SISTEMA BRASILEIRO DE RESPONSABILIDADE CIVIL

Ao longo dos anos, quer como julgador, quer como professor, pudemos constatar que
muitos operadores do Direito, embora tenham o domnio de certas reas da responsabilidade
civil, no tm uma viso global da disciplina, razo pela qual encontram certa dificuldade
para aplic-la em inmeras situaes.
Por isso entendemos oportuno, guisa de introduo da 11 edio do Programa de
Responsabilidade Civil, apresentar uma viso geral do sistema brasileiro de
responsabilidade civil, na realidade uma introduo ao estudo da responsabilidade
civil. preciso conhecer a floresta para depois conhecer as suas frondosas rvores, adentrar
nas suas deslumbrantes reas de incidncia.
Uma viso global da disciplina e o conhecimento do sistema serviro de fio condutor
no estudo e na aplicao da responsabilidade civil, evitando desvios na caminhada,
controvrsias doutrinrias estreis e equvocos na atuao prtica.
Portanto, o nosso propsito com este artigo sobre o sistema brasileiro de
responsabilidade civil tornar ainda mais prtico, objetivo e produtivo o estudo que vamos
fazer.
I De um sistema singelo a um sistema complexo
Houve um tempo, e no est longe, que o sistema brasileiro de responsabilidade civil
era extremamente simples. Praticamente, resumia-se a um nico artigo do Cdigo Civil de
1916. Tudo estava concentrado na clusula geral do artigo 159, que consagrava a
responsabilidade subjetiva e com culpa provada.
A imagem que eu costumo dar do artigo 159 do Cdigo Civil de 1916 a de uma
publicidade que se fazia antigamente da geladeira cnsul. Os mais antigos talvez se
lembram. A publicidade tinha por finalidade mostrar que a cnsul era uma pequena grande
geladeira, tudo cabia nela. Vinha a empregada e perguntava: patroa o que eu fao com isso?
E a patroa respondia: bota na cnsul. Momentos depois voltava a empregada com outra
coisa e fazia a mesma pergunta e a resposta era a mesma bota na cnsul, e assim
sucessivamente. Tudo cabia na cnsul!
Pois o artigo 159 do Cdigo Civil de 16 era a cnsul da responsabilidade civil. Tudo
cabia nele. E como s havia responsabilidade subjetiva, no era preciso estudar
responsabilidade civil, bastava conhecer o artigo 159. O nosso sistema era uma espcie de
samba de uma nota s. A culpa era a grande vedete da responsabilidade civil; nada
acontecia sem a sua participao. Raros eram os casos de responsabilidade objetiva.
Mas, como do conhecimento geral, a responsabilidade civil passou por uma grande
evoluo ao longo do sculo XX. Foi, sem dvida, a rea da cincia do direito que sofreu as
maiores mudanas, maiores at que no direito de famlia. Talvez a palavra evoluo no seja
a mais adequada para explicar o que ocorreu. Louis Josserand, em conferncia proferida na
Universidade de Coimbra em 1936, j anotou que o termo pertinente seria revoluo, to
rpido, to fulminante foi o movimento que levou a teoria da responsabilidade civil a novos
destinos. Nessa matria, afirmou o grande mestre de Lion, a verdade de ontem no mais
a de hoje, que dever, por sua vez, ceder o lugar de amanh.
1

Palavras profticas. A revoluo iniciada na primeira metade do sculo XX
prosseguiu na segunda ainda mais intensamente. Pode dizer-se, sem medo de errar, que os
domnios da responsabilidade civil foram ampliados na mesma proporo em que se
multiplicaram os inventos e outras conquistas da atividade humana, com o enorme
manancial das descobertas cientficas e tecnolgicas, a comear pelo cdigo gentico. Prova
disso a grande produo legislativa, tanto no plano da lei ordinria quanto no
constitucional, a vastssima literatura jurdica editada no mundo sobre o inesgotvel tema da
responsabilidade civil e a frequncia com que a Justia, em todas as instncias, chamada a
decidir conflitos de interesses decorrentes de danos provocados por atos ilcitos.
