ndice

Introduccin 2
Concepto y caractersticas de la Quiebra Internacional 3
Historia 5
Criterios de extraterritorialidad y territorialidad 8
El Avance de la Universalidad en las Quiebras Int !"oru# $%oppin&' ()
"uente Interna (8
"uente Convencional* +ratados de ,ontevideo 23
-erec%o Co#parado 3.
/urisprudencia )2
Conclusin 52
0iblio&ra1a 55
1
Introduccin
2a creciente &lobali3acin en el #arco de la econo#a internacional4 los
procesos de inte&racin re&ional4 la expansin de inversiones4 entre otros supuestos4
son 1actores 5ue in1luyen en el au#ento de casos de insolvencias trans1ronteri3as
2a interconexin e interdependencia #undiales y la consi&uiente actividad
supranacional de las e#presas y &rupos econ#icos #ultinacionales &eneran 5ue la
insolvencia de una sucursal o 1ilial extienda sus e1ectos a #6ltiples pases 5ue
con1or#an %oy la aldea &lobal
Antes de co#en3ar4 %are#os una aclaracin* los pri#eros #arcos le&islativos
en la #ateria acudan al t7r#ino 85uiebra9: los #;s recientes se re1ieren a
8insolvencia9 Esta 6lti#a i#plica una situacin de %ec%o4 se trata del supuesto en el
cual el deudor no se encuentra en condiciones de pa&ar sus deudas y sus bienes no
son su1icientes para solventar su pasivo En ca#bio4 la 5uiebra es neta#ente un
concepto <urdico4 es por ello 5ue depender; de cada r7&i#en le&al deter#inar su
alcance !a 5u7 su<etos co#prende' y cu;l ser; su presupuesto ob<etivo
$e podra a&re&ar 5ue el t7r#ino 8insolvencia9 es #;s abarcativo4 en cuanto
en&loba ta#bi7n supuestos co#o la 5uiebra4 el concurso preventivo4 el salvata<e4 la
reor&ani3acin4 la reestructuracin y las ne&ociaciones extra<udiciales4 entre otros A
pesar de estas aclaraciones4 en el presente traba<o nos re1erire#os a 85uiebras9 y a
8insolvencias9 en 1or#a an;lo&a
=o est; de #;s aclarar 5ue la insolvencia 5ue nos ocupa es la 8internacional94
en la cual %alla#os ele#entos extran<eros co#o el patri#onio internacional#ente
disperso y>o la existencia de acreedores locales y extran<eros
En el presente traba<o anali3are#os los criterios en cuanto al te#a 5uiebras
internacionales4 la re&ulacin a nivel interno y convencional4 casos <urisprudenciales y
derec%o co#parado4 entre otras cuestiones En el prxi#o apartado co#en3are#os a
anali3ar el concepto y caractersticas de este instituto
2
Concepto y caractersticas de la quiebra internacional
En el orden interno4 las leyes co#erciales de cada pas re1ieren a la
re&la#entacin de los aspectos vinculados a la 5uiebra de los co#erciantes dentro
del territorio nacional El %ec%o desencadenante del estado de 5uiebra4 las #edidas
preventivas4 las causas le&ti#as de pre1erencia4 el alcance del desapodera#iento de
los bienes4 la retroaccin del auto declarativo de 5uiebra4 etc son ob<eto de
re&ulacin nacional se&6n las #odalidades co#erciales dentro de un Estado
deter#inado
Estudios co#parativos de las diversas le&islaciones nacionales sobre esta
#ateria traeran co#o resultado una diversidad de criterios inspiradores 5ue
responden a las particularidades de cada Estado en el desarrollo de su actividad
#ercantil $in e#bar&o4 cabe destacar 5ue el 1in social de la 5uiebra es sie#pre el
#is#o4 se re1iere a la li5uidacin colectiva de los bienes del deudor para %acer
e1ectivos los cr7ditos de sus acreedores A pesar de ello4 no es #enor el dato 5ue
deter#ina 5ue en la actualidad los co#erciantes4 ya sean personas 1sicas o <urdicas4
suelen4 cada ve3 con #ayor 1recuencia4 proyectar su actividad a otros pases4
reali3ando actos aislados de co#ercio o instalando sucursales dependientes o
independientes de la ad#inistracin principal Esta expansin de la actividad
co#ercial trae co#o consecuencia la locali3acin de bienes4 cr7ditos y deudas en el
territorio de otros Estados4 distintos de a5uel en donde se encuentra el do#icilio
co#ercial
Es as co#o el patri#onio co#ercial se dispersa4 se trans1or#a en un
patrimonio internacionalmente disperso. 0erta ?aller de @rc%ansAy considera 5ue
este es el concepto 5ue caracteri3a a la 5uiebra extranacional 82a 5uiebra
extranacional es la 5ue a1ecta a un co#erciante o a una sociedad co#ercial 5ue
posee un patri#onio internacional#ente disperso Este 1en#eno es i&norado por la
#ayora de las le&islaciones nacionales4 las cuales no re&ulan los e1ectos exteriores
de la 5uiebra local4 ni los e1ectos locales de la 5uiebra declarada en el extran<ero9
(

1
?aller de @rc%ansAy4 0erta* 8,anual de derec%o internacional privado9 Blus Ultra 0s As (..(
3
2a 1alta de re&ulacin de dic%as situaciones se debe a una i#posibilidad 1or#al
y otra #aterial
2a imposibilidad formal procede de los principios 5ue 1i<an los l#ites del ;#bito
espacial de vi&encia del propio derec%o Bor e<e#plo4 las leyes #ercantiles tienen
co#o destinatarios a los co#erciantes do#iciliados en el territorio nacional y no se
extiende a otras circunstancias internacionales4 es decir4 este tipo de nor#as 5ue
co#ponen en orden interno no pueden extender su vi&encia al orden extranacional
2a imposibilidad material e#ana de ra3ones 1;cticas* el le&islador nacional
atiende a las necesidades y exi&encias del co#ercio local4 desconoce las
necesidades y exi&encias del co#ercio internacional
Uno podra pensar 5ue en supuesto de 5ue se uni1or#aran las le&islaciones
nacionales en #ateria de 5uiebra4 ya no subsistiran estas i#posibilidades 2o cierto
es 5ue el proble#a perdurara de todas 1or#as4 ya 5ue la uni1or#idad le&islativa tiene
co#o 1in eli#inar la diversidad de leyes y no se ocupa real#ente de los e1ectos
extraterritoriales del auto declarativo de 5uiebra
Co#o conclusin a esta parte del traba<o pode#os enunciar 5ue*
C En el orden interno4 el estatuto de la 5uiebra es territorial
C En el orden internacional4 el ordena#iento de la 5uiebra extranacional le
corresponde al -erec%o Internacional Brivado
C El r7&i#en de la 5uiebra extranacional debe estar contenido en convenios
internacionales 5ue 1i<en la <urisdiccin4 el procedi#iento y los e1ectos
extraterritoriales del auto declarativo de 5uiebra
C =o obstante el punto anterior4 y el %ec%o de 5ue la solucin #;s adecuada
consiste en re&ular la 5uiebra extranacional en convenios internacionales4 lo
cierto es 5ue ta#bi7n puede ser ad#isible 5ue dic%a #ateria se re&ule y est7
contenida en el -erec%o Internacional Brivado Co#ercial interno
En el prxi#o apartado anali3are#os la %istoria de este instituto
4
Historia
$e puede decir 5ue en todos los tie#pos se %a intentado establecer un siste#a
de soluciones y proteccin de los acreedores cuyo cr7dito se ve en peli&ro ante la
i#posibilidad de cobrarlo por insolvencia de su deudor
En un principio4 se ve en textos de la Drecia anti&ua4 co#o as ta#bi7n en el
Cdi&o de Ha##urabi4 en pasa<es de leyes atenienses y en las leyes de la Eo#a
anti&ua 5ue daban el precepto de 5ue en caso de 5ue el deudor no pueda %acer
1rente a sus deudas4 responda con su propio cuerpo
$i bien al&unos autores entienden 5ue la 5uiebra tiene ori&en ro#ano4 ve#os
5ue ello no es tan as4 ya 5ue debe#os esperar %asta entrada la Edad ,edia donde
en los Estatutos de las Ciudades Italianas del =orte !los Estatutos de la ciudad
Estado de Fenecia4 y de las ciudades italianas de D7nova4 ,il;n4 "lorencia'
encontra#os los principios de la Quiebra tal co#o la conoce#os en nuestros das4 y
5ue di lue&o paso a la Quiebra Internacional4 #ateria 5ue esta#os anali3ando en
este traba<o
Encontra#os en esa 7poca el naci#iento de la palabra bancarrota o 5uiebra4
ya 5ue en ese entonces los ne&ocios se reali3aban en bancos de #adera en la pla3a
p6blica !en ese contexto encontra#os ta#bi7n el ori&en de las entidades bancarias4
lla#adas as por estos bancos de pla3a' y cuando un co#erciante se vea
i#posibilitado de saldar sus deudas4 se le parta #aterial#ente su banca en dos4
de#ostrando as 5ue no poda reali3ar #as ne&ocios por encontrarse su banca rota
Estos estatutos de las ciudades italianas4 si&uiendo las vie<as instituciones del
derec%o ro#ano4 tra3aron un procedi#iento #;s o #enos si#ple4 para con1rontar y
solucionar el estado de insolvencia de los deudores y el cobro de las acreencias por
parte de los acreedores Ga %acia ().84 D7nova4 contaba con un estatuto en el cual
se conte#plaba el concordato #ayoritario y las nulidades de las operaciones
reali3adas por los co#erciantes en estado de cesacin de pa&o en el deno#inado
perodo sospec%oso4 los cuales4 caracteri3an este proceso
5
$i bien la 5uiebra en sus or&enes4 en el anti&uo derec%o ro#ano4 1ue
considerada co#o un procedi#iento penal4 5ue sin distin&uir entre co#erciantes y
civiles4 sancionaba4 en un principio4 con la e<ecucin en la persona del deudor4 5ue lo
consideraba co#o un ladrn 2a ley de Eo#a le daba la posibilidad al acreedor de
detener al deudor incu#pliente y llevarlo ante la presencia del <ue3 con el 1in de
obli&arlo a pa&ar En caso de 5ue el deudor no cancelase sus deudas4 poda ser
reducido a la servidu#bre %asta 5ue se extin&a el cr7dito del acreedor Este ri&or dio
paso a otras #edidas 5ue recaan sobre los bienes del #is#o4 vi7ndose privado de
ellos4 co#o 1or#a de %acerlas e1ectivas
/ulio Cesar #e<or la situacin de los deudores4 disponiendo la re#isin de la
cuarta parte de la deuda y la cesin de bienes a 1avor de los acreedores4 evitando as
la esclavitud de los deudores insolventes 2ue&o4 /ustiniano4 en su cdi&o4 estableci
la espera 1or3osa4 d;ndole a los acreedores la posibilidad de rec%a3ar la cesin de
cr7ditos4 por lo 5ue en ese caso deba concederle un pla3o al deudor para saldar sus
deudas
Entonces4 ve#os 5ue en el -erec%o Eo#ano pri#a el principio privatista4 es
decir 5ue en caso de insolvencia4 el deudor reali3aba un procedi#iento de
autode1ensa 1rente a sus acreedores4 5uienes to#aban la posesin de los bienes del
deudor4 y ad5uiran el derec%o patri#onial sobre los #is#os4 %abilit;ndolos a vender
y ena<enar dic%os bienes4 para cobrarse con lo deven&ado Es lo 5ue actual#ente se
conoce co#o e#bar&o4 cuyas races se encuentran en el anti&uo derec%o &er#;nico
de donde 1ue adoptado por la le&islacin 1rancesa4 despu7s de %aberse desarrollado
por los usos y costu#bres
En la 7poca de los estatutarios italianos suceda lo contrario a lo 5ue pasaba
en la Eo#a Anti&ua4 ya 5ue en el derec%o estatutario italiano do#inaba el principio
publicista de la 5uiebra4 esto debido al &ran ri&or 5ue %aba en este procedi#iento $e
parta de la base de 5ue el deudor 5uebrado era un de1raudador4 ya 5ue se %aba
co#pro#etido con obli&aciones 5ue lue&o no cu#pli4 y era incu#bencia del Estado
la represin de este %ec%o ilcito 5ue era la 5uiebra4 y slo era una consecuencia la
satis1accin de los cr7ditos de los acreedores Era el Estado el 5ue se senta
a&raviado con el incu#pli#iento del deudor4 y es por eso 5ue proceda de o1icio4 el
6
,a&istrado era el 5ue4 en una pri#era etapa4 no slo incautaba los bienes4 sino 5ue
ta#bi7n era 7l #is#o el 5ue los distribua entre los acreedores
En estos estatutos la 5uiebra se con1i&uraba #ediante la cesacin de pa&os4
es decir 5ue se estaba ante una 5uiebra cuando al&6n deudor de<aba de cu#plir con
sus obli&aciones a tie#po $e lla#aba -ecotus a 5uien cesaba en sus pa&os
Aparece ta#bi7n el concepto de desapodera#iento4 la 1i&ura del sndico y la
veri1icacin de cr7ditos $e buscaba la i&ualdad entre los acreedores4 y aparece el
concordato co#o #edio de prevenir o %acer cesar el estado de 5uiebra
El derec%o co#ercial de esa 7poca era un derec%o de clases4 slo podan
co#erciar los co#erciantes 5ue estaban inscriptos en una ,unicipalidad4 por lo 5ue
slo podan entrar en 5uiebra estos co#erciantes
En un principio4 la re&ulacin de la 5uiebra no distin&ua entre la 5uiebra si#ple
y la bancarrota4 siendo asi#ilables a#bas a una #ani1estacin dolosa del
co#erciante deudor4 sancionada penal#ente4 5uien era tratado co#o un cri#inal
En la %istoria de la evolucin del derec%o 1ranc7s4 la bancarrota4 co#o cri#en
5ue era considerada4 re5uera de la intervencin del Estado4 co#o ya se %a
#encionado4 ya 5ue el Estado se senta per<udicado por ese actuar
2a situacin e#pe3 a ca#biar con la ordenan3a de (HI34 de 2uis JIF4 5ue4 y
si&uiendo los in1lu<os de la le&islacin italiana4 di1erenci entre la bancarrota y las
5uiebras estableciendo una serie de re&las 5ue 1ueron posterior#ente adoptadas por
los redactores del Cdi&o de Co#ercio de (8KI En esta ordenan3a4 se le daba la
1acultad al Eey de conceder a los co#erciantes en di1icultad un pla3o de &racia4
cuando estos depositaban sus balances4 y reservaba a la <usticia real la 1acultad de
conocer de este procedi#iento
El Cdi&o de Co#ercio de (8KI4 5ue 1uera adoptado co#o le&islacin interna
tras la procla#acin de la Bri#era Eep6blica4 consa&r y adopt las disposiciones
contenidas en la @rdenan3a de (HI34 pero ese ri&or 1ue posterior#ente #odi1icado4
atenu;ndolo
7
Criterios de extraterritorialidad y territorialidad
Criterio territorialista
Este criterio desconoce los e1ectos locales de la 5uiebra extran<era y a la ve3
nie&a la propa&acin de los e1ectos de la 5uiebra local en el exterior En el caso de
existir un patri#onio internacional#ente disperso4 los acreedores deber;n solicitar la
declaracin de 5uiebra en cada pas donde existan bienes4 en cada caso se
so#eter;n a las exi&encias de las leyes locales Este territorialis#o tiene su base en
la i#posibilidad 1or#al en 5ue se %alla el le&islador local para i#poner sus leyes de
1or#a internacional $u 1unda#ento radica en 5ue4 en el supuesto de 5ue se
