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Caballero Bustamante
Es el Contrato de Comodato un arrendamiento
gratuito?
En el presente informe, se detallan las
principales caractersticas de dos contra-
tos civiles, el contrato de arrendamiento
y el contrato de comodato, los cuales
suelen muchas veces, por sus similitudes,
causan confusiones.
As, detallaremos las diferencias existen-
tes entre ellos, los cuales van mucho ms
all de la gratuidad y la onerosidad que
presentan el comodato y el arrendamien-
to respectivamente; a efectos que pue-
dan ser tomadas en cuenta, al momento
de suscribirlos.
1. Introduccin
El comodato es un contrato que consiste
en el prstamo de uso de bienes muebles o
inmuebles de manera temporal, con la con-
dicin de que sean devueltos. As, el agente
que entrega el bien, denominado comodan-
te, no recibe precio, renta ni contraprestacin
patrimonial alguna.
No obstante lo aparentemente altruista
que pudiera parecer esta fgura, hoy en da
ha tomado un cariz comercial, por lo que
bien podra afrmarse que el agente (co-
modante) que entrega gratuitamente los
bienes se benefcia indirectamente de su
acto o benefcia a un tercero vinculado a
l; por ello, frecuentemente los abogados
estructuran estos contratos adaptndolos
a los intereses empresariales, apartndose
de su origen netamente civil caracterizado
por involucrar bienes personales y de es-
caso valor.
As, empresarialmente es usual elaborar
contratos de comodato que contienen prs-
tamos de estantes o congeladoras para la
exhibicin en los supermercados de produc-
tos de la empresa comodante, si bien esta
empresa entrega en uso gratuitamente es-
tos bienes sin recibir una contraprestacin,
recibe como benefcio no tangible del con-
trato, una mayor difusin o publicidad de
sus productos. Del mismo modo es frecuen-
te estructurar contratos particulares en tor-
no al prstamo en uso de un local comercial
para el establecimiento de la sociedad, o el
prstamo de vehculos para el transporte de
personal o mercadera, cedidos usualmente
por alguno de los socios de la empresa.
2. Antecedentes y defnicion de Co-
modato
Comodato viene de "comodum", que
signifca "servicio". Esta fgura consiste en
una prestacin gratuita de un bien a favor de
una persona (comodataria). El Cdigo Civil
peruano (28.07.84), en su artculo 1728 lo
defne como el contrato por el cual "el co-
modante se obliga a entregar gratuitamen-
te al comodatario un bien no consumible,
para que lo use por cierto tiempo o para
cierto fn y luego lo devuelva".
Vemos que este contrato recae sobre
bienes no consumibles, vale decir, aquellos
que no se agotan o extinguen con su uso,
pues de lo contrario resultara imposible
fsicamente la devolucin del bien luego
de transcurrido el plazo convenido o de
cumplido cierto fn. No obstante ello, esta
regla admite excepciones como lo veremos
adelante.
3. Bien no consumible
El Artculo 1729 del cuerpo civil per-
mite que exista un contrato de comodato
sobre un bien consumible (frutas, papel,
etc.) slo si es prestado a condicin de no
ser consumido. Ya en el Derecho Romano,
en principio, no se admita el contrato de
comodato sobre bienes o cosas que se
consuman con su uso; sin embargo, ex-
cepcionalmente cuando el comodatario se
compromete a utilizarlos sin consumirlos
poda configurarse vlidamente esta figura
contractual
(1)
.
A decir de Max ARIAS SCHREIBER, ci-
tando a Jos Len Barandiarn, no existe
inconveniente para que se establezca el co-
modato sobre un ttulo valor, dado que es
factible la celebracin de este contrato so-
bre cosas sustituibles y nada impide hacerlo
sobre papeles valor, en la medida en que
con esto el comodatario tenga facultades
de ejercitar los derechos representados por
el documento
(2)
.