Acompanhando as estatsticas pode constatar-se que grande parte dos casos que hoje
chegam aos Tribunais, principalmente nos Juizados Especiais, envolve de alguma forma
responsabilidade civil, o que evidencia a desmensurada ampliao das questes sobre a
matria.
Fala-se, at mesmo, em uma indstria da responsabilidade civil, no sentido
pejorativo, com o que no concordamos. No h industria sem matria prima, de sorte
que, se os domnios da responsabilidade civil so assim to abrangentes, com o crescimento
das demandas judiciais, porque os danos injustos aumentaram e se tornaram mais
frequentes. E, sobretudo, a conscincia da cidadania ganhou um enorme impulso,
provocando a busca da prestao jurisdicional. Ningum mais permanece inerte diante da
leso, sabendo que possvel alcanar a plena reparao junto ao Poder Judicirio, que
passou a ser o escoadouro das aflies da populao.
1 JOSSERAND, Louis. Evoluo da Responsabilidade Civil, Trad. de Raul Lima, Revista Forense, 1986, p.548.
II Fatores da evoluo
Dois fatores principais promoveram a revoluo referida por Josserand: a revoluo
industrial, notadamente a partir da segunda metade do sculo passado, inclundo o
desenvolvimento cientfico e tecnolgico, e a busca da justia social na construo de uma
sociedade solidria, o que tornou imperativo modificar a organizao do estado, ensejando
maior interveno na sociedade para garantir o acesso de todos os cidados aos bens e
servios necessrios a uma vida digna.
Como adiantou Georges Ripert no prefcio ao Tratado de Responsabilidade Civil, de
Ren Savatier:
o nosso sculo viu um maravilhoso desenvolvimento da
responsabilidade civil porque novas regras foram impostas
pelas modificaes ocorridas nas condies materiais da vida. A
multiplicao dos acidentes corporais seria a causa principal da
severidade da lei ou dos juzes em relao aos que os causam.
Por isso, podemos glorificar a nossa poca de possuir um
sentimento mais elevado de justia, felicitar os tribunais de ter
criado regras novas e de exaltar uma vez mais o progresso do
direito.
2
No mesmo sentido, observou Henry Capitant no prefcio ao Tratado Terico e
Prtico da Responsabilidade Civil, de Henry e Leon Mazeaud, destacando que:
[O] crescimento do nmero de litgios iluminou a
importncia das questes relativas responsabilidade civil;
essas questes foram objeto de estudos aprofundados; os
comentrios aos julgados, os artigos de revistas, as teses de
doutorado, consagrados ao tema foram multiplicados. As noes
tradicionais na matria foram revistas e submetidas a uma
penetrante crtica. O desejo era de substitu-las por novas
concepes. Comparou-se com mais ateno a responsabilidade
contratual e a responsabilidade delitual e sustentou-se que essa
pretendida dualidade era contrria a uma boa anlise; o
fundamento mesmo da responsabildiade foi contestado, e os
inovadores tentaram substituir falta a noo do risco. O
homem, sustentou-se, deve ser responsvel no apenas pelo
dano que ele causa ao outro por sua culpa, mas por aquilo que
consequncia de seu simples fato; do momento em que
exercendo a sua atividade ele leva prejuzo a um terceiro, ele
2 SAVATIER, Ren. Trait de la Responsabilit Civile, L.G.D.J., Paris, Tomo I, 1939, pg. X.
deve a este uma reparao.
3
Na verdade, a revoluo industrial levou ao infinito a capacidade produtiva do ser
humano. Se antes a produo era manual, artesanal, mecnica, circunscrita ao ncleo
familiar ou a um pequeno nmero de pessoas, a partir da revoluo industrial a produo
passou a ser em massa, em grande quantidade, para fazer frente ao aumento da demanda
decorrente da exploso demogrfica.
