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"Ao de la Promocin de la Industria Responsable y del Compromiso Climtico

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Facultad de derecho y ciencias polticas
Escuela Profesional de derecho

ABUSO DEL DERECHO

C Cu ur rs so o : : I In nt tr ro od du uc cc ci i n n a al l D De er re ec ch ho o C Ci iv vi il l
C Ca at te ed dr r t ti ic co o : : O Or ri iz zo on n V Va al le er ra a
A Al lu um mn na a : : A An ng ge el ly y J Ja az zm mi in n S Sa al ld da a a a
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Pucallpa Per
2014
Abuso del Derecho


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DEDICATORIA

Este trabajo esta dedicado al catedrtico que
por inculcarnos su valiosa enseanza y
afianzar nuestros conocimientos.


Abuso del Derecho


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NDICE




Abuso del derecho
1. Antecedentes
2. Concepto
3. Legislacin comparada
4. Cuando debe reputarse que un derecho ha sido ejercido abusivamente
5. La Sancin del ejercicio abusivo
Ejemplos en jurisprudencia















Abuso del Derecho


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I. INTRODUCCIN


Se denomina abuso del derecho a la situacin que se produce cuando el
titular de un derecho subjetivo acta de modo tal que su conducta
concuerda con la norma legal que concede la facultad, pero su ejercicio
resulta contrario a la buena fe, la moral, las buenas costumbres o los
fines sociales y econmicos del Derecho. Igualmente, es el accionar de
quien en ejercicio de un derecho acta con culpa o dolo, sin utilidad
para s y causando daos a terceros.
















Abuso del Derecho


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ABUSO DEL DERECHO
1. ABUSO DEL DERECHO
Si es legitimo usar los derechos que la ley concede, no lo es abusar de ellos. Si bien, la ley es la
base en razn de la cual la persona puede desarrollar sus actividades sin temor de perjudicar a
terceros, si esto se produce se debe aplicar una pena.

2. ANTECEDENTES
Producto de la colisin de dos mximas igualmente respetables: qui jure suo Utitur, Neminem
laedit (quien usa de su derecho, a nadie lesiona); y neque malitiis indulgendum (no hay que ser
indulgente con la maldad), la teora fue admitida en el derecho romano a travs de textos de
Gayo y de Paulo, segn la doctrina prevaleciente.
La nocin del abuso del derecho subyace a todo sistema jurdico, y su rastro se puede seguir en
el pensamiento contemporneo. Las primeras apariciones expresas de la teora del abuso del
derecho se dan en la jurisprudencia Francesa, especficamente en su mbito civil, ya que se
considera que una litis que no se pueda resolverse por la palabra, ni por la ley, tendr resolverse
por leyes anlogas (supletoriedad) y, en el caso que resultara dudoso, ser resuelta por los
principios generales del derecho.
Aunque se encuentra presente en el derecho positivo mexicano, en el que los actos contrarios a
las buenas costumbres pueden ser objeto de los actos jurdicos. Los juristas observan con
desconfianza a esta institucin, ya que an prima la visin positivista, en la que la ley tiene el
poder y la obligacin de limitar las actividades del ser humano mientras estn dentro de sus
lmites, por lo que el individuo puede saber de antemano que es lo permitido y lo prohibido y
actuar en consecuencia.

3. CONCEPTO.
El abuso del derecho es el ejercicio de un derecho cuando sea contrario a las exigencias as
como la buena fe o los fines de su reconocimiento o sea ser abusivo cuando tenga por fin
exclusivo daos a terceros el cual debe ser indemnizado. El ejercicio abusivo del derecho, es
considerado como un acto ilcito y en el ambiente jurdico es tratado como un acto ilcito
abusivo que se diferencia del acto ilcito comn porque en este se violan las normas legales.
Esta teora fue tambin denominada por otros autores como:
"Logomaquia" por Planiol
Abuso de los textos legados o reglas jurdicas por Appleton
Abuso de la libertad por Ferion
En nuestro derecho positivo encontramos algunos sealamientos que nos pueden ayudar a
esclarecer este concepto, de la siguiente manera:
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El ejercicio legitimo de un Derecho, configura, desde el punto de vista penal, una
circunstancia que exime la responsabilidad siempre que la conducta efectuada este amparada
por la necesidad de ejercitar ese derecho, que no exista abuso o extralimitacin en tal ejercicio,
Y que exista una proporcionalidad entre el resultado lesivo cometido y los medios del ejercicio
del derecho

En el mbito penal el ejercicio de un derecho tiene un gran alcance mediante el ejercicio de
acciones judiciales (denuncia o querella), a travs de las garantas procsales (pruebas para un
mejor conocimiento de los hechos), ejercitando los derechos constitucionales de mbito penal
(plazos de detencin, de pasar a disposicin judicial, de prisin preventiva, etc.)

