CONTROLE DA ADMINISTRAO

Controle o poder/dever de fiscalizao, controle, acompanhamento,

reviso, correo da atuao administrativa, feita por si mesma ou por outro
Poder com legitimidade para tal, com vistas sua confirmao ou desfazimento.
O controle da Administrao Pblica est embasado no princpio da
legalidade.
Classificao:
Quanto origem do controle: I interno; II externo; III popular.
Quanto ao momento em que se realiza: I prvio; II concomitante; III
posterior.
Com relao ao rgo que o exerce: I administrativo; II legislativo, ou
parlamentar; III judicirio.
Chama-se controle interno o exercido no mbito interno do mesmo Poder,
por rgos presentes em sua estrutura. D-se sobre a legalidade, eficincia e
mrito dos seus atos.
Diz-se controle externo o exercido de um Poder sobre outro, relativamente a
atos administrativos. Para a Professora Maria Sylvia Z. Di Pietro, tambm
externo o controle da Administrao Direta sobre a Indireta.
Alm do controle efetivado pelos Poderes da Repblica, cabe tambm o
controle popular, posto que a finalidade de todo ato administrativo o
atendimento s necessidades pblicas. Ento, defere-se coletividade a
possibilidade de fiscalizar a Administrao Pblica.
Se efetivado antes do incio ou da concluso do ato, chama-se preventivo,
prvio, ou a priori.
O controle durante a realizao do ato o denominado concomitante, como
o realizado durante a execuo do oramento ou das fases de uma licitao, ou
do cumprimento de um contrato de gesto.
O chamado controle posterior, subseqente ou corretivo, tem lugar aps a
finalizao do ato. Seu objetivo desfaz-lo, se ilegal ou inconveniente e
inoportuno, corrigi-lo ou, ainda, confirm-lo.
Todos os Poderes, no exerccio de suas atribuies administrativas, exerce
sobre seus prprios atos o chamado controle administrativo, com relao a
aspectos de legalidade e de mrito, de forma provocada ou por iniciativa
prpria (ex officio).
No mbito da Administrao Pblica Direta, tal controle baseado no poder
de autotutela, que possibilita a anulao dos atos ilegais, e a revogao dos
inoportunos e inconvenientes, por iniciativa prpria.
A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios
que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por
motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e
ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
O controle sobre a Administrao Indireta fruto do poder de tutela,
exercido nos limites da lei, respeitada a autonomia de cada entidade.
Controle administrativo - espcies:
I hierrquico prprio: realizado pelos rgos superiores, sobre os inferiores,
ou dos chefes sobre os subordinados.
Segundo o STJ, o recurso administrativo hierrquico independe de previso
legal (MS 10.254/DF).
II hierrquico imprprio: realizado entre rgos onde no h hierarquia
direta, mas sim competncias diversas atribudas a cada um deles, de forma que
a um compete julgar recursos relativos a atos realizados por outro.
III finalstico: a chamada superviso ministerial, baseada na vinculao
entre a Administrao Pblica Direta e a Indireta (autarquias, fundaes
pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista). No h
subordinao, mas sim controle finalstico, dentro dos limites legais, como j
citado, em face da autonomia que essas pessoas jurdicas tm.
Os recursos so cabveis em face de razes de legalidade e de mrito, e como
regra, no tm efeito suspensivo e, salvo exigncia legal, sua interposio
independe de cauo. (Lei n 9.784/99, art. 56, 2).
STJ, Smula 373: ilegtima a exigncia de depsito prvio para
admissibilidade de recurso administrativo. (DJ 30/03/2009) STF, Smula
Vinculante 21: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento
prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo.
Chama-se controle parlamentar, ou legislativo, aquele realizado pelo Poder
Legislativo sobre alguns atos da Administrao Pblica, com observncia
obrigatria das previses constitucionais, em face da separao dos Poderes,
no cabendo legislao ordinria a ampliao dessas situaes.