Houve tambm modificao no processo de distribuio, causando ciso entre a
produo e a comercializao. Se antes o prprio fabricante se encarregava da distribuio
dos seus produtos, pelo que tinha total domnio do processo produtivo, isto , sabia o que
fabricava, o que vendia e a quem vendia, a partir de um determinado momento a
distribuio passou tambm a ser feita em massa, em cadeia, pelos intermedirios
atacadistas, de sorte que o comerciante e o consumidor passaram a receber os produtos
fechados, lacrados, embalados, sem nenhuma condio de conhecer o seu real contedo.
Enfim, a massificao da produo e da distribuio forjou o consumo em grandes
quantidades, que, por sua vez, gerou aquilo que tem sido chamado de dano em srie, dano
em massa, dano coletivo, cujo autor, muitas vezes, annimo, sem rosto, sem nome, sem
identidade.
Tomemos a ttulo de exemplo o caso noticiado pela imprensa sobre o
desaparecimento de dinheiro depositado em caderneta de poupana: um cidado vendeu a
sua casinha e depositou o dinheiro na poupana, cerca de trinta mil reais, enquanto
procurava outro imvel para comprar. Certo dia descobre estarrecido que o dinheiro sumiu
da sua conta; o saldo foi transferido por alguma operao on line para uma conta fantasma.
Quem teria causado o dano? A quem o lesado poderia responsabilizar? Algum annimo,
sem rosto, sem nome, sem identidade.
Igualmente preponderante foi o papel da busca da justia social, na superao do
velho estado liberal. Esse novo estado, que ganha espao principalmente aps a segunda
guerra mundial, passou a intervir diretamente na sociedade, com nfase no domnio
econmico, na economia de mercado, especialmente em setores socialmente dbeis, para
combater abusos, preservar a justia social e o bem estar dos cidados. Deixou de ser mero
espectador para ser tambm ator, voltado para a realizao da justia social, para o
fortalecimento da sociedade solidria. Em consequncia, o iderio do liberalismo clssico
3 MAZEAUD, Leon; CAPITANT, Henry. Trait Thorique et Pratique de la Responsabilit Civile, Dlictuelle et
Contratuelle, Libairie du Recueil Sirey, Paris, 1947, p. XIX.
sofreu impacto acentuado, sobretudo a partir da dcada de 60, sendo substitudo pelo
primado das novas idias vinculadas construo de uma sociedade mais justa e mais feliz,
uma sociedade verdadeiramente solidria.
Em ltima instncia, observa Joo Calvo:
este sentimento de solidariedade a contraface da insegurana
em que vive o homem, dado o vertiginoso progresso tcnico/cientfico
que caracteriza a sociedade contempornea. Se no h elevado grau
de segurana, garante-se ao menos a reparao do dano pessoal
decorrente dos acidentes
4
.
O sistema da culpa provada, estabelecido como clusula geral no artigo 159 do
Cdigo Civil de 1916, traduzia com fidelidade o iderio liberalista do sculo XX. Livre, o
homem responsvel, e a culpa o corolrio da liberdade. Tal sistema, entretanto, embora
tenha funcionado por milnios, desde a lex aquilia do Direito Romano, revelou-se
insuficiente antes mesmo da entrada em vigor do Cdigo de 16. Tanto assim que a
chamada Lei das Estradas de Ferro, de 1912, j havia estabelecido responsabilidade
objetiva para aquele meio de transporte.
Apesar da resistncia dos defensores da teoria subjetiva, a culpa aos poucos deixou
de ser a grande estrela da responsabilidade civil, perdeu cada vez mais espao, at ser
retirada do palco. A responsabilidade objetiva, plantada nas obras pioneiras de Raymond
Saleilles, Louis Josserand, Georges Ripert e outros, acabou sendo admitida como exigncia
social e de justia para determinados casos. que a implantao da indstria, a expanso do
maquinismo e a multiplicao dos acidentes deixaram exposta a insuficincia da culpa como
fundamento nico e exclusivo da responsabilidade civil. Pelo novo sistema, provados o
dano e o nexo causal exsurge o dever de reparar, independentemente de culpa. O causador
do dano s se exime do dever de indenizar se provar a ocorrncia de alguma das causas de
excluso do nexo causal caso fortuito, fora maior, fato exclusivo da vtima ou de terceiro.
