A Justia como Equidade

na Teoria de John Rawls:

a mediao enquanto poltica
pblica de sua concretizao
Ana Carolina Ghisleni
1

Fabiana Marion Spengler
2
DESENVOLVIMENTO EM QUESTO
Editora Uniju ano 9 n. 18 jul./dez. 2011
p. 5-29
ARTIGOS
Resumo
A teoria da justia como equidade de John Rawls fundamenta-se na utilizao de dois princpios bsicos
que asseguram as liberdades individuais e a diminuio das desigualdades sociais, legitimando a
existncia de uma sociedade democrtica. Nesse sentido, tais princpios auxiliam na manuteno da
paz social, porm muitas vezes no so suficientes para tanto, de modo que a mediao enquanto
poltica pblica no tratamento de conflitos mecanismo facilitador do dilogo, resolvendo litgios
de forma consensual e prevenindo a ocorrncia de outros conflitos. Logo, como a mediao no a
imposio de uma deciso, mas sim sua construo pelas prprias partes, ela se torna instrumento
de concretizao dos princpios criados por John Rawls, pois se baseia na igualdade e liberdade.
Palavras-chave: Equidade. Justia. Mediao. Poltica pblica.
1
Mestranda do Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade de Santa Cruz do Sul (Unisc).
Bolsista Capes. Integrante do Grupo de Pesquisa Polticas Pblicas no tratamento dos conflitos e do
projeto de pesquisa Mediao de conflitos para uma justia rpida e eficaz. Mediadora judicial junto
ao projeto de extenso A crise da jurisdio e a cultura da paz: a mediao como meio democrtico,
autnomo e consensuado de tratar conflitos. anacghisleni@hotmail.com
2
Doutora em Direito pelo programa de Ps-Graduao stricto sensu em Direito da Universidade do Vale
do Rio dos Sinos (Unisinos) RS. Mestre em Desenvolvimento Regional pela Universidade de Santa
Cruz do Sul (Unisc) RS. Professora do curso de Ps Graduao stricto sensu da Unisc. Coordenadora do
Grupo de Pesquisa Polticas Pblicas no Tratamento dos Conflitos vinculado ao CNPq. Coordenadora
do projeto de pesquisa Mediao de conflitos para uma justia rpida e eficaz, financiado pelo CNPQ
(Edital Universal 2009 processo 470795/2009-3) e pela Fapergs (Edital Recm-Doutor 03/2009, processo
0901814). Coordenadora e mediadora judicial no projeto de extenso A crise da jurisdio e a cultura da
paz: a mediao como meio democrtico, autnomo e consensuado de tratar conflitos. fabiana@unisc.br
ARTIGOS
Abstract
The theory of justice as equity from John Rawls is based in the use of two basics principles that ensure
individual freedoms and reduction of social inequalities, legitimazing the existence of a democratic
society. Accordingly, this principles assist in the maintenance of social peace, but often they are
not enough for this, so the mediation as a public policy in the conflicts treatment is a mechanism
helper of dialogue, solves conflicts consensually and prevents occurrence of other conflicts. So,
as mediation is not the imposition of a decisin, but its construction by the parties themselves, it
becomes a instrument of achieving the principles established by John Rawls, because it is based in
the principles of equality and freedom.
Keywords: Equity. Justice. Mediation. Publuc policy.
A JUSTIA COMO EQUIDADE NA TEORIA DE JOHN RAWLS
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Desenvolvimento em Questo
O presente debate fundamenta-se inicialmente na exposio da teoria
da justia perpetrada por John Rawls, suas caractersticas e ideias principais,
bem como analisa os princpios da justia derivados da mesma, a ideia de
justia como equidade, a igualdade democrtica e o princpio da diferena.
Por fim, estuda a mediao de conflitos como poltica pblica na concreti-
zao dos princpios trazidos por referido autor, vez que ela instrumento
democrtico capaz de restabelecer relaes sociais entre os conflitantes,
porquanto baseada na igualdade, cooperao, cidadania e fraternidade.
John Rawls influenciado por Kant e Rousseau, de modo que sua
teoria sustenta que em uma situao inicial, chamada de posio original, h
igualdade e liberdade para todos os indivduos e sob tais condies possvel
formalizar um acordo coletivo. Ademais, em sua construo imaginria de
contrato, os homens ignoram o que os demais possuem ou desejam, so iguais
entre si e racionais. Desse modo, sobre esta posio e esta base as pessoas
elegem os princpios que lhes assegurem as maiores possibilidades vitais,
de forma que o sentido moral que tm os homens a segurana de que os
princpios acordados sero obrigatrios e respeitados. Esta verso contratual
no contm um projeto de sociedade ou forma especfica de governo.
Por outro lado, a justia como equidade baseia-se em dois princpios
fundamentais da justia, legitimados pela possibilidade de escolha oriunda
da posio original. Mais do que isso, para que tal escolha possa ser imparcial,
todos os indivduos devem estar cobertos pelo vu da ignorncia, o qual
impede o conhecimento de fatos particulares sobre os mesmos (profisso,
classe social, situao financeira, etc.); nessa circunstncia hipottica, todos
seriam considerados iguais e teriam as mesmas possibilidades, direitos e
deveres. Esse , assim, o argumento racional e lgico que embasa os prin-
cpios da justia.
O surgimento de conflitos de interesse individuais na sociedade, po-
rm, obsta a manuteno da paz social e, neste contexto, a mediao surge
como mecanismo clere, democrtico e satisfatrio na resoluo de litgios.
Ao mesmo tempo, importante poltica pblica solidificadora da teoria da
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justia criada por Rawls, uma vez que sua utilizao prev a manuteno
da liberdade dos conflitantes, primando pela sua igualdade e buscando a
reduo da desigualdade social oriunda da litigiosidade.
Isso ocorre porque o primeiro princpio da justia garante as liber-
dades individuais e o segundo procura diminuir as desigualdades sociais
existentes, de forma que a mediao de conflitos atende tais preceitos, na
medida em que visa ao restabelecimento da relao social existente entre os
conflitantes. Deste modo, esta forma consensual de tratamento de litgios,
alm de significar uma autonomizao e responsabilizao dos cidados pelas
decises obtidas, tem papel muito mais importante, qual seja, auxiliar na
concretizao e consolidao dos princpios da justia.