Por otra parte, el cdigo penal castiga el ejercicio ilegtimo de un derecho mediante el tipo
delictivo de realizacin arbitraria del propio derecho en el que se engloba el supuesto de
apoderarse con violencia o intimidacin de una cosa perteneciente a su deudor para cobrarse
con ella.

En esta definicin del ejercicio del derecho, se observa que su accin debe estar debidamente
fundamentado en la norma, de lo contrario es ilegtima y debe ser sancionada una accin que no
cuente con ese sustento, lo mismo que debe guardar proporcin con el compromiso o agravio
realizado, de tal forma que no implique un exceso que la ley pueda considerar como un abuso
tanto en la proporcionalidad cuando se pretenda obtener bienes con valor superior al
previamente establecido, as como en los procedimientos utilizados, estos deben ser conforme a
lo que los procedimientos que la propia norma ha establecido. Para el caso del abuso del
Derecho subjetivo, el propio diccionario lo define como el ejercicio de un derecho
excedindose de sus naturales y adecuados lmites, lo que genera perjuicio a terceros sin utilidad
alguna para el titular.

A este respecto es ilustrativo que en muchos aspectos, el titular de la cierta propiedad, puede
disponer como le plazca dicha propiedad pero en cuanto que se uso puede llegar afectar a
terceros y que a accin no le redite beneficios, se considera como un abuso del derecho
subjetivo.
Por la necesidad de afirmar la existencia de los derechos subjetivos, es necesario que se cuiden
de los excesos en el que las partes pueden incurrir al ejercitar sus respectivas acciones, ya que si
la ley los reconoce con un fin justo y til, puede suceder que en ciertas circunstancias se tornan
decisiones injustas, con graves consecuencias para el vencido.
Se puede discutir l termino abuso del derecho (que tiene fuerza expresiva y ha sido
incorporado definitivamente al lxico jurdico) pero no se puede discutir el ejercicio de los
Abuso del Derecho


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derechos mas all de los limites de la buena fe, estos derechos no pueden estar a disposicin de
la maldad porque tiene una base que es un espritu (la cual es la razn del porque la ley los
entrego). No se puede pensar que esta facultad en manos de los jueces, puede transformarse en
un instrumento de seguridad jurdica y as negar al ser humano los derechos que estos tienen, es
por esto que la eleccin de los jueces aleja a estos de la poltica y los separa de la tentacin
demaggica (que es lo que ocurre en un legislador al dictar leyes con el fin de ganar clientela
poltica).
Una aportacin importante en este sentido, es la que determina que la induccin al
cumplimiento de una obligacin y el ejercicio de un derecho no es un acto ilcito por el solo
hecho de ejercerlo, sino que se considerar abuso todo aquello que exceda a la moral y a las
buenas costumbres.

4. LEGISLACIN COMPARADA.
La legislacin extranjera distingue tres grupos:
Formado por los pases que dan la reprobacin del abuso del derecho, sin definir en que
consiste dicha reprobacin Ej. : Cdigo Suizo.
Formado por los pases que nos se limitan a dar una declaracin reprobatoria de abuso,
sino que adems definen el ejercicio abusivo del derecho. Ej.: Cdigo Sovitico, Cdigo
de Obligaciones del Lbano, Cdigo de Venezuela.
Formado por los pases que adoptan el abuso del derecho. Ej.: Cdigo Civil Argentino.
Cuando debe reputarse que un derecho ha sido ejercido abusivamente.
El abuso del derecho estara en el ejercicio anormal del mismo, en la falta de diligencia, en la
desviacin del fin social y econmico, en la falta de intereses legtimos, serios y reales y en el
ejercicio de un derecho con mala intencin.
El embargo indebido de bienes de un deudor es considerado abuso de derecho, en el cual el
embargante es el responsable. Se estima que hay abuso del derecho por la invasin del propio
fundo por construccin vecina y luego se quiere la demolicin parcial y la reivindicacin de la
porcin del terreno ocupados; si se realiza una obra nueva interrumpiendo la construccin
empezada con mala fe o error grave, demolicin de ornamentos del edificio vecino que avanzan
pocos centmetros sobre el jardn de demandante a una altura determinada, cuando se instala un
prostbulo perjudicando a los vecinos, cuando a una persona le niegan un servicio que es
prestado a otra en igualdad de condiciones, cuando un padre ejerce derechos sobre el hijo
provocndole perjuicios.
La aplicacin de la teora abuso del derecho, piensa el ejercicio de un derecho dentro de limites
establecidos por la ley.