Entretanto, essa vasta evoluo da responsabilidade civil foi sendo operada aos
poucos, gradativamente, por meio de leis especiais (Lei das Estradas de Ferro, Acidente do
Trabalho, Seguro Obrigatrio, Dano ao Meio Ambiente etc.), ao largo do Cdigo Civil de
1916, porquanto a clusula geral do seu artigo 159 era to hermtica que no abria espao
para outra responsabilidade que no fosse subjetiva.
Temos como certo que o grande passo na revoluo da responsabilidade civil foi
dado pela Constituio de 1988, na medida em que pacificou a questo da indenizao pelo
4 CALVO, Joo. Responsabilidade Civil do Produtor, Almedina, Coimbra, p.375.
dano moral (art. 5, incisos V e X) e estendeu, no 6 do seu art. 37, a responsabilidade
objetiva, tal qual a do Estado, a todos os prestadores de servios pblicos.
Esse foi, realmente, um grande passo na ampliao da responsabilidade objetiva
porque a expresso prestadores de servios pblicos abrange uma vasta rea do mundo
negocial: luz, gs, telefonia, transportes etc. Esses e outros tantos prestadores de servios
pblicos, que at a Constituio de 1988 tinham responsabilidade subjetiva, passaram a ter
responsabilidade objetiva, disciplinada por norma constitucional.
Alm disso, a Constituio de 1988 disciplinou a responsabilidade por ato judicial
(art. 5, inciso LXXV), a responsabilidade por dano nuclear (art. 21, inciso XXIII, letra c), e
a responsabilidade por danos ao meio ambiente (art. 225, 3). Como se v, a
responsabilidade civil, que estava toda ela disciplinada em um nico artigo do Cdigo Civil
de 16, ganhou status constitucional, passando a ter grandes reas de incidncia disciplinadas
pela prpria Constituio.
O golpe final na responsabilidade subjetiva s veio em 1990 com o Cdigo do
Consumidor, a ltima e a mais avanada etapa dessa longa evoluo de que estamos
tratando. O advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei n. 8.078, de 11/9/90,
engendrou um novo sistema de responsabilidade civil, com fundamentos e princpios
prprios. Deu uma guinada de 180 graus na disciplina jurdica at ento existente,
transferindo os riscos do consumo do consumidor para o fornecedor. Adotou o Cdigo o
sistema da responsabilidade objetiva para todos os casos de acidente de consumo, quer
decorrentes do fato do produto (art. 12), quer do fato do servio (art. 14).
O fato gerador da responsabilidade do fornecedor deixou de ser a conduta culposa, ou
a relao jurdica contratual, passando a ser o defeito do produto ou do servio. Responde
o fornecedor pelo fato de ter produzido e colocado no mercado produto ou servio
defeituoso, causador de dano ao consumidor. Bastar a constatao do nexo causal entre o
defeito do produto ou servio e o acidente de consumo. E como tudo, ou quase tudo, que
ocorre no mundo negocial envolve consumo de produtos e servios, a conseqncia foi uma
enorme reduo do campo de incidncia do artigo 159 do Cdigo Civil de 1916.
Completando essa evoluo, o Cdigo Civil de 2002 fez profunda modificao na
disciplina da responsabilidade civil estabelecida no Cdigo de 1916, na medida em que
incorporou ao seu texto todos os avanos anteriormente alcanados. E foi necessrio, para
que no entrasse em vigor completamente desatualizado. possvel afirmar que, se o
Cdigo de 1916 era subjetivista, o Cdigo atual prestigia a responsabilidade objetiva.
Isso, entretanto, no significa dizer que a responsabilidade subjetiva tenha sido banida.
Temos no Cdigo atual um sistema de responsabilidade prevalentemente objetivo, porque
esse o sistema que foi modelado ao longo do sculo XX pela Constituio e leis especiais,
sem excluso, todavia, da responsabilidade subjetiva, que ter espao sempre que no
tivermos disposio legal expressa prevendo a responsabilidade objetiva.