ad#itiese 5ue la 5uiebra declarada en un Estado propa&ara sus e1ectos al territorio
de otro Estado4 en donde ta#bi7n existiran bienes del deudor4 lo cierto es 5ue se
parali3ara la &estin del co#erciante y se le i#pedira restablecer su e5uilibrio
econ#ico +a#bi7n tiene su base en el inter7s de los acreedores en perse&uir
individual#ente el cobro de sus cr7ditos en otros Estados4 en donde el deudor posea
bienes a su no#bre
Criterio extraterritorialista
Este criterio sostiene 5ue todos o al&unos de los e1ectos de la 5uiebra
declarada en un pas deben propa&arse a los de#;s pases en donde existan bienes4
deudas o cr7ditos Entre los ar&u#entos invocados pode#os destacar*
1) El estatuto de la quiebra es personal
$e&6n esta visin se reconocera la extraterritorialidad de los estatutos
personales y la territorialidad de los estatutos reales4 lo cual i#plica un
pronuncia#iento previo acerca de la naturale3a de la institucin Al ubicar la 5uiebra
internacional dentro del estatuto personal4 se ad#ite su extraterritorialidad As4 la
5uiebra tendra principal#ente por ob<eto a la persona y slo secundaria o
accesoria#ente sus bienes4 por lo cual 5uien es 1allido en un Estado lo ser; en todas
partes
8
2os detractores de esta postura sostienen 5ue el estatuto de la 5uiebra 1i&ura
dentro de la cate&ora de los estatutos reales As sostienen 5ue la 5uiebra tiene por
principal ob<eto los bienes del deudor y secundaria#ente a la persona
$e&6n la teora del estatuto #ixto4 el estatuto de este instituto sera real en
relacin a los in#uebles y personal en relacin a la persona del deudor y a los bienes
#uebles
Cabe destacar 5ue esta clase de 1unda#entos de ndole estatutaria slo
revisten inter7s %istrico4 ya 5ue la evolucin del -erec%o Internacional Brivado %a
de<ado atr;s el #7todo utili3ado en los co#ien3os de nuestra disciplina
2) Las sentencias gozan de extraterritorialidad
Con respecto a las sentencias dictadas en el extran<ero4 per1ecta#ente puede
invocarse en otro pas su 1uer3a probatoria4 su autoridad de cosa <u3&ada o su 1uer3a
e<ecutiva
En caso ex%ibirse una sentencia extran<era con 1ines probatorios4 su
presentacin debe reunir los re5uisitos 5ue se exi&en a los docu#entos extran<eros*
le&ali3acin4 autenticacin y traduccin Cuando se invoca la autoridad de cosa
<u3&ada o se busca su e<ecucin4 debe cu#plirse un tr;#ite especial para obtener el
exe5uatur El reconoci#iento del auto declarativo de 5uiebra extran<ero depende de
las nor#as procesales de cada pas !en nuestro pas4 art 5(I CBCC='
) La extraterritorialidad del auto declarati!o de quiebra se "unda en las
necesidades del co#ercio internacional
2a expansin del interca#bio co#ercial entre pases4 la creciente &lobali3acin
y #ayor interdependencia entre las naciones propu&na 5ue dic%as ne&ociaciones
puedan ser reali3adas en un #arco de se&uridad -ic%a se&uridad en las
transacciones internacionales solo puede alcan3arse cuando los actos reali3ados en
un pas y las resoluciones dictadas por una autoridad son reconocidos y acatados en
9
los de#;s pases $olo de esta 1or#a se evitan situaciones claudicantes y se
1o#entan bases ciertas y 1ir#es de contratacin
Cabe destacar 5ue en #ateria de 5uiebra internacional existen dos axio#as*
1) $uien es "allido en un estado debe serlo en los de#%s
Este principio se basa en la indivisibilidad de la persona %u#ana4 no se ad#ite
5ue las calidades de las personas varen por el %ec%o de traspasar una 1rontera4
ta#poco puede #odi1icarse por tal %ec%o la condicin <urdica =in&6n Estado ad#ite
5ue un 1allido de<e de serlo en al&6n sector de su territorio: por extensin entonces
ta#poco correspondera 5ue de<e de serlo en otro territorio donde se encuentra
radicado parte de su patri#onio
Eesultara un sinsentido 5ue se ad#itiese 5ue el 1allido de<ara de serlo por
traspasar una 1rontera En tal supuesto4 %abra 5ue reconocer su capacidad plena y la
valide3 consi&uiente de los actos 5ue realice4 y dic%os actos debera ser v;lidos
incluso en el Estado en el cual 1ue declarado 1allido
2) &odos los bienes del deudor constituyen la garanta de sus acreedores
En el ;#bito internacional todos los bienes del deudor responden 1rente a los
acreedores sie#pre 5ue 7stos al otor&ar los cr7ditos los %ayan tenido en cuenta4 es
decir4 %ayan contratado con el deudor sobre la base de una pre!isin internacional
En caso contrario4 si los acreedores al otor&ar sus cr7ditos solo %an tenido en cuenta
los bienes situados en el territorio donde est;n locali3ados dic%os cr7ditos4 %an
contratado con el deudor sobre la base de una pre!isin nacional Estos conceptos
revisten especial i#portancia en la re&la#entacin sobre la 5uiebra contenida en los
+ratados de -erec%o Co#ercial Internacional de ,ontevideo de (88. y de (.)K
Cabe a&re&ar ta#bi7n 5ue entre los 1unda#entos de los de1ensores de la
extraterritorialidad encontra#os*
10
C Que de esta 1or#a se proporciona #ayor se&uridad a los acreedores4 5ue
pueden conocer la situacin de su cr7dito dentro de la #asa concursal4 a
trav7s de un con<unto de nor#as claras
C Un 6nico procedi#iento &enera el a%orro de &astos ad#inistrativos
C Ber#ite una distribucin e5uitativa y e1iciente entre los acreedores de los
bienes del deudor en caso de li5uidacin de su patri#onio
Las #odalidades del siste#a de la extraterritorialidad
El siste#a de la extraterritorialidad acepta dos tipos de #odalidades*
1) $uiebra 'nica y uni!ersal
El <ue3 del do#icilio co#ercial es el 6nico co#petente para declarar la 5uiebra4
es as co#o se 1or#a una #asa 6nica con el activo y una #asa 6nica con el pasivo
$alvo los supuestos le&ti#os de pre1erencia4 todos los acreedores deber;n
presentarse a veri1icar sus cr7ditos ante el <ue3 co#petente y una sola ley
deter#inar; 1or#al y #aterial#ente la li5uidacin Esta #odalidad tiene co#o
de1iciencias su si#plicidad4 el %ec%o de ser r&ida e inadecuada4 ade#;s de i#plicar
una aplicacin auto#;tica
2) (luralidad de )uicios de quiebra
Esta pluralidad no debe con1undirse con la pluralidad 5ue necesaria#ente
acarrea el siste#a de la territorialidad Ello es as4 ya 5ue el siste#a de la
extraterritorialidad procla#a el reconoci#iento extraterritorial del %ec%o &enerador4 es
decir4 el estado de 1allido Una ve3 decretada la 5uiebra por el <ue3 del do#icilio
co#ercial4 todas las #edidas preventivas !e#bar&os4 secuestros4 in%ibiciones4
depsitos4 intervenciones4 etc' 5ue el tribunal ordene4 deber;n %acerse e1ectivas4 a
trav7s de ex%ortos u otros instru#entos en los pases donde existan bienes Una ve3
adoptadas dic%as #edidas por el <ue3 ex%ortado4 7ste debe %acerlas conocer
#ediante edictos4 si#ult;nea#ente con el auto declarativo de 5uiebra -espu7s de la
publicacin de 7stos se abren nuevos <uicios4 los 5ue se tra#itar;n si#ult;nea#ente
11
Esta es la 1or#a se&6n la cual se ori&inan <uicios plurales de 5uiebra en los pases en
donde existen bienes y cr7ditos
-urante #uc%o tie#po la doctrina ase#e< el siste#a de la territorialidad con la
pluralidad de <uicios y el siste#a de la extraterritorialidad con la 5uiebra 6nica y
universal Bero esta identidad es errnea4 ya 5ue el siste#a de la extraterritorialidad
ad#ite co#o una de sus #odalidades la pluralidad de <uicios4 en cuanto el ele#ento
esencial 5ue lo caracteri3a no radica en la unidad de <uicio4 sino en el reconoci#iento
extraterritorial del %ec%o &enerador
-e esta 1or#a pode#os destacar di1erencias entre la pluralidad de <uicios de
5uiebra4 propia del siste#a territorialista y la pluralidad de <uicios4 posible dentro del
siste#a extraterritorialista*
(' En el siste#a territorialista4 la pluralidad de <uicios depende de la voluntad
de los acreedores4 es 1acultativa En el siste#a de la extraterritorialidad4 la pluralidad
de <uicios es i#perativa
2' 2os <uicios4 en el siste#a territorialista4 se si&uen sucesiva#ente4 en ca#bio
en el siste#a extraterritorialista4 se si&uen si#ult;nea#ente
3' El car;cter i#perativo de la pluralidad de <uicios4 dentro del siste#a
extraterritorialista puede provocar 5uiebras solventes en a5uellos pases en 5ue el
activo supere el pasivo4 y el sobrante 5ue resulte debe ser puesto a disposicin de los
<ueces de las 5uiebras insolventes Esta situacin se deno#ina la 8disponibilidad
internacional de los re#anentes9
Buede concluirse entonces4 5ue4 en el supuesto de 5ue los acreedores locales
%ayan otor&ado sus cr7ditos sobre la base de una previsin internacional4
corresponde la 5uiebra 6nica y universal $i los acreedores locales %an otor&ado sus
cr7ditos sobre la base de una previsin nacional4 corresponde la pluralidad de <uicios
Con respecto al car;cter nacional o internacional de la previsin4 no sur&e de
inda&aciones de tipo sub<etivo4 sino 5ue sur&e de circunstancias exteriores4 si&nos
12
ob<etivos4 indicios ostensibles4 tales co#o la publicidad de la dependencia e
independencia econ#ica de una sucursal respecto de la casa central4 el no#bre
co#ercial4 la #arca de 1;brica4 los procedi#ientos #ercantiles4 las #ani1estaciones
del co#erciante4 los anuncios4 re&istro p6blico4 autono#a #ani1iesta del capital4 etc
El alcance de dic%a previsin no depende del conoci#iento particular de cada
acreedor en el #o#ento de contratar4 s del conoci#iento &eneral del crculo de
co#erciantes o de 5uienes contrataron
Co#o en la pr;ctica se %an &enerado de1iciencia en los siste#as anta&nicos
desarrollados anterior#ente4 se %an buscado soluciones conciliadoras4 #ediante la
creacin de siste#as #ixtos $e&6n 2uciana $cotti 8estos pueden prever la
existencia de un procedimiento principal y la facultad de abrir procedimientos
secundarios; o que la quiebra declarada en un Estado, se extienda a los bienes
muebles existentes fuera del mismo, pero no a los inmuebles; o bien se reconocen
efectos extraterritoriales en cuanto a las personas, pero no en cuanto a los bienes,
entre otros supuestos
2

Un e<e#plo de este siste#a inter#edio se adopt en el 6lti#o tie#po en la

Unin Europea4 a trav7s el Ee&la#ento (3)H>2KKK sobre Brocedi#ientos de
Insolvencia del Conse<o Europeo del 2. de #ayo de 2KKK4 en vi&or desde el 3( de
#ayo de 2KK2 Esta nor#a de car;cter co#unitario coordina un siste#a de
procedi#iento principal y un procedi#iento secundario o procedi#ientos secundarios
El principal tendra alcances universales y e1ectos extraterritoriales4 y los
procedi#ientos secundarios paralelos4 territoriales4 locales4 seran en principio
posteriores a la apertura del procedi#iento principal y de la li5uidacin de los Estados
#ie#bros en los 5ue el deudor ten&a un estableci#iento Cabe destacar 5ue la 2ey
,odelo de U=CI+EA2 de (..I sobre Insolvencia +rans1ronteri3a utili3a un siste#a
si#ilar de procedi#ientos
A continuacin a#pliare#os este captulo con la nocin de 8universalidad9
2
$cotti4 2uciana 0 82a insolvencia internacional a la lu3 del -erec%o Internacional Brivado ar&entino de
1uente interna9 Eevista Electrnica del Instituto de Investi&aciones 8A#brosio 2 Eio<a94 ALo I4 =6#ero
(4 Invierno 2KKI4 p;&ina (H3
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El a!ance de la uni!ersalidad en las quiebras internacionales
Bara a#pliar lo dispuesto en el apartado anterior4 pode#os decir 5ue4 desde
un punto de vista4 el r7&i#en de insolvencia es bene1icioso en la #edida 5ue resulte
bene1icioso para el cr7dito4 por otro lado ta#bi7n puede ser bene1icioso si prev7
e5uitativas e i#parciales soluciones para la totalidad de las partes intervinientes por
las situaciones de crisis
-esde otro punto de vista sucede lo #is#o con las crisis internacionales y el
r7&i#en 5ue pueda re&ularlas +odo ello depender; de la di1icultad o 1acilidad 5ue
ten&a el acreedor extran<ero para diri&ir sus acciones contra el pasivo de un deudor y
as poder percibir un proporcional dividendo concursal en un procedi#iento 5ue se
desenvuelve 1uera de su territorio o bien dependiendo ta#bi7n de cu;n co#plicado o
1;cil resulte para el deudor do#iciliado en el extran<ero poder reor&ani3arse o
reestructurar sus pasivos cuando tiene activos en di1erentes pases4 ser; ese el &rado
de 1acilitacin o de di1icultad para desenvolver di1erentes tipo de actividades
e#presarias y evitar ries&os econ#icoC 1inancieros
2as re&las le&ales y pr;cticas presentes constituyen el e<e central en la
tradicin le&islativa de los di1erentes pases 2os di1erentes procedi#ientos de
insolvencia donde se incluyen bienes en di1erentes <urisdicciones &eneral#ente
ter#inan evidenciando una suerte de co#petencia de intereses entre las
<urisdicciones involucradas
Co#o ya #enciona#os anterior#ente4 y a #odo de repaso4 actual#ente %ay
dos #odelos para tratar los proble#as de insolvencia internacional 5ue son los 5ue
se deno#inan 8Universalidad9 y 8+erritorialidad9 En el pri#ero4 y en el cual son
partidarios di1erente or&ani3aciones internacionales4 y desde %ace poco tie#po los
Estados Unidos4 los casos de insolvencia internacional son tratados co#o un 6nico
caso en el cual se involucran todos los acreedores4 los 5ue deben ser tratados en
1or#a i&ualitaria independiente#ente del lu&ar en el cual estos se encuentran
do#iciliados o donde resulte pa&adero su cr7dito
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Bor otra parte se encuentra el principio de territorialidad4 en donde cada pas
brinda pre1erencia a a5uellos acreedores do#iciliados en su propio territorio o 5ue las
obli&aciones deban ser cu#plidas en el #is#o4 antes de per#itir 5ue los activos del
