arrendamento). Alm disso, o fato de o possuidor indireto auferir renda com o desdobramento da posse refora a ideia de atribuio de funo ao bem. Acho que o importante que o bem sirva para algo e que ele no fique inerte.
04/10/13 Outra diferena do instituto tratado na aula anterior e usucapio o animus domini.
4) Aquisio da Propriedade
A) Inter vivos. Mortis causa. Originria. Derivada. Com a propriedade ocorre o mesmo que com a posse. H uma causa, um fundamento que justifica a propriedade, em geral, um negcio jurdico, em regra, bilateral e oneroso. Ato inter vivos. Mas a morte tambm causa aquisio da propriedade. Fico jurdica. Com a morte os bens do de cujus so transmitidos aos herdeiros. At mesmo o casamento uma causa de transmisso de propriedade, dependendo do regime de bens.
B) Aquisio Imobiliria: - Registro do ttulo aquisitivo: Sistema Francs: o contrato por si s tem eficcia translativa. O registro no constitutivo da condio de dono, ele declaratrio. Deve-se registrar para dar publicidade, para ter eficcia erga omnes. Sistema Germnico: diferente do sistema francs, na Alemanha, o contrato por si s no faz a pessoa virar dono. Deve-se registrar, mas diferente do nosso, l o ttulo do registro se extrai do contrato. Sistema abstrato. A causa da aquisio o contrato, mas a causa se desvincula do registro. A invalidade por eventuais defeitos relativos ou absolutos da causa, do ttulo, do contrato, no contamina o registro. O registro um ato solenssimo. Ex. A vende imvel para B. Falta a autorizao da esposa de A e B incapaz. Mas, se houver o registro desse contrato, o registro vale. Sistema Romano: adotado no Brasil. Sistema causal. A causa no se desvincula do registro, como na Alemanha. O sistema registral brasileiro traz uma presuno relativa de propriedade. Se o contrato, o ttulo, a causa invlida (ex. falta da assinatura do cnjuge, incapacidade, etc.), a invalidade contamina o registro. O consequente (o registro), no se desvincula da causa. No h a segurana do alemo nem a confiana do francs.
Qual a forma a mais comum de aquisio de propriedade? Contrato. Mas tem um detalhe: contrato no nosso sistema, por si s no transmite propriedade. O contrato originrio no mundo o de permuta, depois evoluiu para a compra e venda. Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. O contrato de compra e venda produz obrigao, qual? Para um, de entregar a coisa, para outro de pagar. Contrato no tem eficcia real, mas somente pessoal, obrigacional.
Planos no negcio jurdico: (1) Pressuposto: Existncia. (2) Requisito: Validade (art. 104, CC: "Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei."). (3) Elemento: Eficcia.
Ex. A e B entram em acordo, verbal, de vender um apto. O contrato existente? Sim. vlido? A e B so capazes. O objeto lcito, determinado. Mas, e a forma? verbal. Art. 108, CC: "Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas". O que o legislador diz? Que quaisquer negcios jurdicos relativos a bens imveis de valor superior a 30 salrios mnimos precisam ser por escritura pblica (requisito de validade). O contrato, ento, existe mas invlido. Mas vale como promessa de compra e venda? Contrato preliminar: "Art. 462. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado." A nica diferena para o definitivo a forma. Ento, sim, vale como promessa. Voc pagou, dei quitao, voc o dono? No, falta instrumentalizar. Da se faz a escritura pblica, voc o dono? Ainda no, tem de registrar. Quem no registra no dono. Registra o qu? Aonde? Aquisio pelo registro do ttulo. Quem no registra a causa, o ttulo da aquisio no dono. O dito popular faz sentido.
Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis. Defina registro pblico. Cartrio. Servio estatal, pblico. Finalidade = dar publicidade aos fatos da vida. A primeira funo desse registro pblico no de constituir direitos, mas de dar publicidade. Agora, para efeitos de aquisio imobiliria, o registro pblico tem funo constitutiva, no meramente declaratria (constitui a pessoa como dona). Ateno ao fato de que esse artigo trata de transferncia inter vivos. O registro no pressuposto de existncia nem de validade, ele pressuposto de eficcia. Para voc ser proprietria de um apto precisa de uma causa, em regra contrato bilateral oneroso. Onde se obtm a forma pblica necessria para o contrato ser vlido (art. 104, CC)? No cartrio de notas, onde possvel transcrever a vontade. L se faz a escritura pblica. Contrato existe e vlido (tem forma pblica), mas no produziu a eficcia translativa ao adquirente, para isso, deve-se levar esse contrato ao registro no cartrio de imveis (plano da eficcia). A fase do cartrio de notas prescindvel quando o imvel vale menos de 30 salrios mnimos.