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DIFERENCIAS ENTRE EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO Y EL CONTRATO DE COMODATO
OBJETO
DURACIN A PLAZO
DETERMINADO
DURACIN A PLAZO
INDETERMINADO
SUBARRENDAMIENTO
Y CESIN
TRANSMISIBILIDAD
PRUEBA Y FORMA
DEL CONTRATO
DEVOLUCIN
ANTICIPADA DEL BIEN
OBLIGACIONES DE
LAS PARTES
DERECHO DE RETENCIN
ARRENDAMIENTO
Ceder temporalmente el uso de un bien por cierta renta con-
venida. Dicha renta puede pactarse por periodos vencidos o
adelantados.
No puede exceder de 10 aos. Existen presunciones de dura-
cin determinada para dos supuestos: a. Cuando el arrenda-
miento tenga una fnalidad especifca, b. Cuando se trata de
predios ubicados en lugares de temporada.
Se debe cursar aviso judicial o extrajudicial al otro contratante.
El subarrendamiento requiere el asentimiento escrito del
arrendador; generndose una obligacin solidaria entre el
arrendatario y el subarrendatario ante el arrendador por las
obligaciones asumidas por el arrendatario.
Las obligaciones y derechos que resultan del arrendamiento
son transmisibles.
De no subsistir las garantas que estaban constituidas a
favor del arrendador, este tiene la posibilidad de exigir la
constitucin de otras; y si estas no son otorgadas, concluye
el contrato.
Puede probarse por cualesquiera de los medios que permite
la ley; sin embargo, se regula la preferencia en caso se conf-
gure una concurrencia de arrendatarios.
As, en primer lugar se prefere al arrendatario de buena fe
cuyo ttulo se inscribi, o en su defecto al arrendatario que
empez a poseer el bien. Si ningn arrendatario hubiere em-
pezado a poseer el bien, ser preferido el arrendatario cuyo
ttulo sea de fecha anterior, salvo que ninguno conste en do-
cumento de fecha cierta.
No existe la devolucin anticipada del bien por deterioro o
por necesidad urgente del arrendador; lo que existe es una
obligacin de no hacer uso imprudente del bien o contrario
al orden pblico o a las buenas costumbres.
Asimismo, el arrendador puede inspeccionar el bien, por cau-
sa justifcada, previo aviso.
Finalmente, en caso de que el bien requiera reparaciones que
no puedan diferirse hasta el fn del contrato, el arrendatario
deber tolerarlas, y en caso de importar la privacin del uso
de una parte del bien, tendr derecho a dar por resuelto el
contrato o a la rebaja proporcional en la renta.
El arrendador asume los gastos correspondientes a las re-
paraciones necesarias, salvo pacto distinto. Por su parte el
arrendatario, asume los gastos de conservacin y manteni-
miento ordinario, salvo pacto distinto.
El arrendatario tiene derecho a retener el bien cuando
haya asumido, sin mediar pacto, las reparaciones nece-
sarias del bien, as como los gastos extraordinarios en los
que incurriera.
COMODATO
Ceder temporalmente el uso de un bien no consumible en
forma gratuita. Existe excepcin para el bien consumible que
es prestado con la condicin de no ser consumido.
No existe restriccin, puede pactarse por un plazo mayor a
10 aos.
El comodatario est obligado a restituir al bien cuando el
comodante lo solicite.
Para ceder el uso del bien a un tercero, se necesita de una
autorizacin escrita por parte del comodante, bajo sancin
de nulidad.
Las obligaciones y derechos que resultan del arrendamiento
son intransmisibles, salvo que el bien haya sido dado en co-
modato para una fnalidad que no pueda suspenderse.
Puede probarse por cualesquiera de los medios que permite
la ley, pero si hubiera celebrado por escrito, el mrito del
instrumento respectivo prevalecer sobre todos los medios
probatorios.
Existe la devolucin anticipada del bien por deterioro o por
necesidad urgente del arrendador.
Asimismo, el comodante tambin se encuentra permitido de
inspeccionar el bien.
El comodatario debe pagar los gastos ordinarios indispensa-
bles que exija la conservacin y uso del bien.
Asimismo, el comodatario asume los gastos de recepcin y
entrega del bien.