deudor 1allido puedan contribuir a pa&ar los cr7ditos correspondientes a acreedores
do#iciliados en otros pases
En a5uellos casos en donde se adopta el principio de territorialidad4 cada pas
#ane<a sus procedi#ientos de insolvencia en relacin con los activos ubicados en su
<urisdiccin y desconoce cual5uier procedi#iento paralelo en un pas extran<ero En
estos tipos de supuestos los tribunales utili3an activos ubicados en el propio territorio
para lo&rar satis1acer los recla#os locales en procedi#ientos 5ue ta#bi7n son locales
y 5ue poca trascendencia otor&an a los procedi#ientos 5ue pudieren reali3arse en
al&6n otro lu&ar
En el caso del principio de territorialidad se tiene un punto de vista ne&ativo
con relacin a la e1icacia de los procesos divididos4 al #ani1estar 5ue los acreedores
locales no recibir;n un trato e5uitativo al co#partir el producido de los activos en un
procedi#iento de insolvencia extran<ero Ber se un tribunal local otor&ar; a estos
acreedores la c%ance de recibir con la #ayor inte&ridad esperable el dividendo
producido por la li5uidacin de los activos 5ue se encuentran en su propia
<urisdiccin
A di1erencia de lo explicado ut supra el criterio de universalidad ad#ite una
6nica <urisdiccin o 1uero 5ue debe ser aplicado ba<o un 6nico r7&i#en le&al a todos
los aspectos de los ne&ocios del deudor involucrado en el proceso de crisis y ba<o un
siste#a &lobal 2a universalidad se encuentra basada en asu#ir 5ue sin la correcta
coordinacin de leyes4 re&#enes le&ales y tribunales de di1erentes <urisdicciones en
los casos de 5uiebra transnacional4 la utili3acin y distribucin de los activos del
deudor no podr; ser llevada a cabo y una p7rdida de valor y de e1icacia ser; el
resultado inevitable
Hoy da pr;ctica#ente nin&6n pas aplica en 1or#a nte&ra nin&uno de estos
dos principios sin antes incorporarles #odi1icaciones4 es por ello 5ue las leyes
#odelos y %asta la 1or#a de r7&i#en concursal de los Estados Unidos si&uen una
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1or#a #odi1icada del principio de universalidad4 5ue a la ve3 adopta co#o pre#isa
central la circunstancia de 5ue los activos deben ser li5uidados y distribuidos sobre la
base de un 6nico proceso y para todos los acreedores
A%ora 5ue ya conoce#os b;sica#ente el principio de universalidad4 nos
podre#os re1erir a otro aspecto i#portante de dic%o principio 5ue es el deno#inado
8"oru# $%oppin&9 Quienes se encuentren en un deter#inado pas 5ue est7
sobrellevando una crisis econ#ica y 1inanciera4 en el #o#ento de recurrir a al&unos
de los #ecanis#os 5ue establecen las nor#as de insolvencia para poder superar la
situacin4 o para li5uidar su e#presa4 intenten radicar de al&una #anera los procesos
de a5uellos pases o <urisdicciones en los cuales la le&islacin resulte #;s
conveniente para sus intereses aun5ue no sean4 ni la <urisdiccin4 ni la le&islacin
vi&ente en ellos4 los real#ente aplicables ni los #as adecuados4 co#o ta#poco los
pertinentes Este proceso es lo 5ue nosotros deno#ina#os 9"oru# $%oppin&9
-e %ec%o4 actual#ente #uc%os cuerpos le&islativos otor&an la posibilidad al
de#andante de ele&ir entre dos o #;s <urisdicciones per#iti7ndole4 al #enos4 recurrir
tanto a la <urisdiccin pactada en el contrato o a la del cu#pli#iento de la obli&acin4
co#o a la del do#icilio del propio deudor o de#andado $in e#bar&o4 a la ve3 existe
otro tipo de especie de "oru# $%oppin& 5ue es en el caso de 5ue un particular
liti&ante o su abo&ado4 eli<an la <urisdiccin para 5ue su caso sea tratado por un <ue3
en particular Al&unos autores opinan al respecto 5ue tal siste#a de eleccin del <ue3
&enera una 1alta de respeto y desacredita la inte&ridad del siste#a <udicial4 ya 5ue
8debe#os estar ba<o el &obierno de la ley y no ba<o el &obierno de los %o#bres9
En sntesis4 por el #o#ento pode#os de1inir al "oru# $%oppin& co#o el acto
de solicitar la apertura de un proceso en un tribunal 5ue no corresponda
&eo&r;1ica#ente al ;rea en la cual el deudor tiene la sede de ad#inistracin de sus
ne&ocios o su do#icilio4 en la actualidad se presenta en #as de la #itad de los
&randes casos de 5uiebras #ultinacionales o de concursos preventivos de &randes
e#presas 5ue tienen un actuacin transnacional
A lo lar&o de los 6lti#os veinte aLos el "oru# $%oppin& %a sido un #ecanis#o
de predileccin en dos <urisdicciones4 uno de ellos es en =ueva GorA4 en la dcada de
16
los 80, en donde los especialistas en la #ateria ad#itieron 5ue el Estado de =ueva
GorA era la <urisdiccin natural para las &randes reor&ani3aciones e#presariales
1unda#entando 5ue dic%o Estado posea en los #ercados 1inancieros las #;s
i#portantes co#paLas del #undo4 los #ayores acreedores y los pro1esionales del
derec%o involucrados en las ne&ociaciones 5ue tenan sus o1icinas all 2ue&o4 ya a
co#ien3os de la dcada de los 0 se produ<o un ca#bio de =ueva GorA a -elaMare4
donde la #is#a se convirti en un destinatario de pretensiones <udiciales
convirti7ndola en un 8distrito virtual de 1alencias9 i#pulsado por los di1erentes estudios
<urdicos especialistas en insolvencia y las corporaciones 5ue establecieron4 adrede4
all su do#icilio social Co#o consecuencia4 a la preocupacin &eneral derivada de
este ca#bio y al peli&ro 5ue si&ni1icaba &enerar una dura co#petencia entre diversos
cortes y <urisdicciones del Estado para atraer los &randes casos de 5uiebra de
e#presas la Co#isin =acional de Eevisin del E7&i#en de Insolvencia de los
Estado Unidos reco#end a 1ines de (..I 5ue el Con&reso #odi1icara el r7&i#en de
<urisdiccin en #ateria de insolvencia para prevenir 5ue los 8"oru# $%oppers9
interesados abrieran sus casos en la <urisdiccin de -elaMare
17
*uente Interna
En el ;#bito local4 la ley 5ue re&ula las 5uiebras y concursos es la 2ey 2)5224
con sancin el 22 de <ulio de (..5 En la #encionada ley encontra#os #uy pocas
disposiciones re1eridas a la 5uiebra de car;cter 8internacional94 pero las #is#as
1ueron disparadoras de interesantes debates doctrinarios y posiciones encontradas4
5ue #;s adelante anali3are#os
Bor otro lado4 es interesante seLalar 5ue la #is#a ley reconoce la
suprale&alidad de los tratados internacionales4 en cuanto dispone4 en su artculo
cuarto4 5ue las directivas e#anadas de la #is#a ser;n !sin per"uicio de lo
dispuesto en los tratados internacionales!. Esto no %ace otra cosa 5ue poner de
#ani1iesto la i#portancia de los +ratados de ,ontevideo4 5ue entienden en la
#ateria4 y 5ue ser;n estudiados #;s adelante en el presente traba<o
El "oro internacional del patri#onio
El artculo se&undo de la 2ey de 5uiebras vi&ente enu#era a5uellos su<etos
5ue pueden ser declarados en concurso4 y en su inciso se&undo incluye entre estos a
los ...deudores domiciliados en el extran"ero respecto de los bienes existentes en el
pa#s. Esta nor#a4 5ue re5uiere 5ue existan bienes en el pas4 co#o 6nico re5uisito
para 5ue un <ue3 ar&entino entienda en la 5uiebra4 consa&ra el 8foro internacional del
de patrimonio8
3
Entonces no i#porta donde est7 do#icialiado el deudor4 o donde
ten&a sucursal4 solo es #enester 5ue ten&a bienes en la Eep6blica Esto4 clara#ente4
busca prote&er los intereses de los acreedores nacionales ante los extran<eros4 a la
ve3 5ue sienta la adopcin de un pri#er criterio territorialista en la #ateria4 sin
des#edro 5ue4 co#o vere#os4 tiene excepciones
Es i#portante aclarar 5ue al re1erirnos acreedores extran<eros4 nos re1eri#os a
a5uellos 5ue tienen cr7ditos pa&aderos en el exterior4 y locales a5uellos 5ue tienen
cr7ditos pa&aderos en la Ar&entina
A%ora4 sabiendo 5ue el re5uisito es la existencia de bienes en el pas4 nos
interesa cali1icar los 8bienes8 En tal orden de ideas4 debe#os aplicar la lex 1ori4 5ue
nos re#ite a la de1inicin de bienes del Cdi&o Civil ar&entino4 5ue en su artculo
3
Ftolo4 - E* 8Con1lictos en la insolvencia94 p;&ina (83
18
23(2 dice 5ue son bienes las cosas y los ob<etos in#ateriales susceptibles de valor4
5uedando 1uera de la de1inicin los derec%os extrapatri#oniales
Bor 6lti#o4 es #enester #encionar 5ue en virtud del 1oro del patri#onio ele&ido
por el le&islador4 nos encontra#os ante la posibilidad de pluralidad de <uicios4 ya 5ue
la "urisdicci$n internacional ar%entina fundada en la existencia de bienes en el
territorio ar%entino de un deudor domiciliado en el extran"ero no es exclusiva
&
.
+usencia de acreedores locales
En el supuesto de un 1allido con bienes ubicados en el pas4 y acreedores en el
extran<ero4 pero donde no %aye#os acreedores locales4 suscit un interesante debate
doctrinario4 con dos posiciones opuestas*
2a pri#era opina 5ue en este caso sera i#posible declarar la 5uiebra en la
ar&entina4 ya 5ue si bien el re5uisito de acreedores locales no est; espec1ica#ente
descripto en la ley4 su sentido %acia tal conclusin es ineludible4 ya 5ue se busca4 con
la declaracin en el pas4 la tutela de los derec%os de los posibles acreedores locales
Bor otro lado4 2orente opina 5ue cual5uier acreedor4 local o extran<ero4 puede
pedir la intervencin del <ue3 local4 sie#pre 5ue %aya bienes en el pas4 sin i#portar
donde sean pa&aderos sus cr7ditos
La co#petencia territorial
El articulo tercero de la 2ey de Quiebras vi&ente4 deter#ina'
(orrespondiente intervenir en los concursos al "ue) con competencia
ordinaria, de acuerdo con las si%uientes re%las'.....*+ ,rat-ndose de deudores
domiciliados en el exterior, el "ue) del lu%ar de la administraci$n en el pa#s; a falta de
ste, entiende el del lu%ar del establecimiento, explotaci$n o actividad principal,
se%.n el caso.
4
$cotti4 2uciana 0 82a insolvencia internacional a la lu3 del -erec%o Internacional Brivado ar&entino de
1uente interna9 Eevista Electrnica del Instituto de Investi&aciones 8A#brosio 2 Eio<a94 ALo I4 =6#ero
(4 Invierno 2KKI4 p;&ina (HI
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Esta disposicin es una excepcin al principio &eneral de la ley del deudor para
deter#inar la ley aplicable en #ateria concursal4 ya 5ue co#o se puede observar4 el
le&islador4 ante la i#posibilidad de dic%o punto de conexin4 eli&i al <ue3 del lu&ar de
la ad#inistracin4 o el del lu&ar del estableci#iento4 el 5ue sea co#petente
El Concurso abierto en el extran)ero
$i bien la ley de 5uiebras n6#ero ((I(. de (.334 de la cual 1ue trada &ran
parte de la le&islacin actual4 no prevea este supuesto4 el #is#o est; re&ulado por la
nueva ley en su artculo cuarto $e&6n el #is#o4 de existir un concurso en el
extran<ero4 puede abrirse uno en la Eep6blica4 a pedido del deudor o acreedor cuyo
cr7dito deba %acerse e1ectivo en el pas4 sin 5ue sea necesario acreditar el
cu#pli#iento de los re5uisitos nueva#ente
$e&6n plantea en su #anal el -r Ftolo 8Nla referencia que /ace la ley al
consurso, se limita exclusivamente a la quiebra!
5

Co#o ve#os4 en este caso4 la sentencia dictada en el extran<ero tiene e1ectos
extraterritoriales4 al bastar por si #is#a para la declaracin del concurso en el pas4
esto con1i&ura una posicin de extraterritorialidad li#itada4 5ue %ace de excepcin a
la re&la se&un la cual a5uellos 5ue peticionen una 5uiebra deben probar la cesacin
de pa&os Este privile&io est; reservado slo para el deudor y los acreedores de
cr7ditos locales
Cabe destacar 5ue esta extraterritorialidad li#itada de la 5ue %abla#os es una
se&unda posicin4 ya 5ue la pri#era 5ue nos encontra#os en el an;lisis de la ley es
la territorialidad de la sentencia de 5uiebra extran<era4 ya 5ue la #is#a no puede
invocarse en el pas para disputar derec%os con los acreedores locales sobre bienes
situados en el pas4 ni para anular actos celebrados por el deudor
Concurso celebrado en el extran)ero y quiebra en el pas
Bara el presente supuesto4 la solucin proviene del se&undo p;rra1o del
artculo cuarto de la ley de Quiebras vi&ente El #is#o establece 5ue los acreedores
del extran<ero tendr;n solo derec%o al sobrante 5ue pueda existir en la 5uiebra dada
en la Eep6blica
5
Ftolo4 - E* 8Con1lictos en la insolvencia94 p;&ina (I8
20
,eciprocidad
En el caso 5ue un acreedor extran<ero 5uiera veri1icar su cr7dito en concurso
ar&entino4 estar; condicionado por nuestra ley4 se&6n el p;rra1o tercero del artculo
cuarto- a probar 5ue en i&uales circunstancias y a la inversa podr; veri1icarse el
cr7dito de un acreedor ar&entino en un concurso extran<ero 2os acreedores
extran<eros cuyos cr7ditos est7n respaldados con una &aranta real sobre bienes en la
Eep6blica4 est;n exentos de dic%a car&a
Este texto nor#ativo peca de i#preciso en su redaccin4 ade#;s es criticable
la solucin propuesta* 0a demostraci$n de la reciprocidad que, a su ve), determina
la necesidad de probar el derec/o respectivo, incumbe al "ue) cuya obli%aci$n es
aplicar el derec/o extran"ero como derec/o y no como simple /ec/o.
1
2a reciprocidad es un instituto del -erec%o Internacional Brivado de la 7poca
1eudal Ulric% Huber en sus axio#as sostuvo la 8cortesa de utilidad recproca9 Esta
costu#bre se incorpor lue&o al derec%o brit;nico y #;s tarde al nortea#ericano de
la #ano de /osep% $tory
(aridad de di!idendos
El 6lti#o p;rra1o del artculo cuarto de la ley de an;lisis dispone*
2aridad de los dividendos. 0os cobros de crditos quiro%rafarios con
posterioridad a la apertura del concurso nacional, efectuados en el extran"ero, ser-n
imputados al dividendo correspondiente a sus beneficiarios por causa de crditos
comunes. 3uedan exceptuados de acreditar la reciprocidad los titulares de crditos
con %arant#a real.