Esse , pois, o texto que ora se apresenta.
A teoria da justia de John Rawls:
noes introdutrias
O papel da justia na cooperao social seu prprio objeto primrio e
compreende a estrutura bsica da sociedade; pode-se afirmar que aquela
a primeira virtude das instituies sociais, como a verdade o dos sistemas
de pensamento. Por isso, exige-se um conjunto de princpios para escolher
entre as vrias formas de ordenao social que determinam uma diviso de
vantagens, bem como para selar um acordo sobre as partes distributivas ade-
quadas. Esses princpios so os princpios da justia social: eles fornecem
um modo de atribuir direitos e deveres nas instituies bsicas da sociedade
e definem a distribuio apropriada dos benefcios e encargos da cooperao
social (Rawls, 1997, p. 3-5).
Os princpios da justia so centrais na teoria perpetrada por John
Rawls, vez que compem a estrutura social ao mesmo tempo que legitimam
a existncia de uma sociedade democrtica. Ademais, so considerados cri-
trios seguros para a existncia e durabilidade das instituies, responsveis
A JUSTIA COMO EQUIDADE NA TEORIA DE JOHN RAWLS
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Desenvolvimento em Questo
para que todos, de uma forma equitativa, tenham acesso aos bens primrios,
igualdade de oportunidades e ao exerccio pleno das liberdades bsicas,
priorizando membros menos favorecidos (Rawls, 1997, p. 6-8).
Nessa conjuntura, a estrutura bsica o objeto primrio da justia
porque seus efeitos so profundos e esto presentes desde o comeo, posto
que essa estrutura a maneira pela qual as instituies sociais mais impor-
tantes distribuem direitos e deveres fundamentais e determinam a diviso
de vantagens provenientes da cooperao social. Por isso, como existem
desigualdades supostamente inevitveis em qualquer organizao social, a
elas que os princpios da justia social devem ser aplicados. Logo, o conceito
de justia se define pela atuao de seus princpios na atribuio de direitos
e deveres e na definio da diviso apropriada de vantagens sociais. Uma
concepo de justia uma interpretao dessa atuao (p. 7-11).
Por outro lado, a ideia norteadora da teoria da justia que seus
princpios estruturadores da sociedade so objeto de consenso original,
isto , pessoas livres e racionais, preocupadas em promover seus prprios
interesses, aceitariam tais princpios em uma posio original de igualdade
como definidores dos termos fundamentais de sua associao. Essa maneira
de considerar os princpios da justia chamada de justia como equidade,
na qual a posio original de igualdade corresponde ao estado de natureza
na teoria tradicional do contrato social (p. 12-13).
Por conseguinte, a posio original o status quo inicial apro-
priado para assegurar que os consensos bsicos nele estabelecidos sejam
eqitativos.
1
Alm disso, os princpios devem ser definidos de forma
racional diante da situao contratual estabelecida, associando de forma
direta a questo da justia teoria da escolha racional. Isso ocorre porque
a abordagem contratualista objetiva estabelecer parmetros adequados para
os princpios da justia aceitveis (p. 19-21).
1
O conceito de posio original o que apresenta, do ponto de vista filosfico, a interpretao mais adequada
dessa situao de escolha inicial para os propsitos de uma teoria da justia (Rawls, 1997, p. 19-20).
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Deste modo, parece razovel supor que as partes na posio so
originais, pois todas possuem os mesmos direitos no processo de escolha
dos princpios, podendo inclusive apresentar propostas, razes para sua
aceitao e assim por diante. isto que representa a igualdade entre os
seres humanos como pessoas ticas, sujeitos que tm uma concepo de
seu prprio bem e so perfeitamente capazes de ter um senso de justia,
gerando o equilbrio reflexivo. Este, a seu tempo, chamado de equilbrio
porque associa princpios com opinies, e reflexivo porque permite saber
com quais princpios os julgamentos se conformam e conhecer as premissas
das quais derivam (p. 20-23).
Isso, no significa dizer, contudo, que, por se tratar de equilbrio,
seja necessariamente estvel. Nesses termos, a posio original resul-
tado desse roteiro hipottico de reflexo, representando a tentativa de
acomodar ao mesmo tempo os pressupostos filosficos razoveis impostos
aos princpios e os juzos pessoais ponderados sobre a justia. A imposio
de pressupostos aos princpios no pode justificar uma concepo de justia,
mas sim a corroborao mtua de diversas consideraes e do ajuste de
todas as partes numa viso coerente, ou seja, certos princpios da justia
se justificam porque foram aceitos consensualmente numa situao inicial
de igualdade (p. 23-24).
De outra banda, ao comparar a justia como equidade com o utili-
tarismo, este pressupe um ordenamento adequado da sociedade quando
suas instituies maximizam o saldo lquido de satisfaes obtido a partir
da soma das participaes individuais de todos os seus membros.
2
A carac-
terstica surpreendente da viso utilitarista da justia reside no fato de que
no importa o modo como essa soma de satisfaes se distribui entre os
indivduos, ou a forma como o homem distribui suas satisfaes ao longo do
tempo. Dessa forma, o observador imparcial o indivduo racional dotado
2
A ideia principal de que a sociedade est ordenada de forma correta e, portanto, justa, quando suas
instituies mais importantes esto planejadas de modo a conseguir o maior saldo lquido de satisfao
obtido a partir da soma das participaes individuais de todos os seus membros.
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de solidariedade e imaginao que se identifica com os desejos dos outros
e os experimenta como se de fato fossem seus. Essa viso de cooperao
social a consequncia de se estender sociedade o princpio da escolha
para um nico ser humano e por isso que o utilitarismo no leva em conta
a diferena entre as pessoas (p. 25-30).