Por isso, o Cdigo de 2002 no poderia deixar de prever uma clusula geral de
responsabilidade subjetiva. E essa clusula est no art. 927, combinado com o art. 186, no
qual temos praticamente aquilo que estava no art. 159 do Cdigo de 1916
III - As clusulas gerais de responsabilidade objetiva no Cdigo Civil de 2002
Contrapondo clusula geral de responsabilidade subjetiva, o Cdigo de 2002
consagrou trs clusulas gerais de responsabilidade objetiva, o que refora a afirmao de
que ele prevalentemente objetivista. A primeira, vamos encontr-la ainda conjugando o
art. 927 com o art. 187, que define o abuso do direito como ato ilcito, abuso esse que
ocorre sempre que o direito for exercido com excesso manifesto aos limites impostos pelo
seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
Talvez tenha sido esta, como veremos, uma das mais importantes inovaes do
Cdigo na rea da responsabilidade civil. Aquele que, no exerccio de qualquer direito
subjetivo, exceder os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou
pelos bons costumes, e causar dano a outrem, ter que indenizar independentemente de
culpa. Filiou-se nosso Cdigo doutrina de Saleilles, a quem coube definir o abuso do
direito como exerccio anormal do direito, contrrio destinao econmica ou social do
direito subjetivo
5
. O fundamento principal do abuso do direito impedir que o direito sirva
como forma de opresso, evitar que o titular do direito utilize seu poder com finalidade
distinta daquela a que se destina. O ato formalmente legal, mas o titular do direito se
desvia da finalidade da norma, transformando-o em ato substancialmente ilcito.
A segunda clusula geral de responsabilidade objetiva est no pargrafo nico do art.
927 do Cdigo Civil, que diz: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente
de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida
pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem. A
5 Apud Santiago Dantas, Programa de Direito Civil, Editora Rio, 1977, vol. I, p. 372
expresso grifada independentemente de culpa revela claramente que trata-se de
responsabilidade objetiva, e a seguinte nos casos especificados em lei indica ter o
Cdigo ressalvado expressamente os casos de responsabilidade objetiva que j estavam
consagrados em leis especiais, v.g, o art. 14 do CDC.
Esse dispositivo, no obstante a complexidade que a sua interpretao gerou na
doutrina, estabeleceu responsabilidade objetiva para todos aqueles que, exercendo
habitualmente (normalmente) atividade perigosa (de risco) vierem a causar dano a outrem.
Em nosso entender, no obstante as divergncias doutrinrias, enquadra-se no
pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil toda atividade que contenha risco inerente,
entendendo-se como tal aquele intrinsecamente atado prpria natureza da atividade, sua
qualidade ou modo de realiz-la, de tal forma que no se possa exercer essa atividade sem
arrostar certo risco, excepcional ou no. E assim nos parece porque pela teoria de risco
criado, que tambm pode ser chamada do risco da atividade, todo aquele que se disponha
a exercer alguma atividade empresarial ou profissional tem o dever de responder pelos
riscos que ela possa expor a segurana e a incolumidade de terceiros, independentemente de
culpa. Esta obrigao imanente ao dever de obedincia s normas tcnicas e de segurana,
bem como aos critrios de lealdade, quer perante os bens e servios ofertados, quer perante
os destinatrios dessas ofertas. A responsabilidade decorre do simples fato de dispor-se
algum a realizar determinados servios. O fornecedor passa a ser o garante dos servios
que oferece, responde pela segurana dos mesmos.
Em sntese, h no pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil uma norma aberta
de responsabilidade objetiva, que transfere para a doutrina e jurisprudncia a conceituao
de atividade de risco no caso concreto. No h, a priori, como especificar, exaustivamente,
quais so as atividades de risco, mas pode-se adotar, em face teoria do risco criado, o
critrio do risco inerente como elemento orientador.
A terceira clusula geral de responsabilidade objetiva do Cdigo Civil est no seu art.