Esta nor#a4 5ue se&6n Eicardo 0alestra4 es de con1usa redaccin4 intenta
&aranti3ar la i&ualdad entre los acreedores Bara 5ue opere es necesario 5ue el
6
0allestra4 Eicardo* 8-erec%o Internacional Brivado O Barte Especial9 Abeledo Berot 0uenos Aires
(..I B;&ina ()5
21
acreedor 5uiro&ra1ario %aya obtenido un bene1icio en un proceso4 <udicial o no4 en
des#edro de los de#;s acreedores
Esta nor#a es de #uy poca utilidad pr;ctica ya 5ue pr;ctica#ente no se %an
presentado casos en donde 1uera de aplicacin
Las pre"erencias nacionales
El te#a de las pre1erencias 5ue la ley de Quiebras ar&entina %a otor&ado a los
acreedores locales4 5ue co#o explica#os anterior#ente4 son a5uellos 5ue tienen
cr7ditos pa&aderos en el pas4 sin i#portar su nacionalidad o do#icilio4 sobre a5uellos
5ue tienen cr7ditos pa&aderos en el extran<ero4 %a suscitado una &ran pol7#ica
doctrinaria El &ran constitucionalista Der#;n 0idart Ca#pos4 entre otros crticos al
siste#a adoptado por el le&islador4 sostuvo 5ue 8Nel acreedor extran<ero tiene
derec%o a la <urisdiccin ante nuestros tribunales en pie de i&ualdad con los
acreedores ar&entinosN9
Bor otro lado4 pode#os ar&u#entar a 1avor del siste#a vi&ente 5ue !s$lo los
crditos exclusivamente pa%aderos en el extran"ero pueden ser poster%ados en el
cobro.
4
G ade#;s4 deben darse dos condiciones* pri#ero4 5ue se trate de una
5uiebra4 propia#ente dic%a: y se&undo4 5ue el acreedor extran<ero debe a su ve3
pertenecer a un concurso declarado en el extran<ero: siendo la nor#ativa de los
+ratados de ,ontevideo #uc%o #;s 8discri#inatorias9
Bor 6lti#o4 es necesario de<ar en claro la necesidad de re1or#as 5ue #erece la
nor#ativa vi&ente en cuanto a 5uiebras internacionales4 ya 5ue la #is#a presenta
#uc%os vacos y redacciones con1usas4 5ue dan lu&ar a extensos debates 5ue4
aun5ue de indudable inter7s acad7#ico4 obstaculi3an el acceso a una <usticia de
calidad
*uente Con!encional . &ratados de /erec0o Co#ercial Internacional
de 1onte!ideo
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$cotti4 2uciana 0 82a insolvencia internacional a la lu3 del -erec%o Internacional Brivado ar&entino de
1uente interna9 Eevista Electrnica del Instituto de Investi&aciones 8A#brosio 2 Eio<a94 ALo I4 =6#ero
(4 Invierno 2KKI4 p;&ina (IH
22
El +ratado de -erec%o Co#ercial Internacional de ,ontevideo de (88. se
ocupa de la 5uiebra extranacional en el ttulo 8-e las 1alencias94 y li&a a nuestro pas
con 0olivia4 Ber6 y Colo#bia
El +ratado de -erec%o Co#ercial +errestre Internacional de ,ontevideo de
(.)K4 en el ttulo FIII 8-e las 5uiebras94 introdu<o al&unas #odi1icaciones y %a sido
rati1icado por Ar&entina4 Uru&uay y Bara&uay
En este apartado anali3are#os pri#era#ente en 1or#a &en7rica los tratados4
viendo si#ilitudes y di1erencias entre los #is#os4 para lue&o a%ondar en cada
captulo y ver las explicaciones detalladas de los #is#os A su ve3 %are#os reseLa a
un caso <urisprudencial aplicable
1) Los &ratados de 1onte!ideo 0an receptado el siste#a de la
extraterritorialidad- 1und;ndose en lo si&uiente*
a' A#bos convenios reconocen la extraterritorialidad del %ec%o &enerador de la
5uiebra: la 5uiebra decretada en uno de los Estados 1ir#antes produce sus e1ectos en
los otros: las #edidas preventivas ordenadas por un <ue3 deber;n e1ectuarse en el
resto de las <urisdicciones donde existan bienes del deudor4 etc
b' 2as dos #odalidades del siste#a extraterritorial se encuentran
re&la#entadas y se nie&a la posibilidad de 5ue un #is#o co#erciante &oce de
plenitud de sus derec%os en un pas y sea 1allido en otro
c' En el supuesto de 5uiebras plurales y si#ult;neas4 se consa&ra la
disponibilidad de los re#anentes
2) La deter#inacin de la co#petencia
A#bos tratados coinciden en atribuir co#petencia para declarar la 5uiebra a
los <ueces del do#icilio del co#erciante o de la sociedad co#ercial4 a6n cuando
practi5uen actos de co#ercio accidentales4 o ten&an en al&6n Estado a&encias o
23
sucursales 5ue obren por cuenta y responsabilidad del estableci#iento principal !art
25 del +ratado de (88. y art )K del +ratado de (.)K'
$i el 1allido tiene dos o #;s casas co#erciales independientes en di1erentes
territorios4 ser;n co#petentes para conocer del <uicio de 5uiebra de cada una de ellas
los <ueces o tribunales de sus respectivos do#icilios !art 3H del +ratado de (88. y
art )( del +ratado de (.)K'
3' 2os +ratados describen las dos %iptesis 5ue conducen a un <uicio de
5uiebra 6nico o a <uicios plurales y si#ult;neos*
a' 2uicio de quiebra 'nico3 sera el supuesto de un co#erciante o sociedad
co#ercial 5ue practi5ue en 1or#a accidental actos de co#ercio en otro Estado4 o 5ue
ten&a en al&6n Estado a&encias o sucursales 5ue obren por cuenta y responsabilidad
del estableci#iento principal
$e&6n las Actas del Con&reso de ,ontevideo4 el criterio revelador de la
dependencia o independencia de una sucursal respecto de la casa central es
econ#ico Este criterio4 sin e#bar&o4 no excluye otros indicios reveladores o si&nos
ob<etivos 5ue contribuyan a crear ra3onable#ente el convenci#iento &eneral de los
acreedores locales respecto del car;cter dependiente o independiente de la sucursal
Una ve3 declarada la 5uiebra en un Estado4 las #edidas preventivas de
se&uridad y conservacin dictadas en el <uicio se %ar;n e1ectivas sobre los bienes 5ue
el 1allido ten&a en otros Estados Una ve3 cu#plidas dic%as #edidas4 el <ue3
ex%ortado deber; publicar durante treinta das en los lu&ares donde el 1allido ten&a
bienes4 avisos en los 5ue de a conocer la declaracin de 5uiebra y las #edidas
adoptadas
En este caso se se&uir; un solo <uicio de 5uiebra4 y todos los acreedores del
1allido presentar;n sus ttulos y %ar;n uso de sus derec%os de con1or#idad con la ley
y ante el <ue3 del Estado 5ue %aya declarado la 5uiebra !art )K del +ratado de (88. y
art )84 pri#era parte4 del +ratado de (.)K'
24
2a autoridad de los sndicos o ad#inistradores de la 5uiebra 6nica ser;
reconocida en todos los Estados contratantes Bodr;n to#ar #edidas conservatorias
o de ad#inistracin4 co#parecer a <uicio y e<ercer las 1unciones y derec%os 5ue les
acuerdan las leyes de los Estados en donde 1uera declarada la 5uiebra4 pero la
e<ecucin de los bienes situados 1uera de la <urisdiccin del <ue3 5ue entiende en el
<uicio deber; a<ustarse a la ley de situacin
Cabe destacar 5ue los acreedores %ipotecarios o prendarios4 anteriores a la
1ec%a de la de1initiva cesacin de pa&os4 podr;n e<ercer sus derec%os ante los <ueces
del Estado en donde est;n radicados los bienes %ipotecados o dados en prenda
b' 2uicios plurales y si#ult%neos3 sera el supuesto de un co#erciante 5ue
tiene dos o #;s casas co#erciales independientes en distintos territorios
Al i&ual 5ue en el caso anterior4 una ve3 declarada la 5uiebra4 las #edidas
preventivas ser;n e1ectivas sobre los bienes 5ue el 1allido ten&a en otros Estados
Una ve3 cu#plidas dic%as #edidas4 y una ve3 publicados los avisos los
acreedores podr;n4 dentro de los t7r#inos establecidos4 pro#over en el respectivo
Estado un nuevo <uicio de 5uiebra contra el 1allido4 o concursarlo civil#ente si no
procediese la declaracin de 5uiebra En tal caso4 los diversos <uicios se&uir;n
separada#ente y ser;n aplicadas en cada una de ellos las leyes del Estado en
donde el procedi#iento se lleva a cabo 2a pluralidad de <uicios desencadenada por la
expresa voluntad de los acreedores no a1ecta el cu#pli#iento de las #edidas de
se&uridad 5ue el <ue3 orden4 ni a1ecta al derec%o de 1or#ular oposiciones por parte
de los sndicos o representantes de la #asa de acreedores de <uicios restantes
El sobrante 5ue resultare en un Estado a 1avor del 1allido4 5uedar; a
disposicin del <ue3 5ue conoce de la 5uiebra en el otro4 debiendo entenderse con tal
ob<eto los <ueces respectivos !art )( del +ratado de (88. y art )I del +ratado de
(.)K4 los cuales deter#inan la disposicin internacional de los re#anentes'
25
$i los acreedores locales no pro#oviesen un nuevo <uicio de 5uiebra contra el
1allido4 deber;n presentar sus ttulos y %acer valer sus derec%os ante el <ue3 5ue %a
declarado la 5uiebra y as se&uir;n un solo <uicio
4) El siste#a de las pre"erencias nacionales
Este siste#a consiste en reservar los bienes situados en un territorio para
satis1acer con ellos los cr7ditos locali3ados en el #is#o territorio =in&una de las
disposiciones del +ratado de (88. autori3a a a1ir#ar 5ue %a sido receptado este
siste#a En el +ratado de (.)K4 en la 6lti#a parte del art )8 se consa&r
expresa#ente este siste#a4 5ue 1unciona dentro de un <uicio de 5uiebra 6nico4
evitando la con1usin de los bienes y los cr7ditos en un activo y un pasivo 6nicos En
ca#bio4 se constituyen por i#perio de la ley4 una pluralidad de #asas concursales
5) 6tros aspectos regulados por los &ratados
El +ratado de (.)K conte#pla la %iptesis de 5ue exista una pluralidad de
<uicios de 5uiebras4 por una parte4 y bienes del deudor situados en el territorio de otro
Estado en el cual no se %a declarado la 5uiebra4 el concurso civil u otro procedi#iento
an;lo&o En este supuesto4 los bienes concurrir;n a la 1or#acin del activo de la
5uiebra cuyo <ue3 %ubiere prevenido !art 5('
$e&6n 0erta ?aller de @rc%ansAy no se encuentra en las Actas la explicacin
del criterio adoptado4 en cuanto %ubiese sido <usto4 no %abiendo cr7ditos locales 5ue
prote&er4 tratar los bienes situados en otro Estado co#o sobrante y ordenar su
distribucin entre los diversos concursos
En caso de pluralidad de <uicios4 los +ratados de ,ontevideo coinciden en
reconocer co#petencia al <ue3 en cuya <urisdiccin est; do#iciliado o reside el
deudor4 para la adopcin de #edidas de car;cter civil 5ue a1ecten personal#ente al
1allido En ca#bio4 el proble#a de la re%abilitacin %a sido tratado de #anera diversa
en cada +ratado* en el del (88. la re%abilitacin del 1allido solo tendr; lu&ar cuando
%aya sido pronunciada en todos los concursos 5ue le si&an !art )I' y en el +ratado
26
de (.)K 7sta es 6nica4 pronunciada por el <ue3 del do#icilio4 &o3a e1ectos
extraterritoriales y se opera de pleno derec%o en los de#;s Estados si&natarios
El art 53 del +ratado de (.)K dispone 5ue las re&las re1erentes a la 5uiebra
ser;n aplicables4 en cuanto corresponda4 a las li5uidaciones <udiciales4 concordatos
preventivos4 suspensin de pa&os y otras instituciones an;lo&as contenidas en las
leyes de los Estados contratantes
2ue&o de esta reseLa sobre las caractersticas y criterios &enerales de los
+ratados anali3ados4 procedere#os a un estudio #;s ex%austivo de sus cl;usulas4
sin per<uicio de repeticin de al&unos conceptos4 5ue %acen #;s co#prensible el
contenido y el sentido de la exposicin
Co#o #enciona#os anterior#ente4 los tratados de ,ontevideo4 partiendo del
reconoci#iento de la co#petencia de los <ueces del do#icilio co#ercial del 1allido4
%an reconocido4 principal#ente la extraterritorialidad de un aspecto del instituto* la
declaracin del estado de 5uiebra4 la 5ue &o3ar; de e1icacia ipso <ure4 sin necesidad
de so#eterla en cada Estado a re5uisitos o exi&encias de nin&una clase Ello
satis1ace se&6n al&unos autores4 el pri#er principio aplicable a la Quiebra
Internacional4 5ue versa* quien es fallido en un Estado deber serlo en los 5em-s
8
Artculos 35 y )K de los +ratados de ,ontevideo de (88. y (.)K
respectiva#ente dicen* 6on 7ueces competentes para conocer en los "uicios de
quiebras, los del domicilio comercial del fallido, aun cuando la persona en quiebra
practique accidentalmente actos de comercio en otra naci$n , o manten%a en ella
a%encias o sucursales que obren por cuenta y responsabilidad de la casa principal.
A#bos artculos seLalan co#o <ue3 co#petente al del do#icilio co#ercial de la
persona 1sica o de la sociedad4 conviene as #is#o recordar 5ue el artculo 2 y 3 de
los +ratados de ,ontevideo de1inen al do#icilio co#ercial co#o el asiento principal
de los ne&ocios
8
Al1onsn4 Quintn Quiebras 2a doctrina de ,ontevideo y los +ratados de (88. y (.)K ,ontevideo
(.)3
27
Esa co#petencia del <ue3 del do#icilio co#ercial ri&e a6n cuando el
co#erciante practi5ue actos de co#ercio aislados o ten&a sucursales4 es decir casas
con dependencia <urdica y econ#ica de la #atri3 $e&6n las Actas del Con&reso de
,ontevideo4 el criterio revelador de la dependencia o independencia de una sucursal
respecto de la casa central es econ#ico Este criterio4 sin e#bar&o4 no excluye otros
indicios reveladores o si&nos ob<etivos 5ue contribuyan a crear ra3onable#ente el
convenci#iento &eneral de los acreedores locales respecto del car;cter de
dependiente o independiente de una sucursal
Una ve3 declarada la 5uiebra en un Estado4 las #edidas preventivas de
se&uridad y conservacin dictadas en el <uicio se %ar;n e1ectivas sobre los bienes 5ue
el 1allido ten&a en otros Estados Una ve3 cu#plidas dic%as #edidas el /ue3
ex%ortado deber; publicar durante treinta das en los lu&ares donde el 1allido ten&a
bienes4 avisos en los 5ue %ar; conocer la declaracin de la 5uiebra y las #edidas
adoptadas
En este caso se se&uir; un solo <uicio de 5uiebra4 y todos los acreedores del
1allido presentar;n sus ttulos y %ar;n uso derec%os de con1or#idad con la ley y ante
el <ue3 del Estado 5ue %aya declarado la 5uiebra4
Artculo y )3 del +ratados de ,ontevideo (.)K respectiva#ente deter#inan*
8declarada la 5uiebra en un Estado4 las #edidas preventivas de se&uridad y
conservacin dictadas en el respectivo <uicio4 se %ar;n ta#bi7n e1ectivas sobre los
bienes 5ue el 1allido ten&a en los otros Estados4 con arre&lo a las leyes locales9
Casas co#erciales Independientes3
2os Artculos 3H y )( de 2os +ratados de ,ontevideo disponen* 8si el fallido
tiene dos o m-s casas comerciales Independientes en distintos territorios, ser-n
competentes para conocer el "uicio de quiebra de cada una de ellas, los "ueces o
tribunales de sus respectivos domicilios.