Assim, enquanto a doutrina contratualista aceita as convices acerca
da prioridade da justia como globalmente slidas, o utilitarismo procura
explic-las como uma iluso socialmente til. J o pensamento intuicionista,
a seu tempo, entende que no existem critrios construtivos de ordem supe-
rior para determinar a importncia adequada de princpios concorrentes da
justia e possui duas caractersticas essenciais: consiste em uma pluralidade
de princpios bsicos que podem chocar-se e apontar diretrizes contrrias em
certos casos e no incluem nenhum mtodo especfico ou regra de prioridade
para avaliar esses princpios e compar-los entre si. Logo, o intuicionismo
do senso comum toma a forma de grupos de princpios bastante especficos,
cada grupo aplicando-se um problema particular da justia e o intuicionista
acredita, desta forma, que a complexidade dos fatos morais desafia os esforos
para achar uma explicao plena de julgamentos e considera indispensvel
uma pluralidade de princpios concorrentes (Rawls, 1997, p. 37-38).
O intuicionismo tambm levanta a questo de que no se pode dar
nenhuma resposta ao problema da atribuio de pesos a princpios confli-
tantes da justia, pois certo que no h jeito de eliminar a pluralidade de
princpios; por isso, at certo ponto, qualquer concepo de justia deveria
depender da intuio, no entanto pode-se dizer que uma concepo intui-
cionista da justia apenas uma concepo parcial, vez que o intuicionis-
mo nega a existncia de uma soluo explcita e til para esse problema da
prioridade
3
(p. 44-45).
3
Neste caso, a dependncia em relao a juzos intuitivos deve ser reduzida e no eliminada completamente.
At mesmo porque no h razo para supor que se podem evitar todos os apelos intuio de qualquer
espcie, ou que se deveria faz-lo; a finalidade prtica alcanar um consenso confivel no modo de julgar,
a fim de se estabelecer uma concepo coletiva de Justia.
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J do ponto de vista da teoria tica, a melhor explicao para o senso
da justia de uma pessoa no a que combina com suas opinies emiti-
das antes que ela examine qualquer concepo de justia, mas sim a que
coordena os seus juzos em um equilbrio refletido.
4
Assim, todas as teorias
esto presumivelmente erradas em certos pontos: o intuicionismo no
construtivo, o perfeccionismo inaceitvel. Enfim, o verdadeiro problema
em qualquer situao saber qual das concepes j propostas a melhor
abordagem global e para averiguar isso importante possuir algum entendi-
mento relativo s estruturas de teorias rivais. Nesse sentido, a justia como
equidade indubitavelmente um esforo na direo de preenchimento
desta lacuna (p. 50-55).
A equidade, por sua vez, a base articuladora da justia e tem como
objetivo central superar a debilidade terica da Filosofia moral, combatendo
principalmente a tese utilitarista que prioriza o bem em relao ao justo. O
resultado ser uma teoria moral capaz de dar um fundamento filosfico a
esse dever, determinando uma concepo de justia que generalize e eleve
a um plano superior a teoria contratualista de Locke, Rousseau e Kant. O
papel da justia especificar os direitos e deveres bsicos dos cidados e
determinar as partes distributivas apropriadas, sendo a justia a virtude mais
importante das instituies sociais, significando que cada pessoa possui uma
inviolabilidade normativa fundada na justia (Rawls, 1997).
A teoria contratualista proposta pelo autor opera-se em um plano mais
abstrato que as demais estabelecidas por autores clssicos e prev uma
concepo de justia oriunda da posio original; tal concepo de justia,
chamada de justia por equidade, consiste numa noo pblica de justia
especfica de uma sociedade bem ordenada. A partir de tais consideraes,
4
A teoria moral pode ser pensada como uma tentativa de descrever a capacidade tica ou analisar a teoria
da Justia como uma descrio do senso de justia. Essa descrio no significa simplesmente uma lista
de juzos sobre instituies e aes para serem empregadas juntamente com as respectivas fundamenta-
es, quando realizadas. O que se requer, ao contrrio, a formulao de um conjunto de princpios que,
quando conjugados a crenas e ao conhecimento de circunstncias, levaria a emitir esses juzos com suas
fundamentaes, se tivesse que se aplicar esses princpios de forma consciente e inteligente (p. 50-52).
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Desenvolvimento em Questo
portanto, possvel aprofundar ainda mais os contedos relativos aos princ-
pios da justia, descrevendo sua estrutura e principais caractersticas e forma
de interpret-los, conforme amplamente arrazoado no item a seguir.
Os dois princpios da justia propriamente ditos
e seu reconhecimento na liberdade igual
A teoria da justia consiste em uma interpretao da situao inicial
e uma formulao de princpios disponveis para escolha nessa posio,
alm de uma demonstrao que estabelea quais princpios de fato sero
adotados, entretanto, consoante j mencionado anteriormente, o primeiro
objeto do principio da justia a estrutura bsica da sociedade. Ocorre que
esta estrutura est atrelada s instituies sociais em um esquema de coope-
rao, de forma que os princpios devem orientar a atribuio de direitos e
deveres nessas instituies, determinando, tambm, a distribuio adequada
de benefcios e encargos da vida pessoal
5
(Rawls, 1997).
Ademais, importante mencionar que as regras que constituem uma
instituio, determinando-lhe direitos e deveres, no so as mesmas regras
de conduta aplicadas aos propsitos particulares. Da mesma forma, h dis-
tino entre uma regra, uma instituio e a estrutura social como um todo,
porquanto uma regra de uma ordenao pode ser injusta sem que o sistema
social considerado na totalidade o seja (p. 59-63).
Os princpios da justia relativos posio original, a seu tempo,
devem efetivar a distribuio equitativa dos bens primrios, ou seja, bens
bsicos para todas as pessoas independentemente de seus projetos pessoais
de vida ou concepes de bem. Assim, o primeiro princpio da justia, que
se refere igualdade, pode ser conceituado como o direito igual que toda a
5
Nesse sentido, os princpios da Justia destinados s instituies no podem ser confundidos com os
aplicados aos indivduos e suas aes em circunstncias particulares. Instituio um sistema pblico
de regra que define cargos e posies com seus direitos e deveres, poderes e imunidades, como jogos e
rituais, julgamentos e parlamentos, mercados e sistemas de propriedades, entre outros.