Abuso del Derecho


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Para resolver que un derecho es licito o abusivo, existen 3 criterios:
Subjetivo:
a. Se identifica el abuso del derecho por el ejercicio efectuado por su titular con la
intencin de perjudicar (expuesta por Josserand), pero este criterio es insuficiente
porque nunca el titular ejerce su derecho solo con el objeto de perjudicar al otro, sino
que persigue un inters propio.
b. El abuso consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular. Este criterio ampla
levemente al anterior porque no solo considera abusivo al ejercicio doloso de los
derechos, sino tambin al ejercicio culpable de los mismos. El titular puede ejercer el
derecho de acuerdo a varias direcciones y es responsable cuando produce un dao a un
tercero mediante su actuacin, siempre que ese dao pudiera haber sido evitado. La
culpa sujeta a la gente a la indemnizacin por los daos causados.
c. El abuso consiste en ejercer el derecho sin inters o utilidad (sugerida por Saleilles y
mantenida por Bonnecase y Ripert). La ausencia del inters al ejercer un derecho, que
causa dao en una persona indica que el titular acto con intencin de provocar ese
dao, por lo tanto no puede ser amparado por la ley. Al faltar inters o utilidad en el
titular del derecho, su conducta involucra una intencin dolosa o culposa.

Objetivo:
a. El abuso consiste en el ejercicio contrario al fin econmico y social del derecho. Esta
posicin exagera la funcin social de los derechos, porque muestra como fin esencial del
derecho un destino econmico o social, mostrandoce contrario al fin individual del
mismo.
b. El abuso consiste en un ejercicio contrario al fin de su institucin. Este criterio se refiere a
que un acto se considera abusivo cuando es contrario al objeto por el cual fue creado el
derecho, a su espritu y finalidad.
c. Abuso como ejercicio del derecho contrario a la moral y a las buenas costumbres.

Mixto:
Es imposible crear una nocin del abuso del derecho que se pueda aplicar a todas las clases
porque para algunas situaciones se toma la intencin de perjudicar, para otras la culpa y la
ausencia de un motivo legitimo.

5. LA SANCIN DEL EJERCICIO ABUSIVO.
El abuso del derecho es un acto ilcito, y no esta protegido judicialmente, quien lo haya
cometido debe hacerse responsable por los daos y perjuicios coaccionados.
En una resolucin el juzgador debe tener en cuenta.
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Intencin de dao.
Que no haya inters.
Si entra las opciones de ejercer el derecho, se ha elegido las ms daosas para otros.
Si el prejuicio es anormal o excesivo.
Si la conducta es contraria a las buenas costumbres.
Si acta de manera no razonable.
Para concluir, solo basta decir que los derechos no pueden ser puestos al servicio de la malicia,
de la voluntad de daar al prjimo, de la mala fe; tienen un espritu, que es la razn por la cual
la ley los ha concedido; es evidentemente ilegitimo ejercerlos en contra de los fines que
inspiraron la ley (Josserand).
6. SISTEMAS
La teora del abuso del derecho puede definirse por distintos sistemas.
En primer lugar, encontramos el sistema subjetivo, que hace hincapi en si el titular del derecho
actu con dolo o con culpa.

El sistema objetivo, en cambio, considera que un acto es abusivo si excede los objetivos de la
ley que otorga tales derechos.