Negcio jurdico nulo convalesce no tempo? No. Art. 176?. Depois de uns 5 anos do contrato, quando o alienante absolutamente incapaz (o tempo da usucapio no corre), pode o registro ser invlido? Sim. Mas pode o comprador alegar boa-f. Art 1247, par. nico. (demonstra como adotamos o sistema romano, porque traz a possibilidade de cancelamento do registro, causa mais comum de cancelamento = invalidade do contrato). Art. 1247. Pargrafo nico. Cancelado o registro, poder o proprietrio reivindicar o imvel, independentemente da boa-f ou do ttulo do terceiro adquirente. Esse artigo tira a possibilidade de se alegar a boa-f. H excees ao pargrafo nico: arts. 161; 167, 2; 1417; 879, par. nico.
Contrato de gaveta. Funciona? S entre as partes. Ex. A vende imvel para B. Contrato de gaveta, sem registro. B est morando l no apto. Da A vende de novo para C. C registra, faz tudo bonitinho. Chega l no apto e v que B est morando l. B mostra o contrato. Mas esse contrato no vale para C. C pode entrar com ao reivindicatria e vai ganhar, ler arts. 1245 e 1247, par. nico. B pode entrar contra A, mas ele sofrer os efeitos da evico, ele perder a posse.
Exemplo no mundo real: A compra casa e financia pela Caixa, pagar 50 reais por 20 anos. Mas da 2 anos depois sua vida est ruim e faz cesso de crdito informal a B. Voc pode viver e morar aqui e paga as prestaes. Problema, depois de pagadas as prestaes B no poder registrar o imvel em seu nome, porque o contrato com A foi de gaveta. B tambm no poder renegociar a dvida. Alm disso, se B deixar de pagar, A que ter de responder, etc.
Art. 1245. 1o Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. Enquanto no h registro, o alienante continuar como dono. Art. 1245. 2o Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de invalidade do registro, e o respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel. Dono formal. Ao prpria: qualquer uma da parte geral.
Art. 277, Lei 6.015: Registro torrens. Se aproxima ao sistema germnico. Dificuldades: s imvel rural. Pressupe jurisdio, interveno do juiz. No meramente administrativo, caro. Pressuposto difcil: mostrar a origem da terra, de toda a cadeia dominial.
Art. 1.246. O registro eficaz desde o momento em que se apresentar o ttulo ao oficial do registro, e este o prenotar no protocolo. O registro NO VLIDO, ELE EFICAZ!!! O protocolo j produz eficcia. O registro (demora 30 dias), tem eficcia ex tunc. Ordem de preferncia pelo tempo. Penhora, etc.
08/10/13 Registro imobilirio: (1) matrcula, (2) registro em sentido estrito, (3) averbao. Legalidade, continuidade, fora probante, publicidade, constituio. Matrcula a mera descrio da coisa. O registro identifica a titularidade, eventuais restries, nus e gravames que recaiam sobre a coisa. O registro retrata a realidade, objetiva e subjetiva. Modificaes da realidade implicam averbaes no registro. Para se dispor da coisa, necessrio que o registro imobilirio esteja atualizado. Legalidade: A posse no seria suscetvel de registro imobilirio por falta de previso legal. Continuidade: o registro tem que demonstrar a cadeia dominial, mudanas de domnio e eventuais gravames. A penhora, por ex, deve ser averbada. Fora probante: o registro imobilirio prova de existncia da coisa, de eventuais gravames, etc. Ex.: penhora, art. 659, 4 CPC. Publicidade Constituio: o registro imobilirio constitutivo de direitos reais, especificamente propriedade, nos atos inter vivos. A aquisio se d pela transcrio do ato de aquisio no registro imobilirio, ato inter vivos. Entretanto, dentro na usucapio e na transmisso por mortis causa, o registro tem funo de publicidade. Dentro da usucapio, a pessoa j dona antes do registro e antes da sentena, pela satisfao dos requisitos. No segundo caso, transmisso mortis causa, os herdeiros j so donos antes do registro, o registro apenas da publicidade ao seu domnio. Logo, no se pode dizer que ele constitutivo em todos os casos.
