I.- BREVE ANLISIS SOBRE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
Al estudiar el Derecho Civil en su parte general apreciamos la connotacin que se le atribuye a la defensa y proteccin de las cualidades y atributos de la personalidad. Es amplio el catlogo de derechos inherentes a la personalidad, pueden ser tantos, segn las normas de convivencias y el inters colectivo del que se trate. Correspondindose a aquellos poderes o facultades que la norma otorga a la persona, sobre los que no acta de igual forma la posibilidad de la exigibilidad de la responsabilidad jurdica civil, siendo sobre estos derechos factibles la posibilidad de recaer lesiones de ndole moral, como es el caso del derecho a la intimidad, a la propia imagen, al honor, a la integridad y prestigio moral. Que implican un deber de respeto de todos los miembros de la colectividad a su titular y que adems tienen las caractersticas de ser irrenunciables, vitalicios, inalienables, extra patrimoniales e imprescriptibles. Muy intrnseco a dichos derechos encontramos los derechos personales de familia atribuidos a la persona como consecuencia de su situacin dentro de las relaciones de naturaleza familiar, diferencindose de aquellos al referirse a la relacin jurdico personal con otra persona, como por ejemplo los derechos entre los cnyuges, derechos derivados de la filiacin, entre otros, y sobre los cuales puede recaer daos morales. Los derechos de la personalidad son entitativamente distinguidos de los derechos humanos o derechos estatutarios, como los denomina LEGAZ y LACAMBRA sobre la base de que stos son atribuidos a la persona en tanto se encuentra emplazada en relaciones de comunidad y de organizacin. En cambio, los derechos subjetivos de la personalidad son aquellos en que la persona se encuentra en relaciones de coordinacin y en que predomina el sentido de libertad sobre el de funcin.
Buena prueba de ello lo dan las ms modernas constituciones polticas que han venido a explicar, al lado de las clsicas libertades pblicas o polticas con que se conformaron las constituciones del siglo pasado, las manifestaciones interiores de la persona. As a ttulo de ejemplo, los contemplan, la Constitucin de Portugal de 1976 en sus artculos 26, 33, 34 y 35, la Constitucin de Espaa de 1978 en sus artculos 15, 18, y la ley Fundamental de la Repblica Federal de Alemania de 1949 en su artculo 2. Los llamados derechos de la personalidad constituyen el punto de partida para comprender adecuadamente la problemtica derivada de la exigencia de la responsabilidad civil por dao moral. Bajo esta denominacin se viene designando en la doctrina jurdica a una amplia y heterognea serie de prerrogativas y poderes que garantizan a la persona el goce de las facultades del cuerpo y del espritu, o dicho de otro modo que aseguran al individuo el respeto a su personalidad fsica y moral, consideracin definida por el reconocido jurista espaol DIEZ-PICAZO Y GULLN. En nuestra Constitucin no se recoge todos los derechos inherentes a la personalidad, sin que exista pronunciamiento expreso y exacto sobre estos derechos, de todas formas claro es que el hecho de no estar expresamente como tal consagrados de forma amplia en el texto constitucional, no pueden entenderse desprotegidos. II. REFLEXIONES SOBRE EL DAO MORAL. Conviene puntualizar qu se entiende por dao en su generalidad, para luego adentrarnos en el dao moral, considerado aquel, como la diferencia existente entre la situacin de la vctima antes de sufrir el acto lesivo y despus de ocurrido este. Diferencia que puede ser de carcter patrimonial (dao material) o una diferencia en la situacin anmica de la vctima, psquica, de un sufrimiento que puede o no tener repercusiones patrimoniales (dao moral). La relacin entre el dao moral y los derechos inherentes a la personalidad es obvia, pues como se ha dicho por numerosos autores, el dao moral consiste en las afectaciones a las personas. La violacin a los derechos inherentes a la personalidad debe encontrar su sancin civil, al incurrir en el contenido de la responsabilidad, la reparacin del dao moral. Bajo la denominacin de dao moral se comprende la violacin de bienes y derechos de las personas; son daos extra patrimoniales, que se indemnizan prescindiendo que un ataque a aquellos bienes y derechos, tengan tambin repercusin en el patrimonio. Siendo toda