ELEMENTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO EN COMPARACIN CON

LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO CIVIL

Por lo general y en principio, los contratos administrativos contienen los mismos
elementos de los contratos de derecho civil, entre ellos se pueden mencionar, a los sujetos,
el particular y el ente de la administracin pblica que pretende celebrar un contrato. El
particular debe tener capacidad de ejercicio que seala la legislacin civil y si se trata de
personas jurdicas, sus representantes deben acreditar la personalidad. Es oportuno
mencionar que la capacidad del particular se rige tanto por normas de Derecho Privado
como de Derecho Pblico. Sobre la Administracin Pblica, la competencia para contratar
emana de la Constitucin y de las leyes que rigen los procesos de contratacin.
Pr otro lado el consentimiento, como manifestacin recproca del acuerdo total de dos
personas para obligarse a una prestacin respecto de la otra. Supone acuerdo de voluntades
de ambos contratantes aunque la forma de manifestarlo sea diferente para ambos, la persona
natural o jurdica lo externa en forma simple y llana, como lo hara respetando las normas
del Derecho Privado; pero en el caso de la Administracin el consentimiento est precedido
de requisitos legales que deben satisfacerse, como la convocatoria y licitacin pblica, de
ser el caso.
En tercer lugar se tiene la capacidad como un presupuesto obligatorio del
consentimiento que implica la aptitud para ser sujeto activo o pasivo de relaciones jurdicas.
La competencia de la administracin es el conjunto de facultades que se le han atribuido; es
la competencia para la Administracin lo que la capacidad es para los particulares. Las
entidades del Estado no pueden contratar libremente, sino dentro de la esfera sealada por
las leyes administrativas, careciendo, por lo tanto, de eficacia aquellos contratos en que la
entidad administrativa contratante no tuviera facultades para conocer lo pactado en los
mimos.
Por otra parte, el objeto, elemento objetivo sobre el cual puede recaer la voluntad, es
el propsito de las partes de generar los derechos y las obligaciones, el objeto de los
contratos administrativos es un requisito tan esencial, que sin l no se concibe la existencia,
ni se pueden tener por consiguiente, eficacia ni validez legal.
As mismo, se seala a la causa la cual en los contratos de Derecho Privado tiene mas
importancia, porque supone que el inters pblico de la institucin a que se refiere es a esos
contratos. Cada contratante tiene diferente razn para obligarse, el particular busca obtener
un lucro como causa de su actuacin, y la Administracin tendr como causa fundamental
alcanzar sus cometidos o mejor dicho, el inters pblico.
Tambin se seala la forma, guiada por principios opuestos a los que rigen en materia
civil. En Derecho Administrativo la situacin difiere, los representantes de la
Administracin son gestores de intereses generales y por ello precisa establecer garantas
para evitar abusos, muy posibles cuando las actividades cuyo cuidado se tiene no son las
propias, y esas garantas las constituyen los requisitos de forma, los cuales se consideran
como los lmites impuestos a su actividad, que no puede franquear la administracin. Todo
contrato administrativo ha de estar forzosamente sometido a normas determinadas en los
preceptos legales atinentes
Sin embargo, adems de los elementos ya citados, existen otros elementos
caractersticos y especficos de los contratos administrativos. La jurisprudencia ha
perfilado los elementos caractersticos de los contratos administrativos, que ha ayudado a
diferenciarlos de los contratos de derecho civil. En primer lugar una de las partes
contratantes debe ser persona jurdica estatal; el objeto del contrato debe estar relacionado
con la prestacin de un servicio pblico; y contienen clusulas exorbitantes.
La Sala Poltico Administrativa del TSJ, en marzo de 2000 ratific el criterio sobre
los elementos que califican a un contrato administrativo, y seala que poseen esa
calificacin los contratos donde una de las partes es una persona jurdica estatal; su objeto
debe versar sobre la gestin de un servicio pblico; y, que el contrato contenga clusulas
potestativas de la Administracin que sobrepasen el rgimen de los contratos de derecho
civil.
As mismo, la Sala ha sealado que adems de los elementos anteriores, existen otros
atributos de los contratos administrativos, sealando, que la actividad desarrollada sea
trascendente para la prestacin del servicio pblico; que una de las partes sea
Administracin Pblica bien descentralizada funcional o territorialmente; que la actividad
contratada sea inherente o conexa con la actividad pblica o de servicio pblico, que sin
aqulla no se podra llevar a cabo esta ltima; y que el contrato suponga un subsidio
evidente a favor del beneficiario del servicio y a cargo de una de las partes contratantes.