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pessoa deve ter ao mais abrangente sistema de liberdades bsicas iguais que seja
compatvel com um sistema semelhante de liberdade para as outras; o segundo
princpio, relativo desigualdade, assim enunciado: as desigualdades sociais
e econmicas devem ser ordenadas de tal modo que sejam ao mesmo tempo conside-
radas vantajosas para todos dentro dos limites do razovel e vinculadas a posies
e cargos acessveis a todos (grifo do autor, p. 64).
No se pode perder de vista que as definies dos dois princpios
pressupem que, para os propsitos de uma teoria da justia, a estrutura
social seja entendida como tendo duas partes, de forma que o primeiro
princpio se aplica a uma delas e o segundo outra. Nesse caso, uma das
partes dessa estrutura social seriam aspectos do prprio sistema social que
definem e asseguram liberdades
6
bsicas iguais e a outra parte seriam aspec-
tos que determinam as desigualdades econmicas e sociais; assim, o primeiro
princpio se aplica s liberdades (poltica, de expresso, reunio, etc.) e o
segundo distribuio de riqueza e ao escopo de organizaes que fazem
uso de diferenas de autoridade e responsabilidade (p. 218-219).
Alm disso, importa esclarecer que tais princpios devem ser utili-
zados obedecendo a uma ordenao serial, isto , o primeiro deve sempre
anteceder o segundo e no podem ocorrer justificativas ou compensaes em
eventuais violaes das liberdades bsicas iguais protegidas pelo primeiro
princpio por maiores vantagens econmicas e sociais, por exemplo. Desta
forma, tal ordenao assegura que o primeiro princpio seja completamente
satisfeito antes de se passar aplicao do segundo, representando uma
inviolabilidade das liberdades individuais, as quais esto acima de todos os
ajustes sociais que visem equidade (p. 65-66).
6
Qualquer liberdade pode ser explicada mediante uma referncia a trs itens: os agentes que so livres, as
restries ou limitaes de que eles esto livres, e aquilo que eles esto livres para fazer ou no fazer. [...]
A descrio geral de uma liberdade, ento, assume a seguinte forma: esta ou aquela pessoa (ou pessoas)
est (ou no est) livre desta ou daquela restrio (ou conjunto de restries) para fazer (ou no fazer) isto
ou aquilo.
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Desenvolvimento em Questo
Logo, como tais princpios aplicam-se estrutura bsica da sociedade,
distribuindo direitos e obrigaes, o primeiro deles deve ser empregado
irrestritamente para garantir liberdades fundamentais de modo universal e
imparcial. J o segundo, que busca a efetivao de uma justia distributiva e
s ter aplicao aps o primeiro, ser aplicado de forma que signifique que
os mais favorecidos s aumentaro seus ganhos se isso implicar vantagem
para os menos favorecidos, justificando-se a desigualdade por uma igualdade
local qualquer um tem acesso riqueza , porm mitigando-se pelo prin-
cpio da diferena. Isso gera uma concepo de igualdade democrtica, por
meio da combinao do princpio da igualdade eqitativa de oportunidades
com o princpio da diferena
7
(p. 80-88).
Os dois princpios so bastante especficos em seu contedo e no
passam de uma concepo mais geral de justia, que pode ser expressa da
seguinte forma: todos os valores sociais liberdade, oportunidade, renda
e riqueza, e as bases sociais de auto-estima devem ser distribudos igua-
litariamente a no ser que uma distribuio desigual de um ou de todos
esses valores traga vantagens para todos. Deste modo, a injustia, para o
autor, consiste em desigualdades que no beneficiam a todos, contudo a
estrutura bsica permite essas desigualdades contanto que elas melhorem
a situao de todos, inclusive a dos menos favorecidos, desde que elas
sejam consistentes com a liberdade igual e com a igualdade eqitativa de
oportunidades (p. 163).
Tendo em vista que o objeto da justia a estrutura social, a justia
por equidade, por sua vez, entende que a sociedade interpretada como
um empreendimento cooperativo para a vantagem do todo. Por isso, o papel
7
Pelo princpio da diferena, a desigualdade justificvel apenas se a diferena de expectativas for
vantajosa para o homem representativo que est em piores condies, nesse caso o trabalhador repre-
sentativo no especializado. Sua aplicao deve distinguir entre dois casos: primeiro, casos em que as
expectativas dos menos favorecidos esto de fato maximizadas, e, segundo, casos em que as expectativas
de todos os mais favorecidos de qualquer forma contribuem para o bem-estar dos menos favorecidos. As
desigualdades econmicas e sociais devem ser ordenadas de modo a serem ao mesmo tempo para o maior
benefcio esperado dos menos favorecidos e vinculadas a cargos e posies abertos a todos em condies
de igualdade equitativa de oportunidades.
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do princpio da igualdade equitativa de oportunidades assegurar que o
sistema de cooperao seja um sistema de justia procedimental pura, na
qual a correo da distribuio est fundada na justia do esquema de coo-
perao do qual ela surge e na satisfao das reivindicaes de indivduos
engajados nele (p. 89-95).
Para que a teoria do justo seja completa, porm, alm de princpios
aplicveis s instituies ou, mais precisamente, estrutura bsica da socie-
dade, tambm devem ser escolhidos princpios aos indivduos. Assim, para
formular uma concepo completa da justia, as partes na posio original
devem escolher, numa ordem definida, no apenas uma concepo de justia,
mas tambm os princpios que acompanham cada um dos conceitos princi-
pais subordinados ao conceito de justo. Assim, deve haver primeiramente
um consenso sobre os princpios para a estrutura bsica da sociedade, em
seguida, sobre os princpios para indivduos, criando automaticamente
regras de prioridade para a atribuio de pesos quando os princpios entram
em conflito (p. 116-118).
Desta maneira, alm dos princpios para as instituies, deve haver
um consenso sobre certas noes como as de eqidade e fidelidade, respei-
to mtuo e beneficncia, na medida em que se aplicam aos indivduos.