Exercido sob os aspectos poltico e financeiro.
Meios de controle legislativo:
I COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO: tem por objetivo apurar fato certo
ocorrido no mbito administrativo, com poderes de investigao prprios das
autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas
Casas.
A CPI no tem poder sancionatrio, mas apenas investigatrio, e seus atos
so suscetveis de reviso judicial. Pode a CPI, mediante deciso fundamentada:
(i) convocar testemunhas e investigados para depor;
(ii) quebrar o sigilo bancrio, fiscal e telefnico de pessoa fsica ou jurdica
sob a sua investigao, desde que o faa em ato adequadamente fundamentado
(STF, MS 25.668/DF, DJ 04/08/2006);
(iii) requisitar informaes e documentos de reparties pblicas.
defeso CPI:
(i) editar leis;
(ii) decretar: busca e apreenso domiciliar de documentos, interceptao
telefnica (escuta), proibio de o investigado se ausentar do pas, proibio de
o investigado se comunicar com o seu advogado durante a sua inquirio,
seqestro ou indisponibilidade de bens, priso, exceto em flagrante delito;
(iii) exigir de testemunha que responda a pergunta que no tenha pertinncia
com o objeto da CPI ou que envolva assunto protegido pelo sigilo profissional;
(iv) convocar magistrados para manifestao acerca de sua atividade
juridicional.
II CONVOCAO DE AUTORIDADES E PEDIDO DE INFORMAO: a Cmara dos
Deputados e o Senado Federal, ou qualquer de suas Comisses, podero
convocar Ministro de Estado ou quaisquer titulares de rgos diretamente
subordinados Presidncia da Repblica para prestarem, pessoalmente,
informaes sobre assunto previamente determinado.
III PARTICIPAO NA FUNO ADMINISTRATIVA: apesar de essa atividade ser tpica
do Executivo, por vezes a Constituio cita a necessidade de aprovao ou
autorizao pelo Legislativo, de atos praticados por aquele Poder.
IV FUNO JURISDICIONAL: em casos especficos, foi prevista a competncia do
Poder Legislativo para fazer alguns julgamentos, como o caso das contas
presidenciais pelo Congresso Nacional; do julgamento do Presidente e do Vice-
Presidente da Repblica, dos Ministros do STF, dos membros do CNJ e CNMP,
do PGR e do AGU nos crimes de responsabilidade.
V FISCALIZAO contbil, financeira e oramentria: ao Congresso, com o
auxlio do Tribunal de Contas da Unio, cabe exercer a fiscalizao contbil,
financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da
administrao direta e indireta.
O controle de legalidade, legitimidade, economicidade e quanto aplicao
das subvenes e renncia de receitas.
Os Tribunais de Contas podem realizar o controle de constitucionalidade de
leis ou atos normativos, afastando sua aplicao no caso concreto (STF). A
declarao, contudo, somente pode ser proferida por maioria absoluta de seus
membros, nos termos do art. 97, Constituio (clusula de reserva de plenrio).
Podem expedir provimentos cautelares, mesmo sem audincia da parte
contrria, desde que mediante deciso fundamentada (STF, MS 26.547/DF).
Por outro lado, o TCU no tem poder para determinar a quebra do sigilo
bancrio de dados constantes do Banco Central do Brasil (STF, MS 22.801/DF, DJ
14/03/2008).
Por fim, pode o Poder Legislativo, exercitando o controle externo, apreciar as
contas dos Tribunais de Contas (STF, ADI 2.597/PA, Informativos 355 e 376).
VI SUSTAO DE ATOS NORMATIVOS: cabe aos chefes do Poder Executivo federal,
municipal e estadual a edio de normas gerais e abstratas que, em
complemento da lei, a explicam, dando sua correta aplicabilidade. O ato emitido
com base no Poder Regulamentar visa garantir a fiel execuo da lei, no
podendo ser contra tal lei, tampouco cuidar de assunto no tratados por ela. Em
sendo ultrapassados os limites legais, cabe sustao desse ato normativo pelo
Poder Legislativo. Relembre-se que sobre determinadas matrias, a CF/88, aps
a EC n 32/2001, possibilitou a expedio de Decretos autnomos, no
submetidos a essas limitaes legais.