- Acesso: Lembrar do art. 1207, primeiro significado. Opo do adquirente a ttulo singular de unir sua posse a do alienante. Nessa segunda acepo, entretanto, acesso recebe o contedo de acrscimo, justaposio. Tudo o que construdo de novo no solo (bem imvel por natureza), que inova, uma acesso. Acesso e benfeitorias so acrscimos, so acessrios. S existe acesso se existir algo a ser objeto de incremento; benfeitorias s existem se houver algo para ser melhorado. As acesses no decorrem somente da conduta humana, as benfeitorias, sim. As benfeitorias pressupem melhoramento, j a acesso acrscimo inaugural, aquilo que adere ao solo de forma a inovar. Ex. Num terreno vazio voc constri uma casa. Essa casa uma acesso. Qualquer obra feita para aprimor-la benfeitoria. Art. 1.248. A acesso pode dar-se: I - por formao de ilhas; II - por aluvio; III - por avulso; IV - por abandono de lveo; V - por plantaes ou construes.
Acrscimo, aumento de volume, tamanho ou valor. Acrscimo ao bem principal, o solo. Esse acrscimo decorre de um elemento externo, ou pela fora humana ou da natureza. Tudo que se adere de forma definitiva ao solo, bem imvel por natureza, acesso. Naturais: formao de ilhas, aluvio, avulso e abandono de lveo. (1) Formao de ilhas: o CC no est preocupado com as ilhas martimas, de propriedade da Unio, mas das ilhas formadas em lagos. Lembrar das enfiteuses: enfiteuta quase um proprietrio, pode usar, usufruir, dispor, i.e., ele tem todos os poderes do proprietrio, mas no tem o registro. As pessoas que hoje se apresentam como proprietrias de ilhas martimas aqui no Brasil so, na verdade, enfiteutas. Instituto medieval j no existe mais. Correntes comuns ou particulares: cursos no navegveis, pequenos cursos d'gua. Art. 1.249. As ilhas que se formarem em correntes comuns ou particulares pertencem aos proprietrios ribeirinhos fronteiros, observadas as regras seguintes: I - as que se formarem no meio do rio consideram-se acrscimos sobrevindos aos terrenos ribeirinhos fronteiros de ambas as margens, na proporo de suas testadas, at a linha que dividir o lveo em duas partes iguais;
A ilha pertence aos proprietrios ribeirinhos, na proporo das testadas (a poro frontal do terreno). Art. 1249 (...) II - as que se formarem entre a referida linha e uma das margens consideram-se acrscimos aos terrenos ribeirinhos fronteiros desse mesmo lado; III - as que se formarem pelo desdobramento de um novo brao do rio continuam a pertencer aos proprietrios dos terrenos custa dos quais se constituram.
(2) Aluvio: Art. 1.250. Os acrscimos formados, sucessiva e imperceptivelmente, por depsitos e aterros naturais ao longo das margens das correntes, ou pelo desvio das guas destas, pertencem aos donos dos terrenos marginais, sem indenizao. Pargrafo nico. O terreno aluvial, que se formar em frente de prdios de proprietrios diferentes, dividir-se- entre eles, na proporo da testada de cada um sobre a antiga margem.
Como um acrscimo lento, aos poucos, B no percebe que essa poro de terras de C se destacou de l e foi para as suas terras. No h nexo de causalidade entre a conduta de B e o resultado, no h que se falar em indenizao.
(3) Avulso: tipo a aluvio, mas aqui de forma brusca, abrupta. Art. 1.251. Quando, por fora natural violenta, uma poro de terra se destacar de um prdio e se juntar a outro, o dono deste adquirir a propriedade do acrscimo, se indenizar o dono do primeiro ou, sem indenizao, se, em um ano, ningum houver reclamado. Pargrafo nico. Recusando-se ao pagamento de indenizao, o dono do prdio a que se juntou a poro de terra dever aquiescer a que se remova a parte acrescida. Professor acha esse artigo complicado porque (no desenho acima) B teria de indenizar C, mas sua conduta no concorreu para aquele resultado. No h nexo de causalidade entre o benefcio auferido por um e o prejuzo de outro. No deveria haver indenizao da avulso.