28
8En este supuesto se re1ieren a 1iliales4 5ue a di1erencia de las sucursales
tienen dependencia a nivel <urdico de la central4 pero son independientes a nivel
econ#ico94 seLala Eicardo E Balestra
En cuanto a la deter#inacin de la independencia de la 1ilial al&unos autores
se inclinan por aceptar un criterio deter#inante basado en criterios ob<etivos* en la
publicidad o no publicidad de esa dependencia4 especial#ente a trav7s del no#bre
del co#ercio4 de la #arca de 1;brica4 de la declaracin del co#erciante4 de la 1a#a
co#ercial4 de sucursal4 re&istros4 etc Bretenden apoyarse sobre pruebas ob<etivas
5ue pueden 1unda#entar un convenci#iento &eneral de la dependencia +al es la
opinin de Quintn Al1onsin
El artculo 3I del +ratado de ,ontevideo de (88. Establece 5ue a6n en los
casos de pluralidad de <uicios las #edidas cautelares dictadas en ese <uicio se %ar;n
e1ectiva sobre bienes 5ue el 1allido ten&a en otro Estado al i&ual 5ue en el <uicio 6nico
Cuando se trata de pluralidad de <uicios se debe actuar de acuerdo a lo 5ue
disponen los artculos 3. y )5 de los +ratados de ,ontevideo de (88. y (.)K
respectiva#ente
Estos artculos establecen 5ue los acreedores locales podr;n en el t7r#ino de
HK das4 contados a partir de la 6lti#a publicacin de los avisos del /ue34 pro#over en
el respecti!o estado4 un nuevo <uicio de 5uiebra contra el 1allido o concursado
civil#ente En tal caso los respectivos /uicios de Quiebras se se&uir;n con entera
separacin y ser; aplicada respectiva#ente en cada uno de ellos4 las leyes del
Estado en 5ue se radica el procedi#iento
Bor su parte el +ratado de ,ontevideo de (.)K extiende la aplicacin de las
di1erentes leyes a las #aterias de concordatos preventivos u otras an;lo&as4 sin
per<uicios de las #edidas preventivas o de los 5ue dispone #as adelante en #ateria
de sobrantes o de la intervencin 5ue corresponda a los $ndicos
-e lo dic%o %asta a5u se desprende 5ue los +ratados no i#ponen la pluralidad
de los <uicios de 5uiebras cuando existan casas de co#ercio independientes4 sino 5ue
29
esa deter#inacin es trasladada a los acreedores locales !a5uellos cuyos cr7ditos
deben pa&arse en el #is#o estado en 5ue se declar la 5uiebra4 se&6n la cali1icacin
aut;r5uica de a#bos tratados' 5uienes una ve3 noti1icados #ediante la publicaciones4
5ue durar;n HK das4 debe resolver4 ta#bi7n dentro de un lapso de HK das contados
a partir del da si&uiente a la ulti#a publicacin reali3ada4 si concurrir;n a una 5uiebra
6nica o se apartar;n de ella y aceptar;n una 5uiebra local4 satis1aciendo sus cr7ditos
con el patri#onio del 1allido ubicado en el Estado del estableci#iento co#ercial
independiente Cabe destacar 5ue en el +ratado de (.)K el pla3o es di1erente* 3K
das para publicaciones y HK para resolver
$i los acreedores locales de<an vencer el pla3o de HK das sin resolver pierden
su derec%o a la autono#a e inde1ectible#ente deber;n acceder a la 5uiebra 6nica
2os acreedores cuyos cr7ditos est7n locali3ados en un Estado Exa#inar;n4 sobre
todo4 so all existen bienes su1icientes para la satis1accin de sus cr7ditos
En cuanto a la ley aplicable4 7sta es establecida en los artculos )5 y 3. de los
+ratados de ,ontevideo de (88. y (.)K All se establece 5ue en los <uicios plurales
se si&uen con entera separacin y se le aplica a cada <uicio las leyes del estado en
donde 1ue radicado
El Artculo )2 del +ratado de (.)K estableces 5ue la declaracin de 5uiebra y
de#;s actos concernientes a ella 5ue la publicacin est7 prescripta por las leyes del
estado en donde la 5uiebra %a sido decretada4 se publicar;n en los Estados donde
exista a&encias4 sucursales o estableci#ientos del 1allido4 su<et;ndose a las
1or#alidadedes establecidas por las leyes locales Este artculo se aplica tanto para
procesos 6nicos co#o para pluralidad de proceso
8ase como un ras%o tambin propio del sistema de extraterritorialidad, la
vi%encia claramente extraterritorial que se otor%a tanto a las medidas conservatorias
y de publicidad que dispone el "ue) de la quiebra y con aplicaci$n en loe dem-s
Estados miembros del ,ratado de acuerdo a las formalidades establecidas por las
leyes locales.

9
0alestra4 Eicardo4 -erec%o Internacional Brivado4 parte especial
30
El tratado ta#bi7n dispone o publicidad en los lu&ares 5ue el 1allido ten&a
bienes sobre los cuales se %ayan dispuesto en el proceso de 5uiebra4 #edidas
cautelares
En cuanto a los pla3os para publicar dic%os avisos %ay una di1erencia en
a#bos tratados dado 5ue el de (88. establece un pla3o de HK das4 durante los
cuales se publicar;n los avisos por el <ue3 ex%ortado y en el de (.)K ese pla3o se
acort a 3K das !art 38 tratado de (88. y art )) del de (.)K'
A#bos +ratados tienen una cali1icacin aut;r5uica de lo 5ue se entender; por
8Acreedor 2ocal9* A5u7llos cuyos cr7ditos deben satis1acerse en el #is#o estado en
5ue 1ue declarada la 5uiebra !art )K y )H de los tratados de (88. y (.)K
respectiva#ente'
El lu&ar de cu#pli#iento !principio &eneral#ente aplicable a las obli&aciones' o
de pa&o del respectivo cr7dito es4 pues4 el criterio ob<etivo se&uido por a#bos
+ratados para deter#inar el car;cter local de los acreedores
2a disponibilidad de los re#anentes o el sobrante est; re&ido por el artculo )(
del +ratado de (88. y el artculo )I del de (.)K4 establecen 5ue cuando proceda la
pluralidad de <uicios de 5uiebra o concursos4 el sobrante 5ue resultare a 1avor del
1allido en un Estado4 5uedar; a disposicin del <ue3 5ue conoce la 5uiebra en el otro4
debiendo entenderse con tal ob<eto los <ueces respectivos
En caso que se estn tramitando mas de dos "uicios de quiebra y no /aya
acuerdo entre los "ueces respecto del destino de los remanentes o sobrante, parte de
la doctrina entiende que tal decisi$n correspopnder- al "ue) que entiende en el
proceso en el que existe dic/o sobrante. 6in embar%o considero que nada obsta la
aplicaci$n extensiva del art#culo *9 del mismo texto le%al y que en estos casos e:
sobrante o remanente concurra a la formaci$n del activo de la quiebra del "ue) que
/ubiere prevenido
90
10
,nica $o1a Eodr&ue34 El r7&i#en Ar&entino de concursos y 5uiebras !tercera parte'
31
En el caso de 5ue exista un <uicio 6nico y una pluralidad de #asas en
di1erentes Estados4 los tratados lo re&ulan en los artculos )2 y )8 de los +ratados de
(88. y (.)K respectiva#ente4 5ue disponen 5ue tanto en el caso de <uicio 6nico !35 y
)K de los tratados de (88. y (.)K' 4 as ta#bi7n 5ue los acreedores locales no %ayan
iniciado <uicio de 5uiebra en su pas de acuerdo a artculos 3H y )( de a#bos
tratados4 todos los acreedores presentan sus ttulos y %acen valer sus derec%os 1rente
al <ue3 del estado donde se declar la 5uiebra
El +ratado de ,ontevideo en su artculo )8 a&re&a un p;rra1o estableciendo
una pre1erencia de los cr7ditos locali3ados en un estado tienen pre1erencia con
respecto a los otros sobre la #as correspondiente al estado de su locali3acin
En los <uicios 6nicos co#o en la pluralidad de procesos4 no 1or#an parte de las
respectivas #asas patri#oniales4 por 5uedar excluidas del 1uero de atraccin del
proceso de 5uiebra* los bienes sobre los 5ue se %ayan constituido &arantas
prendarias o %ipotecarias con anterioridad a la 1ec%a de pa&o 2os acreedores 5ue
posean privil&ios deber;n recla#ar sus cr7ditos ante los tribunales del Estado donde
se encuentren radicados dic%os bienes !art )3 y 5K de a#bos tratados'
A su ve3 el artculo )) del tratado de ,ontevideo de (88. establece 5ue * los
privile&ios de los cr7ditos locali3ados en el pas de la 5uiebra y ad5uiridos antes de la
declaracin de 7sta4 se respetar;n4 aun en el caso de 5ue los bienes sobre los 5ue
recai&a el privile&io se transportaran a otro territorio y exista en 7l4 contra el #is#o
1allido4 un <uicio de 5uiebra o 1or#acin de concurso civil Esta disposicin slo tendr;
e1ecto cuando la traslacin de los bienes se %aya reali3ado dentro del pla3o de la
retroaccin de la 5uiebra
2referencias locales' el sistema de preferencias locales o nacionales consiste
en reservar los bienes situados en el territorio de un determinado pa#s para /acer
frente y satisfacer con ellos las obli%aciones y los crditos locali)ados en dic/o
territorio.
99
Bara el +ratado de ,ontevideo de (.)K en su artculo )84 aun cuando %aya
5uiebra 6nica el <ue3 tendr; la obli&acin de 1or#ar tantas #asas co#o bienes en
11
Pde# nota anterior
32
di1erentes Estados existan y los cr7ditos pa&aderos en cada uno de ellos tendr;n
pre1erencia para cobrarse sobre dic%os bienes 2a ley ser; 6nica4 pero est; obli&ado
a 1or#ar #asas separadas lo cual altera4 el orden de pre1erencias #arcado por la ley
del lu&ar del proceso
(2

El 7xito de li5uidacin del patri#onio del deudor 1allido se encuentra en #anos
del $ndico $u actuacin es #uy i#portante en tanto per#ite*
Eestablecer el e5uilibrio perdido entre las partes4 prote&er y de1ender los
intereses de los acreedores:
Eepresentar al deudor 1allido
proceder a la venta de los bienes perecederos
trasladar los bienes del deudor de un pas a otro
iniciar las acciones reivindicatorias 5ue sean necesarias4 etc
$i4 co#o #ani1esta#os4 la declaracin de 5uiebra resulta vital para el 7xito del
procedi#iento de li5uidacin4 el reconoci#iento internacional en 1or#a auto#;tica del
estatuto del sndico ta#bi7n parece indispensable y ello debe %acerse sin 5ue sea
necesario un exe5u;tur previo El art )5 del +ratado de ,ontevideo de (88.
establece 5ue la autoridad de los sndicos o representantes le&ales de la 5uiebra ser;
reconocida en todos los Estados4 si lo 1uese por la ley del pas en cuyo territorio
radica el concurso al cual representan4 debiendo ser ad#itidos en todas partes a
e<ercer las 1unciones 5ue les sean concedidas por dic%a ley y por el presente +ratado
=o obstante4 el +ratado de ,ontevideo contiene una clara li#itacin en el art
). 5ue de1iende el estatuto real4 al declarar 5ue podr;n to#ar #edidas conservatorias
o de ad#inistracin4 co#parecer en <uicio y e<ercer las 1unciones y derec%os 5ue le
acuerdan las leyes del Estado donde 1ue declarada la 5uiebra: pero la e<ecucin de
los bienes situados 1uera de la <urisdiccin del <ue3 5ue entiende en el <uicio4 deber;
a<ustarse a la ley de la situacin
12
Eub7n $antos 0alandro4 actuacin Internacional de la e#presa y la 5uiebra4 el dial
33
El tratado de -erec%o Co#ercial +errestre de ,ontevideo de (.)K no se
pronuncia respecto del #o#ento en 5ue procede la re%abilitacin del 1allido ni 5uien
es el <ue3 co#petente para pronunciarlo El tratado de (88.4 en ca#bio4 s re&ula la
cuestin expresa#ente en el artculo )I* 2a re%abilitacin del 1allido slo tendr; lu&ar
cuando %aya sido pronunciada en todos los concursos 5ue se le si&an
Una #edida real#ente dura pero en consonancia con el principio de 5ue una
persona no puede considerarse 5uebrado en un pas y en otro no Bor tanto4 una ve3
reali3ada la li5uidacin y satis1accin de los cr7ditos del co#erciante 5uebrado en
todos los <uicios de 5uiebra si es plural4 o en un <uicio 6nico4 reci7n en dic%o #o#ento
el co#erciante podr; aspirar a la re%abilitacin
En lo 5ue concierne a la Eesponsabilidad Civil del "allido de los artculos ). y
52 de los +ratados de ,ontevideo de (88. y (.)K respectiva#ente indican 5ue en el
caso de pluralidad de concursos el tribunal en cuya <urisdiccin reside el 1allido4 ser;
co#petente para dictar todas las #edidas de car;cter civil 5ue lo a1ecten o
conciernen personal#ente
A continuacin tratare#os un precedente <urisprudencial relacionado al #arco
convencional de las insolvencias internacionales $e trata de una re1erencia al 1allo
QAda#s and Adler $A s> pedido de 5uiebra !por Bubliestadios $A'Q4 /u3&ado de
Bri#era Instancia en lo Co#ercial =R 2H4 $ecretara =R 52'
(3

Los 0ec0os del caso3

13
Bara la reali3acin de este apartado4 nos basa#os en parte en el artculo 8Insolvencia
internacional y tratados de Montevideo a la luz de un nuevo caso jurisprudencial
(Comentario al fallo 'Adams and Adler SA s/ pedido de quiebra (por Publiestadios SA'!