Por ltimo, ento, so adotadas as regras de prioridade, embora possamos
experimentalmente escolh-las antes, contanto que as submetamos a uma
reviso posterior; a posio original o momento em que os vrios tipos
de princpios devem ser reconhecidos (p. 116-119).
Ainda, a ideia da posio original estabelecer um processo equita-
tivo, de modo que quaisquer princpios aceitos sejam justos; ocorre que de
algum modo as pessoas devem anular os efeitos das contingncias especficas
que colocam os homens em posio de disputa, provocando-os a explorar
circunstncias naturais e sociais em seu prprio benefcio. Nessa situao,
os indivduos esto situados atrs do chamado vu da ignorncia, pois no
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sabem como as vrias alternativas possveis podero afetar seu caso particular,
de modo que so obrigados a avaliar os princpios unicamente com base nas
consideraes gerais (p. 146-148).
Assim, a utilizao deste vu da ignorncia busca permitir que os
princpios da justia sejam escolhidos independentemente de qualquer
concepo particular de bem, fundar a universalidade e imperatividade dos
princpios num sujeito universal, correspondente pessoa despojada de
circunstncias particularizantes, bem como sublinhar o ideal de pessoa livre
e igual, entendida como um fim em si mesma e no como um meio e, por
fim, evitar alianas e negociaes durante o processo da escolha, de modo
a impossibilitar a identificao dos princpios da justia (da igual liberdade
e da diferena) a imperativos hipotticos e a impedir que do acordo se ob-
tenham vantagens ou desvantagens, resultantes de boa ou de m fortuna e
principalmente permitir a unanimidade da escolha (p. 146-179).
A noo do vu da ignorncia levanta vrias dificuldades, na medida
em que alguns podem objetar que a excluso de quase todas as informaes
particulares pode dificultar o entendimento do significado da posio origi-
nal. De qualquer forma, a posio original deve ser interpretada de modo
que se possa, a qualquer tempo, adotar sua perspectiva e o vu da ignorncia
uma condio essencial na satisfao dessa exigncia (p. 148-151).
Deste modo, a posio original juntamente com o vu da ignorncia
legitimam a possibilidade de escolha de princpios aos indivduos. Nessa
linha, tais consideraes levam ao entendimento de que uma das caracte-
rsticas interessantes dos princpios de justia o fato de que eles asseguram
proteo para as liberdades iguais. Um conjunto intrincado de direitos e
deveres caracteriza qualquer liberdade bsica particular; contudo uma
liberdade bsica particular resguardada pelo primeiro princpio s pode ser
limitada em considerao prpria liberdade, ou seja, to somente para
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assegurar que a mesma liberdade ou uma outra liberdade bsica esteja
adequadamente protegida, e para ajustar o sistema nico de liberdades da
melhor forma possvel
8
(p. 220-222).
Assim sendo, os princpios da justia esto intimamente ligados
s liberdades bsicas iguais em todo o seu conjunto, como a liberdade de
conscincia, de pensamento, poltica, individual. Nessa conjuntura, o vu
da ignorncia conduz a um consenso sobre o princpio da liberdade igual,
mas de um modo geral a justia como equidade oferece fortes argumentos a
favor dela. Ocorre que a liberdade pode ser limitada, no entanto a limitao
s se justifica quando for necessria para a prpria liberdade, para impedir
uma incurso contra a liberdade, que seria ainda pior.
Tal limitao relaciona-se com a necessidade de tolerncia dos indi-
vduos diante do bem comum, alm da tolerncia para com os intolerantes,
porm no se trata simplesmente de limitar a liberdade por qualquer motivo
ou tolerar intolerantes por qualquer razo. Deve-se saber se os tolerantes
tm o direito de reprimir os intolerantes, quando estes no oferecerem ne-
nhum perigo imediato para as liberdades iguais dos outros (p. 235-237).
No se pode olvidar que a questo de tolerar os intolerantes rela-
ciona-se diretamente com a estabilidade de uma sociedade bem-ordenada,
regulada pelos dois princpios, da sua importncia. Embora, todavia, no
tenha o intolerante o direito de denunciar a intolerncia, sua liberdade s
dever ser restringida quando os tolerantes, sinceramente e com razo,
acreditarem que sua prpria segurana e a das instituies de liberdade
esto em perigo: apenas nesse caso deveriam os tolerantes controlar os
intolerantes. O princpio norteador dessa postura garante a liberdade de
8
Infelizmente, essas observaes a respeito do conceito de liberdade so abstratas. A esta altura, de nada
serviria classificar sistematicamente as vrias liberdades. Em vez disso, partirei do pressuposto de que
temos uma idia suficientemente clara das distines entre elas, e de que, durante a discusso dos vrios
casos, essas questes iro aos poucos sendo esclarecidas. (Rawls, 1997).
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cidadania igual ao indivduo, at mesmo porque os justos devem guiar-se
pelos princpios da justia e no pelo fato de que os injustos no podem se
queixar (p. 237-240).
Para que tais princpios possam ser utilizados levando em conta a
liberdade igual e a justia como equidade, preciso encontrar uma forma de
solucionar os conflitos de interesse que eventualmente surjam, impedindo
que estes abalem a estrutura social, limitando a liberdade dos cidados.
Neste caso, a mediao uma maneira de reabrir os canais de comunicao
interrompidos entre os litigantes, reconstruindo laos sociais destrudos;
seu desafio maior aceitar a diferena e a diversidade, o dissenso e a
desordem por eles gerados (Spengler, 2010), consoante apresentado no
item seguinte.
A mediao de conitos como poltica pblica
solidicadora dos princpios da justia
A mediao um instrumento de justia social capaz de (re)organi-
zar as relaes, auxiliando os conflitantes a tratarem os seus problemas com
autonomia, de forma a possibilitar entendimento mtuo e restaurao da
comunicao. Logo, seu procedimento torna os litigantes iguais, permite
que realizem escolhas que entenderem mais adequadas, gerando respon-
sabilizao e autonomia ante a deciso obtida (Spengler, 2010).
Antes de analisar a mediao propriamente dita, esclarecer seu
procedimento e evidenciar suas vantagens, entretanto, conveniente
conceituar a expresso polticas pblicas, mencionando sua importncia
para o desenvolvimento social e a relao e os reflexos da perda de espao
do poder estatal.