La figura del contrato de la administracin supone que una de las partes sea un ente
pblico, lo que comprende a personas jurdicas territoriales y entes descentralizados
funcionalmente en los tres niveles polticos y los que se creen por las reglas del derecho
privado como las empresas, asociaciones y fundaciones del Estado.
Otro criterio para la determinacin de los contratos administrativos es el que sigue el
objeto de la contratacin. Se considera administrativo el contrato celebrado por la
Administracin Pblica que tienen por objeto asignar una actividad de servicio pblico.
Por otro lado, la presencia de clusulas exorbitantes como figura, tiene su origen en
Francia en donde se las define como estipulaciones con el objeto de conferir a las partes
derechos u obligaciones ajenos por su naturaleza a aquellos que son susceptibles de ser
libremente consentidos por una persona en el marco de las leyes civiles o comerciales o
clusulas que difieren de aquellas que pueden insertarse en un contrato de Derecho civil.
En Venezuela las clusulas exorbitantes se definen definidas de acuerdo a criterios de
la jurisprudencia como, las clusulas que constituyen expresiones de potestades o
prerrogativas que le corresponden a la Administracin en cuanto ella ejercita su capacidad
para actuar en el campo del Derecho Pblico; se trata de clusulas que incluidas en el
contrato de derecho comn, serian no usuales o ilcitas por contrariar la libertad contractual.
Debe aclararse que las clusulas exorbitantes podran estar reconocidas a favor del
particular contratante, si ello es requerido para la satisfaccin de su objeto, as lo ha
reconocido la Sala Poltico Administrativa al establecer que son clusulas exorbitantes las
que consagraban en el convenio a favor o en contra de la Administracin un rgimen
excepcional por comparacin al de Derecho Privado.
Aun as, las clusulas exorbitantes han contenido ventajas a pos de la Administracin,
el poder de revocacin unilateral por motivos de orden pblico, a fin de permitir la ruptura
de un vnculo que se haba convertido en contrario a los intereses tutelados por la
Administracin; la potestad de rescisin unilateral sin intervencin del rgano judicial,
acordada como sancin al cocontratante, fundada en el poder disciplinario que la
Administracin ejerce; el ius variandi o derecho de la Administracin a modificar
unilateralmente el contrato; y, el poder de interpretar unilateralmente el sentido y alcance
de las clusulas del contrato.
En resumen, para determinar la naturaleza de un contrato administrativo frente a uno
civil debe observarse ciertos factores. En los contratos privados, la voluntad de las partes es
la ley suprema y su objeto los intereses particulares, mientras que en los administrativos
est por encima el inters social y su objeto son los servicios pblicos. En los privados, se
da la igualdad de las partes, en los administrativos la desigualdad entre Estado y
contratante. En los privados, las clusulas son las que corresponden de manera natural al
tipo de contrato, en los administrativos se dan las clusulas exorbitantes. En los privados la
jurisdiccin para dirimir controversias recae en los tribunales ordinarios, en los
administrativos interviene la jurisdiccin especial, ya sean tribunales administrativos, si los
hay, o en propia sede administrativa, segn los trmites establecidos por la ley o lo
estipulado en el contrato mismo. En resumen, para que se den los caracteres distintivos de
un contrato administrativo deben concurrir los siguientes elementos, el inters social y el
servicio pblico; la desigualdad de las partes, donde una necesariamente debe ser el Estado;
la existencia de clusulas exorbitantes; y, la jurisdiccin especial.
Para terminar, los contratos administrativos se extinguen por su cumplimiento pero
sin embargo, existen otras causas de extincin, el desistimiento unilateral de la
administracin, es decir, que decida no seguir con el contrato, por mutuo acuerdo en el
desistimiento del contrato, es decir, que ambas partes deciden terminar el contrato antes de
su finalizacin, por incumplimiento de las obligaciones del contratista por causas a l
imputables, es decir, cuando es culpa del contratista su incumplimiento.
En tal caso, la administracin se quedara con la fianza depositada, sin perjuicio del
abono de los daos y perjuicios ocasionados a la administracin cuando excedan de la
misma; y, por incumplimiento de las obligaciones de la administracin por causas a ella
imputables, es decir, cuando es culpa de la administracin su incumplimiento. En tal caso,
ser el contratista quien tendr derecho a la indemnizacin de los daos y perjuicios
causados. En el contrato civil puede extinguirse de mutuo acuerdo y en el administrativo no
existe esa posibilidad ya que hay caucin. En el contrato civil si lo declara terminado debe
resarcir el dao, en el contrato administrativo si el contratista lo da por concluido
unilateralmente le ejecutan la caucin o garantas e informan a las dems entidades
pblicas.