aquella perturbacin que una persona sufre en los sentimientos, afectos, creencias, decoro, reputacin, vida privada, configuracin y aspecto fsico o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems, as como las modificaciones en la capacidad de entender y la actitud de comprender o del querer del ser humano. Posiciones doctrinales en relacin al resarcimiento del dao moral. Existen criterios adversos en relacin a que los daos morales sean o no resarcibles con repercusin patrimonial. Es decir recae esta adversidad en la valoracin patrimonial, existiendo dos modalidades lo que tienen referencia en el orden material y lo que no la tienen. En el grupo que aceptan los primeros, admiten la posibilidad de que al tener trascendencia en el patrimonio de la persona afectada, el dao moral puede ser indemnizado, la dificultad de su admisin es en el caso que el dao sea psquico, sin repercusiones patrimoniales, si puede o no valorarse monetariamente el dolor causado. Incluso se discute si es ajustado a derecho, proceder a la reparacin del dao moral dinerariamente, sin que ello contravenga la naturaleza jurdica de los derechos personalsimos. Al estudiar el tema del dao moral se analiza la indemnizacin del dao moral segn el Derecho Privado Europeo, y en tal sentido apunta la doctrina que la reparacin pecuniaria o la indemnizacin en dinero por daos extra patrimoniales no harn desaparecer los sufrimientos, aunque se debe consentir que tales sentimientos pueden mitigarse con la satisfaccin a la vctima de los perjuicios recibidos. Las actuales sentencias sobre daos extramatrimoniales alegados en tribunales europeos contemplan la satisfaccin psicolgica que recibe la vctima al pronunciarse la sentencia de indemnizacin de daos morales, el llamado efecto psicolgico. Alude a esa tranquilidad espiritual que se manifiesta en aquella y que, en el caso de una imputacin injuriosa o calumniosa, reviste a veces la forma de una indemnizacin meramente simblica. III. DAO MORAL EN EL ORDENAMIENTO CUBANO. El artculo 38 del Cdigo Civil establece: la violacin de los derechos inherentes a la personalidad consagrados en la Constitucin, que afecten al patrimonio o al honor de su titular, confiere a titular o a sus causahabientes la facultad de exigir: a. El cese inmediato de la violacin o la eliminacin de ser posible, b. La retractacin por parte del ofensor, c. La reparacin de los daos y perjuicios causados . Se alberga para algunos la posibilidad de reparacin monetaria del dao moral, en el expresado artculo, pero sin embargo no consta desarrollado este principio posteriormente, ignorando la ley civil la posibilidad de resarcir pecuniariamente el dao moral en los artculos reguladores de la responsabilidad civil jurdica. Vase el artculo 88 del mencionado cuerpo legal, donde se regula la forma en que puede hacerse efectiva la satisfaccin del dao moral, en este caso, a travs de la retractacin del ofensor. Sin que se desarrolle otro elemento o argumento en relacin a esta figura jurdica, que de forma dispositiva encuadre su contenido. No se determina incluso, que se entiende por dao moral. En el orden procesal no precisa la norma rituaria civil por cual proceso debe encausarse la demanda sobre reparacin de dao moral, (nos referimos a daos que no lleven aparejados la ocurrencia de delito, de ello estaremos comentando luego), en todo caso el artculo 223 de la ley procesal, deja espacio para aquellos casos donde la ley no establezca procedimiento. Correspondiendo a la competencia de la Sala de lo Civil, Administrativo y Laboral del Tribunal Provincial, conforme al artculo 6.6 de la propia ley. Aunque mas factible sera un proceso sumario por su brevedad. Empero, no existe en nuestra prctica judicial, al menos en el estudio que hemos efectuado en nuestra provincia ninguna resolucin judicial en materia civil, donde se pronuncie tal reparacin, no siendo fundado en peticin en las demandas sobre responsabilidad jurdica civil. Y de sustanciarse, entendemos, quedara a libre albedro de la autoridad sobre la que recaera la decisin de condena, potenciar en su instrumento resolucionador la forma de hacer efectiva la misma. Otro fundamento legal relacionado con el dao moral, lo constituye el artculo 70.2 del Cdigo Penal en el que se dispone: ?en caso de que el sancionado por el delito se le haya impuesto la obligacin civil de satisfacer