931: Ressalvados outros casos previstos em lei especial, os empresrios individuais e as
empresas respondem independentemente de culpa pelos danos causados pelos produtos
postos em circulao. Tambm aqui foram ressalvados os outros casos de responsabilidade
objetiva que j estavam previstos em leis especiais, v.g., o art. 12 do CDC. O que o
dispositivo fez foi estender a responsabilidade objetiva pelo fato do produto aos
empresrios individuais e s empresas nos casos em que no houver relao de consumo,
isto , no includos no campo de incidncia do art. 12 do CDC.
IV - O dilogo das fontes
Resulta do exposto que hoje temos um sistema de responsabilidade civil complexo,
que comea na Constituio, passa por Leis Especiais e chega ao Cdigo Civil. E mais, a
utilizao de clusulas gerais de responsabilidade objetiva uma peculiaridade do sistema
brasileiro. A maioria dos Cdigos Civis dos pases europeus, de origem jurdica romanista,
disciplina a responsabilidade objetiva de maneira casustica, como ocorria com nosso
Cdigo Civil de 1916. No nosso sistema convivem, lado a lado, vrias espcies de
responsabilidade contratual e extracontratual, subjetiva e objetiva (com risco comum ou
integral), a exigir do intrprete e aplicador do Direito uma tarefa muito mais complexa do
que aquela que tinha que realizar quando todo o sistema estava praticamente baseado no art.
159 do Cdigo anterior.
Em face da coexistncia de mltiplas normas, preciso encontrar, com base nos
princpios que regem a matria, aquela que melhor se ajusta ao caso concreto. o que a
doutrina moderna tem chamado de dilogo das fontes.
Lembramos, para exemplificar, ocaso de um acidente de nibus em que ficam
feridos um passageiro, o motorista e um transeunte (pedestre). Embora se trate de um
mesmo acidente, a ao indenizatria de cada vtima ter enquadramento legal diferente.
Com relao ao pedestre, a responsabilidade do transportador extracontratual e, como
prestador de servios pblicos, est fundada no 6 do art. 37 da Constituio Federal,
norma essa que dever ser aplicada pelo princpio da hierarquia. Com relao ao passageiro,
a responsabilidade do transportador regida pelo art. 14 do CDC (fato do servio) porque
h relao de consumo. Poder, ainda, ser aplicado o art. 734 do Cdigo Civil em razo do
contrato de transporte, norma essa que tambm consagrou a responsabilidade objetiva.
Quanto ao motorista, haver acidente de trabalho que dever ser resolvido pelas normas
pertinentes, podendo tambm ser aplicado o pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil
em relao ao empregador responsabilidade pela atividade de risco.
A complexidade do atual sistema brasileiro de responsabilidade civil apenas o
reflexo da complexidade da sociedade moderna, pelo que deve servir de estmulo ao seu
estudo para que seja bem aplicado.
V - O futuro da responsabilidade
Para onde caminha a responsabilidade civil? Qual a sua tendncia no incio da
segunda dcada deste novo sculo? Quais so os seus novos desafios?
O movimento que se acentuou nas ltimas dcadas do sculo findo, no sentido da
socializao dos riscos, dever continuar cada vez mais forte, expandindo ainda mais o
campo da responsabilidade civil objetiva. Se antes a regra era a irresponsabilidade e a
responsabilidade a exceo, porque o grande contingente de atos danosos estava protegido
pelo manto da culpa, agora, e daqui para frente cada vez mais, a regra ser a
responsabilidade objetiva por exigncia da solidariedade social e da proteo do cidado,
consumidor e usurios de servios pblicos e privados. O legislador, a jurisprudncia e a
doutrina continuaro se esforando, pelos mais variados meios e processos tcnicos
apropriados, para estarem sempre ao lado da vtima a fim de assegurar-lhe uma situao
favorvel. A vtima do dano, e no mais o autor do ato ilcito, ser o enfoque central da
responsabilidade civil.
Em outras palavras, a responsabilidade, antes centrada no sujeito responsvel, volta-
se agora para a vtima e a reparao do dano por ela sofrido. O dano, nessa nova
perspectiva, deixa de ser apenas contra a vtima para ser tambm contra a coletividade,
passando a ser um problema de toda a sociedade.