6.1. Sistemas subjetivos
a) Intencionalidad
Dentro de los sistemas subjetivos, encontramos a aquel que se gua por la intencionalidad,
es decir, que sostiene que un acto es abusivo si existe la intencin de daar.

b) Negligencia
Otra interpretacin se gua por la negligencia. Esta tambin se encuentra dentro de los
sistemas subjetivos. De acuerdo con esta, un acto es abusivo si el ejercicio del derecho se
realiz con culpa.

c) Falta de Inters Legtimo
Ambos sistemas, el de la intencionalidad y la negligencia, equiparan el acto abusivo al acto
ilcito.
Para superar este problema, tambin dentro del sistema subjetivo, existe la consideracin
por falta de inters legtimo. Esto quiere decir que un acto es abusivo, tambin cuando hay
una inexistencia de utilidad. Esta utilidad no es slo econmica sino de cualquier tipo, es
cualquier beneficio que se pueda obtener por el ejercicio de los derechos. La apreciacin de
utilidad es la que la convierte en un subsistema subjetivo.
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6.1. Sistemas objetivos
a) Ejercicio contrario a los fines sociales y econmicos
Ya en los sistemas objetivos, encontramos, en primer lugar al ejercicio contrario a los
fines sociales y econmicos. De esta manera, la teora procura determinar cules eran
los fines que tena la ley al conceder los derechos al titular y de ese modo, verificar si el
ejercicio fue conforme a stos.

b) Ejercicio contrario a la buena fe, la moral y las buenas costumbres
Finalmente, sin necesitar demasiada explicacin, un ltimo sistema considera actos
abusivos a aquellos que sean contrarios a la buena fe, la moral y las buenas costumbres

EJEMPLOS DE ABUSO DEL DERECHO
ES LEGAL PROTESTAR PACFICAMENTE
ES ILEGAL PROTESTAR POR MEDIO DE LA FUERZA PORQUE TRAE
CONSECUENCIAS PERTURBAS Y CAUSAS DAOS.

ES LEGAL ESCUCHAR UN POCO DE MSICA
ES ABUSO DE DERECHO PONER TU VOLUMEN A LAS 3 DE LA
MADRUGADA Y PERTURBAR A LOS VECINOS

ES LEGAL DIVERTIRSE EN UNA DISKOTEKA O UN ANTRO
ES ABUSO DE DERECHO QUE POR ESE HECHO TE EMPIEZAS A PELEAR
CON TODO EL MUNDO PORQUE TU TIENES DERECHO A DIVERTIRTE PERO
NO A SOBREPASAR LA LEY

ES DECIR LA LEY TE DICE HASTA DONDE PUEDES CAMINAR SI TU CAMIN
AS MAS AYA TE ATIENES ALAS CONSECUENCIAS. ESO ES ABUSO DE
DERECHO PARA TENER EN CLARO EL ABUSO DE DERECHO TIENE QUE
AVER UN DERECHO RECONOCIDO COMO LO MENCIONADOS DONDE TE
EXPLICO.






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CONCLUSIN


El abuso y la mala fe procesal son fenmenos, como dijimos al principio, prfidos de nuestra
sociedad. El abuso se define como la utilizacin de los medios que provee la ley para ejercitar
un derecho con fines distintos a los que persigue dicha ley, y por ende, la justicia. La mala fe,
entretanto, es ese sentimiento o disposicin de nimo de la parte en cometer perjuicios y daos a
la contraparte a travs de gestiones alejadas de la ley. Entindase que cuando hablamos de parte,
tambin nos referimos a sus apoderados legales dentro del proceso, as como al propio juez.

La teora del abuso tuvo sus orgenes en Roma, pero fue en Francia que adquiri su valor
cientfico. Es as, que de acuerdo a la doctrina existen tres formas para tipificar este mal, como
es la concepcin subjetiva, que se basan en la intencin; la objetiva, en el fin econmico y
social; y la eclctica, que combina elementos de ambos.

Igualmente, las partes deben conducirse, de acuerdo a lo que manifiesta la ley, con probidad y
lealtad durante todo el proceso, en especial, desde que se constituye a travs de la demanda la
cual debe observar los principios de la buena fe. Es por ello, que debe proscribirse la recusacin
maliciosa, el abuso de las medidas cautelares, como de las pruebas, los recursos, y el
incumplimiento de la sentencia de transe y remate.













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BIBLIOGRAFA


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Primera Edicin. Bogot, Colombia, 2001.

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TORIELLI P., Claudia. Proscripcin del Abuso del Derecho en el Proceso. Editorial Astrea.
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