al perjudicado por el dao moral, y se niegue a su cumplimiento podr imponrsele una sancin de prisin subsidiaria que no sea inferior a tres meses, ni excederse de seis meses, la cual puede quedar extinguida en cualquier momento, siempre que el obligado cumpla su obligacin, archivndose las actuaciones Esta disposicin entra en polmica, pues para algunos juristas resulta justa su aplicacin, partiendo de la consideracin de que el derecho penal debe contribuir a restablecer el orden quebrantado, y lograr el cumplimiento de una sentencia, otros no lo consideran as y parten de la observancia necesaria del principio de proporcionalidad de pena y argumentan otras formas de lograr la ejecucin de la sentencia. En correspondencia con nuestro ordenamiento jurdico corresponde tambin al tribunal que conoce del proceso penal, la ejecucin directa de la reparacin del dao moral, el cual consiste en dar una satisfaccin pblica a la vctima del delito. El hecho de dar satisfaccin pblica a la vctima est fundamentado en el propsito de tratar de rehabilitarlo socialmente, limitndose nuestra legislacin a expresar que la misma debe ser pblica pero no da ms detalles de su ejecucin, por lo que se deja a la libertad del tribunal, segn cada caso. Correspondiendo al fiscal llevar la accin para la reparacin del dao moral conjuntamente con la penal, conforme establece la Ley de Procedimiento Penal, sin embargo no encontramos sentencias que se pronuncien, respecto a la responsabilidad civil por dao moral. Y nos preguntamos: dicha falta obedece a la inexistencia de los daos morales?, la respuesta obviamente es negativa, predominando el desconocimiento y la incertidumbre que conlleva a la abstencin del asunto. Consideramos que es beneficio para nuestra sociedad no solamente contar con figuras penales que sancionen conductas que laceren los derechos de la personalidad, si no adems garantizar una real reparacin del dao moral, pues los derechos de la personalidad debe ser una institucin civil puesta a disposicin de la persona para hacer valer su dignidad, reconociendo a esta, como uno de los bienes ms preciados. Durante el desarrollo del trabajo abordamos las posiciones doctrinales en relacin a la reparacin del dao moral, y si bien, entendemos que nuestro Cdigo Civil fue demasiado limitado al reconocer solamente la retractacin del ofensor como nica forma de reparar el dao moral, sin que por dems se apropie de elementos que permitan con meridiana certeza en tender su alcance y contenido, a dicha posibilidad no debe nunca renunciarse, si no buscar las formas de hacerla efectiva, en garanta al respeto de la dignidad humana. Sin olvidar tampoco la posibilidad de una indemnizacin pecuniaria apreciable por el rgano judicial acorde a los principios de la razn y la lgica, atendiendo a las circunstancia del menoscabo sufrido. Retomemos a Puig Pea? Pero, de todas formas, cabe sostener siempre que si bien es imposible valorar el dolor moral, ello no tiene la fuerza de una imposibilidad absoluta, pues no se debe impedir el otorgamiento de una cantidad a la vctima como medio de atenuar o mitigar el dolor, que en cierto sentido puede actuar de compensacin a los sufrimientos. Un avance jurdico en nuestro pas, lo fue la demanda interpuesta por las organizaciones de masas y sociales contra el Gobierno de los EE. UU. en fecha 31 de marzo del 1999 y por el resultado de esta demanda, surgi en fecha 20 de marzo del 2000 el Decreto Ley 209 del Consejo de Estado donde se le da la posibilidad a las vctimas o sus familiares mas allegados de reclamar una compensacin de naturaleza patrimonial como va de resarcimiento o satisfaccin. CONCLUSIONES De lo antecedentemente expuesto estimamos las siguientes conclusiones: 1. La carencia legislativa en nuestro pas en relacin a una fundamentada regulacin sobre el dao moral influye en la exigibilidad de su reparacin, segn corresponda y en la consecuente inexistencia de pronunciamientos judiciales. 2. A pesar del reconocimiento de los derechos de la personalidad por nuestro ordenamiento jurdico, existen reales dificultades en el logro de la proteccin de estos derechos (el honor, la intimidad, la propia imagen, la dignidad, entre otros), cuando han sido vulnerados por dao moral. 3. Existe una generalidad en la doctrina moderna a reconocer la reparacin pecuniaria del dao moral de forma compensatoria.