Ao fim e ao cabo, a sociedade de nossos dias est em busca de uma melhor qualidade
de vida e o direito o instrumento poderoso para garantir essa aspirao maior das pessoas
humanas. A uma sociedade de risco contrape-se a segurana social.
Mas como prevenir o alastramento do dano, que se revela cada vez mais devastador?
Como garantir indenizao satisfatria quando da sua ocorrncia? Temos como certo que o
maior desafio da responsabilidade civil e ser prevenir e reparar os danos coletivos e
difusos.
Martin Rees, um dos mais importantes cientistas da atualidade, alerta para a ameaa
emergente dos novos riscos existentes:
Ao longo da histria, estivemos sujeitos aos riscos de
epidemias, terremotos, inundaes, quedas de asteroides e outros
desastres. E sabemos que pudemos sobreviver a eles, embora sejam
grandes desastres. Mas acho que devemos nos preocupar mais com
as novas ameaas causadas pela tecnologia e pela ao humana de
maneira geral (). Se a cincia nos aproximou do sonhado mundo
dos Jetsons, criou ameaas que parecem sadas de fico(...). A
maior ameaa Humanidade vem do prprio homem(...). A cincia
hoje to poderosa que um nico indivduo pode cometer um erro
capaz de causar uma catstrofe. Os riscos existenciais esto mais
em aes provocadas pelo homem do que pela natureza (...). Mas
no nos preocupamos suficientemente com problemas mais srios,
to srios que, se acontecerem uma nica vez, podem desencadear
uma grande catstrofe, como a rpida disseminao de epidemias
nas cada vez maiores cidades do mundo em desenvolvimento,
danos ambientais causados pelo crescimento populacional
descontrolado, escassez de recursos e mudanas climticas
6
.
Os direitos ou interesses difusos e coletivos no so pblicos e nem privados;
pertencem, ao mesmo tempo, a todos e a ningum; dizem respeito a valores da comunidade
como um todo, valores que no se confundem com os de cada pessoa. Com efeito, assim
como o indivduo, isoladamente, dotado de determinado padro tico, tambm o so os
grupos sociais, ou seja, as coletividades, que titularizam direitos.
Na oportuna e correta lio de Marco Antnio Marcondes Pereira:
[D]a mesma forma como detectvel um patrimnio mnimo
da pessoa humana individualmente considerada, pode-se afirmar
ser detectvel um patrimnio mnimo a ser protegido para toda a
coletividade. Esse patrimnio representado pelo acervo de
interesses difusos e coletivos, em especial os bens ambientais,
culturais, artsticos, paisagsticos e urbansticos, que no
pertencem a uma s pessoa, mas a toda a comunidade diretamente
afetada, que se faz representar pelas figuras legtimas ao civil
pblica, ou ao civil coletiva. E a existncia de um patrimnio
mnimo coletivo, no suscetvel de disposio negocial ou
renncia, desemboca na aceitao de que h direitos coletivos fora
da esfera econmica que, embora no se possam designar direitos
da personalidade, merecem ser tratados como tal, a ponto de serem
reparados moralmente
7
.
Dano difuso ou coletivo ofensa a bens e interesses que pertencem a toda
coletividade, ocorrncia de acontecimento que provoca leso em bem de titularidade
coletiva. Da ser possvel conceber o dano coletivo como ofensa a valores coletivos, leso a
sentimentos da coletividade, que causam desgosto, angstia, insegurana, intranquilidade
aos membros da sociedade. De forma objetiva e sinttica pode-se ento conceituar o dano
coletivo como sentimento de desapreo que afeta negativamente toda a coletividade
6 Entrevista ao Globo, 15.03.2013
7 apud XISTO,Tiago de Medeiros Neto, Dano Moral Coletivo, LTr, 3 ed., 2012, p. 157
pela perda de valores essenciais; sentimento coletivo de comoo, de intranquilidade
ou insegurana pela leso a bens de titularidade coletiva, como o meio ambiente, a paz
pblica, a confiana coletiva, o patrimnio (ideal) histrico, artstico, cultural,
paisagstico etc.