"uz#ado de Primera Instancia en lo Comercial $% &'! Secretar(a $% )&! realizado por $ara
2 "eldstein de C;rdenas4 ,nica $ Eodr&ue3 y 2uciana 0 $cotti
34
Bubliestadios $A se present ante los tribunales nacionales de pri#era
instancia en lo co#ercial peticionando la 5uiebra de Ada#s and Adler $A seLalando
5ue la presunta 1allida le %aba entre&ado un c%e5ue de pa&o di1erido sin 1ondos
Ada#s and Adler es una sucursal4 se&6n sur&e de los re&istros de Inspeccin
Deneral de /usticia4 de una sociedad constituida en la Eep6blica @riental del
Uru&uay -e tales constancias se desprende4 ade#;s 5ue dic%a sociedad
de#andada no tena capital propio4 y 5ue4 por el contrario4 la #atri3 se %aba obli&ado
a re#esarle 1ondos cuando y en la #edida en 5ue las necesidades del &iro lo
re5uirieran
La decisin )udicial3
2a sentenciante4 teniendo en cuenta los extre#os de %ec%o #encionados y
siendo de aplicacin el +ratado de -erec%o Co#ercial +errestre Internacional de
,ontevideo de (.)K !art )K'4 vinculante tanto para la Eep6blica Ar&entina co#o para
la Eep6blica @riental del Uru&uay resolvi 5ue* Qsiendo la presunta deudora una
sociedad extran<era re&istrada en la Eep6blica @riental del Uru&uay donde tiene su
do#icilio social inscripto y 5ue slo opera co#o una sucursal en el pas4 por ende4 sin
independencia econ#ica4 corresponde reconocer la <urisdiccin a 1avor de los
tribunales uru&uayos 5ue resulten co#petentes4 por lo 5ue este +ribunal debe
declararse inco#petente y rec%a3ar el presente pedido de 5uiebra: ello4 sin per<uicio
de las acciones 5ue pudiera entablar el acreedor peticionante4 en su #o#ento4 en los
t7r#inos del art )5 del cuerpo le&al citado para abrir procesos de esta naturale3a en
el pasQ
+al co#o advierte la <ue3 de pri#era instancia4 resulta aplicable al caso en
an;lisis el ttulo FIII Q-e las 5uiebrasQ !arts )K a 53' del +ratado de -erec%o
Co#ercial +errestre Internacional4 suscripto en ,ontevideo el (. de #ar3o de (.)K4
por los dele&ados de Uru&uay4 0rasil4 Colo#bia4 0olivia4 Ar&entina4 Ber6 y Bara&uay4
y rati1icado por Ar&entina !(.5H' Uru&uay !(.)2' y Bara&uay !(.58'
Cabe destacar 5ue existiendo un tratado en la #ateria 5ue vincula a las partes
prevalece sobre la le&islacin interna !en el caso la ley 2)522' atento a la <erar5ua
35
nor#ativa de los tratados 1rente a las leyes4 consa&rada en el art I5 inc 22 de la
Constitucin =acional
El 1allo en an;lisis se en#ara precisa#ente dentro de la nor#ativa del +ratado
de ,ontevideo de (.)K sobre <urisdiccin internacional en #ateria de 5uiebras G
co#o vere#os4 es esencial decidir si el caso se resuelve de acuerdo al art )K o al art
)( de dic%o instru#ento4 ya 5ue de tal decisin no slo depende la co#petencia o
inco#petencia del <ue3 ar&entino sino 5ue ade#;s es 1unda#ental para saber si se
tra#itar; por un <uicio 6nico o si se abre la posibilidad de la tra#itacin de <uicios
plurales
Eesulta aplicable el Artculo )K del +ratado de ,ontevideo de (.)K En la
%iptesis de este artculo4 el <uicio 6nico se tra#ita ante el <ue3 del do#icilio de la
casa #atri3 +odos los acreedores del 1allido presentar;n sus ttulos y %ar;n valer sus
derec%os con1or#e a la ley y al <ue3 5ue %a declarado la 5uiebra !art )K +ratado de
,ontevideo de (88. y art )8 del +ratado de ,ontevideo de (.)K' 2a ley aplicable
ser; la lex 1ori Es decir4 y co#o l&ica consecuencia4 la ley aplicable ser; ta#bi7n
6nica
2as #edidas preventivas dictadas en tal <uicio se %ar;n e1ectivas sobre los
bienes 5ue el 1allido ten&a en los otros Estados4 con arre&lo a las leyes locales !art
)3'
"ontanarrosa de1ine a la sucursal co#o Qun estableci#iento secundario4 de
car;cter per#anente dotado de relativa autono#a4 destinado a colaborar en la
explotacin reali3ada por el estableci#iento principalQ
$us notas caractersticas son* a' est; subordinada a la ad#inistracin del
estableci#iento principal y tiene su #is#o ob<eto: b' tiene una instalacin #aterial
distinta del estableci#iento principal y en consecuencia4 un do#icilio especial4 c' est;
a car&o de un 1actor o a&ente dotado de cierta a#plitud y libertad de accin4 aun5ue
subordinado a las directivas i#puestas por la ad#inistracin central4 d' tiene una
clientela en &eneral distinta de la del estableci#iento4 e' lleva el no#bre de la
e#presa principal y sobretodo 1' no tiene patri#onio ni personalidad propia
36
El art )K al prever un <uicio 6nico de 5uiebra atiende a esta unidad patri#onial
indi1erenciada entre la casa #atri3 y sus sucursales
2a 1ilial en ca#bio es una or&ani3acin <urdica#ente distinta4 con personalidad
propia4 #edios propios y conduccin di1erenciada
Bor su parte4 la doctrina especiali3ada en #ateria de -erec%o Internacional
Brivado sostiene 5ue la dependencia econ#ica de la sucursal respecto de la casa
#atri3 %a creado en los acreedores una expectativa internacional4 una previsin
universal 5ue abarc la totalidad del patri#onio del deudor4 cuyo asiento <urdico se
encuentra en el do#icilio de su titular Es decir 5ue cuando los acreedores %an
otor&ado sus cr7ditos sobre la base de una previsin internacional4 corresponde en
caso de 5uiebra4 la reali3acin de un proceso 6nico y universal
Bor todo esto resulta co#petente el <ue3 uru&uayo y resultando aplicable4 la ley
uru&uaya en #ateria de concursos y 5uiebras $in e#bar&o4 al existir una sucursal
ar&entina4 la declaracin de 5uiebra o concurso por el <ue3 uru&uayo4 se publicar; en
nuestro pas4 de acuerdo al art )2 del +ratado de ,ontevideo de (.)K G las #edidas
preventivas dictadas en tal <uicio se podr;n %acer e1ectivas sobre los bienes 5ue
Ada#s And Andler $A tiene en Ar&entina !art )3 +ratado de ,ontevideo de (.)K'
2os acreedores cuyos cr7ditos deben satis1acerse en la Eep6blica Ar&entina
deber;n presentar sus ttulos y %acer valer sus derec%os ante la <urisdiccin
uru&uaya4 pero tendr;n pre1erencia sobre la #asa de bienes locali3ada en Ar&entina
ya 5ue los +ratados de ,ontevideo prev7n4 en el caso de <uicio 6nico y ley 6nica4 la
pluralidad de #asas4 consa&rando las #entadas y controvertidas Qpre1erencias
nacionalesQ !art )8'
2a autoridad del sndico ser; reconocida en la Eep6blica y su 1uncin y las
#edidas 5ue adopte se re&ular;n por la ley uru&uaya4 salvo respecto a la e<ecucin
de bienes 1uera de tal <urisdiccin4 5ue deber; re&irse por la ley de situacin Es decir4
para e<ecutar bienes situados en territorio ar&entino4 el sndico deber; a<ustarse a la
ley local !art ).'
37
Bor su parte4 si los bienes sobre los 5ue se %ayan constituido &arantas
prendarias o %ipotecarias con anterioridad a la 1ec%a de cesacin de pa&os se %allan
radicados en la Ar&entina4 estos acreedores privile&iados deber;n recla#ar sus
cr7ditos ante los tribunales ar&entinos !art 5K'
Conclusin3 2a decisin adoptada en el caso 5ue %e#os exa#inado es
acertada pues interpreta y aplica adecuada#ente las disposiciones del +ratado de
,ontevideo de (.)K
Antes de anali3ar el derec%o co#parado4 %are#os una breve reseLa a 8la
5uiebra en el ,ercosur9
La quiebra en el 1ercosur
En el #arco de inte&racin en el Cono $ur4 debe#os aclarar la existencia de
pro1undas asi#etras en cuanto a la le&islacin interna de los pases #ie#bros y los
asociados =os re1eri#os a la le&islacin en &eneral y ta#bi7n de 1or#a espec1ica en
#ateria de 5uiebras internacionales e insolvencia 2o cierto es 5ue este no es un dato
#enor4 teniendo en cuenta 5ue la ar#oni3acin le&islativa es uno de los puntos
re1erentes ordenado por el +ratado de Asuncin4 #ediante el cual se 1unda el
,ercosur
Al no existir nor#as espec1icas en la #ateria4 las cuestiones 5ue se susciten
deber;n resolverse por los tribunales nacionales va aplicacin de nor#as internas4 si
su propia re&la de con1licto as lo re&ula -e #;s est; decir 5ue esta situacin &enera
un #arco de inse&uridad <urdica para los e#presarios e inversores
A%ora s4 en el apartado si&uiente anali3are#os lo concerniente a la re&ulacin
de esta #ateria en el derec%o co#parado
38
/erec0o Co#parado
En 2os 6lti#os tie#pos4 al&unos pases %an sancionado 2eyes o Cdi&os de
-erec%o Internacional Brivado 5ue tienen co#o ob<etivo con1or#ar esta disciplina en
un cuerpo ar#nico y uni1icado de nor#as Entre las elaboraciones reali3adas4
pode#os destacar a la 2ey "ederal $ui3a de -erec%o Internacional Brivado de (.8I4
a la 2ey Australiana de Eleccin del -erec%o Aplicable de (..24 la 2ey de Ee1or#a
Italiana del $iste#a de -erec%o Internacional Brivado de (..54 la 2ey Fene3olana de
-erec%o Internacional Brivado de (..84 y el Cdi&o 0el&a de -erec%o Internacional
Brivado de 2KK)
2a 2ey $ui3a de (.8I trata espec1ica#ente sobre la insolvencia internacional
disponiendo al&unos re5uisitos para el reconoci#iento de una decisin extran<era en
relacin a la insolvencia internacional co#o ser*
(' Que sea e<ecutable4 es decir4 5ue no sea susceptible de recurso al&uno:
2' 5ue no sea contraria al orden p6blico sui3o4
3' 5ue sea una decisin 5ue %aya sido dictada en el lu&ar del do#icilio del
deudor
El reconoci#iento del procedi#iento en el extran<ero tendr; co#o resultado
in#ediato la apertura de un procedi#iento local4 paralelo4 y accesorio4 5ue estar;
coordinado con el principal
Bor otro lado4 el derec%o espaLol en relacin con la insolvencia internacional
%asta %ace #uy poco tie#po careca de una nor#ativa especi1ica para tratar los
di1erentes aspectos internacionales de los procedi#ientos conc6rsales4 reci7n en el
aLo 2KKK se reali3o la aprobacin del re&la#ento (3)H>2KKK sobre los
procedi#ientos de insolvencia
Brincipal#ente se %a ele&ido dos ca#inos a se&uir: por un lado el criterio de
Universalidad y por otro el criterio de +erritorialidad Eeitera#os4 5ue4 con respecto al
pri#er criterio se de1iende el desarrollo de un 6nico procedi#iento concursal4 5ue
abar5ue la totalidad de los bienes del deudor con independencia del pas donde se
39
encuentren Bor el contrario el principio de territorialidad se re1iere al desarrollo de
una pluralidad de procedi#ientos conc6rsales con e1ectos li#itados re1erente al pas
donde cada uno de ellos se desarrolla
Co#o es de toda obviedad EspaLa se %a #antenido al #ar&en a lo lar&o de
estos aLos con respecto a las di1erentes discusiones de estos dos criterios ya 5ue
%asta %ace #uy poco tie#po careca de nor#ativa especi1ica para re&ir estos
aspectos internacionales de los procedi#ientos concursales Actual#ente EspaLa
responde a un #odelo de universalidad li#itada4 1lexible o #oderada4 5ue per#ite la
apertura de un procedi#iento principal4 con e1ectos universales <unto con otros de tipo
territorial 5ue dara ese li#ite a la universalidad
El re&la#ento (3)H>2KKK dispone principal#ente 5ue el centro de los intereses
principales del deudor se encuentre en el territorio de un Estado #ie#bro y se utili3a
ese #is#o criterio para 1i<ar la co#petencia <udicial internacional para la apertura de
un procedi#iento concursal Bor lo tanto4 la presencia en EspaLa del centro de los
intereses principales del deudor4 deter#ina 5ue se apli5ue el re&la#ento (3)H>2KKK y
5ue el or&anis#o espaLol se declare co#petente El art ) del re&la#ento dispone
5ue se aplicara la ley del 1oro o lex fori concursus. Esta nor#ativa deter#inara todos
los e1ectos del procedi#iento de insolvencia4 tanto procesales co#o #ateriales4 sobre
las personas y las relaciones <urdicas y re&ulara ta#bi7n todo lo concerniente a las
condiciones para su apertura
En cuanto al derec%o co#parado en A#7rica4 pode#os destacar la aplicacin
del Cdi&o de 0usta#ante en diversos Estados En (.284 en el #arco de la $exta
Con1erencia Bana#ericana en (.284 se sancion el Cdi&o de $;nc%e3 de
0usta#ante y $irv7n El Cdi&o 0usta#ante dedica al te#a de las 5uiebras
internacionales los art )() a )2K4 re&ulando tanto las 5uiebras co#erciales co#o las
civiles
En la Con1erencia Bana#ericana antes #encionada4 se adopta en la #ateria
5ue esta#os estudiando4 el siste#a de la universalidad4 5ue reconoce la
extraterritorialidad del auto declarativo de la 5uiebra4 en contraposicin al siste#a
territorialista
40
El articulado del Cdi&o de 0usta#ante se encuentra vi&ente en diversos
pases4 co#o Cuba4 Costa Eica4 Bana#;4 Eep6blica -o#inicana4 Ber64 Duate#ala4
Hait4 =icara&ua4 Honduras4 El $alvador4 0olivia4 Fene3uela4 Ecuador4 C%ile y 0rasil
$in e#bar&o4 cabe destacar 5ue 7ste 6lti#o %a reali3ado nu#erosas reservas
El Cdi&o #encionado no %a sido rati1icado por la Ar&entina4 Uru&uay4
Bara&uay4 Colo#bia4 ,7xico4 Canad; y Estados Unidos
41
2urisprudencia
A continuacin anali3are#os al&unos 1allos re1eridos a la #ateria
&rading +#ericas 78+ s9 quiebra
+radin& A#ericas $A s> 5uiebra Concurso preventivo en Ar&entina
Feri1icacin de cr7dito Bosterior declaracin de 5uiebra Bre1erencias nacionales
Acreedor extran<ero 2u&ar de pa&o exclusiva#ente en el extran<ero !=ueva GorA'
2u&ar de pa&o 2u&ar de de#andabilidad -istincin
+radin& A#ericas $A de I#portacin y Exportacin4 acord con "ina&rain
$A4 con sede en Dinebra4 $ui3a4 ventas de tri&o 5ue no cu#pli4 %abi7ndose de<ado
sin e1ecto dic%as operaciones -urante el concurso preventivo de +radin& A#ericas
$A4 se declar ad#isible el cr7dito invocado por la "ina&rain $A Bero co#o con
posterioridad 1ue declarada la 5uiebra de la concursada4 se dict nuevo
pronuncia#iento relativo a la oponibilidad del cr7dito4 en el 5ue se declar 5ue re&a
co#o disposicin la 6lti#a parte del articulo )S de la ley (.55( !Qpertenece a un
concurso 1or#ado en el extran<eroQ slo actuar; sobre el saldo4 una ve3 satis1ec%os
los de#;s cr7ditos veri1icados en la 5uiebra'4 por lo 5ue dic%a decisin #otiv a
recurrir a la acreedora
2a incidentista sostiene 5ue las obli&aciones estaban su<etas a las leyes
ar&entinas y la <urisdiccin de los tribunales nacionales Habi7ndose consentido por
las partes 5ue las obli&aciones internacionales en cuestin se ri&en por el derec%o
ar&entino4 cabe ad#itir esta eleccin del derec%o aplicable por las #is#as partes4 ya
5ue al considerar 5ue "ina&rain $A lo lo sostuvo expresa#ente al ele&ir el derec%o
ar&entino4 aun5ue otro derec%o se %ubiese acordado ori&inaria#ente En estas
circunstancias4 la eleccin de la ley ar&entina es acorde4 no slo con el derec%o
internacional privado ar&entino4 sino ta#bi7n con el sui3o 2a recurrente no cuestion
la nor#a indicada y su interpretacin de 5ue si se trata de un cr7dito 5ue debe
pa&arse exclusiva#ente en el extran<ero $ino 5ue cuestiona 5ue el cr7dito es
pa&adero ta#bi7n en el pas y por tanto el caso no se encontrara co#prendido en el
artculo )S
42