El comodatario tiene derecho a retener el bien, slo cuando
no le hayan sido pagados los gastos extraordinarios que asu-
miera durante el contrato.
4. Comparacion con el Contrato de
Arrendamiento
No slo la carencia de renta o mer-
ced conductiva diferencia al Comodato del
Arrendamiento. Si bien es cierto que ambos
contratos conceden el uso en forma tempo-
ral, para Jack BIGIO CHREM, cuando se tra-
ta de arrendamiento a plazo determinado,
la ley interviene limitando su duracin a 10
aos, por regla general, lo que no ocurre con
el comodato, que no tiene lmite legal algu-
no. Asimismo, hace notar el autor que el
comodante goza de una facultad que no se
confere al arrendador, la cual consiste en
permitir al comodante en obtener la restitu-
cin del bien antes del vencimiento del plazo,
en la hiptesis que requiera el bien con ur-
gencia imprevista
(3)
.
5. Existencia y prueba del Comodato
La existencia y contenido del comodato
puede acreditarse por cualquiera de los me-
dios que permita la ley, pero si se hubiera ce-
lebrado por escrito, el mrito del instrumento
respectivo prevalecer sobre todos los otros
medios probatorios, conforme a los Artculos
1605 y 1730 del Cdigo Civil.
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to de una persona natural, olvidndose que
esta contrato tambin reporta benefcios
a las empresas constituidas como persona
jurdica, en donde no existe fallecimiento ni
herederos.
En el caso que los herederos del como-
datario hubiesen enajenado el bien sin tener
conocimiento del comodato, el comodante
puede exigir que le paguen su valor o le ce-
dan los derechos que en virtud de la enaje-
nacin le corresponden, salvo que haya he-
cho uso de la accin reinvindicatoria. Si los
herederos hubiesen conocido del comodato,
indemnizarn adems los daos y perjuicios
(Art. 1749).
8. Obligaciones del Comodante
Son obligaciones del comodante (Art.
1735):
1. Entregar el bien en el plazo convenido.
2. Comunicar oportunamente al comodata-
rio si el bien adolece de algn vicio que
conoce.
3. No solicitar la devolucin del bien antes
del plazo estipulado y, en defecto de
pacto, antes de haber servido el uso para
el que fue dado en comodato, salvo en el
caso de devolucin por urgencia impre-
vista o peligro de prdida o deterioro.
4. Pagar los gastos extraordinarios que hu-
biese hecho el comodatario para la con-
servacin del bien.
9. Obligaciones del Comodatario
Son obligaciones del comodatario
(1738):
1. Custodiar y conservar el bien con la
mayor diligencia y cuidado, siendo res-
ponsable de la prdida o deterioro que
no provenga de su naturaleza o del uso
ordinario.
2. Emplear el bien para el uso determinado
en el contrato o, en su defecto, segn
la naturaleza del mismo y la costumbre,
siendo responsable del deterioro o prdi-
da provenientes del abuso.
3. Permitir que el comodante inspeccione el
bien para establecer su estado de uso y
conservacin.
4. Pagar los gastos ordinarios indispensa-
bles que exija la conservacin y uso del
bien.
5. Devolver el bien en el plazo estipulado
o, en su defecto, despus del uso para el
que fue dado en comodato.
10. Plazo de duracin y obligacin de
devolucin
Si el comodante necesita con urgen-
cia imprevista el bien o acredita que existe
peligro de deterioro o prdida si contina
en poder del comodatario, puede soli-
citarle su devolucin antes de cumplido
el plazo o de haber servido para el uso
(Art. 1736).
De otro lado, cuando no se ha determi-
nado la duracin del contrato, vale decir, nos
encontramos ante la presencia de un contra-
to de duracin indeterminada, el comodata-
rio est obligado a restituir el bien cuando el
comodante lo solicite.