Obs: quando o CC fala em "prdio" ele quer dizer "imvel".
(4) Abandono de lveo: lveo o leito do rio, ou sua parte mais profunda. Abandono do lveo a diminuio do leito do rio e aumento de suas margens.
A, B, C, D sero proprietrios daquilo que adere s margens na proporo de suas testadas.
Artificiais: plantaes e construes. Os romanos diziam que tudo que adere a superfcie pertence ao titular do solo. Isso no se aplica nossa realidade. Ex. Multiplan e Galo. A multiplan no dona do terreno, mas o Diamond Mall dela.
A presuno dos romanos relativa: Art. 1.253. Toda construo ou plantao existente em um terreno presume-se feita pelo proprietrio e sua custa, at que se prove o contrrio.
H algumas excees a esse artigo. Pode-se plantar e construir com matria prima prpria em terreno alheio, pode-se plantar e construir com recurso alheio em terreno prprio e, ainda, plantar e construir em terreno alheio com recurso alheio. O que no d problema, por bvio, plantar ou construir em terreno prprio com recurso prprio. Art. 1.254. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno prprio com sementes, plantas ou materiais alheios, adquire a propriedade destes; mas fica obrigado a pagar-lhes o valor, alm de responder por perdas e danos, se agiu de m-f. Terreno prprio, recurso alheio. O acessrio aqui segue o principal, os resultados so daquele que plantou e construiu. Como no se pode primar pelo enriquecimento sem causa, o CC prev o pagamento de indenizao do valor dos recursos utilizados, se de boa-f. Se de m-f, alm da indenizao do valor devido pagamento por perdas e danos (englobam prejuzos materiais e imateriais). Professor discorda da parte da doutrina que diz que dano engloba s dano material. Dano emergente, lucro cessante e perda de uma chance.
Art. 1.255. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno alheio perde, em proveito do proprietrio, as sementes, plantas e construes; se procedeu de boa-f, ter direito a indenizao. Terreno alheio, recursos prprios. Acessrio segue o destino do bem principal. Se voc construiu ou plantou em terreno alheio, voc perde a acesso, mas, se estiver de boa-f tem direito a indenizao, no pelo valor da acesso, mas pelos seus prejuzos, especialmente pelos danos emergentes (aquilo que voc gastou para construir). Mas, e quando a pessoa constri ou planta de boa-f e o valor dessa construo superar excessivamente o valor do material? Ainda assim a pessoa perde o bem para o dono do imvel. EX.: Caso no STJ, ainda pendente de julgamento, relativo ao CC/1916: Terreno, em rea valorizadssima da capital, sem matrcula. Se no tem matrcula, significa que no tenha dono? No, significa que o dono no conhecido. O terreno tinha aparncia de abandono. Uma construtora pesquisou nos cartrios quem era o dono, no achou. Foi no Municpio, no Estado e na Unio, obteve permisso para construir. Construiu um edifcio comercial de muitos andares. No dia da inaugurao, 3 anos depois, o dono apareceu. Mas esse dono no queria indenizao, nem queria indenizar, queria o que era dele, que o terreno, sem a construo, entrou com reintegrao de posse e pedindo para botar o prdio no cho. Construtora no queria. Esse caso ainda est para ser julgado porque a pergunta que o STJ se faz se ele pode aplicar o art. 1255, par. nico, do CC/2002 nesse caso: Art. 1255 Pargrafo nico. Se a construo ou a plantao exceder consideravelmente o valor do terreno, aquele que, de boa-f, plantou ou edificou, adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento da indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo.
Para o professor, isso se chama de acesso inversa. O principal seguir o acessrio, desde que o valor do acessrio supere consideravelmente o valor do principal. Necessidade de boa-f. Qual o valor da indenizao? O do terreno na poca do "esbulho" ou aps a construo? Alguns afirmam que o valor da poca do esbulho, porque o dono do terreno foi omisso (ser? No teve tempo de usucapio...). Indenizao justa. Para o professor, deve ser o valor da poca do esbulho.