Nesse sentido, a relevncia do estudo das polticas pblicas est vincu-
lada s mudanas da sociedade e seu desenvolvimento, a uma compreenso
terica dos fatores intervenientes e da dinmica das prprias polticas, bem
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como necessidade de os cidados entenderem o que est previsto nas
polticas que os afetam, como foram estabelecidas e como esto sendo exe-
cutadas (Schmidt, 2008, p. 2.308). Ou seja, o desenvolvimento e o progresso
esto diretamente relacionados s iniciativas do Estado, o qual, por sua vez,
atua em prol dos interesses de um corpo poltico coletivo, a cidadania, por
meio das polticas pblicas (Heidemann, 2009, p. 28).
Na verdade, em termos poltico-administrativos, o desenvolvimento
de uma sociedade resulta de decises formuladas e implementadas pelos
governos dos Estados nacionais, subnacionais e supranacionais em conjunto
com as demais foras vivas da sociedade, de modo que estas decises e
aes de governo constituem o que se conhece genericamente por polticas
pblicas (Heidemann, 2009).
Para melhor entender o que significa essa expresso e sua importncia,
e para poder posteriormente conceitu-la, torna-se necessrio voltar-se para
as aes da esfera pblica e ao plano das questes coletivas, sem olvidar que
a prpria palavra poltica, por si s, j suscita um mundo de discordncias
no dilogo e nos debates entre as pessoas, justamente por encerrar diversas
acepes diferenciveis (Heidemann, 2009). O pblico, por outro lado, se
distingue do privado, do particular, do indivduo, mas tambm se distingue
do estatal: o pblico uma dimenso mais ampla, que se desdobra em es-
tatal e no-estatal, pois ao mesmo tempo em que o Estado est voltado ao
que pblico, possui instncias e organizaes da sociedade que possuem
finalidades pblicas expressas, que se denominam pblicas no estatais
(Schmidt, 2008, p. 2.311).
Nesse sentido, percebem-se muitas divergncias conceituais relativas
expresso polticas pblicas: inicialmente, pode-se dizer que poltica
engloba tudo o que diz respeito vida coletiva das pessoas em sociedade e
em suas organizaes, mas tambm trata do conjunto de processos, mtodos
e expedientes usados por indivduos ou grupos de interesse para influenciar,
conquistar e manter o poder, ao mesmo tempo em que a arte de governar
e realizar o bem pblico. Enfim, a poltica pode ser compreendida como as
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Desenvolvimento em Questo
aes e diretrizes polticas fundadas em lei empreendidas como funo
estatal por um governo, a fim de resolver questes gerais e especficas da
sociedade, bem ainda como teoria dos fenmenos ligados regulamentao
e ao controle da vida humana em sociedade (Heidemann, 2009).
A partir destes esclarecimentos iniciais pode-se partir para uma
definio da expresso polticas pblicas com maior propriedade. Para o
cientista poltico Thomas Dye, poltica pblica tudo o que o governo decide
fazer ou deixar de fazer, como regular conflitos sociais, organizar a sociedade
perante outras sociedades, distribuir simblicas recompensas aos membros
da sociedade, extrair dinheiro por meio de taxas, entre outras coisas.
9
Esta
prtica definio bastante ampla e traz a ausncia de ao em relao a uma
questo isto , a inao como uma forma de poltica. Mais do que ao ou
inao, entretanto, o conceito de polticas pblicas est intimamente ligado
ideia de inteno: para que haja uma poltica positiva, necessria uma
ao que materialize um propsito eventualmente enunciado. Assim sendo,
no h poltica pblica sem ao, ressalvando-se, obviamente, as eventuais
polticas deliberadamente omissivas perfiguradas por Dye (2008).
Deste modo, as polticas pblicas so o conjunto de aes polticas
voltadas ao atendimento das demandas sociais, focadas nos resultados das
decises tomadas pelo governo. A perspectiva das polticas pblicas, no
entanto, vai alm dos aspectos de polticas governamentais, uma vez que
o governo e sua estrutura administrativa no a nica instituio capaz de
promover polticas pblicas: outras entidades podem perfeitamente ser
agentes promotores de polticas pblicas, como associaes de moradores,
Organizaes No Governamentais, empresas concessionrias, entre outros.
Ocorre que, para contar com os servios pblicos de que necessita, a socie-
dade no pode mais depender exclusivamente do governo e do Estado,
9
Public policy is whatever governments choose to do or not to do. Governments do many things. They regulate conflict
within society; they organize society to carry on conflict with other societies; they distribute a great variety of symbolic
rewards and material services to members of the society; and they extract money from society, most often in the form
os taxes. Thus public polices may regulate behavior, organize bureaucracies, distribute benefits, or exctract taxes or
all these things at once (Dye, 2008, p. 1).
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de modo que outros atores tomam essa iniciativa e assumem funes de
governana para resolver problemas de natureza comum. Terceiro setor
o nome dado hoje ao esforo de produo do bem pblico por agentes
no governamentais, mas ao mesmo tempo distinto do setor empresarial do
mercado
10
(Heidemann, 2009).
Nessa conjuntura, cabe ressaltar que o monoplio da fora estatal
est se esfacelando diante da crise da legitimidade do Estado, de modo que
cada vez mais se assiste proliferao de formas alternativas de resoluo
de conflitos, decorrentes da falta de ateno do Estado para com os direitos
fundamentais do cidado e da crescente fragmentao e diversificao dos
interesses sociais. Assim, para superar sua prpria deficincia, o Estado
descentraliza parte de seus poderes em favor de instituies polticas locais
e regionais, fomentando o surgimento de entidades no governamentais e
autossuficientes oriundas de comunidades locais. Deste modo, essa reduo
da ao estatal legitima a atuao dessas entidades (re)construdas a partir
de foras sociais ou polticas, aumentando o poder de organizao dos
cidados e a aplicao de regras criadas por eles para tratarem seus prprios
problemas (Spengler, 2009).