Mediante Casacin 9646-99 del 12 de
EL CONTRATO DE COMODATO
COMODANTE
ENTREGA EN USO UN BIEN NO CONSUMIBLE:
POR CIERTO TIEMPO
PARA DETERMINADO FIN
RECIBE EL BIEN Y LO CONSERVA
DEVUELVE EL BIEN CUMPLIDO EL PLAZO
COMODATARIO
RELACION JURDICA
GRATUITA
El comodato es un contrato que en el De-
recho Peruano se perfecciona con el acuerdo
de voluntades, lo cual se acredita conforme a
los sealado en el prrafo anterior, no sien-
do necesario la entrega de los bienes, a dife-
rencia de otras legislaciones como el Cdigo
Civil de Colombia (Art. 2200) en donde el
comodato es un contrato real, en este senti-
do se pronuncia el jurista colombiano Arturo
VALENCIA ZEA, quien seala que "a semejan-
za de lo que sucede con el mutuo o prsta-
mo de consumo, slo se perfecciona con la
entrega material de la cosa al comodatario.
Pero el acuerdo de voluntades desprovisto
de la entrega vale como una promesa de co-
modato"
(4)
.
6. Conservacin del bien
Se presume que el comodatario recibe
el bien en buen estado de uso y conserva-
cin, salvo prueba en contrario. Corresponde
al comodante el aumento y el menoscabo o
prdida del bien, salvo culpa del comodatario
o pacto de satisfacer todo perjuicio.
Debemos tener en cuenta que el artcu-
lo 173, referido a las modalidades del Acto
Jurdico, permite que el adquirente de un de-
recho sometido a condicin resolutiva como
la devolucin del bien materia de comoda-
to realice actos conservatorios. Esto con la
fnalidad de mantener en buen estado el bien
que le va a ser devuelto a futuro.
El comodatario no responde si el bien se
deteriora o modifca por efecto del uso para
el que ha sido entregado (Art. 1739).
7. Transmisin del Comodato
El artculo 1734 prohbe la cesin del uso
del bien, as se establece que "el comodatario
no puede ceder el uso del bien a un tercero
sin autorizacin escrita del comodante, bajo
sancin de nulidad". Este precepto respon-
de al elemento personal de estos contratos
dado que tericamente estos actos gratuitos
se entregan por las cualidades personales
de los benefciados, razn por la cual no se
permite (salvo autorizacin por escrito del
comodante) que se ceda el uso del bien de
una persona distinta al benefciario.
Por su parte el Artculo 1733 seala que
"las obligaciones y derechos que resulten del
comodato no se transmiten a los herederos
del comodatario, salvo que el bien haya sido
dado en comodato para una fnalidad que no
pueda suspenderse". En este caso vemos el
nfasis puesto por el legislador en el elemen-
to personal, pues el artculo 1733 consagra
una intransmisibilidad en caso de fallecimien-
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El comodatario est obligado a suspender
la restitucin del bien si se pretende utilizarlo
para la comisin de una infraccin penal. En
este caso, debe consignarlo judicialmente de
inmediato y bajo responsabilidad, con citacin
del comodante.
13. Pago por imposibilidad de res-
tituir el bien
Cuando sea imposible devolver el bien,
el comodatario pagar, a eleccin del co-
modante, otro de la misma especie y ca-
lidad, o su valor, de acuerdo con las cir-
cunstancias y lugar en que deba haberse
restituido.
14. El caso de hallazgo del bien
dado en Comodato
Pagado el bien dado en comodato por
haberse perdido, si posteriormente lo halla el
comodatario, no podr obligar al comodan-
te a recibirlo pero ste tendr la facultad de
recuperarlo, devolviendo al comodatario lo
que recibi.
Si el hallazgo lo realiza el comodante,
puede retenerlo devolviendo el bien o valor
que recibi o, en su defecto, entregando el
bien hallado al comodatario.
Si el bien fue hallado por un tercero, el
comodante est facultado para reclamarlo y,
una vez recuperado, devolver al comodata-
rio lo que ste le hubiese pagado.