Em sntese, os direitos ou interesses difusos e coletivos, considerados de 3 gerao,
tm as seguintes caractersticas: titularidade coletiva; natureza indisponvel; objeto
indivisvel; sujeitos indeterminados e fundamento no princpio da solidariedade universal.
Indisponveis porque so transindividuais, tambm chamados de metaindividuais, vale
dizer, so interesses coletivos, que vo alm dos interesses individuais. No admitem
transao porque, indo alm do interesse individual, pertencem a todos. Indivisveis por no
ser possvel dividir o seu objeto, de modo que, resolvendo-se o problema de uma pessoa,
automaticamente resolve-se o problema de todos. H indeterminao de titulares por no
ser possvel estabelecer o nmero de pessoas as quais pertence o direito.
Embora no seja uma panacia para todos os males do dano, os princpios da
preveno e da precauo podem muito contribuir no enfrentamento dos desafios da
responsabilidade civil. Fala-se em preveno quando h um risco certo ou conhecido a se
evitar e em precauo quando o risco ainda incerto, no confirmado, mas que, mesmo na
dvida, preciso evit-lo. o gerenciamento de um estado de incerteza quanto ao risco.
Em ltima instncia, a preveno e a precauo na responsabilidade civil representam
a passagem de um sistema repressivo para um proativo, preventivo, que se antecede
ocorrncia de danos. Diante dos riscos da vida moderna, deve-se agir logo para se
prevenir.
Estes princpios justificam, pois, a atuao do Estado na formulao de polticas
pblicas para prevenir danos ambientais, danos sade pblica e a indeterminado nmero
de consumidores, enfim, danos coletivos e difusos. Tm, igualmente, se revelado teis e
necessrios na preveno dos riscos do desenvolvimento, assim entendidos os defeitos dos
produtos ou dos servios que no podem ser conhecidos no momento em que so lanados
no mercado, vindo a ser descobertos aps um certo perodo de uso. So defeitos que, em
face do estado da cincia e da tcnica poca da colocao do produto ou servio em
circulao, eram desconhecidos e imprevisveis.
Acreditamos tambm que a jurisprudncia e o gnio criativo dos juristas continuaro
a desempenhar o papel principal neste novo sculo, tal como aconteceu ao longo do sculo
XX. Como vimos, a responsabilidade civil evoluiu sob uma legislao imvel; os juristas,
os magistrados, os advogados e os membros do Ministrio Pblico foram a alma do
progresso jurdico, os artfices laboriosos do direito novo contra as frmulas velhas do
direito tradicional.
Neste novo sculo est posto o desafio diante de todos ns: o de nos empenharmos na
perene tarefa de tornar efetiva a realizao da Justia para construirmos uma sociedade mais
justa, mais solidria, com melhor qualidade de vida para ns e aqueles que vierem depois de
ns. O nosso trabalho deve ser com pensamento firme em construir no tempo em que
vivemos uma obra proveitosa para alm do tempo vivido. Sendo a Justia um sistema aberto
de valores em constante mutao, por melhor que seja a lei, por mais avanado que seja um
cdigo, haver sempre a necessidade de se engendrar novas frmulas jurdicas para ajust-
las s constantes transformaes sociais e aos novos ideais da Justia. O legislador cria a lei,
mas o direito muito maior que a lei; esta, por mais perfeita que seja, no passa de uma
forma de positivao do direito. Quem d vida lei, quem a torna efetiva e eficaz so os
profissionais do direito, mas no apenas eles, como tambm os destinatrios da lei, sem os
quais o direito no passar de uma estrutura formal e a Justia ser mera utopia.
Conclumos com a proftica viso do grande Josserand, que continua atual:
A responsabilidade civil continuar dominando todo o direito
das obrigaes, toda a vida em sociedade. e ser a grande
sentinela do direito civil mundial. Sua histria a stria do triunfo
da jurisprudncia e tambm da doutrina; e, mais geralmente, o
triunfo do esprito e do senso jurdico.
8
8 JOSSERAND, Revista Forense, 1986, p.559.