El cr7dito 5ue se recla#a no proviene de las obli&aciones pri#itiva#ente
pactadas por las partes4 sino 5ue provino de la inde#ni3acin por el incu#pli#iento
del vendedor Bor ello4 en el incidente se plante 5ue debe deter#inarse los alcances
de la #encin de la deter#inacin del lu&ar de pa&o
En la 1acturas ori&inadas de las operaciones 5ue reali3aron4 %aba una
cl;usula 5ue deca* Q"avor re#itir a* $Miss 0anA Corporation4 =ueva GorA Bara la
cuenta de* $ociet7 de 0an5ue $uisse4 Dinebra4 a 1avor de "ina&rain $A4 con aviso
tele&r;1ico y>o por t7lex a nosotrosQ
Al ser dic%as 1acturas no desconocidas ni recla#adas4 se presu#e 5ue se %a
aceptado t;cita#ente la cl;usula4 pues la 2ey le i#pone en tal supuesto #ani1estar su
oposicin4 principal#ente considerando 5ue la #is#a no puede <u3&arse sorpresiva ni
extraLas a las pr;cticas #ercantiles
Bor ello4 la interpretacin deber; esti#arse 5ue si la #is#a <ue&a contra 5uien
recibi la 1actura y no la observ4 ta#bi7n debe re&ir para 5uien la expidi4 5ue no
puede 1i<ar unilateral#ente un lu&ar de pa&o4 y lue&o desistir de 7l se&6n conven&a a
sus intereses
Al ser un cr7dito pa&adero exclusiva#ente en el extran<ero4 pues no se %a
acreditado la existencia de un lu&ar alternativo en el pas4 la "iscala con1ir# la
resolucin recurrida
En 2S Instancia4 se estableci 5ue al ser declarado ad#isible el cr7dito de la
incidentista4 tal declaracin se consider con autoridad de cosa <u3&ada y por ello4
produce todos los e1ectos le&ales
Uno de ellos es el derec%o al cobro del dividendo concursal En este caso4 no
se pact un lu&ar de pa&o exclusivo en el extran<ero4 sino 5ue se pidi
unilateral#ente 5ue se re#itiera el dinero a una deter#inada cuenta bancaria pero
ello no i#plica en #odo al&uno la 1i<acin de un lu&ar de pa&o
43
2a opcin por un lu&ar exclusivo de pa&o debi reali3arse en la celebracin del
ne&ocio <urdico y debe %aberse pactado4 lo 5ue presu#e el acuerdo de voluntades
Bor todo lo expuesto4 se resolvi* concordante#ente con el dicta#en del "iscal de
C;#ara Bor lo tanto4 se con1ir#a la resolucin recurrida
*ederal 78+8 :/elbene Hnos y 7abio Ltda8) s9 quiebra s9 incidente de
#edidas cautelares
2a $ociedad "ederal $A4 al ser 5uebrada4 #ani1est el control de la sociedad
brasileLa QDelatti do 0rasil Industria y Co#ercio 2tdaQ4 por la titularidad del .8T de
sus cuotas sociales
$in e#bar&o4 se&6n los in1or#es producidos por la coad#inistracin <udicial4 se
produ<o dos #eses antes de la declaracin de 5uiebra de la %oy 1allida4 el
desprendi#iento de ese activo concursal Con 1ec%a H de a&osto de (.8H4 los 6nicos
cuotistas de ese #o#ento de dic%a sociedad extran<era4 Binto de Ee3ende4 titular del
2T de las partes sociales4 y "ederal $A dueLo del .8T restante4 acordaron una
re1or#a del contrato social 5ue dispuso el au#ento del capital en casi once veces
$i#ult;nea#ente una persona %asta entonces a<ena a esa sociedad suscribi el .KT
de tal incre#ento de capital4 siendo el restante (KT Qinte&radoQ por el socio Binto de
Ee3ende
Bor dic%a operacin se priv a "ederal $A4 a pocos #eses de la declaracin
de su 5uiebra4 del control de tal sociedad brasileLa4 5ue se vio as reducido al 8482T
del capital social4 sin 5ue #ediara explicacin <usti1icativa de nin&una naturale3a
Bor todo ello4 el acto 5ue denunciaron los 1uncionarios p6blicos se considero un acto
anti<urdico por los si&uientes ele#entos*
( El representante de "ederal $A4 no era al #o#ento de otor&ar esos actos4
representante le&al del ente4 pues %aba cesado en su #andato co#o
presidente del directorio
44
2 $e&6n dili&encias de investi&acin reali3ada por la coad#inistracin <udicial en
la ciudad de $an Bablo4 el tercero a<eno a la sociedad via< en co#paLa del
representante de "ederal $A4 y a#bos se alo<aron en el #is#o %otel
3 =o se produ<o in&reso al&uno de contraprestacin en el activo de "ederal $A4
co#o co#pensacin por la p7rdida del control social de esa entidad brasileLa
"rente a esto4 la sindicatura concursal y el coad#inistrador <udicial peticionaron
previa#ente el dictado de ciertas #edidas cautelares y con posterioridad el sndico
recla# la declaracin de ine1icacia concursal de ese #is#o acto =o obstante4 no
es posible 5ue el acto 5ue se describi encuadre en las previsiones de los artculos
(8 y (22 de la ley concursal ar&entina4 tal co#o lo sostiene el sndico
Ade#;s4 por5ue la conducta procesal asu#ida por dic%o representante 5uien4
lue&o de reiteradas inco#parecencias a declarar ante el tribunal4 1inal#ente lo %i3o el
5 de A&osto de (.8I4 ne&;ndose a declarar al respecto
Bor ende4 debe concluirse 5ue ese desprendi#iento i#plic en la realidad la
celebracin de acto a ttulo &ratuito4 el cual debe incluirse en el ;#bito de la nor#a
concursal ar&entina
En consecuencia4 debe ser declarado ine1ica3 Qde pleno derec%oQ 1rente a los
acreedores sin otro tr;#ite Una ve3 5ue se deter#in la ine1icacia del acto4 se
adoptaron las #edidas operativas 5ue resultaron adecuadas para la 1or#al
recuperacin para la 5uiebra del activo en cuestin: y se procedi lue&o de su
in#ediata venta para atender los cr7ditos de los acreedores concursales en su
&eneralidad insatis1ec%os
Asi#is#o4 tiene consideracin la <usti1icacin de la <urisdiccin de este tribunal
para producir con e1icacia internacional la declaracin anticipada 2a co#petencia del
<ue3 de la 5uiebra para entender en la recuperacin del activo ali#entario sur&e del
artculo (23 de la ley concursal ar&entina $u co#petencia es valida ya 5ue no es
co%erente sustraer a su conoci#iento decisiones sobre la ine1icacia concursal de
actos celebrados por la propia 1allida
45
@perara anal&ica#ente4 por la inexistencia de convenciones de derec%o
internacional privado con la Eep6blica "ederativa del 0rasil4 el artculo 5H4 p;rra1o
pri#ero del +ratado de -erec%o Civil Internacional de ,ontevideo de (.)K4 5ue
establece 5ue 8las acciones deben entablarse ante los <ueces del lu&ar a cuya ley
est; su<eto el acto <urdico #ateria de <uicio9
+rat;ndose de la ine1icacia concursal de un acto <urdico4 dic%a ine1icacia se
ri&e necesaria#ente por la ley concursal4 de #anera tal 5ue el paralelis#o 5ue en la
nor#a #encionada uni1ica el 1oru# y el ius !Q<urisdiccin del <ue3 del lu&ar a cuya ley
est; su<eto el actoQ' conduce al slido principio de la <urisdiccin internacional del <ue3
de la 5uiebra Bor cierto 5ue la <urisdiccin internacional del suscripto para conocer en
la 5uiebra sub lite #is#a4 1luye del do#icilio de la sociedad cesante4 radicado en la
ciudad de 0uenos Aires4 ;#bito sobre el 5ue %a <urisdiccin la /usticia nacional
$e resolvi*
a' -eclarar ine1ica3 de pleno derec%o respecto de la #asa de acreedores de
"ederal $A el au#ento de capital y activo consecuente 5ue 1ueren instru#entados el
H de A&osto de (.8H4 por #edio de la #odi1icacin del contrato social de QDelatti -o
0rasil Industria e Co#ercio 2tdaQ en la ciudad de $an Bablo entre "ederal $A
b' Instruir en consecuencia4 al sndico concursal a 1in de 5ue arbitre los #edios
le&ales y operativos 5ue resulten necesarios para la recuperacin 1or#al de ese
activo concursal
c' -ecretar4 de #odo provisorio4 el e#bar&o4 con pro%ibicin de contratar de
las cuotas sociales de la e#presa extran<era en cuestin4 exceptuando de la #edida
el 2T de esas cuotas 5ue 1ueren de propiedad del seLor Binto de Ee3ende -isponer
i&ual#ente la pro%ibicin de innovar sobre la situacin de la sociedad de re1erencia
d' -ecretar la in%ibicin &eneral de bienes del representante de "ederal $A y
del tercero a<eno a la sociedad durante treinta das4 para lo cual se autori3a el
libra#iento de los despac%os de estilo en <urisdiccin nacional -entro de ese lapso el
46
sndico de la 5uiebra se servir; 1or#ular las peticiones 5ue esti#e adecuadas a
derec%o al respecto
(anair do ;rasil 78+ s9 $uiebra
El /ue3 del /u3&ado de -erec%o de la HS /urisdiccin en lo Civil de Eo de
/aneiro 5ue intervino al decretarse la 5uiebra de la e#presa Banair do 0rasil $A en
0rasil4 ex%ort a un /ue3 ar&entino el auxilio procesal para la li5uidacin de los bienes
de la #asa de la 5uiebra encontrados en Ar&entina -ic%o /ue3 ar&entino deter#in
5ue era inoponible la 5uiebra pronunciada en 0rasil respecto de los acreedores de la
1allida en Ar&entina Bor ello4 se&6n el artculo I de la 2ey ((I(.4 anunci la 1ec%a
del sorteo en el cual el sndico deba intervenir4 e#pla3ando a los acreedores para
5ue en 3K das se presenten ante el sndico y #uestren los ttulos 5ue <usti1ican sus
cr7ditos Ade#;s4 1i< audiencia para 5ue los acreedores concurran a la <unta para la
veri1icacin y &raduacin de los cr7ditos: y clausur el local de Banair do 0rasil e
inventari sus bienes
-ic%o artculo %ace 5ue la sentencia de 5uiebra dictada por el /ue3 de 0rasil4
no ten&a e1icacia extraterritorial en la Ar&entina4 a los e1ectos de 5ue el representante
desi&nado en el pas por el sndico brasileLo actuara e<erciendo la sindicatura sobre
la #asa de los bienes de Ar&entina Bor ello4 la e#presa puede pa&ar sus deudas en
Ar&entina basandose en la territorialidad de la sentencia de la 5uiebra extran<era
El #andato de pa&ar 5ue se le con1iere al sndico4 es v;lido con arre&lo al
derec%o del lu&ar de cu#pli#iento de los #is#os por5ue as lo dispone el articulo
(2K. del Cdi&o Civil ar&entino !los contratos celebrados en la Eep6blica o 1uera de
ella4 5ue deban ser e<ecutados en el territorio del Estado4 ser;n <u3&ados en cuanto a
su valide34 naturale3a y obli&aciones por las leyes de la Eep6blica4 sean los
contratantes nacionales o extran<eros'- situ;ndose en 0uenos aires el do#icilio del
apoderado y el lu&ar de pa&o as4 se ad#ite 5ue la 1allida pueda pa&ar en Ar&entina
y no i#plica desconocer dic%a 1acultad de #andato a los representantes desi&nados
en 1or#a directa o no por la sindicatura extran<era
47
Bor lo tanto4 no es extraterritorial la 5uiebra de 0rasil en Ar&entina4 sino la
representacin de la 1allida brasileLa 5ue se e<ercita en la Ar&entina para reali3ar un
acto <urdico
2a C;#ara =acional de Apelacin en lo Co#ercial tuvo 5ue resolver dos
cuestiones* Bor un lado4 si el pa&o e1ectuado por el tercero era %;bil para subro&arlo
en los derec%os del 6nico acreedor existente en /uicio y por otro lado4 si pudo la
sociedad declarada 1allida en 0rasil4 pa&ar v;lida#ente a ese 6nico acreedor evitando
con ello la li5uidacin de sus bienes en el pas -ic%o +ribunal resuelve con1ir#ar en
todas sus partes la sentencia recurrida
,idi<el 78+8
EidiMel $A era una sociedad constituida en Uru&uay Una sucursal de dic%a
sociedad4 do#iciliada en Ar&entina4 peticion ante +ribunales ar&entinos la apertura
de concurso preventivo
-ic%a sucursal para poder explotar su ob<eto social en Ar&entina4 instru#ento
en un acta del directorio de EidiMel $A4 en cuya 2S cl;usula se estipul no asi&narle
capital y se acord la obli&acin de la #atri3 de expedir 1ondos a la sucursal en la
#edida 5ue las necesidades del &iro co#ercial lo re5uirieran Asi#is#o4 tal
instru#ento otor&a al apoderado y representante 1aculatdes ili#itadas para la
ad#inistracin de la sucursal y la disposicin de sus bienes pero sie#pre 5ue se
enca#inare a la reali3acin del ob<eto de la sucursal
En (S Instancia4 el #a&istrado se declar inco#petente4 #as all; 5ue el
#inisterio 1iscal se expidi a 1avor de la co#petencia del /ue3 ar&entino4 apoy;ndose
en el articulo )( del +ratado de ,ontevideo de (.)K !los contratos accesorios se
ri&en por la ley del contrato principal'
2os 1unda#entos de su #ani1estacin se basaron en 5ue debe aplicarse el
articulo 4= de dic%o +ratado4 el cual establece* 8se ri&en por la ley del lu&ar de su
celebracin4 los actos y contratos en los cuales no pueda deter#inarse4 al tie#po de
ser celebrado y se&6n las re&las contenidas en los artculos anteriores4 el lu&ar de
48
cu#pli#iento8 Asi#is#o4 considera 5ue no es correcto aplicar el articulo )( de dic%o
+ratado
2a sucursal 5ue solicit el concurso4 apel la sentencia de (S Instancia
1undando su recurso en la interpretacin 1ra&#entaria del +ratado de ,ontevideo de
(.)K Considera 5ue debe aplicarse los articulos 3 y )( de dic%o +ratado
2a C;#ara =acional de Apelaciones en lo Co#ercial4 con1ir# la sentencia
apelada4 resaltando la 1alta de autono#a e independencia de la sucursal respecto de
la sociedad constituida en Uru&uay Ade#;s4 descart la aplicacin del articulo )( del
+ratado de ,ontevideo y por ello4 rec%a3 la co#petencia de los tribunales
ar&entinos En lo 5ue respecta al artculo 3S !los Estados y las de#;s personas
<urdicas de derec%o p6blico extran<eras4 podr;n e<ercer su capacidad en el territorio
de otro Estado4 de con1or#idad con las leyes de 7ste 6lti#o'4 consideran 5ue es una
nor#a &enerica en relacin con las nor#as espec1icas sobre <urisdiccin de la
#ateria concursal y por ello consideran 5ue no es aplicable
(roberan International Corp8 78+8 s9 ped8 $uiebra por3 ;ratice!ic0- 2orge
Broberan $A era una sociedad constituida en la Eep6blica de Bana#;4 la cual
decide establecer una sucursal en la Ciudad de 0uenos Aires En el acta donde
consta dic%a decisin 1i&ura 5ue le 1ue asi&nado cierto capital y se le desi&n un
representante con poder y #andato su1icientes para actuar al 1rente de tal sucursal
En (S Instancia4 el /ue3 en lo co#ercial orden ciertas #edidas tendientes a
co#probar la existencia de bienes de la presunta 1allida en el territorio ar&entino Ante
su in6til resultado4 dic%o #a&istrado rec%a3 el pedido de 5uiebra4 1und;ndose en el
artculo 2S4 inciso 2S de la 2ey 2)5224 el cual establece* 8 $u<etos co#prendidos
Bueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible4 las de
existencia ideal de car;cter privado y a5uellas sociedades en las 5ue el Estado
=acional4 Brovincial o #unicipal sea parte4 cual5uiera sea el porcenta<e de su
participacin8
$e consideran co#prendidos*
49
(' El patri#onio del 1allecido4 #ientras se #anten&a separado del patri#onio
de sucesores
2' 2os deudores do#iciliados en el extran<ero respecto de bienes existentes en
el pas
2a peticionaria apel dic%a resolucin4 la cual ad#ite la apelacin revocando la
decisin adoptada en (S Instancia Bor lo tanto4 da lu&ar al pedido de 5uiebra
Consideran 5ue los <ueces ar&entinos son co#petentes para conocer en un pedido de
5uiebra de un deudor do#iciliado en el extran<ero Ade#;s4 consideran 5ue la
5uiebra es posible puesto 5ue la previsin le&al no introduce un nuevo re5uisito
sustancial para la concursabilidad de un su<eto4 sino 5ue deli#ita y preserva el a#bito
territrial de la actuacion del /ue3 ar&entino !'