Essa perda de espao do Estado,
11
portanto, d lugar a uma pluralidade
de ordens no legitimadas por ele, abrindo maior espao para procedimentos
mais objetivos e que buscam uma resoluo eficaz e satisfatria de demandas
sociais, evitando novos litgios e gerando pacificao na sociedade. Nesse
sentido, a mediao uma tcnica privada de soluo de conflitos que vem
10
Observa-se que o tema relativo ao Terceiro Setor no ser aprofundado em razo de sua amplitude e da
limitao de espao.
11
O Estado revelou-se inconsequente em suas aes. Ele consiste antes de tudo, acredita-se, em um ser
racional e coerente que age congruentemente. justamente a que ele falha. Desmoraliza o cidado. Cada
falha, seja ttica, poltica ou moral, tem isso de singular, a saber, a congruncia de seus atos. O Estado
se contradiz; ele no se mantm, no resiste, no controla os acontecimentos; no domina sequer seus
empreendimentos e projetos. No reconhece nem mesmo aquilo que ele prprio realizou. Comporta-se
como algum sem carter, no no sentido de um homem sem carter, no sentido moral; mas no sentido
em que os atos do Estado conflituam com seus propsitos. [...] O Estado transformou-se hoje numa fora
coercitiva no seio da qual se nasce, e a qual se aceita declaradamente ou no devido insegurana,
quer externa, quer interna, que ele oferece (Buber, 2008, p. 65).
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Desenvolvimento em Questo
demonstrando sua grande eficincia nos conflitos interpessoais, especialmen-
te por ser baseada no Direito fraterno e na convivncia solidria, organizando
a sociedade e fortalecendo as relaes individuais (Spengler, 2009).
Mais que isso, a mediao um mtodo no adversarial, uma vez
que no h imposies de sentenas ou laudos, permitindo s partes a
busca de seus verdadeiros interesses e sua preservao mediante um acordo.
Nesses termos, pode-se verificar a importncia da mediao como espcie
do gnero justia consensual, justificando a interveno do mediador pela
falta de persuaso e conhecimento das partes que no conseguiram chegar a
uma soluo. Desta forma, elas acabam se apropriando do poder de gerir seus
prprios conflitos, ao contrrio da jurisdio estatal (Silva, 2004, p. 13).
Assim, busca-se solucionar conflitos mediante a atuao de um ter-
ceiro desinteressado e neutro. Este terceiro denomina-se mediador e exerce
uma funo como que de conselheiro, pois pode aconselhar e sugerir, porm
cabe s partes constituir suas respostas. De outro lado, os propsitos da
mediao dizem respeito ao restabelecimento da comunicao, como tam-
bm preveno e ao tratamento dos conflitos, ao mesmo tempo em que
uma forma de incluso social objetivando promover a paz social (Bolzan
de Morais; Spengler, 2008, p. 139).
Alm disso, ela facilita a expresso do dissenso, definindo um veculo
que pode administrar a discordncia e chegar a um entendimento democr-
tico por meio da comunicao e do dilogo. Tudo isso promove a igualdade
democrtica e busca minorar a diferena social existente mediante o resta-
belecimento das relaes sociais dotadas de caractersticas morais, da mesma
forma como previsto na concepo igual de justia (Spengler, 2010).
Com efeito, a mediao uma forma de concretizao dos princpios
da justia, vez que considerada um mtodo justo no tratamento dos litgios,
porquanto no se trata da imposio de uma deciso por uma terceira pessoa,
como acontece no processo judicial com a figura do juiz, mas sim a construo
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de uma soluo baseada na igualdade, autonomia e cidadania. O mediador,
12

por sua vez, figura essencial para auxiliar na comunicao dos conflitantes,
qualificado como tradutor que deve ficar no meio das linguagens diversas,
conhecendo as duas linhas e servindo de trmite entre uma e outra (Bolzan
de Morais; Spengler, 2008, p. 60).
Deste modo, trata-se de um instrumento consensual de resoluo
de lides capaz de fortalecer relacionamentos de confiana e respeito entre
as partes litigantes, como tambm encerrar relaes de uma maneira que
minimize os custos e danos psicolgicos (Moore, 1998, p. 28). Ainda, por
meio dela o cidado recupera sua independncia e o controle de sua vida
pessoal, social e produtiva, num convvio mais racional, adulto e pacfico,
trazendo a necessria liberdade e paz social (Silva, 2004, p. 73).
O maior benefcio da mediao o fato de resolver o conflito existente
de forma congruente, mantendo a relao social entre as partes mediante
a construo do acordo, isto , so os prprios litigantes que estruturam e
indicam os termos pactuados. Seu carter harmnico e defensor da igualdade
e liberdade individual a torna uma forma de humanizao e de concretizao
dos princpios da justia idealizados por John Rawls, at porque os litigantes
acabam tolerando intolerantes em determinadas situaes para conseguir
chegar a um consenso (Spengler, 2008).
De outro lado, os indivduos esto sempre em conflito, lutando entre
si; esta situao um fenmeno intrnseco da condio humana, nascido
quando a regulao instintiva substituda pela regulao social, a qual
impe a conduta como resultado de regras e normas. Logo, sem um acordo
de vontades a convivncia torna-se impossvel. Por meio do Direito e da
aplicao da lei, ante a vontade de viver pacificamente, as pessoas normal-
12
O mediador considerado uma terceira parte, uma pessoa indiretamente envolvida na disputa, pois auxilia
na resoluo do conflito, ao mesmo tempo em que uma pessoa externa, portadora de novas perspectivas
com relao s questes que dividem as partes e processos mais eficientes para construir relacionamentos
que conduzam soluo dos problemas (Moore, 1998, p. 29).
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mente atendem s regulaes, cumprindo as obrigaes que assumem ou
provocam, de modo que a sociedade no convive sem o Direito (Calmon
Filho, 2008).
Nesse sentido, o Direito que regula a atividade dos cidados e das
coletividades, provendo a conservao dos sujeitos jurdicos e organizao
poltica, entre outros. O contrato social e a existncia de normas jurdicas,
contudo, no so suficientes para a pacificao da sociedade, visto que nem
sempre seu cumprimento espontaneamente verificado. Da a importncia
da mediao nessa conjuntura: trata-se de um processo no qual ocorre a com-
posio de interesses e no a definio de direitos, valorizando a experincia
positiva do conflito e no normativa na pessoa do mediador (Resta, 2004).