Esbulho parcial: A tem terro vizinho a B, da A constri um prdio que engloba seu terreno e uma parte pequena do terreno de B. O que fazer? A acesso inversa pressupe a totalidade do terreno, no h como haver acesso inversa de parte do terreno. Art. 1.258. Se a construo, feita parcialmente em solo prprio, invade solo alheio em proporo no superior vigsima parte deste, adquire o construtor de boa-f a propriedade da parte do solo invadido, se o valor da construo exceder o dessa parte, e responde por indenizao que represente, tambm, o valor da rea perdida e a desvalorizao da rea remanescente. A construo deve ter comeado no seu terreno e invadido, no mximo, 5% do terreno vizinho. Voc deve estar de boa-f. Voc pode adquirir a propriedade da terra invadida, mediante indenizao. "o valor da construo exceder o dessa parte": duas interpretaes: (i) o m2 quadrado do invasor mais caro do que o do construdo; (ii) o valor da construo maior do que o da rea invadida. Indenizao: o valor da rea perdida (dano emergente) e a desvalorizao da rea que sobra (lucro cessante) (art. 402 e 403, CC). Lembrar que a rea que sobrar pode desvalorizar em proporo maior do que os 5% de rea perdida, ex.: a rea que sobra menor do que o mdulo urbano, muito ngreme, etc. A indenizao aqui tem carter reparatrio, no punitivo.
E se o construtor estiver de m-f e invadir at 5%? Art. 1258 Pargrafo nico. Pagando em dcuplo as perdas e danos previstos neste artigo, o construtor de m- f adquire a propriedade da parte do solo que invadiu, se em proporo vigsima parte deste e o valor da construo exceder consideravelmente o dessa parte e no se puder demolir a poro invasora sem grave prejuzo para a construo. Professor discorda desse par. nico, porque ele reconhece e acaba valorizando um comportamento ilcito. (vai contra a eticidade)
11/10/13 Dolo em sentido estrito. Comportamento ilcito tem efeitos vlidos. Isso aqui mais grave do que o art. 1216 (possuidor de m-f e indenizao pela produo). A indenizao aqui tem carter reparatrio, mas tambm punitivo. Ela deve ser paga em 10 vezes. "Pena civil" (obs.: a multa, a clusula penal tambm tem funo punitiva, pena privada; astreintes). Qual o problema? A punio, a sano muitas vezes no vai cumprir com os fundamentos da ordem jurdica, porque pode ser pequena perto do ganho da construtora. Para o professor, esse pargrafo existe para proteger o terceiro de boa-f, assim, ele s pode incidir nesses casos. Se a construtora construiu o prdio, todo mundo comprou as salas e s ai o dono aparece, ele ficou omisso, da vem esse artigo proteger a posse dos terceiros adquirentes de boa-f, no o comportamento ilcito. Na jornada de direito civil se chegou a concluso que esse artigo s pode ser aplicado quando h terceiros de boa-f. Se eles no existirem, caso de demolitria. No deve ser feita interpretao literal desse artigo.
E se o construtor estiver de boa-f e invadir mais de 5%? Art. 1.259. Se o construtor estiver de boa-f, e a invaso do solo alheio exceder a vigsima parte deste, adquire a propriedade da parte do solo invadido, e responde por perdas e danos que abranjam o valor que a invaso acrescer construo, mais o da rea perdida e o da desvalorizao da rea remanescente; (...) Qual a diferena do art. 1259 para o 1258? A diferena se relaciona aos efeitos. Muda o contedo da indenizao: rea efetivamente invadida + desvalorizao da rea remanescente + valorizao que essa invaso deu ao meu imvel.
E se o construtor estiver de m-f e invadir mais de 5%? Art. 1259. (...) se de m-f, obrigado a demolir o que nele construiu, pagando as perdas e danos apurados, que sero devidos em dobro. Se o construtor estiver de m-f e a invaso for superior a 5%, a resposta : demolio e punio. Os prejuzos (perdas e danos) devem ser arcados em dobro. O terceiro de boa-f tem direito a indenizao, no tem direito coisa.
- Usucapio: j estudada.
O esbulho pode ser causa de aquisio da propriedade independente do tempo. O tempo s deve ser considerado para a usucapio.
C) Aquisio Mobiliria: O contrato, no nosso ordenamento, no tem contedo translativo, tem contedo somente obrigacional. Adotamos