7ica#ericana 78+8 s9 quiebra s9 inc8 /e in!alidez de tran"erencia de
catalogo "onogra"ico
=icol;s A @rlando4 con do#icilio en Asuncin del Bara&uay4 celebr en dic%a
ciudad un contrato de venta de los derec%os e#er&entes de la propiedad de un
cat;lo&o 1ono&r;1ico en (.8. con $ica#ericana $A 2a trans1erencia 1us inscripta en
el Ee&istro B6blico pertinente del #is#o lu&ar Cuatro aLos despu7s4 se decret la
5uiebra de esa e#presa y el sndico concursal pro#ovi accin de invalide3 de la
trans1erencia del do#inio4 ale&ando 5ue se tatara de un acto si#ulado con el ob<eto
de sustraer de la 5uiebra su principal bien
En su de#anda4 el sndico acu#ul una pretensin de si#ulacin absoluta e
ine1icacia concursal sobre la base de 5ue la venta celebrada en (.8. no es real y %a
sido reali3ada en 1raude de los acreedores con conoci#iento de la cesacin de
pa&os Asi#is#o4 a1ir# 5ue %asta la 1ec%a de la 5uiebra4 $ica#ericana $A apareca
explotando el re1erido cat;lo&o por si4 sin #encin de los supuestos derec%os del
de#andado Este a su ve34 interpuso excepcin de inco#petencia y de e1ecto le&al
50
En (S Instancia4 el /ue3 rec%a3 las excepciones de inco#petencia y de1ecto
le&al opuestas por el de#andado Consider4 5ue la co#petencia del /ue3 de la
5uiebra es de orden p6blico y 5ue se deter#ina por el do#icilio del 1allido4 sin 5ue se
ad#ita la prrro&a de <urisdiccin
El de#andado apel la sentencia de (S Instancia El sndico respondi
postulando la con1ir#acin de lo resuelto
2a C;#ara =acional de Apelaciones en lo Co#ercial resolvi desesti#ar el
recurso y con1ir#ar la sentencia de 2S Instancia
El recurrente interpuso recurso extraordinario sosteniendo 5ue la sentencia es
arbitraria y era una cuestin 1ederal4 puesto 5ue la decisin es contraria a las
disposiciones del +ratado de ,ontevideo Ade#;s4 ale&a 5ue el acto i#pu&nado se
celebr en Bara&uay donde se oper la trans#isin del do#inio y la inscripcin de la
tran1erencia y a%i era el do#icilio del co#prador Bor ello4 el /ue3 de Bara&uay puede
<u3&ar sobre la valide3 del acto
2a Corte $upre#a declar ad#isible el recurso interpuesto y con1ir# la
sentencia apelada Bor ello resolvi4 5ue la 2ey del tribunal ar&entino ri&e la
cali1icacin de la accin deducida $on /ueces co#petentes para declarar la 5uiebra
5uienes se %allan investidos de <urisdiccin internacional para entender en las
acciones de ine1icacia 1undadas en la declaracionde 1alencia
Bor 6lti#o4 destaca 5ue #edia conexin procesal y #aterial 5ue 1unda
doble#ente la <urisdiccin del /ue3 ar&entino4 puesto 5ue en a#bas partes tiene i&ual
do#icilio y la ine1icacia debatida se sustenta en 1unda#entos del derec%o ar&entino
51
Conclusin
Co#o #enciona#os anterior#ente4 la creciente &lobali3acin en el #arco de la
econo#a internacional4 los procesos de inte&racin re&ional4 la expansin de
inversiones4 entre otros supuestos4 son 1actores 5ue in1luyen en el au#ento de casos
de insolvencias con e1ectos a nivel extranacional
A pesar de esta situacin de creciente interconexin4 la #ayor parte de las
le&islaciones nacionales no %an adaptado a6n sus nor#as a un criterio
internacionalista de la #ateria4 8los Estados se %an #ostrado reticentes a #oderni3ar
sus le&islaciones internas o a co#pro#eterse en t7r#inos internacionales #ediante
un tratado bilateral o #ultilateral9
()
Ello se correspondera con la #ani1estacin de la
tensin entre la de1ensa de la soberana nacional y la creciente internacionali3acin
de esta clase de situaciones
2o cierto es 5ue la 1alta de previsibilidad y de se&uridad de los re&#enes de
insolvencia internacional a1ecta ne&ativa#ente al desarrollo econ#ico4 el co#ercio
internacional4 los 1lu<os de capitales y desalienta las inversiones extran<eras En la
Dua para la incorporacin de la 2ey ,odelo a los derec%os internos consta 5ue 8la
1alta de previsibilidad sobre c#o se ad#inistra una eventual insolvencia
trans1ronteri3a4 obstaculi3a el 1lu<o de capitales y desincentiva a la inversin
trans1ronteri3a9 $in e#bar&o4 8todo dispositivo de derec%o interno 5ue per#ita
coordinar la ad#inistracin de insolvencias trans1ronteri3as abre vas para adoptar
soluciones sensatas 5ue pueden interesar tanto a los acreedores co#o al deudor4 por
lo 5ue la presencia de ese tipo de #ecanis#os en el derec%o interno de un Estado es
percibida co#o un 1actor venta<oso para toda inversin y operacin co#ercial en ese
Estado9
2as tendencias en la actualidad4 en esta #ateria4 se inclinan por la adopcin de
tesis inter#edias4 conciliadoras de los diversos intereses y 5ue superen a los
siste#as puros y extre#os +odo Estado 5ue pretenda insertarse en el #undo
&lobali3ado deber; contar con una le&islacin interna sobre insolvencia
14
$cotti4 2uciana 0 82a insolvencia internacional a la lu3 del -erec%o Internacional Brivado ar&entino
de 1uente interna9 Eevista Electrnica del Instituto de Investi&aciones 8A#brosio 2 Eio<a94 ALo I4
=6#ero (4 Invierno 2KKI4 p;&ina (5.
52
trans1ronteri3a 5ue se adapte a las realidades del nuevo orden transnacional Ello
dar; un #arco de se&uridad para las inversiones
En el caso de nuestro pas4 considera#os 5ue nuestra nor#ativa re5uiere una
actuali3acin 2as disposiciones del art ) de la ley 2)522 %an &enerado dudas4
vacos y discusiones en cuanto a su interpretacin y a su aplicacin4 sin contar 5ue4
en al&unos supuestos resulta anacrnico
En cuanto al le&islador nacional4 a nuestro entender debera adoptar un
siste#a de re&ulacin realista 5ue abandone la #arcada territorialidad 5ue subsiste
a6n #uy arrai&ada en nuestra ley concursal +a#bi7n podra eli#inarse4 en
condiciones de reciprocidad4 la re&la de las pre1erencias nacionales 5ue en t7r#inos
&enerales trans&redira la &aranta de i&ualdad ante la ley4 el acceso a la <urisdiccin y
el derec%o de propiedad A su ve3 podra de#arcarse una re&la de paridad en los
dividendos 5ue ten&a aplicacin pr;ctica concreta y un r7&i#en de cooperacin
internacional entre los concursos locales y extran<eros y entre los 1uncionarios
involucrados4 es decir4 <ueces y sndicos
Cabe #encionar ta#bi7n 5ue4 en el #arco del ,ercosur existen pro1undas
asi#etras con respecto a concursos4 5uiebras4 salvata<e de e#presas4 entre otras
cuestiones Ello no a1ian3a la se&uridad para brindarle a los inversores un ;#bito #;s
propicio a la %ora de invertir -ebera con1eccionarse un #arco nor#ativo 5ue ten&a
en cuenta las particularidades de los pases #ie#bros y 5ue considere a su ve3 los
ob<etivos co#unes de ellos
Bara dar un paso adelante4 pensa#os co#o posibilidad una re1or#a 5ue ten&a
en cuenta las tendencias actuales4 por e<e#plo4 el le&islador debera tener en cuenta
las disposiciones de la 2ey ,odelo U=CI+EA2 de (..I4 con #iras a lo&rar en un
1uturo una ar#oni3acin de le&islaciones de alcance universal
@tros pases o uniones re&ionales %an concretado diversos proyectos de
re&ulacin de insolvencia trans1ronteri3a co#o el Ee&la#ento CE =S (3)H>2KKK sobre
procedi#ientos de insolvencia4 la ya #encionada 2ey ,odelo U=CI+EA2 sobre la
53
insolvencia trans1ronteri3a !(..I'4 el concordato propuesto por el 8Co#it7 /9 de la
Internacional 0ar Association o las reco#endaciones del A#erican 2aM Institute
54
;ibliogra"a
?aller de @rc%ansAy4 0erta* 8,anual de derec%o internacional privado9 Blus
Ultra 0s As (..(
$cotti4 2uciana 0 82a insolvencia internacional a la lu3 del -erec%o
Internacional Brivado ar&entino de 1uente interna9 Eevista Electrnica del
Instituto de Investi&aciones 8A#brosio 2 Eio<a94 ALo I4 =6#ero (4 Invierno
2KKI4 p;&ina 8
=issen Eicardo AC Ftolo4 -aniel E* 8Con1lictos en la insolvencia9
8Brocesos de Insolvencia en el -erec%o Internacional Brivado ar&entino* los
concursos y 5uiebras internacionales9 E2 -EEECH@4 0uenos Aires4
Universitas4 2KK54 Folu#en 2(5 Ba&inas H5K a HHK $uple#ento del
3>((>2KK5
"eldstein de C;rdenas4 $ara 2idia* 8Coleccin de An;lisis /urisprudencial
-erec%o Internacional Brivado y de la Inte&racin9 2a 2ey 2KK)
Eodr&ue34 ,nica $o1a* 8Ar#oni3acin le&islativa en #ateria de Insolvencia
Internacional* 2a 5uiebra co#ercial en los +ratados de ,ontevideo de (.)K9
Eevista $ntesis "orense =S .K O Cole&io de Abo&ados de $an Isidro
0allestra4 Eicardo* 8-erec%o Internacional Brivado O Barte Especial9 Abeledo
Berot 0uenos Aires (..I
Artculos de la 0iblioteca /urdica @nline 8El -ial84 8El r7&i#en ar&entino de
concursos y 5uiebras internacionales94 en sus cuatro partes !escritos por
,nica $ Eodr&ue3' y el artculo 8Insolvencia internacional y tratados de
,ontevideo a la lu3 de un nuevo caso <urisprudencial9 !Co#entario al 1allo
QAda#s and Adler $A s> pedido de 5uiebra !por Bubliestadios $A'Q4 /u3&ado
de Bri#era Instancia en lo Co#ercial =R 2H4 $ecretara =R 52'4 de $ara 2
"eldstein de C;rdenas4 ,nica $ Eodr&ue3 y 2uciana 0 $cotti
55
2urisprudencia
"ederal $A !-elbene Hnos y $abia 2tda' s> 5uiebra s>inc de #edidas
cautelares El -erec%oC )().3 C +R (32 C pa& 3I5
+radin& A#ericas $A s> 5uiebras C C=Co# $ala E setie#bre (5C.83 2a 2ey
+R (.83 C -4 ps )2(C)2. Bublicado en 22 (.83C-4 )23
Banair do 0rasil $A s> Quiebra C C=Co#4 $ala 04 K3>K.>(.IH4 E-4 IKC38I a
3.(
EidiMel $A C C=Co#4 $ala 0 22>KH>2KKK
Broberan International Corp $A s> Bed -e Quiebra por* 0raticevic%4 /or&e C
C=Co#4 $ala -4 (3>K)>2KKK
$ica#ericana $A s> Quiebra s> Inc de invalide3 de trans1erencia de cat;lo&o
1ono&r;1ico C C$4 KH>K2>2KK3
56