O controle judicial aquele exercido pelo Judicirio sobre atos
administrativos emanados de qualquer dos Poderes, inclusive dele mesmo,
quando no exerccio de suas atividades administrativas, verificando a legalidade
dos mesmos, de forma a preservar os direitos das pessoas.
Os atos interna corporis (Poder Legislativo) tambm se sujeitam a controle
do Judicirio, que pode confrontar sempre o ato praticado com as prescries
constitucionais, legais ou regimentais que estabeleam condies, forma ou rito
para seu cometimento.
Quando a Administrao Pblica faz parte de uma ao judicial, tem uma
srie de privilgios prprios, advindos do regime jurdico administrativo.
Citem-se alguns deles:
I juzo privativo: a Administrao Pblica Federal tem um foro prprio,
especializado nas causas em que seja autora, r, assistente ou oponente.
Inclui Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal, mas exclui as
sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado. Exclui
tambm as aes relativas falncia, acidentes de trabalho e as sujeitas
Justia Eleitoral e Justia do Trabalho.
II prazos ampliados: computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e
em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio
Pblico.
As autarquias e as fundaes pblicas receberam idntico tratamento.
III duplo grau de jurisdio obrigatrio: a sentena est sujeita ao duplo
grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo
tribunal, quando proferida contra a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o
Municpio, e as respectivas autarquias e fundaes de direito pblico ou julgar
procedentes, no todo ou em parte, os embargos execuo de dvida ativa da
Fazenda Pblica.
Enquanto no houver a remessa oficial, no haver trnsito em julgado da
deciso. Por outro lado, no esto sujeitas ao duplo grau de jurisdio
obrigatrio as sentenas proferidas contra a Unio, suas autarquias e fundaes
pblicas, quando a respeito da controvrsia o Advogado-Geral da Unio ou
outro rgo administrativo competente houver editado smula ou instruo
normativa determinando a no-interposio de recurso voluntrio (art. 12, MP
n 2.180-35/2001).
Tambm no se aplica a regra quando a condenao, ou o direito
controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios
mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na
execuo de dvida ativa do mesmo valor. Tambm no se aplica quando a
sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal
Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente (art.
475, 2 e 3, CPC).
IV processo de execuo prprio: com exceo dos crditos de natureza
alimentcia e daqueles definidos como de pequeno valor, os pagamentos
devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena
judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos
precatrios e conta dos crditos respectivos.
V restries concesso de liminar, tutela antecipada e execuo
provisria: em alguns casos especficos previstos na legislao, no possvel ao
juiz conceder liminar ou antecipao de tutela contrria Administrao
Pblica.
Meios de controle - remdios constitucionais:
O Habeas Corpus tem por escopo proteger a liberdade individual de
locomoo (direito de ir, vir, ficar, permanecer).
Espcies de HC:
I preventivo: tambm dito salvo conduto, utilizado quando algum estiver
sendo ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder;
II liberatrio: ou repressivo, ajuizado quando j tiver sofrido violncia ou
coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder, de
forma a fazer cessar essa limitao irregular liberdade de locomoo.
O Habeas Data ao constitucional gratuita, destinada a assegurar o
conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de
registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter
pblico, retificao de dados e, nos termos do art. 7, III, da Lei n 9.507/97,
anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao
sobre dado verdadeiro, mas justificvel, e que esteja sob pendncia judicial ou
amigvel.
No cabe o habeas data (CF, art. 5, LXXII, letra a) se no houve recusa de
informaes por parte da autoridade administrativa.
O Mandado de Segurana visa proteo de direito lquido e certo em face
de ilegalidade ou abuso de poder, quando o responsvel autoridade, seja de
que categoria for e sejam quais forem as funes que exera (Lei n
12.016/2009, art. 1).
Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato
impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica (Lei n 12.016/2009,
art. 6, 3).
Direito lquido e certo aquele verificvel de plano, com documentao
inequvoca, apresentada logo na impetrao da ao, ou seja, as provas devem
ser pr-constitudas. Deve ser manifesto na sua existncia, delimitado na sua
extenso e exercitvel quando do ajuizamento.
Ilegalidade e abuso de poder designam, respectivamente, a violao da
norma jurdica no ato vinculado e o transbordamento dos limites da
discricionariedade, nos atos que admitem certa liberdade da autoridade quanto
ao exame de sua convenincia e/ou oportunidade (mrito administrativo).
So espcies de MS: I preventivo: utilizado quando houver ameaa ao
direito lquido e certo do impetrante, por ato ainda no praticado, como, por
exemplo, para impedir que autoridade tributria venha a exigir tributo indevido;
II repressivo: ajuizado quando se faa necessrio reverter ato ilegal ou com
abuso de poder, j cometidos.
O prazo para interposio do Mandado de Segurana decadencial de 120
(cento e vinte) dias, contados do dia em que o interessado tem conhecimento
do ato violador de seu direito lquido e certo.
possvel a concesso de liminar em Mandado de Segurana, a pedido,
suspendendo o ato que deu motivo ao pedido, quando for relevante o
fundamento e do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso
seja deferida. Nessa hiptese, possvel que se exija, do impetrante, cauo,
fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento pessoa
jurdica (Lei n 12.016/2009, art. 7, III).
Dois so os requisitos: I fumus boni iuris (fumaa do bom direito): indcios
de direito, dizer, relevncia do fundamento e plausibilidade do pedido; II
periculum in mora (perigo na demora): possibilidade de a leso tornar-se
irreversvel ou ineficcia da medida em face da demora.
No cabe Mandado de Segurana, entre outros: lei em tese; deciso judicial
transitada em julgado; atos legislativos interna corporis; atos jurisdicionais do
STF; extenso de vantagens pecunirias concedidas a uma categoria para outra;
ato de que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo; ato judicial
passivo de recurso, desde que com efeito suspensivo; atos de gesto comercial
praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de
economia mista e de concessionrias de servio pblico.
O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico
com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de
classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos
um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados.
O Mandado de Injuno surgiu para impedir que a falta de norma
regulamentadora tornasse invivel o exerccio dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania, sendo possvel a concesso de liminar.
No julgamento de MIs relativos ao direito de greve do servidor pblico,
finalizados em outubro de 2007, o STF abandonou a teoria no-concretista
adota at ento. Diante da inoperncia do Congresso Nacional, decidiu por bem
aplicar a lei de greve da iniciativa privada ao servidor pblico, com adaptaes,
at que uma prpria para estes seja promulgada, adotando a teoria concretista,
ou seja, as decises do Poder Judicirio passam a concretizar efetivamente o
direito constitucionalmente previsto e reclamado pelo destinatrio (STF, MI
712/PA, julgamento em 25/10/2007).
A Ao Popular, que segue o rito ordinrio, pode ser impetrada por qualquer
cidado para anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou entidade de que o
Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente ou ao
patrimnio histrico e cultural. Requisitos: I interposta por cidado: aquele
titular de direito polticos, inclusive o maior de 16 anos, que pode votar, e o
portugus equiparado, que tambm goze de seus direitos polticos.
Justifica-se essa limitao atravs do princpio da simetria, uma vez que s o
cidado pode eleger seus representantes, s ele pode fiscalizar seus atos por
meio desse tipo de ao; II existncia de ato ilegal ou ilegtimo, independente
de haver prejuzo financeiro. A ilegalidade do comportamento, por si s, causa o
dano. Dispensvel a existncia de leso. possvel a concesso de medida
liminar a fim de suspender o ato impugnado.