15. El caso de pluralidad de Como-
datarios
Si el bien se ha dado en comodato a dos
o ms personas para que lo usen al mismo
tiempo, todas son responsables solidaria-
mente (Art. 1752). Esta sancin se justifca
por el hecho que todos los comodatarios se
benefcian simultneamente con el uso del
bien dado en comodato. Esta disposicin le-
gal no es de orden pblico, por lo que bien
puede insertarse una clusula en la cual se
rompa la regla de la responsabilidad soli-
daria, transformndola en responsabilidad
mancomunada.
16. Caducidad de acciones legales
El Artculo 1753 seala que la accin
del comodante para reclamar por el de-
terioro o modifcacin del bien, cuando
la causa sea imputable al comodatario, ca-
duca a los seis (6) meses de haberlo recu-
perado.
Finalmente, la accin del comodatario
para que se le reintegren los gastos ex-
traordinarios que hubiere hecho para la
conservacin del bien, caduca a los seis
(6) meses contados desde que devolvi el
bien.
NOTAS
(1) Ver PETIT, Eugene. "Tratado Elemental de Derecho Romano", Trad. Jos Ferrandez Gonzalez, Ed.
Albatros, Buenos Aires, 1988, Pg. 473.
(2) ARIAS SCHREIBER PEZET, Max. "Exposicin de Motivos y Comentarios" Comp. Delia Revoredo.
Segunda edicin, marzo, Lima, 1988, pg. 418.
(3) BIGIO CHREM, Jack. "El Contrato de Arrendamiento, Ed. Gaceta Jurdica Editores, primera edicin,
1994, Lima, pgs. 49 y ss.
(4) VALENCIA ZEA, Arturo. "Derecho Civil, Tomo IV De los Contratos". Editorial Temis, sptima edicin,
Bogot, 1988, pg. 265. n
noviembre de 1999, la Corte Suprema de
Justicia ha resuelto que en los casos de con-
tratos de comodato a plazo indeterminado,
se entendern concluidos cuando el como-
dante solicite la restitucin del bien va carta
notarial; por lo que desde aqul momento,
la situacin jurdica del demandado con re-
lacin al predio que recibi en comodato
es la de un ocupante precario, sin que para
ello sea necesario previamente demandar y
obtener la declaracin judicial de resolucin
del contrato.
Por otra parte, los gastos de recepcin
y restitucin del bien corren por cuenta del
comodatario (Art. 1740).
11. Responsabilidad del Comoda-
tario
El comodatario que emplea el bien para un
uso distinto o por un plazo mayor del conve-
nido es responsable de la prdida o deterioro
ocurridos por causa que no le sea imputable,
salvo que pruebe que estos hechos se habran
producido an cuando no lo hubiese restituido
en su oportunidad, en virtud del artculo 1741
del Cdigo Civil.
El comodatario debe pagar el valor del
bien dado en comodato si ste se perdiera
por causa que no le es imputable, o sustituir-
lo con uno de su propiedad si hubiese po-
dido evitar el hecho. Si el bien fue tasado al
tiempo de celebrarse el contrato, su prdida
o deterioro es de cuenta del comodatario,
an cuando hubiera ocurrido por causa que
no le sea imputable.
12. Devolucin del Bien
El comodatario debe devolver el bien
dado en comodato al comodante o a quien
tenga derecho a recibirlo, en el lugar en que
lo recibi.
El comodatario no puede suspender la
restitucin alegando que el comodante no
tiene derecho sobre el bien, salvo que haya
sido perdido, hurtado o robado o que el co-
modatario sea designado depositario por
mandato judicial.
Si el comodatario supone que se le ha
dado en comodato un bien extraviado, hur-
tado o robado, debe consignarlo de inme-
diato y bajo responsabilidad, con citacin del
comodante y del presunto propietario, si lo
conoce.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL N 03223-5-2008
(13.03.2008)
"Asimismo, se levantan los reparos al Impuesto a la Renta por renta fcta proveniente de la
cesin de bienes muebles a ttulo gratuito a contribuyentes de tercera categora en virtud de
contratos de comodato; ello en atencin a que la cesin en uso de los bienes no fue realizada a
ttulo de liberalidad, vale decir existe ausencia de gratuidad, lo que le hace perder la naturaleza
de comodato".

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