Com efeito, estar em conflito apenas uma das possveis formas de
interao humana no deve ser visto de uma forma negativa; ao contrrio,
ele no passa de uma forma social possibilitadora de elaboraes evolutivas
e retroativas no concernente a instituies, estruturas e interaes sociais,
possuindo a capacidade de constituir-se num espao em que o prprio
conflito um ato de reconhecimento. Logo, pode produzir, ao mesmo
tempo, transformaes nas relaes da resultantes, classificando-se como
um processo dinmico das relaes sociais, qualificando e influenciando nos
movimentos dos indivduos (Spengler, 2008).
Ora, tal viso positiva dos conflitos leva ao entendimento de que o
conflito transforma os indivduos, seja em relao com o outro, ou na relao
consigo mesmo, demonstrando que traz conseqncias desfiguradoras e
purificadoras, enfraquecedoras ou fortalecedoras; portanto, pode-se afirmar
que o conflito promove a integrao social. Nesse sentido, a resoluo dos
conflitos normalmente feita pelo Estado, por meio do Direito, conforme
j mencionado, no entanto, paralelamente forma jurisdicional tradicional,
existem possibilidades no jurisdicionais de tratamentos de disputas, nas
quais se atribui legalidade voz de um mediador (Spengler, 2008).
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A mediao, enquanto instrumento de justia consensual, poderia
ser definida como a forma ecolgica de resoluo dos conflitos sociais e
jurdicos, na qual o intuito de satisfao do desejo substitui a aplicao
coercitiva e terceirizada de uma sano legal (Bolzan de Morais; Spengler,
2008, p. 133). Na sesso de mediao em si, por sua vez, o mediador deve se
valer de vrias estratgias e movimentos capazes de auxiliar os conflitantes
a iniciarem a troca de informaes de forma harmnica e equilibrada e a
grande parte desses movimentos d-se perto do incio do primeiro encon-
tro conjunto ocorrido na presena do mediador. Essa forma de conduzir a
situao garante igualdade para ambas as partes, as quais podem expor suas
ideias, preferncias e opinies de forma democrtica, ou seja, ambas so
consideradas iguais e detentoras dos mesmos direitos e deveres na busca
do consenso (Moore, 1998, p. 51).
Apesar de predominar um aumento da legitimidade do cidado para
resolver seus conflitos pela mediao, no significa que no deva haver
vnculos com o Estado. Pelo contrrio, essa conexo importante e sempre
deve existir, pois na verdade o que ocorre apenas uma transio de for-
mas tradicionais/burocratizadas de responder ao conflito para alternativas
emancipatrias/solidrias, suscitando a emancipao de novas prticas
sociais (Spengler, 2009, p. 282).
A participao do Estado, portanto, estimula tais iniciativas e pode
coordenar diferentes experincias, resguardando a autonomia individual e
potencializando a capacidade de transformao social diretamente no local
em que os conflitos ocorrem. Por isso, importante a realizao da mediao
como poltica pblica para auxiliar o fortalecimento das relaes inter-hu-
manas. Destarte, devem os ncleos de mediao buscar sempre um contato
com instituies estatais, criando uma rede de mltipla intercomunicao,
da mesma forma que o Estado deve tambm manter contato efetivo com
tais ncleos, contribuindo com o desenvolvimento interpessoal e gerando
uma articulao entre diversos agentes coletivos (Spengler, 2009).
A JUSTIA COMO EQUIDADE NA TEORIA DE JOHN RAWLS
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Desenvolvimento em Questo
Dessa forma, sendo a estrutura bsica da sociedade o objeto primrio
da justia, necessrio um mecanismo que auxilie na manuteno da paz
social, evitando-se e prevenindo-se conflitos que possam desestrutur-la
e desorganiz-la. Por fim, como os princpios da justia aplicam-se a esta
estrutura social, distribuindo direitos e obrigaes e assegurando liberdades
bsicas aos cidados, a mediao acaba contribuindo para esse sistema de
liberdades, alm de evitar desordem e prevenir novos litgios.
Consideraes nais
A concepo geral de justia perpetrada por Rawls fundamenta-se
em dois princpios bsicos que consistem na distribuio igual de bens
primrios, como a liberdade, posio social, entre outros, somente podendo
ocorrer uma distribuio desigual para favorecer os desfavorecidos. Esta
percepo, contudo, no impede a existncia de conflitos sociais, oriundos
de uma identidade de interesses, como tambm no prev uma forma de
solucion-los.
A sociedade, por outro lado, no passa de uma associao de pessoas
que reconhecem carter vinculativo a um determinado conjunto de regras,
que, a seu tempo, so dirigidas a todos os sujeitos racionais e objetivam
cimentar um sistema de cooperao entre eles para benefcio geral. Logo, a
funo da justia tambm definir direitos e deveres, distribuindo encargos
e benefcios oriundos da cooperao social.
Nessa linha, o Direito surge por meio do contrato social para adminis-
trar a conduta dos indivduos, no entanto, no havendo o cumprimento de
tais normas, surgem os conflitos afetando a pacificao social. A mediao,
alm de ser um instrumento consensual de resoluo de litgios, tambm
uma forma de concretizao dos princpios da justia idealizados por John
Rawls, porquanto busca a construo democrtica de uma deciso e no sua
imposio, preservando a igualdade e liberdade entre os conflitantes.
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A participao total das partes, inclusive na soluo final do conflito,
torna a mediao uma poltica pblica eficiente e restauradora das relaes
sociais, dotada de carter humano e cidado. Mediante o auxlio de uma
terceira pessoa imparcial o mediador as partes podem se comunicar de
forma equilibrada e harmnica para decidir seus problemas. Assim, com a
preservao da igualdade e da liberdade individual e buscando a diminui-
o das desigualdades, a mediao poltica pblica de concretizao dos
princpios da justia.
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